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Revista 2013-3 El Principio de Reserva de Ley en La Constitucion Politica de La Republica de Guatemala
Revista 2013-3 El Principio de Reserva de Ley en La Constitucion Politica de La Republica de Guatemala
Revista ASIES
n.° 3 - 2013
Arce Gordillo, Juan Pablo
El principio de reserva de ley en la Constitución de la República de
Guatemala. --- Guatemala: ASIES, 2013.
ISBN: 978-9929-603-11-0
El estudio fue revisado por el Licenciado en Derecho Carlos Escobar Armas, Consultor
del Departamento Jurídico de ASIES.
EDITOR
Asociación de Investigación y Estudios Sociales
Apdo. Postal 1005-A
PBX: 2201-6300
Fax: 2360-2259
www.asies.org.gt
asies@asies.org.gt
Ciudad de Guatemala
Guatemala, C.A.
DIRECCIÓN
Irma Raquel Zelaya
Arnoldo Kuestermann
Carlos Escobar Armas
© 2013
INDICE
Introducción 5
A. Reserva de ley 10
B. Constitución 10
C. Organismo Legislativo y Poder Legislativo 13
D. Corte de Constitucionalidad o Tribunal
Constitucional 16
A. Reserva de ley 25
B. La exhortación y la recomendación por el
Tribunal Constitucional 30
C. Tres fallos de la Corte de Constitucionalidad,
una guía para romper la persistencia de la omisión
constitucional 33
D. Consecuencias políticas de la omisión
constitucional 43
3
Capítulo IV. El régimen de aguas: un asunto
prototipo en la omisión legislativa 62
Conclusiones y Recomendaciones 70
Referencias 74
Anexos 78
4
ASIES
INTRODUCCIÓN
1
Abogado y Notario (Universidad Rafael Landívar). Especialista en Derechos Humanos
(Universidad Complutense). Profesor de Derecho Constitucional. Autor y coautor de
diversos libros temáticos y artículos especializados. Pluma invitada en periódicos y
revistas de derecho y culturales. Poeta.
El estudio fue revisado por el Licenciado en Derecho, Carlos Escobar Armas, asesor
de Junta Directiva y consultor del Departamento de Análisis Jurídico de ASIES.
5
desarrollo integral del país y con ello se marca el rumbo a seguir en
la complicada dinámica social, caracterizada por la controversia, la
polarización y la complejidad de una sociedad posconflicto armado
interno, que necesita desenmarañar sus propios atavismos, en
parte, mediante la promulgación de leyes dinámicas, en las que
el beneficio social prevalezca sobre el particular.
6
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7
de la República, que ordena la emisión de una ley específica en
materia de régimen de aguas2, asimismo, de causas y propuestas de
rutas a seguir, con el fin de superar el incumplimiento observado.
2
La prioridad se logró como resultado del Coloquio de Expertos, realizado en la
Asociación de Investigación y Estudios Sociales (ASIES), el 5 de julio de 2012, con la
participación de distintos expertos en materia de Derecho Constitucional, a saber:
Alejandro Balsells, Jorge Rolando Barrios, Pablo Andrés Bonilla, Sara Del Cid, Carlos
Escobar Armas, Lorena Escobar, Cynthia Fernández, Diana Fernández, Rosa Fuentes,
Carmen María Gutiérrez de Colmenares, Pablo Hurtado, Luis Felipe Linares, Hugo
Maúl, Carlos Molina Mencos, María Eugenia Morales, Mario Quiñones Amézquita,
Rodolfo Rohrmoser Valdeavellano, Luis Felipe Sáenz Juárez, Manuel Salazar, Ana
Catalina Soberanis, Carmen Ortiz, Carlos Vega y Juan Pablo Arce Gordillo.
8
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9
Capítulo I
Conceptos básicos
A. Reserva de ley
B. Constitución
10
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3
Martínez Sospedra, Manuel y Aguiló Lucía, Luis, Lecciones de Derecho Constitucional
Español. Valencia, España, Fernando Torres Editor, 1981, pág. 37.
