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Derecho Comercial
Antecedentes de Codificación: Siglo XVII y XVIII principalmente.
Ordenanzas de Colbert (Luis XIV): 1673 y 1681
Ordenanzas de los comerciantes de Bilbao (Felipe V): 1737
• Otros: - Federico el Grande – Prusia.
- Usos y Costumbres del Common Law (UK).
- CONCEPTOS:
- Conjunto de normas jurídicas que regulan la actividad comercial que se determina
calificando de mercantiles ciertos actos u operaciones y los sujetos que se dedican a ella.
- Rama del derecho privado que contiene el conjunto de normas que regula los actos
de comercio y los deberes, derechos y obligaciones que tienen las personas que hacen del
comercio su profesión habitual.
• CARACTERÍSTICAS.
1.- Progresivo: Especulación y lucro requieren evolución rápida y constante. Relevancia de la
costumbre.
2.- Uniforme: Prácticas mercantiles se repiten y desarrollan en forma similar en todos los
países.
4.- Consuetudinario: Una de sus fuentes es la costumbre y el derecho comercial toma los
actos y contratos creados por la costumbre y posteriormente los reglamenta.
5.- Expansivo: A medida que pasa el tiempo el derecho comercial tiende a ampliar su línea
de aplicación
Así por ejemplo, se comienza a aplicar a nuevos contratos que antes tenían el carácter de
civil, por ejemplo en materia de títulos de crédito que son hoy en día operaciones
mercantiles pero que antes eran consideradas civiles, o también en materias de la empresa
en que se comprenden reglas tributarias, laborales, entre otras.
6.- Objetividad: Al menos en nuestro país reglamenta los actos de comercio, sin importar
quienes sean las personas que lo realicen.
Esto se contrapone a la subjetividad, la que consistía en que el derecho comercial era
el derecho de los comerciantes.
7.- Intervención o Fiscalización: Si bien el derecho comercial es una rama del derecho
privado, dado que reglamenta el comercio debe ser supervisada por el Estado.
Por eso existen instituciones como superintendencia de quiebras, superintendencia de
bancos, de valores y seguros, el SERNAC, entre otros que tiene por objeto fiscalizar al
actividad del comercio, y en consecuencia, están incluidas en el derecho comercial.
8.- Se respeta y protege la buena fe: Esto quiere decir que existen numerosas normas que
tiende a favorecer al tercero de buena fe, es decir el que ha celebrado un acto o contrato
teniendo la convicción de que es legal y que aquel con quien contrata tenía los derechos que
le trasfirió. (Ver p. 42 Puga “El acto de comercio”)
10.- Fragmentario: Sólo reglamenta los actos de comercio, que es una situación excepcional,
pues la RG es que los actos sean civiles y se rijan por el derecho civil.
• SISTEMAS DEL DERECHO MERCANTIL.
Un poco de historia.
- Derecho comercial con doble carácter: consuetudinario y profesional. Dura hasta
codificación mercantil (s. XIX), pero mantiene carácter profesional.
- Organización de comerciantes a través de asociaciones profesionales y
corporaciones.
- Estatutos / Jurisprudencia.
- Jurisdicción Consular justicia especializada en dirimir conflictos entre
comerciantes.
- Codificación Influencia Revolución Francesa. Sin embargo, muchos autores
estiman que sigue siendo un derecho profesional (obligaciones especiales, quiebra…).
UN MISMO ACTO NO PUEDE CALIFICARSE COMO CIVIL O COMERCIAL SINO
ATENDIENDO A LA CALIDAD DE LA PERSONA QUE INTERVIENE EN ÉL
- Se critica:
- Dada la alta segmentación de la época en que surgió, excluía de la aplicación del
derecho mercantil a un número importante de la población.
- Difícil determinación del comerciante
- No explica regulación de actos civiles ejecutados por comerciantes.
- A favor:
Se trata de una doctrina nítida, clarificadora, simple. Entrega certeza jurídica al conocer
con claridad quienes ejecutan los actos de comercio y en consecuencia a quién se aplicarán
sus normas. Ejemplo: Registros de Comercio.
2) CONCEPCIÓN OBJETIVA. Derecho comercial como aquel que rige los actos de comercio.
Un poco de historia.
- Revolución Francesa. Ideales como igualdad ante la ley, libertad en el ejercicio del
comercio
- Código Civil Francés, 1807. Proclama que los actos de comercio son mercantiles per
se, con independencia de quien los realice. Atiende a la esencia del acto.
- Divulgación en el mundo.
La búsqueda de la esencia del acto de comercio fue infructuosa, derivando en el
retorno a la concepción subjetiva profesional del derecho comercial.
Esta tesis liberal fue combatida por la doctrina socialista y la Iglesia Católica
(Encíclicas Rerum Novarum , Populorum Progressio).
3) CONCEPCIÓN MODERNA: Derecho comercial como rama jurídica que regula la empresa.
Se critica:
- Existen actividades ocasionales de la empresa que no tienen carácter mercantil que
conforme a esta teoría se calificarían como tales.
- Para los franceses, es una forma de subjetivizar el derecho comercial, con la
diferencia de considerar ahora elementos institucionales.
• DOCTRINA.
- Ricardo Sandoval López: “Lo que la ley califica de comercial o acto de comercio no es la
empresa, sino la actividad que ella despliega para llevar a cabo su objeto”
- Julio Olavarría Ávila: “No son las empresas los actos de comercio, sino la actividad que ella
despliega para llevar a cabo su objetivo”
- Gonzalo Baeza Ovalle: “El legislador… lo que reputa comercial queda conformado por una
actividad o un giro que ha definido previamente como mercantil, en la medida que hay una
reiteración profesional en la ejecución del acto de comercio…”
• Antes:
• Legislación comercial Española (Ord. Bilbao)
• Leyes Marianas: Normas Policía Marítima
• Gabriel Ocampo Proyecto
• Vigencia 1º Enero 1867
• Fuentes: Código Comercio Francés 1807
Código de Comercio Español 1829
CÓDIGO DE COMERCIO.
