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Primera Clase de Derecho Notarial III
Primera Clase de Derecho Notarial III
54-77
JURISDICCIÓN
VOLUNTARIA
Fe pública
No hay contención
Facilitar celebración de los actos de la vida civil
Son todos los actos que por disposición de la ley o
a requerimiento de parte, se requiere la intervención
de un Notario o la de un juez sin que este
promovida ni se promueva cuestión alguna entre las
partes determinadas Art.401 CPCYM
Impuesto de las resoluciones: resoluciones de
trámite Q.2.00 timbre notarial, resolución final Q.10
timbre notarial art. 3, 11 ley del timbre forense y
timbre notarial Q.0.50 por hoja fiscal
JURISDICCIÓN VOLUNTARIA
El Notario es el profesional del derecho
encargado de una función pública, facultado
para realizar actos y contratos, así como
hacer constar hechos que presencie y
circunstancias que lo consten. Además esta
facultado para conocer, tramitar y resolver
algunos asuntos no contenciosos.
ANTECEDENTES HISTÓRICOS
Según Luis Felipe Sáenz “se debe también al
Derecho Romano la inserción del notario en
los actos de Jurisdicción Voluntaria; en
efecto, como producto de las confesiones
prestadas por los demandados y para
descargar el trabajo de los Magistrados,
nació el instrumento “guarentigium” o
cláusula “guarentigia” y de esa manera el
Juez vino a erigirse en un “iudice chartulari”.
Mas tarde la práctica de los procesos
simulados –in iure- ante juez, pasó a la
función del Notario, a quien se le atribuyó
capacidad para la constitución de
instrumentos con cláusula de garantía. De
esa manera, la jurisdicción estrictamente
judicial por virtud de un proceso de
semántica jurídica, pasó a ser compartida por
el Derecho Notarial, pero en un plano de
sustentación distinta, pues, aún muchos
actos de Jurisdicción Voluntaria que deben
ser de lógica competencia notarial, siguen
confiados a los jueces.
Según Eduardo Pallarés: “La Jurisdicción
Voluntaria es la que el Juez ejerce sin
mayores solemnidades, sin estar empeñada
ni promoverse cuestión alguna entre las
partes, es decir, que la idea sigue
ajustándose al principio romano, en cuanto
no exige reconocimiento de derecho. Es por
esta naturaleza que el Estado atribuye,
mediante ley, una cierta jurisdicción a los
Notarios, dado que por su función de dar fe
puede imprimir su ministerio a aquellos actos
en los que se precisa sólo de certificar la
existencia de derechos sin contención”.
lo que caracteriza a la Jurisdicción Voluntaria
es la ausencia de discusión de partes y la
actuación de los órganos del Estado, se
concreta a una función certificante de la
autenticidad del acto.
ANTECEDENTES
Según Luis Felipe Saenz existen dos notas
características:
La de proteger y asegurar los derechos privados
de los particulares
No hay partes contrapuestas
ANTECEDENTES EN
GUATEMALA
Los primeros asuntos de Jurisdicción
Voluntaria ante notario o en sede notarial
fueron la declaración de unión de hecho ante
notario y el matrimonio notarial.
La autorización de un matrimonio por notario,
la encontramos como antecedente histórico
en Francia en 1698, donde se estableció que
los no católicos podían contraer matrimonio
de acuerdo a su secta. A raíz de esto el
Magistrado francés Gilbert Gaumín, contrajo
matrimonio ante notario por escritura pública,
en la cual él y su esposa declaran contraer
matrimonio.
ARTICULO 401. Actos de jurisdicción
voluntaria
La jurisdicción voluntaria comprende todos
los actos en que por disposición de la ley o
por solicitud de los interesados, se requiere
la intervención del juez, sin que esté
promovida ni se promueva cuestión alguna
entre partes determinadas.
Este tipo de matrimonio se hizo popular y los
no católicos se casaban ante notario, se les
llamó “Matrimonios a la Gaumine”
Desde 1877 se trató que la figura del
matrimonio civil se incluyera en el Código
Civil sin embargo fue hasta 1957 que fue
autorizado por notario.
PRINCIPIOS GENERALES Y
FUNDAMENTALES DE LA
JURISDICCIÓN VOLUNTARIA
PRINCIPIOS GENERALES
De la forma: redacción discrecional, tiene requisitos
mínimos y un orden lógico
De Inmediación: estar en contacto directo con los
requirentes o solicitantes
De Rogación: El notario no puede actuar de oficio.
De Consentimiento: requisito esencial y debe estar
libre de vicios, con la firma del documento da su
consentimiento.
De Seguridad Jurídica: por la fe pública que
tiene el notario, los actos que legaliza se
tiene por ciertos, existe certidumbre o
certeza. Los documentos autorizados por
Notario producen fe y hacen plena prueba.