4
Ibíd., pág. 38.
5
Arce Gordillo, Juan Pablo, Pensamiento social cristiano y garantías fundamentales.
Universidad Rafael Landívar, Guatemala, 1992, pág. 2.
11
excelencia (Arts. 44, 175 y 204). Y finalmente, la particularidad de ser
la norma fundante, que sienta los principios básicos de la organización
política (Arts. 1º y 2º).6
12
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8
Cf. Fix-Zamudio, Héctor. La función actual del Poder Legislativo. En El Poder Legislativo
en la actualidad. 1ª. ed. México, IIJ, UNAM, 1994, págs. 15-17.
9
Ibíd., pág. 17.
10
Cf. Ollero Tasara, Andrés. La función actual del Poder Legislativo. En El Poder Legislativo
en la actualidad. 1ª. ed. México, IIJ, UNAM, 1994, pág. 37.
13
En el caso guatemalteco esta evolución de atribuciones se registra en
los textos constitucionales a partir de 1945, y en la actual Constitución
de 1986, el constituyente en el artículo 171 constitucional, incisos b) al
m), asignó diversas atribuciones al Congreso de la República:11 En los
órdenes presupuestario nacional, cargas tributarias, honores públicos
por servicios a la Nación, asuntos bélicos, amnistías, moneda, la deuda
pública interna o externa, asignaciones para el pago de reclamaciones
al Estado, reparaciones e indemnizaciones en el plano internacional,
aprobar tratados, convenios o cualquier arreglo internacional sobre
diversas materias y nombrar comisiones de investigación en asuntos
específicos de la administración pública, que planteen problemas
de interés nacional y la tarea por antonomasia, razón de ser del
Organismo Legislativo. Para mayor claridad se transcribe el artículo
171 de la Constitución Política de la República:
11
Y al hacer un repaso de las diversas atribuciones contenidas en otras constituciones
nacionales, estas se han mantenido con ligeras variantes.
14
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12
De La Rúa, Fernando. El Parlamento, garantía de la democracia. En El Poder Legislativo
en la actualidad. 1ª. ed. México, IIJ, UNAM, 1994, pág. 174.
15
en el desarrollo legislativo de lo pendiente derivado del mandato de
promulgar normas, que el constituyente redactó en tiempo futuro
así: “legislará”, “normará”, “promulgará”, entendido ello como lo
inmediato una vez promulgada la Constitución y la atención a los
que hasta la fecha se encuentran en grado de omisión legislativa. Las
siguientes omitidas que requerirían atención son:
16
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17
según las diversas reglas de competencia establecidas en la Ley de
Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad, ambos modelos.
17
Luque, Carlos D. Un Tribunal Constitucional para la República Argentina: nociones
sobre la conveniencia de su incorporación. En Anuario de Derecho Constitucional
Latinoamericano, 15ª. ed. México, Fundación Konrad Adenauer, 2009, pág. 115.
18
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18
García Laguardia, Jorge Mario. Transición democrática y nuevo orden constitucional.
La Constitución guatemalteca de 1985. En Constitucionalismo Iberoamericano del S.
XXI. Serie Doctrina Jurídica, no. 29, México, IIJ, UNAM, 2000, pág. 213.
19
b. Conocer en única instancia en calidad de Tribunal Extraordinario
de Amparo en las acciones de amparo interpuestas en contra
del Congreso de la República, la Corte Suprema de Justicia, el
Presidente y el Vicepresidente de la República;
20
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Capítulo II
Omisión constitucional
19
Risso Ferrand, Martín. Declaración de inconstitucionalidad por omisión en el dictado
de actos ordenados por la Constitución. En Anuario de Derecho Constitucional
Latinoamericano. 7ª. ed. México, Fundación Konrad Adenauer, 2001, págs. 11-12.
21
redactados artículos constitucionales específicos, con marcada y
notable desatención.
