Expediente: 2011-837

Materia: Nulidad de Acto Jurídico

Especialista: María Gómez Cayro
Sumilla: Absuelvo traslado de demanda.

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO MIXTO DEL MBJ ALTO ALIANZA.-

LUISA VIRGINIA CASTILLO DE MITA, identificado con DNI.

Nº 00439327 con domicilio real en Cooperativa Gregorio
Albarracín manzana C lote 19 del distrito de Alto de lianza y
domicilio procesal en Lizandro Montero manzana ha lote 26
de P.J. San Martin; a Ud.

PETITORIO:

Dentro del término de ley recurro a vuestro Despacho a efecto de absolver el

traslado que me ha corrido sobre la pretensión del actor de la demanda
incoada de DIVORCIO POR CAUSAL por las causales de:

 Adulterio,
 Violencia Física.
 Conducta Deshonrosa.
 Separación de Hecho y
 Acumulativamente Daños y Perjuicios.

Por lo que solicito a vuestro Despacho que proceda a declarar

IMPROCEDENTE la demanda en cuanto a la pretensión de Separación de
Hecho; que se declare Improcedente la demanda por las demás causales
invocadas por tratarse de causales que se encuentra caducas. Asimismo debe
condenarse a la demandante a pago de costas y costos del proceso una vez
concluido el proceso.

FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA DEMANDA

Sobre la causal de Adulterio

1.- El demandante al momento de plantear la demanda ha señala: “Es en este
caso señor Juez está comprobado esta causal se tiene en razón de haberse
probado científicamente que ha tenido un hijo con tercero dentro del
matrimonio. Esta causal ha sido ya deducida la excepciones correspondientes ,
pero se debe alegar lo siguiente:

1.2. El adulterio
Se trata de la realización del acto sexual con persona distinta al cónyuge,
soltera o casada, pero siempre del sexo opuesto, en razón de que la ley
nacional sanciona como causal distinta al homosexualismo.
De la misma manera, quedarán excluidos otros tratos sexuales de carácter
patológico como la necrofilia, la zoofilia o bestialismo, etc. En otros sistemas,
es el caso del francés, este tipo de comportamiento ha sido considerado dentro
de la causal de injuria grave, mas nuestra doctrina lo incorpora a otra, la
conducta deshonrosa.
La necesidad del elemento objetivo que representa la cópula sexual entre el
cónyuge culpable y el otro sujeto, hace que no pueda calificarse como adulterio
su tentativa, los contactos sexuales que no hayan llegado a ello, u otro tipo de
intimidades; tampoco lo serán los actos de ligereza o mala conducta
exteriorizados socialmente, que no revelen la existencia de una relación sexual.
Caso de controvertido examen es el planteado por la inseminación artificial
heteróloga del cónyuge, proceso por el cual el acto de fecundación tiene lugar
con espermatozoide de un tercero, con el desconocimiento del esposo. Hernán
Larraín opina al respecto:
"Que la razón biológica y moral del adulterio es la falta esencial a la fe
prometida en el matrimonio, la introducción de un hijo ajeno al hogar y la
modificación que se produce con el organismo femenino tanto por el embarazo
mismo, como por la simple absorción del semen por el epitelio de la vagina;
...le hace concluir que "la inseminación artificial constituye adulterio"
A pesar de los argumentos esgrimidos, no podemos dejar de tener en cuenta,
que el requerimiento constitutivo de la relación sexual como componente del
adulterio, hace que dicho acto de inseminación artificial, no pueda ser
considerado como tal, aunque infrinja notablemente el deber de fidelidad; ello
no impide, por supuesto, que podamos comprenderlo como una grave ofensa
sufrida por el cónyuge inocente.
Puede sostenerse, entonces, que no toda violación de la obligación de fidelidad
conyugal da lugar a esta causal, ni siquiera cualquier tipo de relación sexual
extramatrimonial, ya que como se ha referido las de carácter patológico están
excluidas, sólo el acto sexual, libremente practicado por el cónyuge infractor
con persona de diferente sexo, puede ser considerado adulterio.
La intencionalidad en el adulterio
En el agente debe existir la voluntad consciente y deliberada de violar el deber
de fidelidad, de tal manera que el acto cometido por un demente o por alguien
que sufre profundos transtornos de su conciencia, por un estado hipnótico, por
efectos de drogas o del alcohol, no permite que tenga lugar. La voluntad no
puede estar viciada al tiempo de la consumación del acto, por lo que la
violación que pueda sufrir la cónyuge no podrá ser considerada adulterio,
tampoco si ha existido coacción por parte del otro cónyuge. Es sólo en la
concurrencia de ambos elementos, de naturaleza objetiva uno (cópula sexual) y
subjetiva el otro (intencionalidad), que puede configurarse el adulterio.
Por lo que entendiendo a los conceptos doctrinarios en el presente caso no se
ha demostrado ni menos aún acreditado que la causal de adulterio que se
invoca tengan asidero legal ni menos aún medios probatorios que sustenten la
pretensión del actor sobre dicha petición.

