Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
La primera etapa Se desarrolla en la Edad Media con la caída del Imperio Romano de Occidente, lo que tuvo
como consecuencia:
- El surgimiento de ciudades-estados y
- El desarrollo del comercio debido al crecimiento de las ciudades.
Al crecer la actividad comercial y ante la inexistencia de normas mercantiles, los mercaderes y artesanos comenzaron
a agruparse en gremios o corporaciones.
Corporaciones: son las asociaciones de comerciantes que:
- ejercían la misma actividad,
- se identificaban según la ciudad a la que pertenecían y
- tenían sus propias autoridades y estatutos.
gracias a estas corporaciones,
a. aumentan los negocios y
b. las operaciones son cada vez más agiles
y así surgen 2 figuras de carácter mercantil:
Mercado: es un espacio físico donde los comerciantes se reunían diariamente y celebraban la compraventa de
productos al por menor.
Feria: era un lugar universal y anual, que se establecía cada cierto tiempo. Y las operaciones eran al por mayor.
dado todo este auge del comercio, hay una necesidad de
- Una reglamentación especial y
- La creación de jueces especiales que resuelvan los conflictos que surgen de los negocios mercantiles.
aparecen entonces:
Los estatutos: condiciones a las cuales había que ajustarse para actuar.
La jurisdicción consular: los comerciantes empiezan a acordar que a los conflictos los resolverían otros comerciantes
que tengan conocimiento en la materia: los cónsules.
en consecuencia, nace el Derecho Comercial como derecho autónomo. Pero estas normas eran solo aplicables a la
clase de los comerciantes. (Lex mercatoria)
Forma
El contrato de arbitraje
- Debe ser escrito
- Puede constar en clausula compromisoria
incluida en
a. Un contrato
b. Un acuerdo independiente o
c. En un estatuto o reglamento.
CB
El acuerdo arbitral puede estar representado en un solo acto (compromiso arbitral) o dividirse en 2 actos sucesivos
(clausula compromisoria + compromiso arbitral)
Clausula compromisoria: es aquella que se estipula en el contrato, mediante la cual las partes deciden someter algunos
conflictos, eventuales y futuros, a arbitraje, en caso de que éstos se produzcan.
Compromiso arbitral: con éste se completa el acuerdo arbitral. Esta referido a controversias ya existentes y no
meramente eventuales.
Controversias excluidas
Quedan excluidas del contrato de arbitraje:
1. Las materias que se refieren al estado civil o la capacidad de las personas
2. Las materias vinculadas a derechos de usuarios y consumidores
3. Las materias derivadas de relaciones laborales
2
4. Las cuestiones de familia
5. Los contratos por adhesión, cualquiera sea su objeta.
CB las disposiciones relativas al contrato de arbitraje no son aplicables a las controversias en que sean parte el Estado
nacional o local.
Autonomía
El contrato de arbitraje es independiente del contrato con el que se relaciona, por lo que:
- La ineficacia del contrato principal no obsta la validez del contrato de arbitraje y, por lo tanto, los árbitros conservan
su competencia.
Es decir, si el contrato principal es nulo, la cláusula arbitral sigue siendo válida debido al principio de autonomía o
separabilidad de la misma.
Competencia
La competencia de los árbitros, los habilita para decidir sobre:
- Su propia aptitud para resolver la discrepancia
e incluso sobre lo relativo a la existencia o validez del convenio arbitral.
Efectos
El convenio arbitral:
- Obliga a las partes a cumplir lo estipulado y
- Excluye la competencia de los tribunales judiciales sobre las controversias sometidas a arbitraje
excepto que el tribunal arbitral no esté aun conociendo de la controversia, + el convenio parezca ser
manifestantemente nulo o inaplicable.
3
- En caso de duda, ha de estarse la mayor eficacia del contrato.
Nulidad
La cláusula que confiere a una parte una situación privilegiada en cuanto a la designación de los árbitros, es nula.
Es decir, la designación de los árbitros debe surgir de un acuerdo, y, por ende, una parte no puede estar en situación
dominante que la habilite a designar a los árbitros.
Recusación: es el medio que la ley otorga para atacar la incompetencia subjetiva del árbitro, argumentando la
existencia de alguna causal que invalida la actividad jurisdiccional.
son causales de recusación:
a- Respecto de las partes:
- Por parentesco
- Por tener amistad manifiesta por gran familiaridad o frecuencia de trato
4
- Por mediar enemistad, odio o resentimiento grave,
- Por ser acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes.
b- Respecto del objeto del pleito:
- Por tener el árbitro interés directo o indirecto en el mismo,
- Por tener el árbitro sociedad o comunidad con alguno de los litigantes
- Por haber intervenido como letrado, emitido opinión o recomendaciones acerca del pleito u opinión extrajudicial con
conocimiento de los autos.
- Por haber dictado sentencia o sido recusado como juez inferior.
Clases de empresas
Según su tamaño
Las empresas pueden ser:
1. grandes,
2. pequeñas o
3. medianas.
Hay diversos criterios para realizar esta clasificación, pero normalmente el criterio más utilizado es el organizativo,
referente al número de trabajadores:
MICROEMPRESA PEQUEÑA MEDIANAS GRANDES
EMPRESA EMPRESAS EMPRESAS
N° DE 0–9 10 – 49 50- 249 +250
5
TRABAJADORES
EL EMPRESARIO
El empresario
Según la ley de contrato de trabajo, se llama empresario:
- A quien dirige la empresa por si o por medio de otras personas
- Y con el cual se relacionan jerárquicamente los trabajadores.
El comerciante
Es una persona dedicada a la compraventa de productos y servicios.
LEY 11.867
ARTICULO 1
A los efectos de su transmisión, son elementos constitutivos del fondo de comercio:
a. Instalaciones
b. Mercaderías
c. Nombre y enseña comercial
d. La clientela (entendida como la obligación del vendedor de no establecer un comercio en la misma zona con las
mismas características para evitar una competencia desleal)
e. Derecho al local
f. Patentes de invención
g. Las marcas de fabrica
h. Los dibujos y modelos industriales
i. Las distinciones honoríficas (como premios, medallas).
j. Todos los demás derechos derivados de la propiedad comercial, industrial o artística.
7
CB
1. En principio, ante la TFC, el comprador del fondo no responde por las deudas del vendedor. Es por ello que la ley
establece una serie de disposiciones tendientes a proteger a los acreedores del vendedor, como lo es la oposición.
si el acreedor no ejerce este derecho:
- Mantiene el derecho frente a su deudor,
- Pero pierde el derecho de utilizar el procedimiento de oposición para cobrar su crédito.
ARTICULO 9
Las señas y lo pagos a cuenta entregados por el comprador, son validos
Siempre que no perjudiquen a los acreedores.
ARTICULO 11 – RESPONSABILIDAD
La falta de cumplimiento a lo establecido en esta ley, harán solidariamente responsable a:
- Comprador
- Vendedor
- Martillero o escribano interviniente.
El vendedor: responde hasta el monto de la deuda, es decir, hasta el total de los créditos de los acreedores.
Comprador e intermediarios: responden hasta el precio de lo vendido.
ARTICULO 228
El transmitente y adquirente responden solidariamente si:
- En la época de la transmisión afectan al trabajador.
Pregunta de examen
El sujeto de derecho es el empresario.
El objeto de derecho es el fondo de comercio o hacienda.
Pero ¿la empresa que es? ¿sujeto u objeto? No es ni uno ni otro sino que es la actividad.
UNIDAD 3
8
REGISTRO PUBLICO
Concepto
Registro público: es la oficina del Estado encargada de:
- Llevar la matrícula de los comerciantes y de
- Inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por la ley mercantil.
El CCyC no regula el Registro Público, pero muchas veces las normas se refieren a él.
De todas maneras, el Registro público se encuentra regulado en varias leyes provinciales. (buscar las leyes y leerlas, a mi
me las preguntaron en el examen del 6/11/2018).
CONTABILIDAD LEGAL
La contabilidad legal se encuentra regulada en el CCyC.
Consideraciones generales
Contabilidad: puede definirse como la disciplina que:
- clasifica
- Registra
- Presenta
- Interpreta
a. los datos relativos a los hechos y actos económicos- financieros
con el objeto de brindar información útil para la toma de decisiones.
Sujetos voluntarios
Aquellas personas que no se encuentran obligadas a llevar contabilidad, pero que desean hacerlo, deben solicitar:
- su inscripción +
- la habilitación de sus registros o la rubricación de sus libros.
Sujetos eximidos
Quedan excluidas de las obligaciones:
1. las personas humanas que desarrollan:
- profesiones liberales o
9
- actividades agropecuarias y conexas no ejecutadas u organizadas en forma de empresa.
2. Las actividades que, por el volumen de su giro, resulta inconveniente sujetar a tales deberes. Ej: consorcio de PH con
6 departamentos.
Esta individualización consiste en anotar en el primer folio una nota fechada y firmada de:
- Su destino
- Del número de ejemplar
- Del nombre de su titular y
- Del número de folios que contiene.
10
- Actualizada
- Sin alteración que no haya sido debidamente salvada
- En idioma y moneda nacional.
Registros indispensables
Son registros indispensables:
1- Diario
2- Inventario y balances
3- Aquellos que:
- Corresponden a una adecuada integración de un sistema de contabilidad y
- Exige la importancia y la naturaleza de las actividades a desarrollar. Ej: libro mayor.
4- Los que en forma especial impone este código u otras leyes
Libro Caja: es aquel donde se registran las operaciones en dinero y sus equivalentes que realiza la empresa.
Libro de Inventarios y Balances: en este libro se registran todos los activos, pasivos y patrimonio que tiene la
empresa.
Libro mayor: es aquel donde se registran las operaciones de los demás libros, pero en forma global.
Prohibiciones
Se prohíbe:
a. Alterar el orden de los asientos
b. Dejar en blanco espacios que puedan utilizarse para
- Intercalaciones o
- Adiciones entre los asientos
c. Interlinear, raspar, emendar o tachar
todas las equivocaciones y omisiones deben ser salvadas mediante un nuevo asiento en el cual se advierta la omisión o
el error.
d. Mutilar alguna parte del libro, arrancar hojas o alterar la encuadernación o foliatura.
e. Cualquier otra circunstancia que afecte la inalterabilidad de las registraciones.
En consecuencia, la infracción a cualquiera de las prohibiciones constituye una irregularidad en la forma de llevar los
libros. El juez es quien debe ponderar la gravedad de la infracción y determinar sus consecuencias.
Estados contables
Al cierre del ejercicio, quien lleva contabilidad obligada o voluntaria:
11
1. debe confeccionar sus estados contables
que comprenden como mínimo:
- un estado de situación patrimonial y
- un estado de resultados
que deben asentarse en el registro de inventarios y balances.
Conservación
Deben conservarse por 10 años:
- los libros
- los demás registros y
- los instrumentos respaldatorios
excepto que las leyes procesales establezcan plazos superiores.
Eficacia probatoria
La contabilidad
- Llevada en la forma y
- Con los requisitos
debe ser admitida en juicio como medio de prueba.