20
ASIES S/N, Coloquio: La Omisión Constitucional en los Organismos, Legislativo,
Ejecutivo y Judicial. Guatemala, 6 de julio de 2012, pág. 23, mimeo.
21
Ibíd., pág. 26.
22
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23
El incumplimiento del mandato constitucional de alcanzar el pleno
desarrollo de sus normas programáticas, también trae consigo
una violación al Derecho de igualdad contenido en el artículo 4
constitucional,22 que tiene un carácter universal, ya que a nadie
escapa que las notables desigualdades de todo orden que imperan
actualmente, son acendradas en parte, por el desinterés por el bien
común que impera en el Congreso, al no emitir las leyes específicas
previstas por el legislador constituyente.
22
Artículo 4°. Libertad e igualdad. En Guatemala todos los seres humanos son libres e
iguales en dignidad y derechos. El hombre y la mujer, cualquiera que sea su estado
civil, tienen iguales oportunidades y responsabilidades. Ninguna persona puede ser
sometida a servidumbre ni a otra condición que menoscabe su dignidad. Los seres
humanos deben guardar conducta fraternal entre sí.
24
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A. Reserva de ley
23
García Ruiz, José Luis; Girón Reguera, Emilia, El sistema Constitucional de fuentes del
Derecho, España, 9 de febrero de 2012.
25
El Tribunal Constitucional español sostiene al respecto:
24
Cf. Fermandois Vohringer, Arturo, La reserva legal: Una garantía sustantiva que
desaparece. En Revista Chilena de Derecho. Chile, 2001, vol. 28, no. 2, pág. 288.
25
Ibid., pág. 287.
26
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26
Ibid., pág. 288.
27
Nogueira Alcalá, Humberto, El Principio de Reserva Legal en la doctrina emanada del
Tribunal Constitucional. En Lus et Praxis, vol. 9, no. 1, Talca, Chile, 2003. Cita de la
sentencia del Tribunal Constitucional chileno, 9 de abril de 2003. Rol 370.
27
Al desarrollar el principio de reserva legal, el Congreso de la República
no solo cumple con las tareas que dispuso el Constituyente, sino
que además, satisface esa delegación que le hizo el soberano –el
pueblo–, para desarrollar la Constitución a través de la emisión de
las normas ahí dispuestas, sin perjuicio de otras que sobrevengan
como producto de la propia dinámica social. Luego de ello y para
complementar su aplicación, surge la reglamentación como función
del Organismo Ejecutivo y de aquellos entes estatales autónomos
y descentralizados, cuando la normativa ordinaria así lo exija.
Adicionalmente y más allá de lo estrictamente normativo para el
cumplimiento de la Constitución, es preciso dictar políticas públicas,
que de manera personalísima acerquen a la población, con los
postulados constitucionales, tengan o no reserva de ley.28
28
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29
d. Disposiciones ordinarias que van más allá de lo dispuesto por
el poder constituyente, susceptibles de corrección, incluso
de desecharse del orden jurídico social común, mediante la
declaratoria expresa de la Corte de Constitucionalidad, por lesión
al texto supremo.
31
Risso Ferrand, Martín, Declaración de inconstitucionalidad por omisión en el dictado
de actos ordenados por la Constitución, pág. 13.
30
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32
Ibíd., Págs. 14, 15.
31
El texto constitucional destaca los enunciados que el legislador
constituyente previó y que en las actuales circunstancias han quedado
incompletos, al no desarrollarse mediante disposiciones ordinarias,
aun cuando por tales circunstancias que son superables no se hayan
promulgado, lo que no hace inoperante el mandato constitucional,
porque si así fuera, la Constitución guatemalteca tendría ausencias
en su aplicación.
32
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33
Risso Ferand, Opus cit., págs. 18, 22, 24.
33
derecho democrático constitucional, se apartó de lo preceptuado
por el Artículo 6o. de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de
Constitucionalidad, que establece: “en todo proceso relativo a la
justicia constitucional sólo la iniciación del trámite es rogada”.