• TÍTULO PRELIMINAR (objeto, actos, fuentes, principios)
• Libro I “DE LOS COMERCIANTES Y DE LOS AGENTES DEL COMERCIO”
• Libro II “DE LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES EN GENERAL”
• Libro III “DE LA NAVEGACIÓN Y EL COMERCIO MARÍTIMOS”
• Libro IV “DE LAS QUIEBRAS”
• Ley Nº. 18.175. Modifica la Ley de Quiebras y fija su nuevo texto
• TÍTULO FINAL
LA COSTUMBRE:
Repetición constante y uniforme de ciertas conductas realizadas con la convicción de que
responde a una necesidad jurídica que debe ser sancionada por el juez o la ley.
• Elemento objetivo
• Elemento subjetivo
CLASIFICACIÓN DE LA COSTUMBRE:
• Costumbre como fuente del derecho (art.4)
• Costumbre nacional y Costumbre extranjera
• General y Particular
Art 4 C. Com: Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que
las constituyen son uniformes, públicos, generalmente ejecutados en la República o en
una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciará
prudencialmente por los juzgados de comercio
Objetivización de la Costumbre: La costumbre adquiere su fuerza normativa cuando se
practica de modo uniforme, general, duradero o constante, y con la convicción de su
obligatoriedad o de la intención cuando menos de continuar un precedente.
-Por ejemplo: Se ha fallado que “En Chile ha sido costumbre otorgar carácter confidencial a
las operaciones bancarias.- Y como se trata de una cuestión comercial, esta costumbre tiene
fuerza de Ley”. Sentencia CS 2 de abril de 1981, Rev. Fallos del Mes N269 p.77
• Diferencias Costumbre
CIVIL MERCANTIL
A. Sólo rige cuando la ley se remite a ella.
B. No señala requisitos.
C. No establece medios de prueba.
D. Suple el silencio de ley.
E. Los señala en el art 4.
F. Los señala en los arts 5º y 825.
• Costumbre Interpretativa
Sirven de regla para determinar el sentido o alcance de las palabras o frases técnicas
del comercio y para interpretar los actos de comercio
• Art. 6. Las costumbres mercantiles servirán de regla para determinar el sentido de las
palabras o frases técnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones
mercantiles. (por ejemplo “prorrogar” conforme a jerga bancaria)
• Art 21 C. Civil. “Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se entenderán en el
sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte…” (Art 20)
• Tratados y Convenciones Internacionales
• Carácter internacional del Derecho Comercial
• Globalización instrumentos internacionales
Se discute si son o no fuente.
Si bien son contratos generadores de derechos y obligaciones, sólo deberían obligar a sus
partes. Ratificadas adquieren el carácter de obligatorias y vinculantes.(Art 5º C.P.E)
Ricardo Sandoval indica que es criticable la idea de que el acto de comercio sea
inherente a la naturaleza de mueble de la mercadería, porque hay muy buenas razones para
extender la legislación mercantil a operaciones sobre inmuebles:
- El derecho mercantil moderno tiende a incorporar a los bienes raíces al dominio
de la legislación comercial
- Art. 3 n°20, agregado en 1977, “las empresas de construcción de bienes inmuebles
por adherencia , como edificios, caminos, puentes, …, y otros similares de la misma
naturaleza”. La actividad de la construcción de bienes raíces por adherencia, cuando son
desarrollados por una empresa constructora, tienen el carácter de mercantil.
Jurisprudencia.
En forma constante ha dejado fuera de la mercantilidad a los inmuebles.
Asimismo, si se ha regulado específicamente para el ámbito de la construcción, indica
que en todos los demás casos estamos frente a actos de naturaleza civil.
No obstante, para tener una visión clara debe analizarse el caso concreto.
Por ejemplo, la CA de Valdivia declaró mercantil la venta de un fundo por constituir
corretaje.
Sin embargo, existen algunos autores que sostienen que es perfectamente POSIBLE
UTILIZAR LA ANALOGÍA para entregar la calidad de mercantil a un acto.
Argumentos:
1) En algunos números del art. 3 como en el 5 n°5 se estaría aceptando la analogía
cuando se refiere a las empresas y a fábricas, manufacturas... y a "otros establecimientos
semejantes"
2) El art. 3 en su 1a parte dice "son actos de comercio.." y no “los actos de comercio
son...” Por lo que no estaría excluyendo que existieran otros actos de comercio.
ESTUDIO PARTICULAR DEL ARTÍCULO 3 CÓDIGO DE COMERCIO.
• La Compra Mercantil
Requisitos:
1. Que verse sobre cosa mueble (art. 567 Código Civil, extendiéndose a los “muebles por
anticipación” (por ejemplo un bosque) y con excepción de los “inmuebles por
destinación”. art. 570 CC.
2. Compra hecha con el ánimo de vender, arrendar o permutar esas cosas, en la misma
forma o en otra distinta. El ánimo debe existir al tiempo de la compra.
3. Ánimo de lucro en la venta, arrendamiento o permuta posterior. (No lo señala el
código).
• La Venta Mercantil
Constituye la realización del propósito del comprador.
Requisitos:
1) Debe recaer sobre bienes muebles.
2) Debe ser realizada con el ánimo de vender.
3) Debe ser realizada con ánimo de lucro.
4) Debe estar precedida de una compra mercantil.
Noción de empresa: Entidad que reúne y organiza los factores de producción para intervenir
en el mercado de bienes y servicios con propósito lucrativo.
El art. 3° inc. 3° CT define empresa como toda organización de medios personales,
materiales e inmateriales, ordenados bajo una dirección, para el logro de fines económicos,
sociales, culturales o benéficos, dotada de una individualidad legal determinada.
• 2.-Pagaré
Título de crédito que contiene la promesa de pago de una suma determinada o determinable
de dinero, hecha por el suscriptor a favor del beneficiario, exigible a su vencimiento.
**Diferencia con la letra de cambio**: Reconocimiento de deuda o confesión que hace el
deudor, no exige 2 personas.
Pueden ser:
• A la orden o al Portador
• A la vista o a Plazo, o en cuotas
• En UF, pesos, dólares, etc.
•
Principales operaciones sobre el Pagaré:
• Suscripción(creación)
• Endoso
• Aval o Garantía
• Pago
• Protesto
• 3.-Cheque
Art 10 DFL 707: Orden escrita y girada contra un banco para que éste pague a su
presentación, el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente.
Puede ser a la orden, al portador o nominativo. Siempre es pagadero a la vista.