2) El segundo supuesto contempla el caso donde ambos litigantes llevan contabilidad regular, pero frente a los asientos
presentados, por una parte, la otra no presenta asientos registrados.
Es decir, ambas partes llevan contabilidad en forma regular, pero en una misma operación:
- una de las partes presenta la existencia del asiento en los libros,
- y en los libros de la otra parte aparece la inexistencia de asientos.
De esto se desprende que:
- Ante la falta de asiento contrario en la contabilidad del adversario, el asiento que presenta la otra parte prueba a su
favor.
en este caso el juez tiene la facultad de:
- Apreciar esa prueba y
- De exigir otra supletoria si lo considera necesario.
3) El tercer supuesto contempla el caso donde ambos litigantes llevan contabilidad, pero sus asientos se contradicen.
En este caso, el juez debe:
- Prescindir (apartarse) de este medio de prueba y
- Proceder por los méritos de las demás pruebas que se presentan.
4) El cuarto supuesto contempla el caso donde solamente una parte presenta contabilidad regular y la otra no, ya sea
porque:
- No está obligada a ello o
- Porque no la lleva voluntariamente.
En este caso la contabilidad solo sirve como principio de prueba de acuerdo con las circunstancias del caso.
Investigaciones
12
Ninguna autoridad puede hacer investigaciones de oficio para saber si las personas llevan o no registros conforme a
derecho.
La exhibición general de registros o libros contables solo puede decretarse a instancia de parte en juicios especiales, tales
como el de:
- Sucesión
- Comunión
- Contrato asociativo o sociedad
- Administración
- Liquidación, concurso o quiebra.
fuera de estos casos, únicamente puede requerirse la exhibición de registros o libros cuando ésta tenga relación con la
cuestión controvertida.
RENDICION DE CUENTAS
La rendición de cuentas se encuentra regulada en el CCyC.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Consideraciones generales
Cuenta: es la descripción de
- Los antecedentes
- Hechos de un negocio.
- Resultados pecuniarios
aunque consista en un acto singular
CB la rendición de cuentas puede ser privada, excepto si la ley dispone que debe ser realizada ante un juez.
Oportunidad
Las cuentas deben ser rendida en la oportunidad que:
1. Estipulen las partes
13
2. O lo que estipule la ley
3. En su defecto:
- Si el negocio es singular, al concluir el mismo.
- Si el negocio es de ejecución continuada se deben rendir cuentas:
a. Al concluir cada uno de los periodos o
b. Al final de cada año calendario.
Aprobación
La rendición de cuentas puede ser aprobada expresa o tácitamente.
Hay aprobación tácita si no es observada en:
- El plazo convenido o
- En el plazo dispuesto por la ley
- O en su defecto en el de 30 días de presentadas en debida forma.
14
Concepto
Los auxiliares del empresario son aquellos que colaboran a la realización de la actividad comercial.
Categorías
1) Subordinados:
- están vinculados al empresario por una relación de dependencia o contrato de trabajo.
- Se rigen por las leyes laborales
- ejercen el comercio por cuenta y nombre del empresario.
- Esta relación de empleo puede desarrollarse dentro o fuera del establecimiento comercial, dando lugar al personal
interno y externo respectivamente.
a) Internos: son
Factor o gerente: es aquella persona que actúa en relación de dependencia para:
- Dirigir y administrar
1. Los negocios o
2. Determinado establecimiento
del empresario, representándolo en forma permanente con amplias facultades para contratar y obligarlo.
Dependientes: es aquel colaborador del comerciante subordinado, que tiene un poder de representación para
determinadas operaciones, expresamente establecidas por el principal.
empleados y obreros: son aquellos que no tienen la facultad de contratar y obligarse por sus principales, excepto que
tenga una autorización expresamente concedida.
b) Externo: es
Viajante de comercio: son aquellos trabajadores que:
- En forma personal, normal y habitual, y
- En representación de uno o más empleadores:
1. Negocian, vendiendo mercaderías y/o servicios para sus representados
mediante una remuneración convenida. (la actividad de los VC está regida por un estatuto especial)
Es decir, los viajantes de comercio actúan fuera del establecimiento y en localidades distantes del asiento de la empresa, y
su misión principal es la ganar los mercados de las localidades que visitan, haciendo nuevos clientes.
2) Autónomos:
- Son aquellos que trabajan en forma independiente, sin estar vinculados con el comerciante por una relación de
subordinación.
- Generalmente actúan como intermediarios.
- Aquí encontramos a:
Corredores
Martilleros
Consignatario
CORREDORES
La actividad de los corredores se encuentra regulada en:
- CCyC
- Ley nacional n° 20.266 reformada por ley n° 25.028
- Ley provincial n° 13.154.
15
Concepto
Es un agente auxiliar del comercio, autónomo y profesional que:
- Aproxima la oferta y la demanda,
para facilitar o promover la celebración de los contratos.
Prohibiciones
Está prohibido al corredor:
a. Adquirir por si o por otra persona:
- Efectos de la negociación que le ha sido encargada.
b. Tener cualquier clase de participación o interés en
- La negociación o
- Los bienes comprendidos en ella.
Garantía y representación
El corredor puede:
1- Otorgar garantía a algunas de las partes por obligaciones.
2- Recibir de una parte el encargo de representarla en la ejecución del negocio.
Comisión
El corredor tiene derecho a la comisión estipulada si el negocio se celebra como resultado de su intervención.
Si no hay estipulación:
- Se aplica el uso (en Rosario es el 3% del valor de la propiedad).
- En su defecto, la fija un juez.
Condición resolutoria: condición cuyo cumplimiento determina el final de la eficacia o extinción del contrato.
(HASTA QUE)
Condición suspensiva: condición cuyo cumplimiento determina el comienzo de la eficacia del contrato. (DESDE
QUE).
16
- incapacidad
- o falta de representación o
- por otra circunstancia que haya sido conocida por el corredor.
Gastos
El corredor nunca tiene derecho a reembolso de gastos, excepto pacto en contrario.
Libros
Los corredores deben llevar libros donde asienten todas las operaciones concluidas con su intervención
Dicho libro debe estar rubricado por el Registro Público:
Libro manual: en el se detallan los datos de los contratantes, el objeto de la operación, monto, pago, etc.
Libro registro.
Concepto
Es un agente auxiliar del comercio, autónomo y profesional que:
- Se encarga de realizar la venta en remate.
Remate:
- Es una forma de venta al mejor postor
- Que se realiza en un lugar determinado
- Donde concurren potenciales adquirentes a través de una publicación.
- Existen 2 clases de remates:
a. Remate público: son los remates jadiares. (aquel que ordena el juez). Aquí el martillero no es un auxiliar del
comerciante, sino que es un auxiliar de justicia. Su actividad la regula el Código Procesal Civil y Comercial.
b. Remate privado: se realiza por encargo de la persona privada que solicita la venta en subasta pública de muebles o
inmuebles. Regulada por la ley nacional mencionada anteriormente.
c. Remate administrativo: se realiza por encargo del:
- Estado nacional o provincial
- Ente autárquico
- Empresa del estado o
- Bancos oficiales.
La actividad del martillero la regula los ordenamientos administrativos propios de cada organismo.
17
Sistemas para realizar actos de remate
Sistema ingles
- El rematador abre la oferta con una base mínima, que luego va siendo aumentada por los postores sucesivos.
- La venta se perfecciona cuando el rematador adjudica la cosa al postor dejando caer el martillo, con dos importantes
consecuencias:
1. El comprador puede retirar su oferta antes de que el martillero deje caer el martillo.
2. El vendedor puede aceptar o rechazar la oferta del postor.
Sistema holandés:
- el rematador abre la oferta con una base máxima, que luego va reduciendo a medida que advierte que el precio
propuesto es excesivo, y que por eso no encuentra interesados en la adquisición.
- La venta se perfecciona cuando el curso de las rebajas que va haciendo el vendedor, aparece un comprador que quiere
abonar el precio propuesto en ese momento.
Nuestra practica se aproxima a la inglesa porque existe una base mínima que va siendo aumentada pero se diferencia
porque en el nuestro el anuncio del martillero de lo que va a vender no es una invitación a ofertar sino que es una
verdadera oferta por lo que las propuestas del precio son una verdadera aceptación, y es en ese momento donde queda
perfeccionado el contrato, quedando el mismo sujeto a una condición resolutoria: la eventualidad de que otra persona
aumente el precio.
Incompatibilidades
Los empleados públicos, aunque estuvieren matriculados como martilleros, tendrán incompatibilidad para efectuar remates
ordenados por la administración de la cual formen parte, excepto:
- Actúen como personas privadas
- Leyes especiales determinen otra cosa.
Derechos
Entre los derechos más importantes, encontramos:
1. Cobrar una comisión
la comisión se determina sobre la base del precio del bien a rematar.
2. Percibir del vendedor el reintegro de los gastos del remate.
18
Libros
Los martilleros deben llevar los siguientes libros, rubricados por el Registro Público:
1) Diario de entradas: se asentarán los bienes que recibieron para su venta y sus especificaciones.
2) Diario de salidas: se asentarán las ventas y sus especificaciones.
3) Libro de cuenta de gestión: documenta las operaciones entre el martillero y cada uno de sus comitentes.
Efectos
El consignatario queda directamente obligado hacia las personas con quienes contrata
Sin que estas tengan acción contra el consignante, ni este contra aquellas.
19
Retribución del consignatario
Si la comisión no fue convenida, se debe la que sea del uso en el lugar de cumplimiento de la consignación.
Para determinar la afectación al interés económico general, cada caso deberá ser analizado, y luego de ese análisis se
determinará si esa conducta, que es anticompetitiva, es o no beneficiosa para la comunidad.
LEY N° 25.156
Conductas prohibidas y sancionadas
Los actos o conductas
- Relacionados con la producción e intercambio de bienes o servicios
que tenga por objeto:
1- Limitar
2- Restringir a. La competencia
3- Falsear b. el acceso al mercado
4- Distorsionar
Que constituyan:
1- Abuso de posición dominante en un mercado
de modo que pueda resultar perjuicio para el interés económico general.
20
Clases de conductas prohibidas
Conductas colusivas anticompetitivas: es la situación en la cual una serie de firmas, acuerdan no competir entre ellas,
con el objetivo de incrementar los beneficios conjuntos de todo el grupo.
Es decir, es la acción mediante la cual, los competidores se relacionan unos con otros con la finalidad de restringir la
competencia.
Abuso de posición dominante: antes que nada, hay que saber que hay posición dominante cuando una o más personas,
ara un determinado tipo de producto o servicio:
- es la única oferente o demandante dentro del mercado.
- o cuando, sin ser única, no está expuesta a una competencia sustancial.
Practicas exclusorias u obstaculizadoras : son aquellas que implican intentos de excluir a los competidores para lograr
una mayor posibilidad de ejercer el poder de mercado.
Ej: a través de la venta o prestación de servicios por debajo del costo, logrando que los competidores decidan
abandonar el mercado.