34
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35
La Constitución reconoce la independencia y la no remoción de
los magistrados y jueces y la separación de poderes, principios
que Serrano atropelló al desintegrar el Poder Judicial, además de
la destitución de los magistrados de la Corte Suprema de Justicia
y por una aberrante conveniencia, dejó en suspenso el artículo
215 constitucional –Elección de la Corte Suprema de Justicia– para
designar en forma antojadiza a sus nuevos integrantes.
34
Arce Gordillo, Juan Pablo, "La sentencia sin número (Fallo histórico de la Corte de
Constitucionalidad)", Prensa Libre, Guatemala, 4 de junio de 1994, Págs. 12, 41.
36
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37
satisfacción, tanto de los habitantes del país, como del propio
sistema de comisiones de postulación. De tal manera que dicho
procedimiento, en este caso y por las circunstancias públicas que
se han mencionado, refuerce el valor de seguridad que proteja
el interés general. Por esto, sin hacer juicio sobre ninguna
persona en particular ni mucho menos implicar calificación
sobre su conducta, fuera como nominado o postulado, porque
no se juzga a individuo alguno sino al procedimiento empleado,
se estima que el auto de once de mayo de dos mil diez, citado
antes, no fue debidamente ejecutado y consecuentemente debe
ordenarse su rectificación a fondo, para que la determinación
de la lista se opere con base en el perfil adecuado para el
ejercicio eficiente del cargo. En esto, debe entenderse que el
perfil no podía consistir en una simple asignación matemática
de cumplir determinados supuestos (edad, nacionalidad, título
profesional, créditos académicos, carencia de antecedentes
penales o condenas del tribunal de honor, etcétera) sino de
calificar cualitativamente para el cargo que le permitiera
garantizar un excelente desempeño en la misión a confiarle. No
cabe duda que esos datos mínimos del perfil podrían llenarlo
miles de profesionales, sino que era exigible que se profundizara
en el análisis y la discusión acerca de cierta certidumbre de
nominar a los mejores en preparación para el difícil cargo.”
Expedientes Acumulados 1477, 1478, 1488, 1602 y 1630-2010.
Auto de fecha: 10/06/2010. [Lo resaltado es propio].
38
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39
de que si incumplieren la orden que aquí se les da, se les
impondrá una multa de cuatro mil quetzales a cada uno de
ellos, sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales en
que por su incumplimiento puedan incurrir.” Expediente 4255-
2009 Auto de 25/02/2010. [Lo resaltado es propio].
40
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41
Artículo 155. Responsabilidad por infracción a la ley. Cuando un
dignatario, funcionario o trabajador del Estado, en el ejercicio de
su cargo, infrinja la ley en perjuicio de particulares, el Estado o la
institución estatal a quien sirva, será solidariamente responsable por
los daños y perjuicios que se causaren.
Criterio jurisprudencial:
42
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43
La referencia anterior habla de un poder legislativo que sienta en el
banquillo al Presidente de una nación; ¿pero qué pasa, cuando el
ente escandalizador es el propio Congreso? Sonaría descabellado e
irrisorio que fuera el mismo Pleno, preguntándose en forma directa
o a través de una “comisión especial”, por qué ha fallado en la
emisión de aquellas disposiciones a las que la Constitución de manera
indubitable les ha señalado un desarrollo programático posterior.
44
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Capítulo III
Identificación y análisis
de normas con reserva de ley
35
Integrada por 280 artículos del texto normativo y 27 transitorios.