• Operaciones sobre cheques:
• Giro del cheque por el librador.
• Endoso: circulación del cheque a la orden.
• Cesión de crédito cheque nominativo.
• Pago del cheque por el banco.
• Protesto del cheque por el banco.
• Revalidación del cheque por el girador.
• Documentos a la orden
El art 3 n10 no lo limita sólo cheques, pagarés y letras de cambio a la orden, sino cualquier
documento a la orden.
• Bonos
• Debentures
• Carta orden de crédito
• Carta de porte
• Warrants
• Conocimiento de embarque, etc..
• OPERACIONES DE BANCO, CAMBIO Y CORRETAJE.
C) Operaciones de corretaje.
Art 234 C. Com forma de mandato comercial.
Art. 48, definición.
No considera la profesión sino el servir de intermediario entre comerciantes y facilitar
conclusión de negocios.
Para quien contrata el corredor, atender a T. accesorio.
Por ej.: agricultor que encarga la venta de cosecha de trigo.
Se aplica únicamente a las empresas cuyo objeto sea “la construcción de inmuebles
por adherencia tales como edificios, caminos, puentes, canales, desagües, instalaciones
industriales y de otras similares de igual naturaleza” **Recordar mercantilidad de los
inmuebles**
Sí, es taxativo.
El derecho comercial es excepcional, por tanto debe ser interpretado restrictivamente.
Al no definir el acto de comercio, se entiende que el legislador al enumerarlos, los restringe
exclusivamente a ellos.
Historia Fidedigna de la ley. El proyecto definía además los actos que no eran considerados
de comercio, por tanto al eliminar esta mención y señalar los que si eran, se entiende que
todos los demás actos no son de comercio.
Presunción del Carácter civil de los actos: El art 3 presume que los actos son civiles, por lo
tanto, la mercantilidad de un acto deberá probarse.
SOCIEDAD ANÓNIMA
• SOCIEDAD ANÓNIMA (CERRADA/ABIERTA/ESPECIAL)
a) Persona jurídica conformada por accionistas que reúnen un capital común.
b) Cada accionista responde únicamente por sus acciones.
c) Son administradas por un directorio de mínimo tres miembros, con un gerente y un
presidente.
d) Se caracterizan además porque las decisiones se toman por mayoría.
e) Las acciones se transan libremente sin necesidad de modificar los estatutos (pactos de
accionistas)
ARTÍCULO 7 Código de Comercio: “Son comerciantes los que teniendo capacidad para
contratar, hacen del comercio su profesión habitual.”
Requisitos:
1. Capacidad: Capacidad de ejercicio; aptitud legal para ejercitar los derechos de que se
es titular y contraer obligaciones válidamente.
La ley ha regulado ciertas hipótesis en que intervienen relativamente incapaces:
• El menor comerciante.
Art 10 del C. Com, los hijos de familia y los menores que administran su peculio profesional
conforme arts. 246 y 439 del CC pueden ejecutar libremente actos de comercio, quedando
obligados hasta la concurrencia de dicho peculio y sometidos a las leyes comerciales.
Art. 18 C.Com: puede comparecer en juicio por sí solo en todas las cuestiones relativas a su
comercio.
Art. 22 C. Comercio: En el registro del comercio se tomará razón en extracto y por orden de
números y fechas de los siguientes documentos:
1° De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separación de bienes a que se
refiere el artículo 1723 del Código Civil, inventarios solemnes, testamentos, actos de partición,
sentencias de adjudicación, escrituras públicas de donación, venta, permuta, u otras de igual
autenticidad que impongan al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer;
2° De las sentencias de divorcio o separación de bienes y de las liquidaciones
practicadas para determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su
mujer divorciada o separada de bienes;
3° De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que está bajo la
potestad del padre, madre o guardador;
4° De las escrituras de sociedad, sea ésta colectiva, en comandita o anónima, y de las
en que los socios nombraren gerente de la sociedad en liquidación;
5° De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o dependientes para
la administración de sus negocios
1. LIBRO DIARIO
• Se deben asentar cronológicamente, o día a día, las operaciones mercantiles que
ejecute el comerciante señalando el carácter y circunstancia de cada una de ellas.
Agrega la norma de que si se llevan dos libros auxiliares: de caja y de factura, se puede
omitir en el libro diario el asiento detallado de las operaciones, y eso es lo que ocurre
comúnmente. Los libros auxiliares están en oposición a libro principales que son los
señalados en el código.
• Los Libros de Caja son aquellos en que se anotan las cantidades de dinero que entran
y que salen, o sea el debe y el haber.
• El Libro de Facturas es aquel en que se anotan los movimientos de mercaderías.
Si se llevan ambos hacen que no sea necesario asentar en el libro diario el detalle.
Prohibiciones
• Art. 31. Se prohíbe a los comerciantes:
• 1° Alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas;
• 2° Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuación de ellos;
• 3° Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas enlos mismos asientos;
• 4° Borrar los asientos o parte de ellos;
• 5° Arrancar hojas, alterar la encuardenación y foliatura y mutilar alguna parte de los
libros.
Contenido de la factura
Se encuentran señalados en la Ley de IVA y su Reglamento, entre las cuales encontramos:
a) Nombre y domicilio de las partes que intervienen en el contrato de compraventa o
prestación de servicios que origina la expedición del título.
b) RUT de cada parte.
c) Cantidad expresada en moneda de curso legal.
d) Denominación o descripción de mercaderías o servicios
e) Suma global a pagar.
Además de las referidas, deben agregarse las requeridas para que sea transferible y tenga
mérito ejecutivo:
a) La copia debe ser idéntica al original y debe incluir la mención “CESIBLE”.
i. Si no lo indica, no puede transferirse y sólo se puede llenar posteriormente con el
contenido que acepte el deudor.
b) Debe haber constancia del recibo de las mercaderías o de la prestación del servicio
(título causado).
i. Lugar y fecha de la entrega o prestación; nombre, RUT, domicilio del comprador o
beneficiario e identificación de quien recibe y su firma (presunción de representación, art.4).
Puede constar en factura o guía de despacho.
