1Las Criptomonedas bajo la lupa de Red de Seguridad del Sistema Financiero

en Colombia

Marlys Arzuza Villamil

Octubre 2021.

Universidad Areandina.
Especialización en Gerencia Financiera.
Sistema Financiero Colombiano
 ii
Abstract

De manera descriptiva y argumentativa se persigue reconocer y comprender el papel que

juega la red de seguridad del sistema financiero colombiano. Se realiza un pequeño análisis de su

importancia en la arquitectura del sistema financiero, su aporte en el fortalecimiento del

ordenamiento jurídico y generación de confianza por la participación de instituciones de

supervisión y controles efectivos.

Se realiza aplicación de los conceptos abordados, bajo el análisis de las criptomonedas, por

representar hoy en día una amenaza para el sector financiero tradicional.

 iii
Tabla de Contenidos

Introducción e información general ………………………………………………1

Las criptomonedas baja la lupa de la Red de
Seguridad del Sistema Financiero ……………………………………………….2
2. ¿Qué es la Red de Seguridad del Sistema
Financiero (RSF)? ……………………………………………….4
La Red de Seguridad del Sistema Financiero
y las Criptomonedas ……………………………………………….4
3. ¿Cuáles son los Componentes de la Red
de Seguridad Financiera? ……………………………………………….5
Regulación de las Criptomonedas en ……………………………………………….5
Colombia
¿Cuáles instituciones integran la Red de ……………………………………………..10
Seguridad Financiera?
Posición de las entidades que perteneces a la
Red de Seguridad financiera frente a los ……………………………………………..10
llamados Criptoactivos.
¿Qué papel juegan los fondos de garantías de ……………………………………………..12
entidades financieras? ……………………………………………..12
Lista de referencias ……………………………………………..14
 Introducción e información general

Las criptomonedas baja la lupa de la Red de Seguridad del Sistema Financiero

Una revisión conceptual sobre la red de seguridad financiera (RSF), sus

componentes, las instituciones que la conforman y un enfoque especial hacia las llamadas

criptomonedas, La economía global se está adaptando a nuevos desarrollos e

innovaciones computacionales que cuentan con el potencial de transformar la manera en

que se intercambian bienes, servicios y activos en la economía. Una de estas

innovaciones son los esquemas de las denominadas criptomonedas.

La mayoría de las criptomonedas no son obligaciones reconocidas legalmente por una

persona jurídica o institución que las respalde y que responda por cualquier fraude o falla

en sus esquemas, sus protocolos de emisión y seguridad son bastante opacos, sus precios

son altamente volátiles, la protección al consumidor y al inversionista en estos esquemas

es cuestionable y tienen limitada aceptación. Estos activos carecen, entonces, de los

atributos esenciales del dinero y no son, por lo tanto, susceptibles de ser considerados

como tal, pero a pesar de ello, viene en auge y consolidándose como un medio alternativo

de negociación en los mercados.

 2. ¿Qué es la Red de Seguridad del Sistema Financiero (RSF)?

La Red de seguridad del sistema Financiero, es un conjunto de instituciones,

procedimientos y mecanismos concebidos para mantener la estabilidad del sistema

financiero. Es considerado como un mecanismo integral para promover la estabilidad del

sistema y contribuir así a la eficiencia de la intermediación financiera mediante la

aplicación de un conjunto de buenas prácticas y reglas específicas.

La Red de Seguridad del Sistema Financiero y las Criptomonedas

La Red de Seguridad Financiera tiene un gran reto, frente a la revolución en el

intercambio de valor entre usuarios sin la necesidad de usar intermediaros financieros o

instituciones públicas de verificación de validez de las transacciones y sin la necesidad de

usar moneda de curso legal. Se usan las criptomonedas como unidad de intercambio.  Las

criptomedas se definen como aplicaciones que permiten “el intercambio puro de dinero

electrónico entre las partes” y no son reconocidas en Colombia como moneda legal. Han

surgido empresas específicas especializadas en facilitar el cambio de este tipo de moneda,

muchas de ellas no están cumpliendo los requisitos legales de conocimiento de cliente y

prevención de blanqueo de capitales.

Los bancos y el resto de instituciones financieras están reguladas por normativas

estrictas para evitar que se den malas prácticas. Las criptomonedas aparecieron en escena

como alternativa a la banca tradicional y los mercados financieros alrededor del año

2009. Su llegada ha supuesto un proceso disruptivo en el panorama financiero, aportando

un mayor número de beneficios para el usuario. En este sentido, los clientes no precisan

de intermediarios para realizar sus transacciones económicas. Además, estos procesos son

inmediatos, pueden llevarse a cabo desde cualquier dispositivo móvil y dan acceso a una

economía global.