Concentraciones económicas anticompetitivas: las concentraciones económicas es la toma de control de una o varias
empresas, mediante:
a. La fusión de empresas
b. La transferencia de fondos de comercio o
c. La adquisición de la propiedad.
d. Cualquier otro acuerdo o acto que transfiera una persona los activos de una empresa.
Estas concentraciones económicas son anticompetitivas y están prohibidas cuando tengan por objeto restringir o
distorsionar la competencia.
Las concentraciones económicas están sujetas a autorización cuando el volumen de las operaciones de las empresas
involucradas supere la suma de $200 millones.
21
La ley de Lealtad Comercial regula todos los aspectos de la comercialización de productos dentro del país, garantizando al
potencial consumidor la correcta información respecto de los bienes y servicios que se publicitan o que se encuentran a la
venta.
Si el comerciante infringe la ley, se le aplicaran sanciones de multa.
Otros actos desleales y prohibidos: se pueden mencionar los del artículo 10 de la ley de lealtad comercial.
a. Ofrecer o entregar premios o regalos en razón de:
- La compra de mercaderías o
- La contratación de servicios
cuando dichos premios o regalos estén sujetos a la intervención del azar.
b. Promover u organizar concursos o sorteos en los que la participación esté condicionada a la adquisición de un
producto o a la contratación de un servicio.
22
5) Los frutos o productos de origen extranjero que en el país sufran un proceso de:
- Fraccionado
- Armado
- Terminado u
- Otro análogo
que no implique modificación en su naturaleza:
a. Será considerado como de industria extranjera.
Autoridad de aplicación
La autoridad de aplicación de la ley de lealtad comercial es la Secretaria de Comercio.
Sanciones
El que infrinja las disposiciones de la ley, sufrirá:
a. Multa
b. Suspensión en los registros de proveedores que permiten contratar con el Estado.
c. Perdida de concesiones, privilegios, etc.
d. Clausura del establecimiento por un plazo de hasta 30 días.
En caso de reincidencia y desobediencia, la sanción se duplicará en su mínimo y en su máximo. Son reincidentes aquellos
que fueron sancionados por una infracción e incurren en otra igual dentro del término de 3 años.
En casos graves podrá imponerse como sanción accesoria el decomiso de la mercadería en infracción.
23
La información debe ser:
- Gratuita
- Clara para su comprensión.
Publicidad prohibida
Está prohibida toda publicidad que:
1. Contenga indicaciones que puedan inducir a error al consumidor (publicidad engañosa).
2. Efectué comparaciones de bienes o servicios
cuando sean de naturaleza tal, que induzca a error al consumidor. (publicidad comparativa que induce a error / la
publicidad comparativa no se considera desleal si es objetiva y veraz).
3. Sea abusiva, discriminatoria o
4. induzca al consumidor a comportarse de forma perjudicial o peligrosa para su salud o seguridad. (publicidad
subliminal)
Acciones
Los consumidores afectados o los legitimados pueden solicitar al juez:
a. el cese de la publicidad ilícita y
b. la publicación de anuncios rectificatorios, a cargo del demando
c. y en su caso, la publicación de la sentencia condenatoria
Efectos de la publicidad
Las precisiones formuladas en:
- la publicidad
- anuncios
- prospectos circulares
- u otros medios de difusión
se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor y obligan al oferente.
Principios de la publicidad
Los principios de la publicidad son:
1. Veracidad: este principio tiene por objeto que la comunicación publicitaria sea honesta y sincera.
Es decir, la información que se pone en conocimiento del público debe tener una directa relación con el producto o
servicio anunciado
2. Sociabilidad: la publicidad comercial para conseguir su propósito promocional se ha nutrido de muchas ramas del
conocimiento humano,
cuidando que las herramientas que se utilicen nunca provoquen una distorsión en los valores que sostienen la armonía
de la sociedad.
3. Identificación: este principio tiene por objeto que el destinatario de la publicidad comercial pueda tomar conocimiento
del carácter de la información que está percibiendo.
UNIDAD 6
DERECHOS INTELECTUALES
Concepto
Los derechos intelectuales son aquellos que atribuyen a un sujeto el aprovechamiento económico exclusivo de una
creación intelectual determinada, durante un término prefijado.
Duración de la patente
El derecho de patente dura 20 años contados a partir del día de la presentación de la solicitud. En cambio, los efectos de la
patente, recién se producen a partir de la concesión.
Este plazo no es prorrogable, es decir, no puede renovarse.
Vencido el derecho de patente, cesan todos los efectos de su uso exclusivo, con lo cual la utilización del conocimiento
objeto de la patente vencida para a ser de dominio público.
Nulidad de la patente
Son nulas las patentes cuando hayan sido otorgadas en contradicción a las disposiciones legales.
Caducidad de la patente
Las patentes y certificados de modelo de utilidad caducaran:
a. Al vencimiento de su vigencia
b. Por renuncia del titular
c. Por no pagar tasas anuales de mantenimiento al que estén sujetos.
d. Cuando concedido el uso a un tercero no se explotará la invención en un plazo de 2 años por causas imputables al
titular de la patente. (caducidad)
Clases de patente
Patentes de invención.
Patentes de adición, perfeccionamiento o mejora
- son inventos que mejora un descubrimiento o invención patentado.
- Son otorgadas por el tiempo de vigencia que le reste a la patente de invención que dependa.
Patentes orecaucionales
- son inventos o adiciones en proceso de investigación.
- Tienden a evitar que, al concluir la obra, alguien ya la haya registrado.
- El tiempo de vigencia es de 1 año y es renovable a su vencimiento.
Registro: procedimiento
Quien desee obtener el registro de una patente, debe:
1) Presentar una solicitud ante la Administración Nacional de Patentes del Instituto Nacional de Propiedad Industrial
(INPI) con:
26
- La identificación del solicitante
- La descripción de cómo funciona la invención.
esta descripción debe ser clara y completa.
- Enumeración sobre aquellos aspectos de la invención respecto de los cuales se reclama la exclusividad.
2) Presentada la solicitud de registro con su respectiva documentación, la ANP del INPI:
- Publicara la solicitud en el Boletín de Patentes dentro de los 18 meses, contados a partir de la fecha de presentación.
3) Previo pago de la tasa correspondiente, la ANP del INPI:
- Realizara un examen de fondo para comprobar que la invención reúna los requisitos.
4) Desde la publicación de la solicitud, puede suceder que:
a. Existan observaciones a la solicitud por parte de terceros.
aquí se corre traslado de 60 días corridos al solicitante para responder a las observaciones. Si el solicitante no
responde, su solicitud se considerará desistida.
5) Si se aprueban todos los requisitos, o en su caso se han salvado satisfactoriamente las observaciones formuladas, la
ANP-INPI
- Dictara una resolución rechazando la solicitud o concediendo la patente.
6) Si la resolución es denegatoria, el solicitante puede interponer recursos.
7) Si la resolución se aprueba la solicitud:
- Se concede la patente
- Se publica en el Boletín de Patentes como marca concedida
- Se entrega el título de patentes.
Misma invención realizada por varios inventores
Cuando varios inventores hayan realizado la misma invención independientemente los unos de los otros, el derecho a la
patente pertenecerá al que tenga la solicitud más antigua
Si la invención fue hecha por varias personas conjuntamente, el derecho a la patente pertenecerá en común a todas ellas
MODELOS DE UTILIDAD
Los modelos de utilidad se encuentran reguladas en la ley n° 24.481 modificada por ley n°24.572.
Concepto
Es toda disposición o forma nueva introducidas en:
- Herramientas
- Instrumentos de trabajo
- Utensilios conocidos
- Dispositivos
- Objetos
que importen una mejor utilización en la función a la que están destinados.
Ej: agarrador del tubo de ensayo.
27
Los modelos y diseños industriales son las formas o el aspecto incorporado o aplicados a un producto industrial que le
confieren carácter ornamental. (decorativo)
La ley los trata como sinónimos, aunque algunos autores pretenden diferenciarlos, y entienden que:
Modelos: son objetos tridimensionales, y
Diseños: son aquellos que se sitúan en un plano para diferenciar al producto.
Adquisición el derecho
La adquisición del derecho de exclusividad se logrará con el registro del modelo o diseño en el Registro de Modelos y
Diseños Industriales del INPI.
Esta “clase” se denomina nomenclador de marcas, el cual consiste en una nómina organizada de productos o servicios,
agrupados con un numero de acuerdo a sus características.
El nomenclador de marcas que se utiliza actualmente consta de 45 nomencladores:
- 34 clases que agrupan productos y
- 11 clases que agrupan servicios.
Ej: clase 12: vehículos, aparatos de locomoción terrestre, aérea o marítima / clase 39: transporte, embalaje y almacenaje de
mercancías, organización de viajes.
28
La excepción al principio de especialidad es la marca notoria: es aquella que goza de gran prestigio y reconocimiento en el
público consumidor.
Fallo Christian Dios S.A c/ Mampar S.A S/ cese de uso de marcas: la firma Mampar S.A solicito el registro de marca
Dior en la argentina para sus mamparas. La marca Dior ya estaba registrada en otras clases de nomencladores, pero no en
la clase que incluía las mamparas.
Es por ello que la firma francesa (Dior) acudió a la justicia reclamando la nulidad de la solicitud y el cese en el uso de la
marca.
Finalmente, la justicia fallo a favor de la firma francesa.
LEY DE MARCAS DE FABRICA N° 22.362
¿Qué puede registrarse como marcas?
Pueden registrarse como marcas para distinguir productos y servicios todo signo con capacidad distintiva. Ej: dibujos,
emblemas, grabados, estampados, sellos, imágenes, envoltorios, envases, frases publicitarias, relieves, etc.
Duración de la marca
Las marcas tienen una duración de 10 años contados a partir del día de su concesión por el Instituto Nacional de Propiedad
Industrial (INPI).
Este plazo es prorrogable, es decir, se puede renovar al vencimiento; declarando que la marca fue utilizada dentro de los 5
años previos al vencimiento.
Es decir, el titular de la marca registrada para gozar de su derecho de exclusividad en su utilización, tiene como obligación
usarla de manera efectiva. El no uso de la marca, traerá aparejada la imposibilidad de renovarla a su vencimiento.
Extinción de la marca
El derecho de propiedad de una marca se extingue:
a. Por renuncia de su titular
b. Por vencimiento del término de vigencia sin que se renueve el registro.
c. Nulidad o caducidad del registro.
Son nulas: las marcas registradas:
- Que sean contrarias a las disposiciones legales
- Aquellas donde la persona, al solicitar el registro, conocía o debía conocer que ellas pertenecían a un tercero.
- Aquellas destinadas para su comercialización, cuando la persona desarrolla como actividad habitual el registro de
marcas a tal efecto.
Caducan: las marcas que no hubiere sido utilizadas en el país dentro de los 5 años previos a la fecha de la iniciación de
la acción de caducidad. (es a pedido de parte).
Registro: procedimiento
Quien desee obtener el registro de una marca, debe:
3. Presentar una solicitud por clase ante el INPI con:
- Nombre,
- domicilio,
- descripción de la marca,
- y la indicación de los productos o servicios a distinguir.