Reclamo:
La ley no exige fundarlo, sin embargo conviene precisarlo, por ejemplo:
a) Mercadería dañada
b) Calidad o cantidad distinta a la acordada
c) Diferencias en precio o plazos
d) Servicios distintos a los contratados
Se pone en conocimiento mediante el envío por carta certificada u otro medio
fehaciente (se entiende efectuado desde el envío)
• Cesión de la factura.
Puede ser transferido en dominio o en cobranza
Requiere.
1) Entrega material de la copia cedible al cesionario.
2) Firma del cedente
3) Nombre e individualización del cesionario
4) Notificar al deudor:
- A través de ministro de fe, personalmente, exhibiendo copia del título
- Enviando carta certificada al domicilio del deudor, adjuntando copia de la
factura autorizada por ministro de fe (produce efecto al 6° día de expedición).
Requisito de fondo:
a) Como toda cesión de créditos, la transferencia en dominio de la factura debe ser
incondicionada, irrevocable y vinculante.
b) No existe limitación legal en cuanto al número de cesiones en dominio que puedan
efectuarse ni respecto de la calidad de los cesionarios.
Efectos jurídicos:
a) La transferencia de dominio de la factura como documento y del crédito incorporado
b) Crédito se transfiere CON GARANTÍAS que lo caucionaban (fianza, hipoteca,
prenda…). Cesionario se subroga en los derechos del cedente.
c) Crédito sale del patrimonio del acreedor y no puede ser embargado.
d) Cedente queda liberado de responsabilidad en el negocio
e) Deudor debe pagar al cesionario, no al cedente. Si le paga, el pago es inoponible al
cesionario
f) Al cesionario le son inoponibles las excepciones personales que el deudor tenía
para con el cedente, esto porque el derecho que adquiere es autónomo, desvinculado
de los anteriores.
Cesión en cobro.
a) Efectos propios del endoso en comisión de cobranza de la letra de cambio y pagaré
b) Confiere al endosatario facultad de cobrar el documento judicialmente con las
facultades propias del mandato judicial y además extrajudicialmente
c) Comisionista puede percibir y debe rendir cuenta
Aspectos formales.
a) Entrega de la copia cedible al endosatario
b) Firma del cedente en el anverso acompañada de las palabras “en cobranza” o “valor
en cobro”
c) Debe estar irrevocablemente aceptada y en ella debe constar el recibo de las
mercaderías o del servicio prestado.
d) En caso de Facturas Electrónicas, se perfecciona con la entrega de una
representación impresa de la factura con la firma del cedente en el anverso seguida por la
expresión “en cobranza” o “valor en cobro”.
En cuanto al procedimiento:
a) Debe notificarse al deudor, quien en el acto o dentro de tercero día puede objetarlo por
alguna causal legal:
i. falsificación material de la factura o guía de despacho, o del recibo de las
mercaderías o de los servicios prestados,
ii. falta de entrega de las mercaderías o de la prestación de los servicios.
b) Impugnación se tramita como incidente y la resolución que lo deniega es susceptible
de recurso de apelación en el sólo efecto devolutivo.
c) Cuando dolosamente se impugna y el impugnante es vencido, se le condena al pago
del saldo insoluto y además a indemnizar los perjuicios, que equivalen a la suma impaga +
interés máximo convencional
d) Plazo de prescripción de la acción ejecutiva: 1 año desde su vencimiento.
• Principalmente:
1.-Factores o Gerentes.
2-Mancebos o Dependientes
Son verdaderos colaboradores jurídicos.
Actúan en lugar y a nombre del empresario
• Elementos Representación:
-CAPACIDAD para representar:
Art 340 C Com: FACTORES se entienden autorizados para todos los actos que abrace la
administración del establecimiento que se les confiare…
Art 343 C Com: DEPENDIENTES no pueden obligar a sus comitentes, a menos que éstos les
confieran expresamente la facultad de ejecutar a su nombre ciertas y determinadas
operaciones concernientes a su giro.
-CONTEMPLATIO DOMINE: hacer saber a la otra contratante que se celebra contrato en
representación de alguien.(por poder, pp.)
8.- Rescisión del mandato de los factores (aplicable también a los dependientes):
8.1.-Contrato a Plazo Fijo. (ver 332, 333, 334 C. Comercio)
NO es lícito rescindir sin causa legal
Sanción: indemnización.
Causas legales:
Por parte del Principal: art. 333.
Por parte del factor (o dependiente): 334
8.2.- Contrato sin término fijo. Voluntad de cualquiera de las partes con aviso anticipado de 1
mes. Ver 335 C. Com.
Excepciones.
1.- Dependientes encargados de ventas al por menor:
• Se entienden autorizados para vender, entregar mercaderías, percibir precios, etc…
(346)
2.- Dependientes encargados de ventas al por mayor:
Pueden cobrar el producto de las ventas al contado que se efectúen en el almacén, b) Art.
243. El comisionista puede o no aceptar a su arbitrio el encargo que se le hace; pero
rehusándolo quedará obligado bajo responsabilidad de daños y perjuicios:
• A dar aviso al comitente de su repulsa en primera oportunidad;
• A tomar, mientras no llegue el aviso al comitente, las medidas conservativas que la
naturaleza del negocio requiera, como son las conducentes a impedir la pérdida o
deterioro de las mercaderías consignadas, la caducidad de un título, una prescripción o
cualquier otro daño inminente.
•
Obligaciones del Comisionista
1.- Ejecutar y concluir la comisión:
2.-Conservar y custodiar los efectos sobre los que versa la comisión.
3.- Comunicar el estado de las negociaciones.
4.- Rendir cuenta.
5.- Reintegrar saldos a favor del comisionista
• Prohibiciones
1.- Prohibición de alterar marcas (art 247 C. Com)
2.- Prohibición de lucrarse con la comisión:
otorgando recibo de conformidad del comitente. (346)
• 2.- Agentes Auxiliares Independientes
1. Comisionistas.
2. Corredores de Comercio.
3. Martilleros.
Requisitos:
1.- Una o más operaciones mercantiles.-
2.- Dichas operaciones estén individualmente determinadas.
Clases de comisión:
a) Para comprar
b) Para vender
c) De transporte por tierra, lagos, ríos o canales navegables.
d) Para ejecutar operaciones de banco
Prohibición de delegar:
Derecho Civil: Se permite delegar a menos que se prohíba.
Derecho Comercial: No se permite delegar a menos que se autorice.