36
Ley de Amparo, Exhibición personal y de Constitucionalidad. “Artículo 43. Doctrina
legal. La interpretación de las normas de la Constitución y de otras leyes contenidas
en las sentencias de la Corte de Constitucionalidad, sienta doctrina legal que debe
respetarse por los tribunales al haber tres fallos contestes de la misma Corte. Sin
embargo, la Corte de Constitucionalidad podrá separarse de su propia jurisprudencia,
razonando la innovación, la cual no es obligatoria para los otros tribunales, salvo
que lleguen a emitirse tres fallos sucesivos contestes en el mismo sentido.”a) A la
finalidad y al espíritu de la misma; b) A la historia fidedigna de su institución; c) A
las disposiciones de otras leyes sobre casos o situaciones análogas; d) Al modo que
parezca más conforme a la equidad y a los principios generales del derecho.”
37
Ley del Organismo Judicial. “Artículo. 10 Interpretación de la ley (Reformado por
Decreto 75-90 y 59-2005 del Congreso de la República). Las normas se interpretarán
conforme a su texto, según el sentido propio de sus palabras, a su contexto y de acuerdo
con las disposiciones constitucionales. Cuando una ley es clara, no se desatenderá su
tenor literal con el pretexto de consultar su espíritu.
El conjunto de una ley servirá para ilustrar el contenido de cada una de sus partes,
pero los pasajes de la misma se podrán aclarar atendiendo al orden siguiente:
a) A la finalidad y al espíritu de la misma;
b) A la historia fidedigna de su institución;
c) A las disposiciones de otras leyes sobre casos o situaciones análogas;
d) Al modo que parezca más conforme a la equidad y a los principios generales
del derecho.”
45
es una de las reglas generales de la hermenéutica que observa la
finalidad y el espíritu de la misma. El Diario de sesiones de la Asamblea
Nacional Constituyente, como fuente-raíz de donde se extraen las
motivaciones por las que se incluyeron determinados artículos dentro
del texto normativo constitucional.
38
Asamblea Nacional Constituyente, Guatemala, Diario de sesiones 1984-1985, sesión
plenaria No. 33. Tomo I, del 29 de enero de 1985, pág. 38. Disco compacto.
46
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39
Ibíd., Págs. 38, 40.
40
Asamblea Nacional Constituyente, Guatemala, Sesión plenaria No. 37. Tomo II, del 6
de febrero de 1985, pág. 35.
47
El representante Linares Beltranena, sostuvo: “El artículo
constitucional debe ser una norma de aplicación general,
para ser desarrollado por leyes posteriores y la norma
general, contempla muy bien todos los sitios, todos los centros
culturales, con la única excepción de Antigua, porque creo que
ésta ha hecho merecedora de este reconocimiento, por haber
sido considerada así en la Constitución anterior y por haber
una ley específica, de protección de la Antigua Guatemala.”41
[Lo resaltado es propio].
41
Ibíd., pág. 102.
42
Asamblea Nacional Constituyente, Guatemala, Sesión plenaria No. 38. Tomo II, del 7
de febrero de 1985. Págs. 11-12.
48
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Artículo 70. Ley específica. Una ley regulará lo relativo a las materias
de esta sección (Capítulo II, Sección Tercera, Comunidades Indígenas).
43
Asamblea Nacional Constituyente, Guatemala, Sesión plenaria No. 40. Tomo III, del
13 de febrero de 1985, Págs. 55-56.
49
El representante Gómez secundó la argumentación de su
antecesor en el uso de la palabra y reiteró: “Aquí, no se está
polarizando nada; aquí, tiene un sentido muy especial el
artículo.”44 Luego de diversas intervenciones, el representante
Maldonado Aguirre recomendó “que al considerar este artículo
lo voten a favor. Solamente de esta forma se puede lograr
explicitar la sección sobre comunidades indígenas y despertar
el interés del próximo gobierno y del próximo Congreso de
la República sobre un tema de fundamental importancia
para Guatemala, en donde no puedan soslayarse realidades
palpitantes que, hasta el momento, han tratado de ser
ocultadas en Guatemala.”45 [Lo resaltado es propio].
44
Ibíd., pág. 57.
45
Ibíd., pág. 71.