Según el Blog de Spring Spain, existen alrededor de 2.000 millones las personas

en el mundo, que no pueden acceder a los servicios de una banca tradicional. La

aparición de las criptomonedas vino a paliar esta situación. Le ha permitido su

participación a nivel económico mundial. Esta forma de operar está potenciando la

aparición de redes monetarias que se establecen entre iguales. Cada vez es más común

asistir a este tipo de vinculación. La consecuencia directa para la industria financiera se

traduce en una amenaza real para todo el sector. Y ¿porque el temor? Porque las

operaciones entre iguales con criptomonedas escapan al control centralizado. Además,

transferir dinero a nivel internacional se reviste de mayor agilidad y resulta más

económico.
 3. ¿Cuáles son los Componentes de la Red de Seguridad Financiera?

Los componentes de la Red del Sistema Financiero son:

Regulación prudencial y supervisión: Sus objetivos son incrementar la seguridad y

solvencia de los sistemas financieros, establecer requisitos de capital en base a riesgos,

mejorar la eficiencia de las entidades financieras, fortalecer la supervisión bancaria, y

promover la transparencia de información.

Prestamista de última instancia: Su objetivo es apoyar crisis momentáneas de liquidez de

las instituciones financieras y reducir los problemas de riesgo moral que podrían

provocar una crisis sistémica.

Esquema de resolución bancaria: Su objetivo es resolver situaciones puntuales de

instituciones financieras insolventes, preservar la totalidad o una parte de la institución y

privilegiar el pago a los menores ahorristas o depositantes.

Seguro de depósitos: Su objetivo es precautelar los intereses de los depositantes ante

eventuales quiebras o cesación de pagos de las instituciones financieras.

Fondo de capitalización bancaria: Su objetivo es apoyar financieramente a los bancos

para fortalecer su solvencia.

Regulación de las Criptomonedas en Colombia

Claramente dentro de los componentes de la Red de Seguridad del Sistema

financiero el componente de Regulación prudencial y supervisión, asiste el mayor reto en

esta materia.

En la actualidad no hay leyes que asigne una naturaleza jurídica a las

criptomonedas, por lo que no existe entonces ninguna prohibición expresa sobre su uso.

Lo que se ha venido ponderando, es una serie de actos administrativos a manera de

conceptos y resoluciones que establecen lineamientos y condiciones en sectores sujetos a

la inspección, vigilancia y control del Estado.

La Superintendencia Financiera de Colombia señala que los criptoactivos pueden

ser utilizados por los particulares, pero las entidades vigiladas no se encuentran

autorizadas para custodiar, invertir, ni intermediar con ellas. Las personas que utilizan las

criptomedas, tienen la responsabilidad de entender y asumir los riesgos inherentes a las

operaciones que realicen.

El Banco de la República relaciona la Ley 31 de 1992 para indicar que los

criptoactivos no cuentan con el respaldo del Estado, y por tanto, la regulación colombiana

no hace mención explícita a los criptoactivos y sus operaciones. El Banco asumió las

recomendaciones del Financial Action Task Force (FAFT) y el G20, que sugirió el uso

del término criptoactivos en lugar de criptomonedas.

 Los esquemas de los Criptoactivos pueden facilitar el movimiento de recursos

asociados con el lavado de activos y financiación de terrorismo, la evasión de impuestos

y operaciones ilegales y, por ende, las entidades en Colombia que conforman la Red de

Seguridad Financiera, en particular la SuperFinanciera ha venido haciendo uso de

espacio controlado, habilitó la prueba para operaciones de cash-in (depósito de recursos)

y cash-out (retiro de recursos) en productos financieros bancarios a nombre de

plataformas de intercambio de criptoactivos, para lo cual se aceptan postulaciones que

son revisadas por un Comité integrado por la Presidencia de la República, la

SuperFinanciera. Esto asociado con una serie de normas de orden público que limitan el

margen de negociación de los criptosactivos, las cuales se encuentran justificadas sobre la

intervención del Estado en algunos sectores específicos de la sociedad.

Algunas de estas medidas son:

1. Deber de información y protección al Consumidor: Es importante que los

intermediarios y operadores de criptomonedas cumplan las directrices de la

Superintendencia de Industria y Comercio y de la Superintendencia Financiera

sobre la información completa y clara que deben brindar al usuario o comprador

de criptomonedas.