Art. 261. El comisionista debe desempeñar por sí mismo la comisión, y no podrá delegarla sin
previa autorización explícita o implícita de su comitente.
Efectos de la delegación:
• La hace el comitente: pone término a la comisión anterior.
• La hace el comisionista: subsiste la comisión y nace una nueva entre el delegante y el
delegado.
• Delegación.
Delegante, deudor primitivo, es reemplazado por el delegado, nuevo deudor, respecto del
delegatario, que es el acreedor de la deuda.
• Si el acreedor delegatario ha aceptado la sustitución del deudor, liberando al
primitivo, estamos frente a una delegación perfecta o novación.
• Si el acreedor delegatario no ha aceptado la sustitución del deudor, estamos
frente a una delegación imperfecta, quedando subsistente la obligación
originaria, quedando delegante y delegado obligados al pago. Se trata de una
cesión de la deuda.
Se requerían instrumentos que reunieran las siguientes características:
1.- Certeza de la existencia del crédito al tiempo de adquirir el documento.
2.- Rapidez en la circulación del titulo.
3.- Seguridad en la ejecución final del título. El crédito permanece inalterable luego de las
sucesivas transferencias.
Plasmar el contenido de una obligación, su circulación y su exigibilidad segura en un
documento, es lo que lleva a la creación y estudio de los títulos de crédito.
• El primero en abordar el estudio de los Títulos de crédito fue el jurisconsulto italiano
Cesar Vivante en su Tratado de Derecho Comercial de 1896.
• Para la elaboración de la teoría siguió las siguientes pautas:
a) A partir de la literalidad de la letra de cambio dedujo las características que eran
comunes a todos los título valores.
b) Separó los elementos constitutivos de la letra de cambio como título de crédito, de
otros que no lo eran.
c) Distinguió los Títulos Valores de otros documentos que no tenían sus características
esenciales y que eran sólo documentos probatorios.
d) Describió la forma de circulación de los títulos de acuerdo a la manera como estaban
emitidos: nominativos, a la orden, o al portador
Por ejemplo
1.- Transferencia del TC:
SUSTRATO MATERIAL. Requiere voluntad del tradente. Es a título derivativo
DECLARACIÓN DOCUMENTAL. No requiere voluntad alguna para traspasarlo, es originaria.
Derecho nace nuevo para cada tenedor legítimo.
2.- Extravío, Hurto, Robo. Hipótesis legales que, cumplidas las formalidades, autorizan a
romper el consorcio indisoluble, documento pierde declaración obligacional.
c) Estar de buena fe
• Si se cumplen estas 3 condiciones se adquiere la calidad de portador legítimo.
• Propiedad formal vale más que la propiedad material. Apariencia elevada al rango de
la esencia. Exhibición del título = posibilidad de ejercer el derecho.
• Situación jurídica propia del derecho cambiario
1. Necesariedad
Concepto:
Característica esencial de los títulos de crédito en virtud de la cual el documento se hace
imprescindible para la existencia, ejercicio y disposición del derecho en él representado.
• Fundamento: Estructura del título de crédito.
• La intima vinculación funcional entre los elementos que constituyen la estructura del
título, que hace que el documento sea jurídicamente constitutivo y dispositivo
(elementos material y voluntario)
Efectos.
1) El Derecho documental sólo puede nacer o constituirse, existir, ejercerse, disponerse
por legítimo portador del documento
2) El acreedor no puede suplir por otro medio, instrumento jurídico, la falta de posesión
del título para disponer de Derecho documental.
3) El carácter necesario del título legítima la actitud del deudor para negarse al
cumplimiento de la obligación, si el requirente no le ofrece la entrega o restitución del
documento.
CONCLUSION: No hay derecho cambiario sin título
• No se concibe el Título de Crédito sin un Derecho conectado en el título o documento
pues donde va el título va el Derecho.
• En Derecho cambiario el derecho sobre el título (documento) conlleva el derecho del
título.
• Disposiciones legales que consagran el Principio de la necesariedad
• Art. 92
• Art. 57
• Copia autorizada reemplaza el documento para requerir aceptación o pago (extravío)
• Retención, prohibición o embargo conjuntamente con el documento mismo.
• Art. 52
• Art. 54
• Presentar la letra para la aceptación para el pago.
• El librado que paga puede exigir de ésta se le entregue.
• Art. 41
• Art. 44
• Art. 34. Inc. 2°
• Presentar la letra a la aceptación.
• Retiro de la aceptación antes de restituir la letra.
• Mera tenencia hace presumir el mandato para presentar la letra o la aceptación o
requerir protesto.
2. Literalidad
• CONCEPTO: La existencia, cuantía y exigibilidad se rigen exclusivamente por el tenor
escrito del documento.
• FUNDAMENTO: La naturaleza documental que adquiere el derecho por estar
representado en el documento.
• EFECTOS:
1. El acreedor no puede exigir más de lo expresado en el título.
2. El deudor no puede valerse de otros elementos jurídicos extraños para desvirtuar lo
literalizado en el documento.
3. Es una carga de atención para los sujetos intervinientes en el titulo
4. Contribuye a certeza, rapidez, seguridad.
3.- Autonomía
• Es una característica esencial y común a todos los títulos de créditos, según la cual
cuando se transfiere el título en virtud de su ley de circulación, el derecho documental
representado en él, se adquiere en forma originaria y no derivativa. (14)
• Para el adquiriente nace un derecho nuevo, que principia en él, que no deriva del
tradente.
• Derogación del pp. romanista de cesión de créditos
• Fundamento Autonomía
• Radica en la conexión íntima y permanente o consorcio indisoluble entre el documento
y derecho representado en él.
• El tradente sólo efectúa la tradición del título y la adquisición del derecho documental
se produce exclusivamente en virtud de transferirse el título según su ley de
circulación.
En consecuencia:
• La autonomía del derecho cambiario reside en el interés del legislador de simplificar
los requisitos legales de la circulación
• Se prescinde de la relaciones jurídicas intermedias
• El acto de transmisión que cumplen los sucesivos portadores sólo sirve para vincular al
deudor con el último tenedor del título.
• No se considera la situación de los sujetos en la transmisión, que puede ser legítima o
ilegítima, sólo es vinculatoria del deudor con el último portador, por medio del documento.