50
ASIES
51
algunos artículos que ya gozan de legislación ordinaria, emitida por
posteriores legislaturas; y expresó ante los constituyentes, que:
Criterio jurisprudencial:
“(…) el artículo 119 inciso h), que establece como una de
las obligaciones fundamentales del Estado “impedir el
funcionamiento de prácticas excesivas que conduzcan a la
concentración de bienes y medios de producción en detrimento
de la colectividad”. Al analizar dicha disposición, a efecto de
interpretarla en sus debidos alcances, es necesario indicar
que está contenida dentro del conjunto normativo que
integra el “régimen económico social”; es una norma de
46
Asamblea Nacional Constituyente, Guatemala. Sesión plenaria No. 75. Tomo IV, del
14 de mayo de 1985, pág. 50.
47
Ibíd.
52
ASIES
Criterio jurisprudencial:
53
sean imprescindibles para el desenvolvimiento y crecimiento
adecuado de la economía nacional, lo cual obliga al Estado a
propiciar y velar por una sana, honesta y capaz administración
de patrimonio de la banca (…)” Gaceta No. 88. Expediente 653-
2008. Fecha de sentencia: 05/06/2008. [Lo resaltado es propio].
Criterio jurisprudencial:
54
ASIES
Criterio jurisprudencial:
55
“El artículo 130 de la Constitución (…) establece que se
prohíben los monopolios y privilegios y que el Estado protegerá
la economía de mercado e impedirá las asociaciones que
tiendan a restringir la libertad del mercado o a perjudicar
a los consumidores. Se trata también de dos normas que
imponen directrices al Estado en orden a limitar determinadas
actividades económicas de los particulares, para lo cual deberá
“limitar” el funcionamiento de las empresas monopolísticas
y “proteger” la economía de mercado”. Gaceta No. 39.
Expediente 439-95. Fecha de sentencia: 03/01/1996.
Criterios jurisprudenciales:
57
de la consulta según el artículo 173 citado, desaparece, para
dar lugar al asunto específico de ratificación, en el que el asunto
era conocer si el pueblo de Guatemala decía “no” o decía “si” a
las reformas; y así fue como se hizo (…). Dos supuestos distintos
son regulados por el artículo 254, al señalarse en su primer
párrafo el procedimiento a seguirse en una consulta popular
convocada en virtud de una reforma constitucional y el segundo
párrafo que regula la consulta popular para una decisión de
especial trascendencia. Para la reforma constitucional se
contempla la posibilidad de que se deberán formular tantas
preguntas como artículos se pretendan reformar y en caso los
preceptos estén íntimamente ligados podrán contenerse en una
sola pregunta. La reforma se encuentra motivada, en virtud de
que debe garantizarse al ciudadano que su pronunciamiento
sobre la reforma al texto constitucional sea lo más transparente
posible y que el conjunto de reformas no se vea adulterado,
por la presentación en una sola pregunta de una serie de
preceptos que no se encuentran concatenados. Asimismo,
en caso una reforma se intente por virtud de una relación
estrecha de conceptos, las preguntas pueden ser agrupadas
por temas, toda vez que se prevé la posibilidad operativa y de
aplicación de cualquier posible reforma. Para una Consulta
Popular motivada por una decisión de especial trascendencia,
se establece que la autoridad electoral tenga la potestad de
indicar al proponente de la misma que amplíe o restrinja la
pregunta que se presente para consulta, o bien que redacte
más de una o una nueva, si la presentada oportunamente no
es suficientemente precisa. En este precepto se garantiza que
la pregunta que se le formule a los ciudadanos implique nitidez
en su contenido y precisión en cuanto a sus conceptos, siendo el
Tribunal Supremo Electoral, la autoridad que tendrá la facultad
de solicitar aclaraciones o nuevas interrogantes. Cabe hacer
notar que no quedará a criterio del Tribunal Supremo Electoral
la convocatoria o no a una Consulta Popular, en menoscabo de
las facultades constitucionales del Organismo Ejecutivo y el
Organismo Legislativo, sino que únicamente tendrá potestades
operativas con el objeto de garantizar la eficiencia del proceso
58
ASIES
Criterio jurisprudencial:
59
federales dotados de soberanía limitada constitucional tienen
en común, como nación, una sede capitalina (Washington
Distrito de Columbia, México Distrito Federal y Brasilia Distrito
Federal) que no corresponde a otro Estado, sino forma una
circunscripción distinta de todos los demás. La observación
anterior indica que la intención del Constituyente no fue la
de crear una jurisdicción ampliada fuera del municipio de
Guatemala que produjera efectos políticos, sino la de que se
forme, en el marco de la regionalización para el desarrollo,
una región llamada metropolitana, delimitada en torno a
la esfera de influencia urbana de la ciudad de Guatemala”.