Sobre la causal de Violencia física a través de la violencia familiar.

Señala el actor en dicha parte de su demanda que ha sufrido maltratos físicos

de parte de la demandada, por lo que se le ha otorgado 07 días de descanso
médico y que esto consta en un certificado médico legal que acredita dicha
causal

Sion embargo señor Juez debe entenderse como lo señala la doctrina que para
que se ampare dicha causal no habla solamente de una sola agresión sino la
doctrina y la jurisprudencia lo que analizan como dicha causal es la
CONSTANTE , agresión que sufre uno de los cónyuges por pare del otro,
siendo ms bien la recurrente quien debió iniciar esta pretensión pues como le
consta al propio actor ha sido constantemente agredida físicamente cuando
nuestro hogar conyugal está ubicado en el asiento Minero de Cuajone y no por
una agresión que más bien fue defensa propia ante las agresiones verbales
que sufrí del actor es que reaccione en dicha ocasión cansada anteriormente
de todos los maltratos que sufrió de su parte. Debemos tener en cuenta lo que
la doctrina refiere sobre dicho tema:

La reiterancia en el maltrato como requemamiento de la causal.

El concepto tradicional de sevicia suponía una pluralidad de actos, que siendo
crueles, destruyan cualquier tipo de convivencia normal; algunos tratadistas
atribuyen singular importancia a este carácter, así dirán: "Creemos, además,
que no deben ser aisladas, sino repetidas, porque solamente en este caso se
hace intolerable la vida conyugal" ".
La reiteración como elemento constitutivo viene discutiéndose a la luz del
actual texto de la causal, así como del natural devenir social y cultural de
determinados conceptos. En ese entendido para un sector de la doctrina un
solo acto puede ser lo suficientemente grave como para imposibilitar la
reanudación de la vida en común, comprendiendo el hecho singular o plural de
la agresión dentro de los alcances del concepto violencia. Otro en tanto,
continúa requiriendo agresiones reiteradas. Similar apreciación dual viene
apreciándose en la práctica judicial.
La gravedad que puede rodear cada acto es de suma importancia ,ya que Ya
que "De lo que se trata en el fondo, es de ver si la crueldad que un cónyuge
ejerce contra el otro, pone a éste en peligro de su salud o de su vida, y si es
posible o no la convivencia armónica de los esposos" De la misma manera
como el adulterio se vincula a la conducta deshonrosa en ciertas situaciones,
algo similar ocurre entre las causales de violencia y de atentado contra la vida
del cónyuge, cuando este accionar malintencionado se hace permanente o
suficientemente peligroso, que arriesga no sólo la convivencia normal de los
cónyuges sino que también afecta gravemente su integridad corporal poniendo
en riesgo incluso su propia vida.
El cónyuge víctima del maltrato no debe haber motivado o provocado la
agresión para que se tenga como causal; ello significa que la afrenta inferida
podría verse atenuada e incluso a veces justificada en razón de las personas y
las circunstancias.
Marcelo Planiol opina al respecto: Una violencia pasajera que sería grave en
tiempo normal puede ser, si no legitimada, al menos excusada por las
circunstancias.
Es así particularmente si ha habido provocación por parte del otro esposo o
bien si la violencia o el vejamen son ocasionados por el descubrimiento de su
mala conducta.