1) Presentada la solicitud de registro, la Dirección de Marcas del INPI:
- Verifica que la solicitud cumpla con las formalidades legales anteriormente descriptas.
del examen formal puede resultar:
Nulidad de pleno derecho: se da cuando existe
- ausencia de firma del solicitante,
- ausencia del signo distintivo que se pretende registrar,
- ausencia de indicación de clase, productos o servicios a distinguir.
Vista al solicitante por 10 días hábiles administrativos: para el cumplimiento de los restantes requisitos formales.
29
Vista al solicitante por 30 días administrativos: para la reclasificación.
si no contesta las vistas comienza a correr un plazo de 1 año para el abandono.
2) Cumplida las formalidades legales, la Dirección de Marcas del INPI:
a. Publicara la solicitud en el Boletín de Marcas por 1 día.
3) Luego, comenzara a correr un plazo de 30 días corridos, contados desde la publicación para
- Formular oposiciones
- Notificar la existencia de antecedentes
- Notificar objeciones.
en caso de que existan oposiciones, antecedentes u objeciones, corre un plazo de 60 días corridos, contados desde el
vencimiento anterior para obtener detalle de éstas.
4) Vencido este plazo de 60 días, puede ocurrir que:
a. Existan objeciones que obsten la concesión del registro: en este caso se otorga un plazo de 90 días corridos para
adecuar la solicitud.
vencido este plazo o contestada la vista se dicta resolución concediendo o denegado la registración de la marca. Esta
resolución se publica en el Boletín de Marcas.
b. Existan oposiciones de terceros: aquí comienza a correr el plazo de 1 año para declarar el abandono de la solicitud. El
abandono se produce por:
- no llegar a un acuerdo entre el solicitante y el oponente, y el solicitante no inicia acción judicial, o
- Por perención de la acción judicial. (caducidad de instancia).
Se dicta resolución que declara el abandono de la solicitud y la misma se publica en el Boletín de Marcas.
En caso de que el solicitante inicia una acción judicial para exigir el cese de la oposición, lo debe hacer ante el INPI y
este lo eleva al Juzgado Federal en lo Civil y Comercial.
5) Si no existen objeciones, ni oposiciones ni observaciones, o se llegara a un acuerdo en sede administrativa entre
solicitante y oponente:
- Se concede la marca
- Se publica en el Boletín de Marcas como marca concedida
- Se entrega el título de marca.
DESIGNACIONES
Las designaciones se encuentran reguladas en la ley n° 22.362
LEY N° 22.362
Concepto
Consiste en el nombre o signo con el cual se designa a una actividad, con o sin fines de lucro.
Como mencione anteriormente, solo los conocimientos patentados pueden ser objetos del contrato de licencia, por lo tanto,
los conocimientos técnicos no antenados son objetos de los contratos de provisión de conocimientos.
El contrato de provisión de conocimientos o Know how es un contrato complementario de licencia donde:
a. El proveedor de tecnología se obliga a prestar información y asesoramiento para lograr un mejor producto o servicio.
b. El beneficiario
- está facultado a utilizar todos los elementos durante el termino de vigencia del contrato,
- está obligado a no revelar el secreto a terceros, y a pagar una regalía.
Desde el punto de vista del origen de los recursos financieros, la financiación puede ser:
1. Con recursos propios: es la autofinanciación porque el aporte lo hace el titular de la empresa.
2. Con recursos ajenos: es la financiación externa porque el aporte lo hacen terceros ajenos a la empresa.
esta financiación puede ser:
a. Comercial realizada por otros comerciantes. Ej: el proveedor realiza venta a plazo de materia prima
b. Bancaria: realizada por los bancos.
c. En el mercado de capitales.
La finalidad del crédito es darle liquidez a quien lo adquiere. Y el que lo presta, recibe intereses.
Interés: es un índice utilizado para medir el costo de un crédito.
los intereses pueden ser:
31
1. Intereses compensatorios
- Son de origen convencional: son acordados por las partes
- se generan desde el nacimiento de la obligación hasta antes de la fecha de vencimiento.
- Estos intereses no pueden ser dispuestos judicialmente.
- La tasa de interés es convencional, pero si no fue acordada por las partes, ni por las leyes, ni resulta de los usos puede
ser fijada por los jueces.
2. Intereses moratorios
- Son de origen legal: el deudor los debe en caso de mora.
- Es aplicable únicamente si las partes no acordaron el interés compensatorio.
- La tasa de interés se determina por lo que acuerden las partes, o por lo que dispongan las leyes especiales, o en su
defecto, por las tasas que fijen las reglamentaciones del BCRA.
3. Intereses punitorios
- Son de origen convencional.
- Es la sanción que las partes acuerdan para el caso de mora.
- Se rigen por las normas que regulan la cláusula penal.
CONTRATO DE MUTUO
El contrato de mutuo se encuentra regulado en el CCyC.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Definición
El contrato de mutuo es aquel donde el mutuante se compromete a entregar una determinada cantidad de cosas fungibles al
mutuario; y éste se obliga a devolver igual cantidad de cosas de la misma calidad y especie. (empréstito o préstamo de
consumo)
32
La norma también establece que esta regla no se aplica a las obligaciones de dar cosa cierta. En este caso, el lugar de pago
es donde la cosa habitualmente se encuentra. Esta previsión podría resultar aplicable para el mutuo de ciertas cosas
fungibles.
Incumplimiento del mutuario
El incumplimiento del mutuario da derecho al mutuante:
1- A resolver el contrato y
2- A exigir la devolución de la totalidad de lo prestado, más sus intereses hasta la efectiva restitución.
Si el mutuo es gratuito, después del incumplimiento, se deben intereses moratorios.
Si el mutuo es oneroso, a falta de convención sobre intereses moratorios, rige lo dispuesto para las obligaciones de dar
sumas de dinero.
Mala calidad y vicio de la cosa
Si la cantidad prestada no es dinero, el mutuante responde por los daños causados por la mala calidad o el vicio de la cosa
prestada.
Si el mutuo es gratuito, respondo solo si se conoce la mala calidad o vicio y no advierte al mutuario.
Modalidades
Factoraje con financiación o factoring financiero.
- El factoreado (comerciante) encarga al factor la cobranza de los créditos generados por su actividad comercial, a
cambio de un precio determinado o determinable.
- El factor anticipa al factoreado el importe de los créditos cedidos, asumiendo o no los riesgos.
Si hay asunción de riesgos: el factor asume los riesgos de la incobrabilidad y no tiene recurso de recupero de lo
anticipado contra el factoreado.
Si no hay asunción de riesgos: el factor podrá promover acción contra el factoreado para recuperar lo adelantado.
Factoraje sin financiación o factoring comercial.
- El factoreado (comerciante) encarga al factor la cobranza de los créditos generados por su actividad comercial, a
cambio de un precio determinado o determinable.
- El factor le dará lo cobrado al factoreado en la medida que los deudores de éste cancelen sus deudas en los plazos
convenidos.
Otros servicios
La adquisición de los créditos cedidos puede ser complementada con servicios de:
- administración y gestión de cobranzas
- asistencia técnica, comercial o administrativa.
33
Créditos que puede ceder el factoreado
Los créditos provenientes de la gestión comercial del factoreado pueden cederse en forma individual o global, tanto los
existentes como los futuros determinables.
Definiciones
Emisor: es la entidad financiera, comercial o bancaria que emita Tarjetas de Crédito (TC), o que haga efectivo el pago.
Titular de la TC: es aquel que está habilitado para el uso de la TC y quien se hace responsable por todos los cargos y
consumos realizados personalmente o por los autorizados por el mismo.
Usuario, adicional, o beneficiario de extensiones : es aquel que está autorizado por el titular para realizar operaciones
con TC, a quien el emisor le entrega un instrumento de idénticas características que al titular.
34
Tarjeta de crédito: es el instrumento material de identificación de usuario emergente de una relación contractual previa
entre el titular y el emisor. Dicho instrumento puede ser magnético o de cualquier otra tecnología.
Tarjeta de débito: es aquellas que las instituciones bancarias entregan a sus clientes para que, al efectuar compras o
locaciones, los importes de las mismas sean debitados directamente de una cuenta de ahorro o corriente bancaria del
titular.
Tarjeta de compra: es aquella que las instituciones comerciales entregan a sus clientes para realizar compras
exclusivas en su establecimientos o sucursales. Ej: Gift Card.
Proveedor o comercio adherido: es aquel que, en virtud del contrato celebrado con el emisor, proporciona bienes,
obras o servicios al usuario; aceptando percibir el importe mediante el sistema de Tarjeta de Crédito.
CB que el pago mínimo que figura en el resumen antes del plazo de impugnación o mientras se sustancia el mismo, no
implica aceptación del resumen.
35
Obligaciones del proveedor o comercio adherido
El proveedor está obligado a:
1. Aceptar las TC que cumplan con las disposiciones de la ley.
2. Verificar siempre la identidad del portador de la TC.
3. No efectuar diferencias de precio entre operaciones al contado y con tarjeta
4. Solicitar autorización en todos los casos.
Preparación de la vía ejecutiva por el emisor y por el proveedor
El emisor, conforme a las leyes procesales
1- podrá preparar la vía ejecutiva contra el titular, pidiendo el reconocimiento judicial de:
a. El contrato de emisión de TC instrumentado legalmente.
b. El resumen de cuenta que reúna la totalidad de los requisitos legales
2- Por su parte, el emisor deberá acompañar declaración jurada sobre:
a. la inexistencia de denuncia fundada y valida, previa a la mora, por parte del titular o del adicional por extravío o
sustracción de la respectiva TC.
b. Y otra DDJJ sobre la inexistencia de cuestionamiento fundado y valido, previo a la mora, por parte del titular.
En ambos casos, sin perjuicio de quedar habilitada la vía ordinaria, la perdida de la preparación de la vía ejecutiva se
operará cuando:
- No se reúnan los requisitos para la preparación de la vía ejecutiva mencionados anteriormente
- Se omitan los requisitos contractuales previstos por la ley
- Se omitan los requisitos para los resúmenes.
Prescripción de la acción
La acción ejecutiva prescribe al año.
La acción ordinaria prescribe a los 3 años.
Controversias entre el titular y el proveedor
El emisor es ajeno a las controversias entre el titular y proveedor derivadas de la ejecución de las prestaciones convenidas,
salvo que el emisor promoviera los productos o al proveedor porque con ello garantiza la calidad del producto o
servicio.
CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE
La cuenta corriente se encuentra regulada en los artículos 1430 a 1441 del CCyC.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Definición
El contrato de cuenta corriente es aquel caracterizado por el compromiso de inscribir en una cuenta, remesas reciprocas.
Cuyos créditos resultan indisponibles e inexigibles,
- Compensándose al vencimiento y
- Generándose en ese momento un crédito disponible y exigible por el saldo.
Remesa
Es el envío que hace el remitente de un documento crediticio al receptor, con el objeto de que éste perciba el importe y lo
acredite en la cuenta.