En este sentido, se recomienda brindar detalle sobre al menos los siguientes

puntos:
 o Cualidades de las criptomonedas: volatilidad, anonimato,

descentralización, su no reconocimiento como moneda, divisa o valor.

o Los riesgos asociados a su uso, en especial, el de lavado de activos,

financiación de actividades ilegales, entre otros.

o Condiciones, sujetos y efectos jurídicos de las transacciones realizadas con

criptomonedas; así como el alcance de los contratos cuyas obligaciones

han sido pactadas con estos bienes.

2. Implementación de política de tratamiento de información y privacidad de

datos personales. Atendiendo a la naturaleza y los demás criterios que sobre el

tema establece el régimen colombiano, se debe desarrollar e implementar políticas

de tratamiento de la información y de privacidad de datos personales, conocida

como política de habeas data.

3. Desarrollo y aplicación de protocolos de seguridad. Con el fin de brindar la

mayor seguridad y confianza posible, es fundamental que los operadores de

criptomonedas implementen tecnología y procesos operativos de alta calidad que

garanticen una mayor seguridad en las transacciones. Muchas tecnologías son

actualmente ofrecidas por proveedores en Estados Unidos o en países de Asia que

han resultado muy útiles para reconocidas empresas exchanges a nivel

internacional.

4. Tomar las medidas recomendadas para la prevención del lavado de activos y

financiación del terrorismo. El anonimato que caracteriza la red de

criptomonedas y la dificultad para identificar actividades sospechosas, constituye

un desafío para rastrear actividades ilícitas que pueden ser utilizadas a través de

estos instrumentos. El lavado de activos y la financiación del terrorismo son uno

de los mayores riesgos de las criptomonedas. Ni las agencias gubernamentales

pueden dirigirse a una entidad central para fines investigativos ni hay un

protocolo que permita hoy una identificación precisa de los sujetos y de las

transacciones que se ejecutan en la red de criptomonedas. Fueron todas estas

razones las que llevaron a que en el año 2014, GAFI expidiera una guía aplicable

a proveedores de criptomonedas, específicamente, a los exchanges, por ser

quienes generan un punto de contacto con el sistema financiero de cada país.

Teniendo en cuenta que es imposible activar la totalidad de los protocolos de

prevención de lavado de activos y financiación del terrorismo (SARLAFT) en el

sector de las criptomonedas (14), GAFI sugiere:

a. Que quienes pretenden intercambiar monedas virtuales deban obtener una

licencia o registro expedida por una autoridad central.

b. Que entre países se desarrollen protocolos de cooperación e intercambio

de información.

c. Que las transferencias electrónicas transfronterizas no superen 1.000USD

o 1.000 EUROS; y que de superarlas, se informe y reporte a la autoridad

competente.

d. Que se exija el registro sobre los datos del ordenante y del beneficiario de

la transacción.
e. Que los operadores realicen actividades de debida diligencia y

conocimiento del cliente, en especial, cuando la transacción supere 15.000

dólares o 15.000 euros.

f. Que los operadores comprueben y contrasten la información de identidad

recibida del cliente con la información que reposa en bases de datos de

terceros o de fuentes confiables; incluyendo el rastreo de la dirección de

protocolo de internet (IP) del cliente.

g. Limitar la fuente de los fondos a ciertos productos (cuentas bancarias,

tarjeta débito o crédito) y durante cierto tiempo, frente a transacciones

ocasionales superiores a los límites que considere pertinente la autoridad

gubernamental; a fin de establecer un patrón de transacción que sirva de

fundamento para rastrear operaciones sospechosas.

 4. ¿Cuáles instituciones integran la Red de Seguridad

Financiera?

Las instituciones que integran la Red de Seguridad Financiera de

Colombia son:

 Ministerio de Hacienda y Crédito Público.

 Superintendencia Financiera de Colombia.

 Banco de la República.

 Fondo de Garantías de Entidades Cooperativas - Fogacoop.

Posición de las entidades que perteneces a la Red de Seguridad financiera frente a

los llamados Criptoactivos.

El Banco de la República y la Superintendencia Financiera de Colombia, como

integrantes de la red de seguridad financiera en Colombia, responsable del buen

funcionamiento del sistema financiero, se ha pronunciado como pudimos ver en el aparte

anterior sobre los criptoactivos. Han concluido que no son moneda de curso legal, no son

dinero para efectos legales, no son una divisa, no equivale a efectivo, no existe obligación

alguna para recibirlos como medio de pago, no son activos financieros, propiedad de

inversión o valores.

De acuerdo a lo anterior, pese a que las criptomonedas no tienen una naturaleza

definida en el régimen legal colombiano, su uso no se encuentra estrictamente prohibido.