Gaceta No. 47. Expediente 688-97. Opinión consultiva de
fecha: 23/03/1998.
48
Asamblea Nacional Constituyente, Guatemala. Sesión plenaria No. 82. Tomo IV, del
23 de mayo de 1985, pág. 18.
60
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61
Capítulo IV
El régimen de aguas: un asunto
prototipo en la omisión legislativa
49
Las novelas se titulan: Plasma, de Guadalupe Santa Cruz y Gobernantes del Rocío, de
Jacques Roumain.
50
Sotomayor-Miletti, Aurea María, El agua como bien frente a dos “guerras”: Guerras
globales y Guerras de la globalización en Plasma y Gobernantes del Rocío, Universidad
de Pittsburgh, s.f.
62
ASIES
63
lagunas que no estén reducidos a propiedad particular. El uso
y aprovechamiento de las aguas de dominio nacional, está
reglamentado por leyes administrativas.”
51
Programa de las Naciones Unidas para el Acceso al Agua. Informe de las Naciones
Unidas sobre el Desarrollo de los Recursos Hídricos en el mundo, Agua para todos,
agua para la vida, 2005, pág. 4.
52
Asamblea Nacional Constituyente, Guatemala. Diario de sesiones, Sesión Ordinaria
No. 78, Guatemala, 15 de marzo de 1985, Tomo III.
64
ASIES
Dos son los artículos constitucionales que tratan el tema: el 121 que se
refiere a los bienes del Estado y el 127 que regula el régimen de aguas.
53
Ibíd., págs. 47, 48.
54
Ibíd., pág. 49.
65
público, inalienables e imprescriptibles. Su aprovechamiento,
uso y goce, se otorgarán en la forma establecida por la ley, de
acuerdo con el interés social. Una ley específica regulará esta
materia.” De conformidad con lo que establecen las normas
constitucionales señaladas, existe una reserva de ley respecto
al régimen para el control y aprovechamiento de las aguas, el
que no puede ser regulado por medio de un Acuerdo Municipal,
porque, no obstante que las municipalidades están facultadas
constitucionalmente para emitir reglamentos y ordenanzas, no
pueden interferir en la esfera que la Constitución atribuye al
Congreso de la República; asimismo, hay que tomar en cuenta
que la Constitución reservó a la ley esta materia, dado que
las aguas subterráneas son propiedad del Estado, tal y como
se establece en el inciso b) del artículo 121 de la Constitución
(…)”. Gaceta No. 37. Expediente 470-94. Fecha de sentencia:
21/09/1995. [Lo resaltado es propio].
66
ASIES
55
ASIES. Coloquio: La Omisión Constitucional en los Organismos, Legislativo, Ejecutivo
y Judicial. Destacaron: Pueblos Indígenas, Prohibición de monopolios, Procedimiento
consultivo, la Región Metropolitana y el Código Tributario Municipal. Guatemala,
2012.