Alcance:
• La adquisición del derecho no deriva del tradente.
• El derecho nace nuevo en el adquirente, sólo recibir el título según su ley de
circulación.
• El nuevo titular no es sucesor del sujeto que le transfirió el título.
• El adquirente ejerce un Derecho nuevo, un derecho independiente, desligado de las
relaciones jurídicas existentes entre los anteriores portadores del título y el deudor del
mismo: es decir, un derecho autónomo.
• Consagración legal de la autonomía
• Fuentes legales:
• Art. 7, 11, 28, y 107 de Ley 18.092: letra de cambio.
• Art. 11i3 D.F.L. N° 707 : Cheque.
Efectos de la autonomía
1. Durante la circulación no se produce acumulación de vicios que pudieran originarse en
cada transmisión; no se pueden oponer excepciones personales basadas en
relaciones con anteriores tenedores.
2. Cada sujeto que transfiere asume una relación jurídica independiente.
3. Quien transfiere realiza una función instrumental vinculando al deudor con el último
portador.
4. La autonomía es la prescindencia subjetiva de las relaciones jurídicas intermedias, lo
que hace que el vínculo deudor – portador sea objetivo e impersonal.
5. No interesa quien requiera el cumplimiento de la prestación, sino quien sea portador
legítimo del título por haber cumplido con la ley de circulación del documento.
6. El sustrato material circula en forma derivativa, pero cuando el tradente transfiere el
documento, según su ley formal de circulación, se origina un derecho nuevo para el
adquirente, este último no sucede al anterior, sino que al efectuarse la tradición del
documento, el derecho representado en el papel ingresa a su patrimonio por el sólo
hecho, sin voluntad del tradente.
7. La adquisición del elemento externo (documento material) permite, adquirir titularidad
del elemento interno (derecho representado en el documento con contenido
económico).
4.- La abstracción
Un documento es abstracto cuando CARECE DE CAUSA, o bien cuando existiendo la causa,
ésta NO TIENE IMPORTANCIA Y SE PRESCINDE DE ELLA, por ello en el documento no
hay mención alguna de la causa.
Junto con la relación fundamental existe la relación documental que es la que emana del título
o documento mismo, esto coincide también con la estructura o elementos del título
(declaración documental).
No obstante, siempre hay una vinculación entre la relación fundamental y la documental, y
ésta nos lleva a la noción de causa, es decir, la finalidad por la cual se suscribió el
documento.
• La causa fuente es el acto por el cual una persona exterioriza su intención de
obligarse.
En la relación documental es la firma estampada el ellos.
• La causa fin; finalidad económica perseguida al obligarse. Es la relación fundamental.
El TC puede emitirse con motivo de cualquier contrato y no origina novación de la
relación que le dio origen art 12 18.092; 37 DFL707
• El título abstracto es aquel que está desvinculado a su causa fin, porque la causa
fuente si está, porque es la firma.
Diferencias entre abstracción y autonomía:
1.-La autonomía es subjetiva y la abstracción es objetiva
2.-La autonomía prescinde de las relaciones jurídicas entre portadores anteriores por eso es
subjetiva, en cambio la abstracción, que es objetiva, de lo que se prescinde es del acto o
contrato.
3.-Por la autonomía se entiende que hay una relación directa entre el actual portador y el
obligado, en la abstracción lo que sucede es que no va a interesar el acto que le dio origen.
5.- La formalidad
Un título de crédito se considera como tal y es obligatorio si cumple con los requisitos que
señala la ley.
Según su contenido:
1.- Títulos de Pago o efectos de comercio.
2.- Títulos representativos de Mercaderías.
3.- Títulos de Participación Social o Valores Mobiliario
Letra de cambio
TC que contiene la orden, no sujeta a condición, de pagar una cantidad determinada o
determinable de dinero, en la época fijada en ella o a su presentación, que obliga a cumplirla
para con el beneficiario designado o a su orden, o con el portador legítimo, al aceptante,
al librador, a quienes la hayan hecho circular por endoso traslaticio y a los que garanticen su
pago por alguno de los nombrados.
Personas que intervienen
a) Librador o girador: quien emite el documento.
b) Librado o girado: Persona a quien se ordena que pague la cantidad determinada o
determinable de dinero.
c) Aceptante: Librado que admite pagar la letra firmándola en el anverso.
d) Endosante: El que transfiere el documento por endoso.
e) Endosatario: Quien adquiere la letra por endoso.
f) Aval: Garantiza el pago del documento por alguno de los obligados.
g) Beneficiario o Tomador: Persona designada o a cuya orden debe pagarse.
h) Portador, tenedor o poseedor: Quien adquiere según su circulación y tiene derecho a
exigir prestación.
3.- Endoso:
Acto por el cual el tenedor legítimo, beneficiario o el portador transfiere la letra, la entrega en
cobro o la constituye en prenda, mediante acto escrito al dorso o su sola firma.
4.- Aval: Acto mediante el librador, un endosante o un tercero extraño garantiza el pago de
todo o parte de la letra.
5.- Reaceptación: Acto por el cual se prorroga el vencimiento de la letra volviendo a aceptarla
el librado
6.- Pago: acto por el cual el obligado entera el beneficiario o al portador legítimo la suma de
dinero que contiene la letra.
7.-Protesto: constancia formal de no haberse aceptado, de no haberse fechado la aceptación
o de no haberse pagado la letra de cambio.
Origen de la Letra de Cambio.
Se dice que surge de la expulsión de judíos de Francia (Felipe Augusto 1183): Cartas
entregadas a los viajeros para recuperar bienes.
Se trataba de una simple comunicación, una carta complementaria al contrato de cambio;
instrumento probatorio y de ejecución de este contrato.
(este contrato contiene la promesa de remisión de fondos, mediante el cual, el comerciante
de la edad media ordenaba a su banco que le entregara dinero en una plaza extranjera; el
banquero recibía el dinero y remitía una orden de pago, por escrito a su corresponsal en
dicha plaza: la letra probaba la existencia del contrato).
Inclusión de cláusula a la orden: Transforma en activo medio de crédito, facilita operación de
descuento.
Posteriormente se logra la autonomía o independencia de la L.C., desvinculándola del ctto de
cambio, considerando, para estos fines y como antecedente, la stipulatio romana y contratos
literales.