36
La inclusión de un crédito contra un tercero en la cuenta corriente, se entiende efectuada con la cláusula “salvo encaje”,
excepto pacto en contrario.
Garantías
El saldo de la cuenta corriente puede ser garantizado con:
- Hipoteca
- Prenda
- Fianza
- O cualquier otra garantía.
a. Relaciones de los bancos con los clientes: pueden darse mediante cuenta corriente bancaria, plazo fijo, créditos, cajas
de ahorro, servicios como leasing, TC. Se rigen por normas del derecho privado.
b. Relaciones entre los bancos: pueden darse mediante contratos de colaboración para prestar servicios a terceros o
entidades gremiales, sindicales, et; o bien, otorgar préstamos interbancarios (“call money”). Se rigen por normas de
derecho privado.
c. Relaciones de los bancos con el Estado (BCRA). Se rigen por normas de derecho público.
Operaciones bancarias
Concepto: son la exteriorización de los servicios que los bancos prestan a sus clientes. Es decir, son la ejecución de lo
acordado entre el cliente y el banco a través de un contrato bancario.
Clasificación: las operaciones bancarias pueden ser:
1) Activas: son aquellas donde el banco otorga un crédito y recibe a cambio un compromiso de devolución, cobrando
intereses a tasa activa.
Es decir, el banco es acreedor de una obligación. Ej: apertura de crédito, descuento, préstamos o créditos.
2) Pasivas: son aquellas donde el banco recibe créditos, y, por lo tanto, se constituye en deudor con respecto al inversor
pagando intereses a tasa pasiva. Ej: depósito a plazo fijo, cajas de ahorro, etc.
3) Neutras: son aquellas donde el crédito no interviene por lo que el banco no se constituye en acreedor ni en deudor. Se
trata de operaciones de prestación de servicios. Ej: asesoramiento, venta de inmuebles, etc.
4) Mixtas: son aquellas donde el banco por una parte otorga o toma un crédito, y a la vez presta diversos servicios. Ej:
cuenta corriente bancaria.
CB
a. Los bancos toman dinero a nombre propio y lo hacen también a nombre propio.
b. El banco es una empresa endeble: recibe dinero a plazos cortos – 30 o 60 días- y ese mismo dinero lo presta a plazos
mayores – 1 a 5 años- y así se va renovando la cantidad de dinero porque otros depositantes realizan depósitos y otros
retiran.
pero si hay muchos clientes que retiran se genera un “contagio” es decir, los clientes de otros bancos también retiran y
se produce una corrida bancaria por una crisis de confianza.
Los mecanismos para evitar corridas bancarias son:
1. Efectuar “encajes bancarios” o “efectivo mínimo”: el cual es un porcentaje que los bancos deben mantener para
atender operaciones diarias.
2. Solicitar créditos Interfinancieros: son aquellos prestamos que se realizan entre los bancos porque al ser parte de un
sistema, si hay dificultades en un banco pueden afectar a otros.
3. Solicitar créditos al BCRA: son aquellos prestamos que el BCRA otorga a los otros bancos en momento de crisis. Es
de última instancia porque en principio el banco debe recurrir a otros bancos (créditos Interfinancieros) y si no
alcanza, recién ahí recurre al BCRA.
Funciones
Son funciones del BCRA:
1- emitir moneda
2- preservar su valor
3- administrar las reservas
4- asistir crediticiamente al Estado
5- asistir financieramente a entidades bancarias y participar en el salvataje de las mismas.
6- Autorizar el funcionamiento de distintos bancos,
7- Controlar sus operaciones
38
8- Aplicar sanciones, etc
Gobernación
El BCRA estará gobernado por un directorio compuesto por:
- Un presidente
- Un vicepresidente
- 8 directores.
designados por el PEN con acuerdo del Senado, y duran 6 años en sus funciones.
Si miembros del directorio incumplen funciones determinadas en la ley, el PEN podrá removerlos.
Supervisión
El BCRA ejercerá la supervisión de la actividad financiera y cambiaria por medio de la Superintendencia de Entidades
Financieras y Cambiarias.
Reservas
Las reservas:
- constituyen las garantías que tiene el Estado para afrontar sus compromisos internacionales.
- Están representadas en divisas y monedas internacionales como por Ej oro, plata, dólares, etc.
El artículo 38 de la Carta Orgánica del BCRA establece que una vez alcanzado cierto monto, las utilidades no aplicadas en
los fondos de reservas deberán ser transferidas libremente a la cuenta del Gobierno Central. Fue con estas reservas de libre
disponibilidad que se pagó la deuda externa en 2005.
Clases de entidades
Las clases de entidades son:
1. Bancos comerciales
2. Bancos de inversión
3. Bancos hipotecarios
4. Compañías financieras
5. Cajas de crédito
6. Sociedades de ahorro y préstamo para la vivienda
Bancos comerciales: son aquellos que pueden realizar todas las operaciones (activas, pasivas, mixtas y neutras),
excepto las que están prohibidas por la ley o por el BCRA.
Son las únicas entidades que pueden recibir depósitos de inmediata disponibilidad, mediante la celebración de un
contrato de cuenta corriente bancaria.
Bancos de inversión: son aquellos que se encargan de captar fondos para destinarlos a financiar bienes de activo fijo.
Bancos hipotecarios: son aquellos especializados en el crédito inmobiliario, es decir, en el crédito para adquirir,
construir, ampliar inmuebles.
39
Compañías financieras: son entidades autorizadas a recibir depósitos a largo plazo y a otorgar créditos destinados al
consumo, amortizables en cuotas o a término, y otros préstamos personales.
Cajas de crédito: son entidades que permiten el acceso al crédito por parte de pequeños comerciantes o empresarios.
Su operación es similar a la de los bancos comerciales.
Sociedades de ahorro y préstamo para la vivienda: son entidades en las que el ahorro es condición previa para el
otorgamiento del crédito.
Secreto bancario
Es una obligación implícita y surge de la relación de confianza entre el cliente y el banco.
Dicho secreto consiste en que las entidades financieras no podrán revelar las operaciones pasivas que realicen, excepto los
informes que pidan:
- Los jueces
- El BCRA
- Los organismos recaudadores de impuestos nacionales, provinciales o municipales
CB
1. Quedan excluidas del secreto las operaciones activas o neutras.
2. La violación de secretos configura un delito, tipificado en los artículos 156 y 157 del Código Penal.
Autoridad de aplicación
La autoridad de aplicación es el BCRA.
CONTRATOS BANCARIOS
Los contratos bancarios se encuentran regulados en los artículos 1378 a 1420 / 1227 a 1250 del CCyC.
Contenido
El contrato bancario debe especificar la tasa de interés.
Si nada se determina, se aplica:
- La nominal mínima para las operaciones activas.
- La nominal máxima para las operaciones pasivas.
Recisión
El cliente tiene derecho, en cualquier momento a rescindir un contrato por tiempo indeterminado sin penalidad de gastos,
excepto los devengados antes del ejercicio de este derecho.
CONTRATOS BANCARIOS CON CONSUMIDORES Y USUARIOS
Contenido
El consumidor bancario no debe ninguna suma que no esté expresamente convenida en el contrato ni tampoco por
servicios no prestados o cuando no estuviesen incorporados en el costo financiero total
40
- Al tipi y partes del contrato
- Importe total de financiamiento
- El costo financiero total y
- Las condiciones de desembolso y reembolso
son nulos.
DEPOSITO BANCARIO
Depósito en dinero
En el depósito en dinero el depositante transfiere la propiedad al banco depositario, quien debe restituirlo en la moneda de
la misma especie:
- A siempre requerimiento del depositante o
- Al sentimiento del término o del preaviso pactado.
Depósito a la vista
- Es aquel que está disponible en todo momento para el cliente. Ej: depósito en caja de ahorro.
- Requiere un documento que refleje los movimientos y el saldo de la cuenta del cliente.
- Si dicho documento el banco registra una constancia que no corresponde, puede dejarla sin efecto.
- Si la cuenta pertenece a varias personas, cualquiera de ellas puede disponer del depósito, salvo pacto en contrario.
Depósito a plazo
Es aquel que esta indisponible por el cliente por un plazo determinado a cambio y la tasa de interés. Ej: plazo fijo.
CUENTA CORRIENTE BANCARIA
Definición
El contrato de CCB es aquel por el cual el banco se compromete a:
1- inscribir diariamente los créditos y débitos,
de modo de mantener un saldo actualizado y en disponibilidad de la cuenta correntiaste.
2- Y en su caso, a prestar un servicio de caja.
Cérvico de caja: sirve para determinar si la cuenta tiene saldo deudor o acreedor
Otros servicios
El banco debe prestar los demás servicios relacionados con la cuentan que resulten de:
- La convención
- Las reglamentaciones o
- De los usos y practicas
Ej debitar los gastos de la TC.
Modalidad
La modalidad para efectuar los créditos y débitos y de llevar las cuentas pueden ser por medios:
- Mecánicos
- Electrónicos
- De computación
- U otros en las condiciones que establezca la reglamentación.
Servicios de cheques
41
El servicio de cheques es optativo.
En caso que el contrato incluya el servicio de cheques, el banco debe entregar al cuentacorrentista los formularios
correspondientes.
CB
1. La CCB no necesita del servicio de cheques para existir, por lo que el servicio de cheque puede haber dejado de existir
y la CCB prospera.
2. Si no tengo fondos para entregar un cheque, se realiza la apertura de crédito.
Intereses
El saldo deudor de la CCB genera intereses que se capitalizan trimestralmente, excepto que lo contrario resulte de la
reglamentación, convención o de los usos.
El saldo acreedor de la CCB puede generar intereses capitalizables en los periodos y a la tasa que libremente pacten.
Solidaridad
En las cuentas a nombre de 2 o más personas los titulares son solidariamente responsables frente al banco por los saldos
que arrojen.
Cierre de cuenta
La CCB se cierra:
a. Por decisión unilateral de cualquiera de las partes, previo aviso con una anticipación de 10 días excepto que se haya
estipulado otro plazo.
b. Por quiebra, muerte o incapacidad del cuentacorrentista
c. Por revocación de la autorización para funcionar, quiebra o liquidación del banco
d. Por las demás causales que surjan de la reglamentación o de la convención.
Compensación de saldos
Cuando el banco cierre más de una cuenta de un mismo titular, debe compensar sus saldos hasta su concurrencia
Aunque sean expresados en distintas monedas.
Ejecución de saldo
Producido el cierre de una cuenta con saldo deudor, el Banco puede:
1. Intimar al cliente para que lo pague.
2. Si no paga, se inicia el cobro a través del proceso ejecutivo donde:
- El banco emite un título con eficacia ejecutiva.
el documento debe:
a. Ser firmado por 2 personas apoderadas del Banco mediante escritura pública.
b. Indicar:
- El día de cierre de la cuenta
- El saldo a dicha fecha
- El medio por el que ambas circunstancias fueron comunicadas al cuentacorrentista.