Art.186 CPCYM
De Autenticación: la intervención y
autorización del notario, con la firma y sello
registrados, le da autenticación a los actos
que documenta.
De Fe Pública: “es un “principio” real de
derecho notarial, pues viniendo a ser como
una patente de crédito que se necesita
forzosamente para que la instrumentación
pública sea respetada y teñida por cierta…”
De Publicidad: los actos que autoriza el
notario son públicos, por medio de la
autorización notarial se hace pública la
voluntad de la persona. Tiene el notario la
obligación de expedir testimonios o
certificaciones de lo actuado.
DISPOSICIONES COMUNES EN EL
CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y
MERCANTIL
Art. 402 del CPCYM
ARTICULO 402. Principio general
Las informaciones que las leyes exigen para la
realización de ciertos actos, como el otorgamiento
de autorizaciones judiciales, rectificación de
partidas, etcétera, y todos los que no estuvieren
especialmente reglamentados, se sujetarán a lo
dispuesto en este título, aplicándose, además, lo
que particularmente establezcan como requisito
especial las leyes respectivas.
ARTICULO 403. Solicitud y audiencia
Los documentos que se presentaren y las
justificaciones que se ofrecieren serán
recibidos sin necesidad de citación.
Se escuchará a PGN cuando afecte los
intereses públicos y cuando se refiera a
personas incapaces o ausentes. Art.403
CPCYM
ARTICULO 404. Oposición
Si a la solicitud se opusiere alguno que tenga
derecho para hacerlo, el asunto será
declarado contencioso, para que las partes
acudan a donde corresponde a deducir sus
derechos.
Si la solicitud se hiciere por quien no tenga
derecho en el asunto, el juez la rechazará de
oficio.
ARTICULO 405. Carácter revocable de las
providencias
El juez podrá variar o modificar las
providencias que dictare, sin sujetarse a los
términos y formas establecidos para la
jurisdicción contenciosa.
PRINCIPIOS
FUNDAMENTALES
CONSENTIMIENTO UNÁNIME
Todos los interesados deben dar su consentimiento
Si alguna de las partes manifiesta oposición en
cualquier momento del trámite, el Notario debe
abstenerse de seguir conociendo y remitir lo actuado
al tribunal correspondiente
Derecho a percibir los honorarios pactados o los del
arancel
ACTUACIONES Y RESOLUCIONES
Todas las actuaciones se harán constar en acta notarial,
excepto resoluciones (redacción es discrecional) pero
debiendo contener dirección oficina notario, fecha, lugar,
disposición que se dicte, firma del notario
Los avisos y publicaciones deberán llevar la dirección de
la oficina del notario
La diferencia es que el requerido es el notario.
El solicitante o requirente hace una relación del asunto,
presenta y ofrece la prueba pertinente y solicita la
actuación del notario para el trámite
60, 61 y 62 del CN
La firma del notario da legalidad y autenticidad a la
resolución.
COLABORACIÓN CON LAS AUTORIDADES
Por medio de oficio podrán requerir a las autoridades la
colaboración de las mismas
Fin: obtener datos e informes indispensables para la
tramitación de los expedientes
Si no son proporcionados deberán pedirlos tres veces, de
no ser entregados se podrá acudir al Juez de Primera
Instancia de su jurisdicción para apremiar
Art. 178 LOJ Apremios (medidas coercitivas que utiliza el
juez para hacer cumplir sus resoluciones)
El interesado quien presenta todos los documentos
pertinentes al iniciar el procedimiento
La administración resulta siendo auxiliar del notario, mientras
que en otros casos, el notario es auxiliar del juez
ARTICULO 178. Apremios. (Reformado por
Decreto 11-93 del Congreso de la
República). Los apremios son: apercibimiento,
multa o conducción personal, que se aplicarán
según la gravedad de la infracción, salvo cuando la
ley disponga otra cosa.
ARTICULO 179. Aplicación. (Reformado por
Decreto 11-93 del Congreso de la
República). Las medidas coercitivas se impondrán
por los Tribunales para que sean obedecidas sus
resoluciones, a las personas que han rehusado
cumplirlas en los plazos correspondientes, a
excepción del apercibimiento que se impondrá
desde la primera resolución que establezca el
mandato del juez.
AUDIENCIA A PGN
En los casos que la ley lo regule, es obligatorio audiencia
a PGN Dc.25-97
Evacua en 3 días antes de dictar cualquier resolución
En caso de duda: opinión PGN
Dictamen vinculante, o sea, obliga Art. 203CPRG
La ley determina los casos de obligatoriedad de audiencia
y sin esa opinión favorable no se puede dictar resolución y
si lo hace es bajo pena de nulidad.
¿Qué sucede si cuando no es obligatoria la opinión, el
notario la hace y es desfavorable?
Al juez la opinión no le obliga, al notario sí.