Sobre la causal de conducta deshonrosa

Pretende el actor que se declare fundada su pretensión en este extremo al
indicar que la recurrente se ha jactado de tener un hijo para otro mancillando
el honor del demandante rente a terceros y que muestro un comportamiento
impropio al mostrarme con mi nuevo compromiso en reuniones sociales ,tal
como aparece de las fotos que se muestran así como de tomar licor en forma
inadecuada y desmedida en la vía publica.

Al respecto se debe i dicar que las fotos que ha presentado como medio
probatorio no solamente han sido trucadas sino que no demuestra ninguna
accion indigna de la recurrente, pues el indicado día se celebraba el día de la
madre y estaba en presencia de mis tres hijas y mi señora madre, lo que no es
suficiente prueba la indicada por el actor.

Para ello como lo venimos haciendo es necesario que primero se tenga en

cuenta el concepto de conducta deshonrosa, asi como lo que la doctrina
señala sobre el tema ,para lo cual transcribimos una opinión sobre el tema:
CONDUCTA DESHONROSA
Los artículos 247, inciso 6 y 333, inciso 6, de los Códigos Civiles de 1936 y 1984,
respectivamente, señalan como causal de divorcio, la conducta deshonrosa que haga
insoportable la vida en común. Así, observamos que en términos de redacción
legislativa entre uno y otro código, no existe variación alguna; el texto del Código Civil
de 1936, ha sido repetido literalmente en la legislación civil que actualmente nos rige.
Es la realización de hechos carentes de honestidad que atentan contra la estimación y
respeto mutuo que debe existir entre los cónyuges, es decir actitudes de los cónyuges el
honor del demimpropias o escandalosas que originen el rechazo de terceras
personas[25]
La conducta deshonrosa que tiene un cónyuge como comportamiento habitual de su
vida matrimonial, produce perturbaciones en las relaciones normales que debe mantener
con el otro cónyuge y que hace insoportable la continuación de la vida común, puesto
que el comportamiento inmoral del cónyuge afecta profundamente los deberes
conyugales que se derivan del matrimonio, como la vida en común, la fidelidad, la
asistencia recíproca, el amparo a la familia constituida legítimamente, ya que cualquier
comportamiento contrario a los deberes matrimoniales es incompatible con la paz
conyugal.
Esta causal comprende una serie de comportamientos, una multiplicidad de hechos y
situaciones que la realidad puede presentar y que escapan de toda posibilidad de
enumeración. Por ello es la utilización de aquella fórmula tan amplia, que puede
englobarlas a todas, y que tiene como elemento complementario la consideración por
parte del cónyuge afectado de que dicha conducta haga insoportable la vida en común.
Como ejemplos de conductas deshonrosas, tenemos el juego habitual; la vagancia u
ociosidad; la ebriedad habitual o consuetudinaria; las conductas sexuales
aberrantes; como la práctica del bestialismo, la necrofilia, la pederastia, el
homosexualismo, la reiterada intimidad amorosa con persona distinta al cónyuge; el
verse envuelto en riñas constantes con terceros; ejercer violencia física o psicológica
sobre sus hijos; el exhibicionismo o nudismo público; el descuido del hogar; las
salidas reiteradas injustificadas sin autorización del otro cónyuge; dedicarse al
tráfico ilícito de drogas; la comisión de un delito castigado con pena privativa de la
libertad menor de dos años; dedicarse a la prostitución; dedicarse al rufianismo o
proxenetismo, trata de blancas; despilfarro de bienes del matrimonio.
Se dan en esta causal la presencia de un elemento objetivo, que es el comportamiento
deshonesto e inmoral, y otro elemento subjetivo, el carácter intencional o negligente de
dichos actos.
Son condiciones para accionar la separación de cuerpos o el divorcio por dicha causal:
1. Que, el cónyuge incurra en conducta deshonrosa, que afecte la personalidad, la moral
del otro cónyuge y constituya vergüenza para él.
2. Que, dicha conducta no sea esporádica, ni única, es decir que sea habitual y
permanente;
3. Que, dicha conducta deshonrosa no se base en hecho propio.
La acción no caduca, lo cual significa que está expedita mientras subsistan los hechos
que la motivan.