CB :
1. El banco es responsable por el perjuicio causado por la emisión o utilización indebida de dicho título.
2. Este saldo deudor puede ser garantizado con cualquier tipo de garantía (hipoteca, prenda, anticresis / Ídem cuenta
corriente común).
PRESTAMO Y DESCUENTO BANCARIO
Definición
El préstamo bancario es el contrato donde:
- el banco se compromete a entregar una suma de dinero al prestario
- y éste se obliga a devolverlo y a pagar intereses en la moneda de la misma especie, conforme a lo pactado.
42
Ej: prestamos cambiarios, créditos para consumo e inversión. (mutuo)
El descuento bancario es aquel donde el banco (descontante) se obliga con la otra parte (descontado) a pagarle el
importe de un crédito que éste posee contra un tercero, antes que aquel haya vencido, a cambio de la cesión del
mismo.
Es decir, es una operación activa muy común entre clientes y bancos. Esta operación la realiza el banco cuando una
persona le entrega un título de crédito que le es endosado a su favor a cambio de la suma de dinero, descontando:
- Una comisión
- Intereses calculados hasta la fecha de vencimiento
FACTORAJE DESCUENTO BANCARIO
Adelanto de dinero pendiente de cobro (crédito contra un Adelanto de dinero pendiente de cobro (crédito contra un
tercero), por parte de una entidad financiera tercero), por parte de una entidad financiera
se ejecuta sobre facturas pendientes de cobro se ejecuta sobre un medio de pago. Ej: pagaré
Existe la posibilidad de que se flexibilice la operación No hay flexibilidad porque el descuento bancario opera sobre
financiera. Ej: puedo solicitar la mitad de la factura pendiente el 100% del valor del título.
de cobro y dejar afuera de la operación de adelanto la otra
mitad
En cuanto a los riesgos, el factoraje es más cómodo para el Se analiza la solvencia y el riesgo de ambas partes (del
factoreado que contrata con el banco (factor) porque el descontado y de su deudor).
factoreado no es sometido a ningún estudio de riesgo ya que Solvencia: es la calidad de una persona que puede responder
la entidad financiera analiza al deudor. a una deuda económica. No es lo mismo que la liquidez: ésta
es la posibilidad de tener dinero circulante.
APERTURA DE CRDITO
Definición
El contrato de apertura de crédito es aquel donde:
- El banco, a cambio de una remuneración, se obliga a mantener un crédito en dinero a disposición de otra persona,
dentro del límite acordado y por un tiempo fijo o indeterminado.
Aquí el banco no entrega dinero al cliente, sino que le abre un crédito hasta una suma determinada y para ser utilizado
dentro de un tiempo establecido. Y el cliente tiene la facultad de utilizar el monto disponible del crédito. Se esto surge el
término “disponibilidad”.
Carácter de la disponibilidad
Las obligaciones del banco se extinguen cuando el cliente utiliza toda la disponibilidad, excepto que se pacte que:
a. Los reembolsos efectuados por el acreditado sean disponibles durante:
- La vigencia del contrato o
- Hasta el preaviso de vencimiento.
En la práctica bancaria esta excepción se denomina revolving que permite cancelar y volver a disponer del crédito durante
todo el periodo de tiempo previsto en el contrato.
La disponibilidad:
- No puede ser invocada por terceros
- No es embargable
43
- No puede ser utilizada para compensar cualquier otra obligación del acreditado.
Cliente
1. Pagar el precio convenido por el uso de la caja
2. No introducir en la caja sustancias nocivas, peligrosas o ilícitas.
3. Identificarse cada vez que concurra a utilizar la caja y firmar el libro.
4. Comunicar inmediatamente al banco la perdida de la llave
5. Al finalizar el plazo contractual debe devolver las llaves al banco y entregar la caja vacía.
Prueba de contenido
La prueba de contenido de la caja de seguridad puede hacerse por cualquier medio.
Pregunta de examen: como se prueba el contenido? Con presunciones. Si por ejemplo tengo que convencer al juez de que
en la caja había $100.000 tengo que acreditar un nivel de vida que me permita tener depositado ese dinero. Esas
presunciones se realizan con cualquier medio como facturas, recibos, etc.
Pluralidad de usuarios
Si los usuarios son 2 o más personas, cualquiera de ellas tiene derecho a acceder a la caja.
CUSTODIA DE TITULOS
Definición
El contrato de custodia de títulos es aquel donde una persona entrega en custodia valores o títulos de crédito a la entidad
bancaria, y ésta se obliga a custodiarlos y devolverlos posteriormente.
LEASING
Definición
El contrato de leasing es aquel donde el dador, contra el pago de un canon:
1. conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce y
2. le confiere una opción de compra por un precio.
Objeto
Pueden ser objeto del contrato:
- cosas muebles registrables o no
- cosas inmuebles
- marcas
- patentes
- o modelos industriales y software
que sean propiedad del dador y sobre los cuales el dador tenga la facultad de dar en leasing.
Canon
El monto y la periocidad de cada canon se determina convencionalmente.
Opción de compra
El precio de la opción de compra:
45
- debe estar fijado en el contrato o
- ser determinaba según procedimientos
La opción de compra puede ejercerse por el tomador una vez que haya pagado 3/4 partes del canon total estipulado, o antes
si así lo convinieron las partes.
Forma e inscripción
El contrato de leasing debe realizarse por escrito.
Si tiene por objeto cosas inmuebles, buques o aeronaves, debe instrumentarse en escritura pública.
El contrato de leasing debe inscribirse en el Registro Público que corresponda para ser oponibles ante terceros. En este
supuesto se contemplan 2 situaciones:
a. La inscripción del contrato sea solicitada dentro de los 5 días hábiles de su celebración: en este caso la oponibilidad
es:
- Inmediata al tiempo de la solicitud en caso de que el bien no se haya entregado, o
- Retroactiva a la fecha de entrega del bien.
b. La inscripción del contrato sea solicitada luego de transcurrido 5 días hábiles desde su celebración: en este caso, la
oponibilidad comienza desde que el contrato se presente para su registración.
Oponibilidad. Subrogación
El contrato debidamente inscripto es oponible a los acreedores.
Los acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos de éste para ejercer la opción de compra.
Los gastos ordinarios y extraordinarios de uso y conservación, incluyendo los impuestos, tasas y seguros son a cargo del
tomador.
Excepto pacto en contrario.
Artículo 1757: toda persona responde por el riego o vicio de las cosas o de las actividades que sean riesgosas o
peligrosas por su naturaleza, por los medios empleados o por las circunstancias de su realización.
Clases
1) Leasing financiero: es aquel que se caracteriza porque el dador es una entidad financiera o sociedad de leasing, y
porque la estructura del negocio es tripartita porque hay 3 partes:
- El fabricante o proveedor
- El dador
- El tomador.
El fabricante enajena el bien al dador, quien luego cede la tenencia al tomador.
46
2) Leasing operativo: es aquel que se caracteriza porque el dador es un fabricante, distribuidor o importador del bien
objeto del contrato y conviene con el tomador el uso y goce de dicho bien para destinarlo al equipamiento de su
empresa.
Es decir, el dador no actúa con una finalidad financiera, sino que utiliza el contrato como un medio para colocar sus
bienes o servicios en el mercado.
3) Lease back o retroleasing : es aquel donde un empresario vende un bien mueble o inmueble de su propiedad a una
sociedad de leasing que paga el precio correspondiente y simultáneamente cede el uso y goce del bien adquirido al
vendedor, quien se obliga a pagar el canon correspondiente por determinado tiempo con la facultad de readquirir el
bien.
UNIDAD 9
DERECHO BURSATIL
Definición
Derecho bursátil: es la rama del derecho que estudia y regula el mercado financiero.
Mercado financiero: es el medio económico y financiero por el cual se enlaza el ahorro con el gasto.
BOLSA DE COMERCIO
Concepto
Es una institución que promueve y reglamenta las relaciones cotidianas de los comerciantes especializados en sus tareas,
con el fin de hacer más fácil, más rápida y cierta la celebración de contratos bursátiles.
Son muchos los productos que pueden ser objetos de comercio en las Bolsas, lo que da origen a la formación de los
mercados de capitales, constituidos por Mercado de Valores, Mercado de Cereales, Mercado de Metales Preciosos,
Mercado de cereales, etc.
Visto así, la relación existente entre Bolsa y Mercado es de género y especie, respectivamente.
MERCADO DE CAPITALES
Régimen del Mercado de Capitales en Argentina
La ley de mercados de capitales n° 26.831 fue reformada recientemente -11 de mayo de 2018- por la ley de
financianciamiento productivo n° 27.440, que introdujo las siguientes novedades:
48
a. Apunta a generar instrumentos para facilitar a las pymes acceder al crédito como la factura de crédito electrónica, de
aceptación obligatoria a los 30 días de emitida como si fuera un cheque.
b. Incluye la posibilidad de securitizacion de los créditos hipotecarios. Es decir, ahora los bancos podrán vender esa
deuda.
c. Suprime el artículo 20, el cual le otorga a la CNV la facultad de designar a veedores con poder de veto en los
directorios de las empresas que cotizaran en Bolsa.
d. Se modernizo el régimen de Obligaciones Negociables y se autorizarán emisiones en moneda extranjera.
Mercado de capitales
Es el ámbito donde se ofrecen públicamente:
- valores negociables u
- otros instrumentos previamente autorizados
para que el público, a través de la negociación por agentes habilitados, realice actos jurídicos.
Como dije anteriormente son muchos los productos que pueden ser objetos de comercio en las Bolsas, lo que da origen a la
formación de los mercados de capitales, constituidos por Mercado de Valores, Mercado de Cereales, Mercado de Metales
Preciosos, Mercado de cereales, etc.
MERCADO DE VALORES
Los mercados de Valores son Sociedades Anónimas, cuyos accionistas son agentes de bolsa.
En cuanto a las funciones son:
- Registrar las operaciones
- Garantizar las operaciones que celebran entre los agentes de bolsa.
El funcionamiento de este mercado comprende las negociaciones que se realizan sobre acciones, bonos nacionales,
etc.
En el mercado de valores se realizan las “ofertas públicas de títulos valores”.
Oferta publica
es la invitación que se hace a:
- Personas en general
- Sectores o grupos determinados
para realizar cualquier acto jurídico con valores negociables.
Pueden ser objeto de oferta pública:
1. los valores negociables emitidos o agrupados en serie que
- por tener las mismas características y otorgar los mismos derechos dentro de su clase,
se ofrecen en forma genérica y se individualizan en el momento de cumplirse el contrato respectivo,
2. todos aquellos instrumentos financieros que autorice la CNV
pueden realizar la oferta pública de valores negociables u otros instrumentos financieros:
a. las entidades que los emitan
b. y los agentes registrados autorizados a estos efectos por la CNV
La CNV podrá dictar normas estableciendo y reglamentando aquellos supuestos donde se considere que una oferta de
valores negociables no constituye una oferta pública sino privada.
Pueden realizar oferta pública de valores negociables u otros instrumentos financieros las entidades que los emitan y los
agentes registrados autorizados a estos efectos por la Comisión Nacional de Valores.