Karl Einert (U. Leipzig, “El derecho de cambio según las operaciones de cambio del Siglo
XIX”, 1839) sistematizó las ideas que rompieron con nociones contractualistas y causales,
destacando su carácter autónomo.
Karl Einert proclamó 4 principios:
a) LC es la moneda de los comerciantes.
b) El título no es un simple documento probatorio.
c) LC Es una promesa abstracta de pago.
d) El vínculo obligacional de pago se funda en una promesa
a) LC es la moneda de los comerciantes.
Se critica por:
• Falta de poder liberatorio
• Acreedor recibe por solvencia del acreedor
A favor:
Debe distinguir función técnico-jurídica de la económica. (no olvidar que LC funciona como
medio de pago impropio; su efecto liberatorio queda supeditado al pago efectivo)
b) El título no es un simple documento probatorio, ya que contiene una promesa de pago.
Carácter constitutivo de la LC. Documento es portador de una promesa de pago y no se limita
a dar cuenta de una relación subyacente.
c) LC es independiente de la relación fundamental. Es una promesa abstracta de pago.
2 relaciones desvinculadas: una fundamental o subyacente, otra documental o cambiaria.
Las obligaciones cambiarias que asume cada firmante son independientes de la
fundamental, como son independientes los derechos que adquiere cada sujeto al cual se le
transfiere. Nace un derecho nuevo.
d) El vínculo obligacional de pago se funda en una promesa unilateral dirigida al público.
La promesa de pago debe considerarse efectuada a persona indeterminada (no obstante que
pueda otorgarse a la orden)
Función de la LC.
Origen: Contrato de cambio.
LC nació como forma de acreditar y ejecutar el contrato de cambio, definido en art. 620 C
Com.
“Convención por la cual una de las partes se obliga, mediante un valor prometido o entregado,
a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad de dinero en un
lugar distinto de aquel en que se celebra la convención”.
Elementos.
• Partes: Librador, librado y beneficiario (todos distintos)
• Precio del contrato.
• Objeto: la cantidad de dinero
• Distancia loci
Características.
Es un contrato oneroso, conmutativo y CONSENSUAL. Se perfecciona por el sólo
consentimiento de las partes respecto de sus elementos: cantidad, precio, lugar y época de
pago.
Si bien puede ejecutarse por otros medios (pagaré, giro postal), la LC fue su instrumento de
ejecución por excelencia.
Independencia de la LC.
Se logró con los siguientes perfeccionamientos:
a) Inclusión de cláusula a la orden. Permite circulación por endoso.
b) Beneficiario debe tener certeza que el librado cumplirá la orden. La certeza la da la
aceptación del librado.
c) Circulación no debe entorpecerse por excepciones del librado contra portadores. Efectos
del endoso: Inoponibilidad de excepciones / pago solidario de ella a los endosantes.
d) Posibilidad que librador y beneficiario sean una misma persona.
Emisión o libramiento.
Acto por el cual el librador emite la letra y se obliga al pago. Deberá pagarla si no la acepta o
no la paga el librado aceptante.
El pago de una letra cambio emitida, aceptada o endosada para facilitar el cobro de una
obligación, la extingue hasta la concurrencia de lo pagado.
Endoso: acto por el cual el tenedor legítimo transfiere la letra, la entrega en cobro o la
constituye en prenda.
Requisitos formales del endoso
• Es un acto jurídico escrito;
• Es un acto cambiario, porque debe estamparse al dorso del documento que se endosa y no
en otro documento;
• Debe llevar la firma del endosante.
Endosatario: la persona que recibe la letra por endoso. Pueden ser endosatarios:
a) un tercero que no ha intervenido en el título;
b) el librado o aceptante: se produce confusión;
c) el librador;
d) el avalista;
e) otro endosante ( endoso de retorno).
f) Todo endosatario puede volver a endosar.
Endoso en garantía
1. OBLIGACIÓN ANTERIOR. Supone la existencia de una obligación anteriormente contraída
que será garantizada con el endoso de la LC;
2. ACREEDOR LC. El endosante es el acreedor de la letra de cambio, por el beneficiario o
portador legítimo;
3. DEUDOR OBL. ANTERIOR. El endosante en el deudor de la obligación anteriormente
contraída que se garantiza con el endoso de la letra.
4. EFECTOS. Produce efectos cambiarios y prendarios
Aceptación de la letra
Concepto:
Acto cambiario por el cual el librado admite la orden del librador y se obliga a pagar la letra
suscribiéndola en el anverso de la misma.
El librado al ser nombrado en la letra no asume obligación cambiaria alguna, mientras no dé
su aceptación expresa en el documento mismo.
DEBE SER ABSOLUTA O TOTAL, pero el librado puede restringirla a una parte de la
suma librada.
ES IRREVOCABLE, pero se admite que el librado que la ha estampado, pueda tacharla o
borrarla antes de entregar la letra al portador, escribiendo la frase “retiro mi aceptación” y
volviendo a firmar. Cumplidos esos requisitos se considerará que la aceptación ha sido
negada.
Efectos de la aceptación
El librado queda obligado en los términos en que dio su aceptación;
El aceptante es el deudor directo de la letra; Al vencimiento de la misma, el portador sólo
puede cobrarla al aceptante y si éste no la paga, la protestará por falta de pago y se dirigirá
en contra del librador, endosantes y avalistas.
Negativa de aceptación
El librado no queda obligado. Nace obligación del girador (garantiza aceptación). Para esto
se requiere el protesto de la LC por falta de aceptación.
Si ha circulado por endoso, nace la obligación solidaria de los endosantes (salvo estipulación
expresa en contrario al dorso). También requiere protesto.
El pagaré
• Concepto doctrinario de Pagaré
TC que contiene la promesa de pago de una suma determinada o determinable de dinero,
hecha por el suscriptor a favor del beneficiario, exigible a su vencimiento.
No hay definición legal de pagaré el antiguo artículo 766 del CCom señalaba que era “un
escrito por el que la persona que lo firmase confiesa deudora a otra de cierta cantidad o valor
de dinero y se obliga a pagarlo a su orden dentro de un determinado plazo.”