Esta causa puede ser probada por cualquiera de los medios permitidos por la ley. Es
facultativa, ya que el Juez puede apreciar la conducta teniendo en cuenta la educación,
las costumbres y la conducta de los cónyuges

Sobre la causal de separación de Hecho.-

El artículo 345-A. del Código Civil señala : Para invocar el supuesto del inciso
12 del Artículo 333 ( Separación de Hecho) el demandante deberá acreditar
que se encuentra al día en el pago de sus obligaciones alimentarias u
otras que hayan sido pactadas por los cónyuges de mutuo acuerdo

Conforme aparece de las actuaciones judiciales llevadas a cabo en el proceso

N° 70-2012 que se sigue al demandante por el Juzgado de Paz Letrado del
Módulo Básico de Justicia de Alto de la Alianza , el demandado me adeuda la
suma de cuarenta mil nuevos soles por concepto de pensiones devengadas de
alimentos a mi favor, por lo que la demandad sin mayor tramite debe ser
declarada IMPROCEDENTE, en todos sus extremos por no estar la peticion
con los requisitos que se exige la ley como se ha transcrito anteriormente,

FUNDAMENTACION JURIDICA:

Se ampara la contestación de la demanda en lo expuesto por los artículos 442

al 445 del Código Procesal Civil, en cuanto a los aspectos formales y la
doctrina detallada en la presente, así como la jurisprudencia nacional y
comparada sobre el tema, en cuanto al fondo del asunto se debe concluir que
el actor en su afán de no cumplir con las pensiones alimenticias devengadas, lo
que ha hecho es iniciarme una serie de acciones judiciales tanto civiles como
penales solo con la finalidad de causarme gastos económicos.

MEDIOS PROBATORIOS.-

1.- Copia del

POR LO EXPUESTO:

A Ud. señor Juez solicito se tenga por absuelto el traslado de la demanda

OTROSI: Se anexa los siguientes documentos,

1. a.- DNI de las recurrentes.

1. b.- Copias de las actas de Asamblea General donde se indica que debe
concluirse los acabados del tercer y cuarto nivel de la demandada.

1. c.- Contrato de obra de tarrajeo celebrado entre la demandada con el

contratista Castillo Contratistas SAC.

1. d.- Acta de entrega documentos del anterior Junta Directiva respecto al

revestimiento del 3er. y 4to. Nivel.

1. e.- Informe económico del revestimiento del tercer, cuarto y quinto piso al 30
de setiembre del 2010 – cuenta en soles resumen de movimiento bancario.

1. f.- Informe económico del revestimiento del tercer, cuarto y 5to piso al 30 de
setiembre del 2010 – cuenta en dólares resumen de movimiento bancario.

1. g.- Informe económico del revestimiento del tercer, cuarto y 5to piso al 30
de setiembre del 2010- Resumen de Movimiento.

1. h.- Movimiento bancario de la Caja Municipal desde el día 16 de setiembre

del 2009, hasta el 30 de setiembre del 2010. Cuenta en dólares.

1. i.- Movimiento bancario de la Caja Municipal desde el día 04 de setiembre

del 2009, hasta el 30 de setiembre del 2010. Cuenta en soles.

1. j.- Copias legalizadas de los vouchers Nº 270389, 375917, 375901, 355813

y 338276que acreditan que el dinero de las ventas de sitio Nº 05 y demás sitios
vendidos se ha pagado a la Caja Municipal , cuenta de la Asociación.
1. k.- Copia del estatuto de la Asociación en donde consta que los fines de la
Asociación es la construcción de su local comercial.

1. l.- Copia de las actas de concejo directivo de fechas 23 de julio 20 de agosto

y 27 de agosto del 2010

1. m.- Tasa judicial por el derecho correspondiente.

1. n.- Cédulas de notificación para las partes

Tacna, 1O de agosto del 2O11

Luisa