Las personas naturales o jurídicas pueden utilizar este recurso como medio de
negociación en sus actividades, siempre que su objeto social no esté ligado a la vigilancia

de la Superfinanciera.

El congresista Mauricio Toro anunció el 3 de agosto de 2021, que su

propuesta de ley para regular al sector de las criptomonedas como bitcoin,

ha regresado al congreso de Colombia. Desde hace dos años la iniciativa

plantea la necesidad de darle marco legal a una industria con una masiva

adopción en el país.

La idea es crear una reglamentación integral para transar criptoactivos

y cerrar las puertas a los mercados negros, tener alternativas al sistema

bancario y garantizar la seguridad en las transacciones.

Dentro de este proyectos, se estima que la inspección, vigilancia y control sobre

entidades de operaciones con criptomonedas, estará a cargo del Ministerio de

Tecnologías de la Información y de las Comunicaciones, quien hará uso de las

atribuciones de que trata la ley 1341 de 2009. Y la inspección, vigilancia y control sobre

entidades de operaciones con criptomonedas, respecto de la relación entre ésta y el

adquirente, lo hará la Superintendencia de Industria y Comercio, en especial a lo

relacionado con comercio electrónico, oferta, publicidad engañosa y lo demás regulado

en el Estatuto del Consumidor.

5. ¿Qué papel juegan los fondos de garantías de entidades financieras?

El principal papel que tienen los fondos de garantías de entidades financieras es

servir de instrumento para el fortalecimiento patrimonial de las instituciones inscritas.

Participar transitoriamente en el capital de las instituciones inscritas. Procurar que las

instituciones inscritas tengan medios para otorgar liquidez a los activos financieros y

a los bienes recibidos en pago.

Al no considerarse los criptoactivos, como una moneda legal y de libre

negociación en el sector tradicional financiero, quienes realicen transacciones con

estas, no cuentan con los beneficios y coberturas de los fondos de garantías de

entidades financieras.

En el proyecto de ley que cursa actualmente en el Congreso de la república de

Colombia, se pretende crear un Fondo de Reserva de Fluctuación de Criptomonedas,

adscrito el Ministerio de Hacienda y Crédito Público, el cual estaría a cargo de la

administración del uno por ciento (1%) del valor pagado por el impuesto a las

operaciones mediante criptomonedas, que tendrá como objetivo subsidiar al

adquirente que teniendo criptomonedas, éstas desaparecen del mercado. El Fondo de

Reserva de Fluctuación de Criptomonedas, funcionaría con base a los valores girados

por el pago del impuesto de operaciones con criptomonedas, se daría su propio

reglamento, y reglamentará los criterios para subsidiar al adquirente. Los subsidios se

extenderán al periodo de tiempo que establezcan los estudios técnicos que

correspondan, y que deberán tener en cuenta el estado actual del presupuesto del

Fondo.

La participación de estos fondos frente al fenómeno de las criptomenedas se

enfoca en la capacitación y la ilustración desde sus competencias, de los riesgos y

desafíos que enfrenta los usuarios de este tipo de activos.

 Lista de referencias

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Regulación de las criptomonedas para garantía de sus beneficios (2018).

https://repositorio.uniandes.edu.co/bitstream/handle/1992/34938/u820893.pdf?
sequence=1

Centro de Estudios Regulatorio, Julieta Ochoa Hoyos, Abogada, Especialista en

Responsabilidad Civil y Seguros de la Universidad Eafit. Docente universitaria. Socia de
la firma Reserva Legal. julietaochoa@reservalegal.co

Primavera De Filippi and Aaron Wright, Blockchain and the Law: The Rule of
Code (Massachusetts: Harvard University Press, 2018).

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for Science and International Affairs, Harvard Kennedy School, 2020).

Melanie Swan, Blockchain (California: O’Reilly Media, 2015).

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Jhon Caballero Martínez, “Conceptualización y Aproximación a las Nuevas

Categorías Jurídicas del Panorama Digital” en Derecho, Innovación y Tecnología:
fundamentos para el mundo digital (Bogotá: Universidad Externado de Colombia,
2021).

Satoshi Nakamoto, “Bitcoin: A Peer-to-Peer Electronic Cash System,” 2008,

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Santiago Márquez Solís, Bitcoin: Guía Completa de La Moneda Del

Futuro (Paracuellos de Jarama  Madrid: Ra-Ma, 2016).

Jhon Caballero Martínez, “Criptomonedas, Blockchain y Contratos Inteligentes”

(Universidad Externado de Colombia, 2019).