Diferencias con la LC
• Creación: Interviene 1 persona. (LC 2 o +)
• No requiere aceptación (LC si)
• Sólo puede protestarse por falta de pago
(LC por falta de pago, aceptación o fecha de aceptación)
• Admite vencimientos sucesivos (LC no)
Suscripción del pagaré
Requisitos que debe contener:
Menciones esenciales
Art 102.- El pagaré debe contener las siguientes enunciaciones:
1.- La indicación de ser pagaré, escrita en el mismo idioma empleado en el título;
2.- La promesa no sujeta a condición, de pagar una determinada o determinable
cantidad de dinero;
3.- El lugar y época del pago. No obstante, si el pagaré no indicare el lugar del pago, se
entenderá que éste debe efectuarse en el lugar de su expedición; y si no contuviere la fecha
de vencimiento, se considerará pagadero a la vista;
4.- El nombre y apellido del beneficiario o la persona a cuya orden se ha de efectuar el pago
o la indicación de que es pagadero al portador;
5.- El lugar y fecha de expedición,
6.- La firma del suscriptor.
Art 103.- El documento que no cumpla con las exigencias del artículo precedente, no valdrá
como pagaré.
Art. 105.- Forma de extender el pagaré, a al vista, plazo, día fijo y determinado. Puede tener
vencimientos sucesivos.
Menciones Accidentales
Artículo 13 Ley 18.092.-
El pagaré puede contener:
1.-La comuna dentro de la cual esté ubicado el lugar de pago;
2.-La cláusula de ser reajustable la cantidad librada, que se expresará mediante la palabra
"reajustable" u otra igualmente Inequívoca;
3.- La cláusula de intereses, los que correrán desde la fecha en que fue emitida y hasta su
efectivo pago, a menos que se indiquen otras fechas; y se calcularán sobre la cantidad
reajustada, en su caso, salvo mención expresa en contrario;
4.- La cláusula "devuelta sin gastos" o "sin obligación de protesto",
5.- Otras menciones que no alteren la esencia de la letra.
• Legislación aplicable
• Normas del Título II Ley 18092, arts 102 a 107;
• Normas supletorias: las de la LC en lo que no sean contrarias a su naturaleza ni a las
reglas previstas especialmente para el pagaré.
El Cheque.
• El cheque
Art. 10 inciso 1° DFL N° 707:
“El cheque es una orden escrita y girada contra un Banco par que éste pague, a su
presentación, el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en cuenta corriente.
El cheque es siempre pagadero a la vista. Cualquiera mención contraria se tendrá por no
escrita. El cheque presentado al cobro antes del día indicado como fecha de emisión, es
pagadero el día de la presentación.
El cheque puede ser a la orden, al portador o nominativo.”
Definición doctrinaria
• Documento formal (titulo de crédito) que contiene una orden incondicionada del
girador al banco de pagar, a su presentación, una suma determinada de dinero,
quedando obligado a pagarla al portador legítimo en todos aquellos casos en que el
banco no la cumpla.
Legislación Aplicable: DFL 707, Ley 7.498.
Funciones Económicas del Cheque, Entre otra:
• Sustituto del dinero o Instrumento de Pago
• Medio de Prueba
• Instrumento de pago por compensación
• Medio de efectuar transferencias de fondos.
Clases de Cheques.
1.-Según su objeto: ART. 11, DFL N° 707
a) Cheque girado en pago de obligaciones: cumple la función comercial sustitutiva del
dinero. No extingue la obligación mientras no sea efectivamente pagado por el Banco o
por el girador. Cuando es pagado extingue la obligación hasta la concurrencia de lo
pagado 13i3;
b) Cheque girado en comisión de cobranza: Constituye sólo un mandato para su cobro.
Esta mandato es una comisión porque versa sobre una operación comercial
individualmente determinada: el cobro del documento. Se reconoce porque debe llevar
las palabras “para mi”, agregadas por el librador en el cuerpo del mismo. Arts. 11, 12,
36
b)Cheque a la orden: Contiene nombre y apellidos del beneficiario, pero éste queda
expresamente facultado para transferirlo, porque lleva la cláusula “a la orden” y se borra la
cláusula “al portador”.
c) Cheque abierto o al portador es aquel que puede ser cobrado por cualquier persona a su
presentación en el banco.-
Sanción de caducidad
• Debe presentar al cobro en los plazos indicados, so pena que el portador pierda su
acción en contra de los endosantes.
• El banco al cual se le presente un cheque al cobro después de expirados los términos
legales, debe negarse al pago, salvo que el girador lo revalide, es decir, que éste
indique por escrito que consiente en que se pague fuera de plazo.
Falta de protesto
• Mientras el cheque se encuentre vigente, el portador puede
presentarlo al cobro cuantas veces lo desee y no protestarlo.
• Si los plazos legales para presentar el cheque al cobro se
extinguen y el documento no ha sido protestado, en este caso el portador pierde sus
derechos contra los endosantes.
• En el evento que el protesto sea ineficaz, por no haberse
cumplido las exigencias formales, no se pierden las acciones.
• Mientras el cheque no esté caducado, puede volver a
protestarse en forma correcta y dicho protesto origina todas las consecuencias que ya
hemos señalado.
Causales de protesto
- El cheque tiene una sola causa de protesto, que es la falta de pago.
- La negativa de pago del cheque por el banco librado puede obedecer a diversos
motivos o causales.
Otros protestos
• Falta de fondos disponibles, porque estén embargados o que se trate de valores en
canje;
• Falta de firma giradora, y
• Falta firma registrada.
Elementos.
Acción. Puede consistir en ejecución de cualquiera de los siguientes hechos
1.- Girar el cheque sin tener previamente fondos suficientes y disponibles en cuenta corriente.
2.- Retirar los fondos luego de expedido el cheque
3.- Girar contra cuenta corriente inexistente.
4.- Revocar la orden de pago fuera de los casos previstos en la ley
Omisión. Se une a cualquiera de las acciones.
No consignar fondos suficientes en cta cte del tribunal para cubrir capital, intereses y costas,
dentro de 3 dh, contados desde la notificación judicial del protesto del cheque al girador.
Síntesis
• El cheque es un título de crédito representativo de una suma de dinero pagadera a la
vista, que se emplea ordinariamente como sustituto de la moneda de curso forzoso
emitida por el Estado, que debe ser pagado siempre por girador si el banco librado no
lo paga.