AMBITO DE APLICACIÓN DE LA LEY Y
OPCIÓN AL TRÁMITE
Todos los asuntos de tramitación notarial (conforme esta
ley) sin perjuicio que también puedan tramitarse ante
notario los casos CPCYM
Opción de acogerse al trámite notarial o judicial
Medios de publicación: CPCYM
En cualquier momento la tramitación notarial puede
convertirse en judicial o viceversa
Se remite expediente al tribunal (primer caso) pago de
honorarios
Al dejar de conocer el Notario de cualquier asunto de
Jurisdicción Voluntaria, debe remitir el expediente al juez
competente. Es juez competente el que hubiera conocido
del caso si se hubiera iniciado judicialmente.
INSCRIPCIÓN EN LOS REGISTROS
Resolución notarial en registro públicos de
documentos y actos jurídicos, certificación notarial de
resolución o fotocopia, fotostática auténtica
Duplicado con aviso que original se devuelva
debidamente razonado
Esta certificación puede expedirse por los medios
acostumbrados, la transcripción literal de la misma o
la reproducción por medio de fotocopia o fotostática
auténtica de la resolución.
REMISIÓN AL ARCHIVO GENERAL DE
PROTOCOLOS
Enviarlo AGP
¿Cómo se Archiva?
Dictamen vinculante: PGN emite
Dictamen no vinculante: no obliga a la persona a acatar
No existe tiempo determinado para que el notario haga
entrega de los expedientes, tampoco sanción alguna por
no hacerlo. Esto hace que muchos de los notarios
incumplan esta obligación y conserven los expedientes en
sus oficinas.
LEYES QUE CONTIENEN
ASUNTOS DE JURISDICCIÓN
VOLUNTARIA QUE PUEDEN
TRAMITARSE ANTE NOTARIO
EL DECRETO LEY 107
La identificación de tercero o acta de
notoriedad Art.442
Las subastas voluntarias, Art.449
Los procesos sucesorio cuando todos los
herederos estén de acuerdo, a partir del
Art.454 (testamentario 461 e intestado 488)
DECRETO 54-77 DEL CONGRESO DE LA REPÚBLICA
Proyecto inicial: divorcio y separación por mutuo consentimiento
y la titulación supletoria. Fueron suprimidos.
Limitación para Notario: la intervención del notario en aquellos
casos en que creo que es imprescindible la resolución judicial.
Ausencia, la declaratoria de muerte presunta, las llamadas
diligencias de utilidad y necesidad, enajenación y gravamen de
bienes de menores, incapaces y necesidad.
El notario puede intervenir en actos preliminares, acto de
conciliación, pensión alimenticia, cuidado de los hijos, sin
embargo, la resolución final que declara el divorcio o la
separación, es a través del órgano jurisdiccional.
El proyecto que elaboró el Dr. Aguirre, después de tres años se
convirtió en ley a excepción del divorcio y separación y titulación
supletoria
LA APROBACIÓN DE LA LEY
En 1977 se celebró en Guatemala la Unión
Internacional del Notariado Latino. Este
evento fue el momento coyuntural que sirvió
de marco para la aprobación de la ley.
Es necesario el avance científico del Derecho
Notarial en Guatemala, debe estar el avance
legal, para darle una función más social al
Notario, evitarse gastos y la saturación de los
juzgados (memorias del XIV Congreso
Internacional del Notariado Latino, 1977)
El dictamen del referido Congreso afirma que la
jurisdicción voluntaria declara hecho y situación
jurídica, pero no declara derecho de una manera
directa; las resoluciones de JV no tienen la santidad
de cosa juzgada, contra ellas no cabe el recurso de
casación; no habiendo declaración de hechos
controvertidos, ni posibilidad de que haya oposición,
en esta clase de expedientes no tiene porque
intervenir de manera forzosa un juez
Faltó regular acerca del tiempo para remitir al AGP
lo que provoca incumplimiento, existe confusión en
casos que deba dictarse resolución final y además
escritura pública.
LA FUNCIÓN NOTARIAL AL
DOCUMENTAR ASUNTOS NO
CONTENCIOSOS
FORMA DOCUMENTAL
Iniciar el proceso es por medio del acta notarial de
requerimiento.
Inmediatamente se dicta la primera resolución.
Con motivo de la primera resolución se ordenan
algunas diligencias que es necesario documentar:
declaración de testigos, oficios, avisos, solicitud de
informes, publicaciones, etc.
Foliación
REQUISITOS FISCALES Y NOTARIALES
EN LAS ACTAS Y RESOLUCIONES
Las actas notariales se redactan en papel
bond y se adhiere un timbre fiscal de Q.0.50
y un timbre notarial de Q.10
Las resoluciones notariales se les adhiere
timbres notariales de:
De trámite Q.2.00
Resoluciones y resoluciones que terminen asunto
Q.10.00