49
- En la oferta privada es el potencial cliente quien determina la cantidad de información que necesita para decidir su
inversión.
Valores negociables
Son los títulos valores, incluyendo:
a. En particular:
- Los valores de crédito o representativos de derechos creditorios
- Las acciones
- Las cuotapartes de los fondos comunes de inversión
- Los títulos de deuda
b. En general:
- Cualquier valor o contrato de inversión o derechos de crédito homogéneos y fungibles que sean negociables en igual
forma y con efectos similares a los títulos valores.
c. Asimismo, quedan comprendidos dentro de este concepto:
- Los contratos futuros
- Los contratos de opciones
- Los cheques de pago diferido
- Certificados de depósito de plazo fijo
- Facturas de crédito
- Certificados de depósito y warrants
- Pagares
- Letras de cambio
- Etc.
Caja de valores
La caja de valores es una sociedad que se encarga de la custodia y depósito de los títulos valores. Esa custodia se
denomina “deposito colectivo irregular”,
En otras palabras, es un contrato de depósito donde el ahorrista o inversor, que compra títulos valores a través de un agente
de bolsa, tiene una cuenta abierta en la Caja de Valores como cliente del agente de bolsa, y en esa cuenta permanece en
custodia su pertenencia accionaria.
MERCADO DE CEREALES
Tiene como objeto principal celebrar contratos de compraventa de cereales, oleaginosas y sus derivados de entrega
inmediata o a plazos.
Intervienen:
a. Productor: es el encargado de sembrar y cosechar los cereales. Luego los vende al acopiador.
b. Acopiador: les compran a los cereales a los productores, los guardan en depósitos apropiados y luego los revenden.
c. Corredor de cereales: es el mediador entre el acopiador y los compradores. No son auxiliares de comercio.
Concepto
- La CNV es una entidad autárquica del Estado nacional, con jurisdicción en todo el territorio nacional
- Sus relaciones con el Poder Ejecutivo Nacional se mantienen por medio del Ministerio de Economía y Finanzas
Publicas.
- Es el máximo órgano del mercado de capitales argentino.
50
- Está compuesta por un Directorio con 5 vocales designados por el PE que duran 5 años en su cargo y pueden ser
reelegidos.
Funciones
Las funciones principales son:
1. Autorizar la oferta pública de valores negociables y otros instrumentos y operaciones.
2. Aprobar los reglamentos de las Bolsas de Comercio
3. Llevar el registro de todos los sujetos autorizados para ofertar y negociar públicamente valores negociables
4. Promover la defensa de los intereses de los pequeños inversores
5. Establecer regímenes de información y requisitos para la oferta pública.
Atribuciones
a. Requerir informes y realizar inspecciones e investigaciones, entre otros.
b. Recabar directamente el auxilio de la fuerza publica
c. Iniciar acciones judiciales para el cumplimiento de sus decisiones
d. Denunciar delitos o constituirse en parte querellante.
Secreto
Las informaciones recogidas por la CNV en el ejercicio de sus facultades de inspección e investigación tienen carácter
secreto.
El directorio y el personal de la CNV deben guardar secreto de las informaciones obtenidas en el ejercicio de sus
funciones. En caso de violarlo, se harán pasibles las sanciones administrativas y penales que correspondan.
Rueda de bolsa
En cada Mercado de Valores existe un lugar denominado recinto de operaciones o rueda, en el cual los agentes de bolsa
inscriptos se reúnen todos los días hábiles, en un horario determinado.
En este recinto, anteriormente, existían pizarras en las que estaban dibujados casilleros con los nombres de las SA cuyas
acciones se cotizan en ese mercado. El agente de bolsa que tenía una orden de comprar o vender, ofrecía en voz alta y en
castellano las acciones o títulos pertinentes.
Si hay otro agente de bolsa que acepta su oferta, concretan la operación en cuanto a la cantidad y especie de acciones o
títulos, precio, y las demás condiciones de pago y entrega de los efectos negociados, la cual es anotada en el casillero de la
pizarra correspondiente.
En la actualidad, con el avance de la tecnología, el recinto de operaciones funciona con medios tecnológicos.
OPERACIONES DE BOLSA
Concepto
Las operaciones de bolsa:
- son aquellas negociaciones que se realizan en los mercados (de valores, de cereales, etc.)
- se requiere que sean serias (reales) y también que sean licitas. Si no se cumplen estos requisitos, las operaciones son
nulas.
Clases de operaciones
51
Las más comunes son:
a. operaciones al contado
b. operaciones a plazo: aquí encontramos
- operaciones de pase
- operaciones de caución
- operaciones de opción
- operaciones de indice
Operaciones al contado: son aquellas que se liquidan al mismo día (contado inmediato) o a las 72 hs de celebradas.
Dentro de ese lapso el vendedor se obliga a entregar los títulos, y el comprador se obliga al pago del precio de
cotización.
Operaciones a plazo: este contrato queda perfeccionado desde su celebración, pero se difiere su cumplimiento al
vencimiento de un término que no puede exceder los 50 días.
En las operaciones a plazo podemos encontrar:
- Operaciones de pase: es aquella mediante la cual una parte adquiere de otra, valores o efectos al contado y,
simultáneamente, se las vuelve a vender, pero a término.
Ej: Juan (A) compra acciones de una SA a Pedro (B). Vencido el plazo, Juan no tiene fondos para cancelar su deuda,
entonces recurre a la operación de pase: vende esas acciones al contado a un tercero, Luis (C) y simultáneamente Luis
se las vende a Juan a término.
De esta forma Juan puede cancelar su deuda con Pedro, y tiene tiempo para obtener el dinero necesario para cancelar
la deuda que asumió ahora con Luis.
- Operaciones de caución: el propietario de acciones con problemas de liquidez las vende al contado. El comprador,
simultáneamente, se las vuelve a vender a término y por un precio mayor.
las acciones no son entregadas al adquirente, sino que quedan depositadas en el Mercado de Valores mientras dura la
operación.
- Operaciones de opción: es aquella mediante la cual una de las partes se obliga a comprar o vender un determinado
activo, ya sea real (soja) o financiero (acciones) a una fecha determinada y a un precio determinado. La otra parte
adquiere el derecho de ejercer o no la opción a cambio de una prima.
si no ejerce la opción, pierde la prima.
Ej: doy $10.000 como prima y obtengo el derecho a comprar, por un lapso de 2 años un paquete de acciones. Al
vencimiento del plazo, debo decidir si compro las acciones o no.
- Operaciones de índice:son aquellas que tienen por objeto la negociación de una cantidad expresada en unidades o de
una cartera de valores cotizadas en bolsa, cuyo valor se determina diariamente.
FONDOS COMUNES DE INVERSION
Los fondos comunes de inversión se encuentran regulados en la ley n°24.083.
La Comisión Nacional de Valores emitió una resolución, que modifica las normas sobre fondos comunes de inversión en
línea con los cambios introducidos por la nueva Ley de Financiamiento Productivo.
52
- No podrá tener las mismas oficinas que la sociedad depositaria, y los miembros de una no pueden ser integrantes de la
otra.
- Debe funcionar con total autonomía de cualquier otra sociedad.
2. Sociedad depositaria
- Custodia los títulos o bienes que integran el patrimonio del FCI
- Cobra las suscripciones de los cuotapartistas
- Paga los rescates cuando un inversor desea salir del fondo (dentro de 72 hs de la orden)
- Lleva un registro de cuotapartistas
- Supervisa el cumplimiento del reglamento de gestión.
3. Cuotapartistas
- Es el inversor del fondo
- tiene derecho a solicitar el rescate
- no tienen ningún poder de decisión ni pueden participar en la administración.
En cuanto a la responsabilidad de la sociedad gerente y la sociedad depositaria, estas son responsables de manera
individual y separada ante los perjuicios que pudieran ocasionarle a los cuotapartistas.
Esta fue una de las novedades que introdujo la reforma porque anteriormente respondían solidaria e ilimitadamente.
Reglamento de gestión
El Reglamento de Gestión se celebra por escritura pública o por instrumento privado con firmas ratificadas ante el
escribano público, pero con la reforma se elimina la inscripción del Reglamento ante el Registro Público. Ahora solo basta
la aprobación de la CNV.
FIDEICOMISO FNANCIERO
El fideicomiso financiero se encuentra regulado en el CCyC.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Definición
El contrato de fideicomiso es aquel donde:
- una parte, llamada fiduciante, transmite o se compromete a trasmitir la propiedad de bienes a
- otra persona denominada fiduciario,
53
quien se obliga a
a. ejercer la propiedad de los bienes a beneficio de otra llamada beneficiario quien es designado en el contrato, y
b. trasmitirla al fideicomisario una vez cumplido el plazo.
CB
1. El fiduciante y beneficiario pueden ser los mismos sujetos
2. El beneficiario y fideicomisario pueden ser los mismos sujetos
3. Pero el fiduciario no puede ser la misma persona que el fideicomisario.
El contrato de fideicomiso financiero se caracteriza porque:
- El fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada la CMV.
- El beneficiario son los titulares de los títulos valores.
Estos títulos valores pueden ofrecerse al público en los términos de la normativa sobre oferta pública de títulos valores.
CONTRATO DE UNDERWRITING
El contrato de underwriting no tiene regulación legal en el derecho argentino, pero está tipificado socialmente.
Definición
Es aquel contrato celebrado entre una entidad financiera y una entidad emisora de títulos valores, por medio del cual la
primera asume la obligación de prefinanciarle la emisión de títulos a la segunda.
Es decir, el objeto del contrato son los títulos valores (acciones, debentures, obligaciones negociables de las sociedades,
títulos públicos o privados emitidos por el Estado o sus reparticiones)
UNIDAD 10
CONTRATOS DE COMERCIALIZACION
CONTRATO DE AGENCIA
El contrato de agencia se encuentra regulado en los artículos 1479 a 1486 del CCyC.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Definición
Es aquel contrato mediante el cual:
- Una parte, llamada agente, se obliga a promover negocios por cuenta de
- Otra parte, llamada preponente o empresario
de manera estable, continuada e independiente mediante una retribución.
CB
a. El contrato de agencia debe instrumentarse por escrito.
b. El agente:
- Es un intermediario independiente
- No asume el riesgo de las operaciones
- No representa al preponente.
54
- No es un empleado del empresario
- No tiene facultades para concluir el negocio promovido
Exclusividad
La exclusividad puede radicar en que el empresario esté impedido de designar otras personas ya sea:
- en el ramo de negocios en el que actué el agente (delimitación material),
- zona geográfica (exclusividad geográfica)
- o con determinados grupos de personas (exclusividad personal).
la exclusividad tiene que estar expresamente prevista en el contrato.
55
Plazo. Preaviso
1) Se entiende que el contrato de agencia se celebra por tiempo indeterminado, excepto pacto en contrario.
2) Si se celebra un contrato de agencia por tiempo determinado, la continuación de la relación con posterioridad al
vencimiento, lo transforma en contrato por tiempo indeterminado.
3) Cuando la duración del contrato es indeterminada, cualquiera de las partes puede ponerle fin con un preaviso.