67
· Viabilidad Política56
· Viabilidad Financiera57
· Viabilidad Social58
El tópico del agua indefectiblemente se relaciona con los derechos
humanos, a saber: vida y salud, a lo que el participante Balsells
sostuvo que: “… pudiéramos priorizar en qué omisiones son las que
nos están a nosotros violando los derechos fundamentales y sobre
eso trabajáramos y además hacer hincapié de que también los
efectos de una sentencia de amparo… la Corte tiene funciones para
reglamentar ese caso en particular, las bases sobre las cuales se debe
resolver ese caso en particular, y ustedes saben que hay sentencias
en ese sentido…”59
Por otra parte Bonilla, quien ya ha tratado el tema de la omisión
constitucional,60 también insistió en el régimen de aguas para
que el problema de la no-emisión de la normativa atinente, se
resuelva por vía de la jurisprudencia y que en todo caso, hay un
punto que es esencial que “si realmente puede ejercerse un control
constitucional por parte de un tribunal constitucional, léase Corte
de Constitucionalidad, en contra del Congreso de la República de
Guatemala…”61
56
El grado de consenso que sobre el tema exista en las Comisiones de Asesoramiento
Parlamentario y su posible acogida por el plenario del cuerpo legislativo. Instituto
Interamericano de Derechos Humanos, Técnica legislativa en Centroamérica y
República Dominicana, San José, Costa Rica, 2001, pág. 48.
57
Artículo 240. Fuentes de inversiones y gastos del Estado. Toda ley que implique
inversiones y gastos del Estado debe indicar la fuente de donde se tomarán los
fondos destinados a cubrirlos. Si la inversión o el gasto no se encuentran incluidos e
identificados en el Presupuesto General de Ingresos y Egresos del Estado aprobado
para el ejercicio fiscal respectivo, el Presupuesto no podrá ampliarse por el Congreso
de la República sin la opinión favorable del Organismo Ejecutivo. Si la opinión del
Organismo Ejecutivo fuere desfavorable, el Congreso de la República solo podrá
aprobar la ampliación con el voto de por lo menos las dos terceras partes del número
total de diputados que lo integran.
58
“Si la oportunidad en que se encara la reforma o se crea la nueva norma es socialmente
propicia.” IIDH, Opus cit., pág. 47.
59
ASIES, Coloquio, pág. 11. Ver también el artículo 49 inciso c) de la Ley de Amparo,
Exhibición Personal y de Constitucionalidad.
60
Bonilla Hernández, Pablo Andrés. La inconstitucionalidad por omisión: un proceso
que clama por su institucionalización. En Anuario de Derecho Constitucional
Latinoamericano. 16ª ed. México, Fundación Konrad Adenauer, 2010.
61
ASIES, Coloquio, pág. 17.
68
ASIES
69
Conclusiones y recomendaciones
70
ASIES
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12. Poner fin a la omisión constitucional por el Congreso de la
República, mediante un primer pronunciamiento de carácter
exhortativo al que seguirían una posterior o posteriores
resoluciones para obtener cumplimiento de lo exhortado;
asimismo, cabrían autos de ejecución, al tenor del artículo 50 de
la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad;
y de persistir la inactividad legislativa por el Congreso de la
República incumpliendo la Reserva de ley, se acudiría a activar
por incumplimiento de deberes otras acciones.
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ASIES
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Referencias
Bibliográficas
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Documentales
Legislación
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Constitucionalidad, edición conmemorativa de los 25 años con
interpretación por la Corte de Constitucionalidad, Guatemala,
2011.
Electrónicas
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Otras
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Anexos
A. Artículos constitucionales bajo el principio de Reserva de Ley
Artículos constitucionales bajo el Artículos constitucionales que no
principio de Reserva de ley, que Artículos constitucionales bajo el principio de obstante contar con ley de rango
necesitan desarrollo programático Reserva de ley, que ya han sido desarrollados constitucional, necesitan adecuación al
texto que nos rige, o de modificaciones
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B. Lista de profesionales que participaron en el Coloquio de expertos
realizado en la Asociación de Investigación y Estudios Sociales, ASIES,
el 5 de julio de 2012
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