4) El plazo del preaviso debe ser 1 mes por cada año de vigencia del contrato, excepto pacto en contrario.
5) La omisión del preaviso da derecho a la indemnización por las ganancias dejadas de percibir en el periodo.
Resolución
El contrato de agencia se resuelve por:
a- Muerte o incapacidad del agente
b- Disolución de la persona jurídica que celebra el contrato
c- Quiebra firme de cualquiera de las partes
d- Vencimiento del plazo
e- Incumplimiento grave o reiterado de las obligaciones de una de las partes
f- Disminución significativa del volumen de negocios del agente.
Compensación por clientela
Cuando el contrato de agencia se extingue, el agente tiene derecho a una indemnización por clientela si prueba que su
actividad incremento significativamente el giro de negocios del empresario, y que se este incremento le seguirá
produciendo ventajas.
La compensación máxima por clientela es el equivalente de un año de remuneraciones.
La compensación es independiente de cualquier otra indemnización que pudiere corresponder.
No hay derecho a compensación si:
1. El empresario pone fin al contrato por incumplimiento del agente
2. El agente pone fin al contrato, excepto que la terminación esté justificada por:
- Incumplimiento del empresario o
- Por la edad, invalidez o enfermedad del agente
que no permiten exigir razonablemente la continuidad de sus actividades.
Subagencia
El agente no puede instituir subagente, excepto autorización del empresario.
En caso de que el empresario lo autorice:
- las relaciones entre agente y subagente son regidas por este Capítulo.
- El agente responde solidariamente por la actuación del subagente
- El subagente no tiene vínculo directo con el empresario.
Casos excluidos
Las normas de este capítulo no se aplican a:
a. Los agentes de bolsa o de mercados de valores, de futuros y opciones o derivados
b. A los productores o agentes de seguros
c. A los agentes financieros o cambiarios
d. A los agentes marítimos o aeronáuticos
e. Y a los demás grupos regidos por leyes especiales.
Diferencia con otras figuras
CONTRATO DE AGENCIA CONTRATO DE CONSIGNACION
El agente puede promover varios negocios. El consignatario asume un encargo
56
Realiza operaciones según su conveniencia. Actúa sin representación
CONTRATO DE AGENCIA CONTRATO DE CORRETAJE
La agencia tiene carácter estable El corretaje tiene carácter ocasional
La comisión se cobra al proponente La comisión se cobra a las partes
CONTRATO DE AGENCIA CONTRATO DE CONCESION
El agente tiene exclusividad en la zona porque es el único que El concesionario tiene exclusividad de la empresa
hace negocios en un determinado territorio Tiene marca exclusiva
Tiene varias marcas (atiende negocios de varias firmas) Responde por su cuenta todos los riesgos
Actúa sujeto a instrucciones
Tiene independencia y autonomía
CONTRATO DE CONCESION
El contrato de agencia se encuentra regulado en los artículos 1502 a 1511 del CCyC.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Definición
El contrato de concesión es aquel donde:
1. El concesionario, que actúa en nombre propio y por cuenta propia, se obliga mediante una retribución a:
- Disponer de su organización empresario para:
a- Comercializar mercaderías provistas por el concedente
b- Prestar los servicios
c- Proveer los repuestos y accesorios
Plazos
1. El contrato de concesión tiene como plazo mínimo 4 años
excepcionalmente se puede reducir a 2 años si:
- El concedente provee al concesionario instalaciones suficientes para su actividad.
57
2. En caso de que se pacta un plazo menor a 4 años o si el tiempo es indeterminado, se entiende convenido por 4 años.
3. La continuación de la relación después de vencido el plazo determinado, lo transforma en contrato por tiempo
indeterminado.
en este último supuesto cualquier al de las partes puede ponerle fin con un preaviso.
4. El plazo del preaviso debe ser 1 mes por cada año de vigencia del contrato, excepto pacto en contrario.
Retribución. Gastos
El concesionario tiene derecho a una remuneración
Quedando a cargo de las partes pactar la modalidad de la misma (comisión, margen de venta, monto fijo y otro)
Los gastos están a cargo del concesionario, excepto los emanados de preentrega y garantía gratuita.
Sobre este último supuesto, hay un fallo (“De la France S.A (concesionaria) C/ Peugeot Citroën Argentina S.A
(concedente)”.
En este caso las partes celebraron un contrato de concesión para la venta de automotores de tiempo indeterminado.
En dicho contrato establecieron que la concesionaria asumía la obligación de instalar un taller de reparación.
La concesionaria nunca puso en marcha el taller, y como consecuencia de ello Peugeot decidió resolver el contrato por
incumplimiento de la concesionaria ya que:
- una de las notas que caracteriza al contrato de concesión en nuestro país es la obligación del concesionario de efectuar
los servicios de posventa y garantías
- y que, la puesta en marcha del taller está relacionada incluso con lo dispuesto por el art. 12 de la ley 24.240 que
obliga, precisamente, a los vendedores a asegurar un servicio técnico adecuado
Ante esto, la concesionaria sostuvo que era la concedente quien realizaba incumplimientos reiterados en cuando a la
provisión de unidades para la venta, reclamos por omisiones o demoras en la acreditación de bonificaciones, bloqueos de
la cuenta de relación, etc., y que, a pesar de ello, logro vender una gran cantidad de automotores antes de recibir la
comunicación extintiva del contrato, no habiendo previamente sido destinataria de reclamo alguno.
Finalmente, el tribunal confirma la sentencia y, en consecuencia, condenó a Peugeot Citroën Argentina S.A. al pago de una
suma de dinero en concepto de bonificaciones más intereses y el 30% de las costas del juicio, quedando el 70% restante a
cargo de la actora.
Subconcesionairo
El concesionario no puede designar subconcesionarios, agentes o intermediarios de venta, excepto pacto en contrario.
Ninguna de las partes puede ceder el contrato.
58
Responsabilidad frente a terceros en los contratos de comercialización
En principio responsabilidad ante terceros es exclusiva del concesionario, debido a que este, por la naturaleza del contrato
de concesión, actúa a nombre y cuenta propia, lo que supone que deberá asumir cualquier consecuencia o reclamo de
terceros.
Sin embargo, hubo un fallo “Barreiro, Mario Omar C/ Sena Automotores y Fiat Auto Argentina S.A.” donde se declara la
responsabilidad solidaria tanto de la concedente como la concesionaria por el incumplimiento contractual consistente en no
entregar en tiempo oportuno un automotor.
En el fallo “Vázquez, Amadeo C/ Tiberina S.A y Fiat Auto Argentina S.A” también se condenó a responder
solidariamente por la conexidad contractual.
En cuando a la responsabilidad derivada del artículo 40 de la ley 24.240, el consumidor no puede reclamar contra el
concedente o franquiciante, salvo que exista un daño que resulte del vicio o defecto de la cosa o de la prestación del
servicio. En este caso responderán solidariamente:
- El productor
- Fabricante (aquí comprendería al concedente)
- El importador
- Distribuidor
- Proveedor
- Vendedor (aquí comprendería al concesionario)
Solo se liberará total o parcialmente quien demuestre que la causa del daño le ha sido ajena.
CONTRATO DE DISTRIBUCION
Concepto
El contrato de distribución:
a. Es aquel donde una parte (fabricante, productor o distribuido) le entrega a la otra parte (distribuidor) una cantidad de
productos para que éste los coloque en el mercado.
b. Se rige por lo dispuesto en el contrato de concesión.
La doctrina discute si existe diferencia:
- Una parte de la misma entiende que no las hay.
- Otro sector entiende que sí, y sostiene que es meramente comercial, es decir, tiene que ver con el bien comercializado:
Si se requiere atención postventa (service, garantía) contrato de concesión.
Si el bien comercializado no requiere servicio posterior (alimentos) contrato de distribución.
La franquicia, como sistema de comercialización, nace en EEUU en 1850 cuando la compañía “Singer & Co” creo una
cadena de distribución y venta de sus productos -principalmente máquinas de coser- otorgando una serie de franquicias a
comerciantes independientes para que vendan sus productos.
En los últimos años, este contrato se desarrolló de manera explosiva en todo el mundo (principalmente en Europa y
EEUU).
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Concepto
El contrato de franquicia es aquel donde una parte, llamada franquiciante, otorga a otra parte llamado franquiciado:
59
- El derecho a comercializar determinados bienes o servicios,
bajo el nombre comercial, emblema o marca del franquiciante, quien provee:
a. Un conjunto de conocimientos técnicos
b. La prestación continua de asistencia técnica o comercial
contra una prestación directa o indirecta del franquiciado.
La crítica que se le hace a la normativa es que utiliza el término “nombre comercial” cuando éste fue reemplazado por el
de “designaciones” en el artículo 27 de la ley 22.362.
El contrato de franquicia involucra múltiples normas legales de derecho comercial e industrial ya que incluye licencias de
marcas, asistencia técnica, Know how.
Contrato de licencia de marcas : es aquel donde el titular de una marca (licenciante) permite que otra persona
(licenciatario) identifique con ella los bienes y servicios que ofrece. Es decir, se acuerda el uso de la marca registrada,
sin que se transfiera la titularidad.
Cláusulas de exclusividad
El contrato de franquicia genera exclusividad para ambas partes dentro del territorio o zona de influencia, salvo pacto en
contrario.
Clausulas nulas
No son válidas que prohíban al franquiciado:
a. Cuestionar justificadamente los derechos del franquiciante
b. Adquirir mercaderías comprendidas en la franquicia de otros franquiciados dentro del país
c. Reunirse o establecer vínculos no económicos con otros franquiciados.
Responsabilidad
Las partes del contrato son independientes, y no existe relación laboral entre ellas. En consecuencia
1. El franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado
2. Los dependientes del franquiciado no tienen relación jurídica laboral con el franquiciante
3. El franquiciante no responde ante el franquiciado por la rentabilidad del sistema otorgado en franquicia
El franquiciante solo responde por los defectos de diseño del sistema que causan daños al franquiciado, siempre que no
hayan sido ocasionados por la negligencia grave o dolo de franquiciado.
Derecho de la competencia
El contrato de franquicia no debe ser considerado un pacto que:
- Limite
- restrinja la competencia.
- Lesione
Retribución
En el contrato de franquicia no opera ni la comisión ni el margen de reventa.
La remuneración en la franquicia es siempre del franquiciado al franquiciante y pueden puntualizarse 2 formas posibles:
a. Por medio de las regalías, que se pagan como contraprestación por el uso de las marcas, patentes y sistemas.
b. Por medio del pago de un derecho de ingreso, es decir, el franquiciado paga al franquiciante por el solo hecho de que
le permita ingresar a la red.
Formatos de franquicias
Franquicia mayoritaria: es aquella donde el franquiciante otorga a una persona física o jurídica un territorio o ámbito
de actuación, con derecho de nombrar subfranquiciados, el uso de sus marcas y sistema de franquicias bajo
contraprestaciones específicas.
Franquicia de desarrollo: es aquella donde el franquiciante otorga a un franquiciado, denominado desarrollador, el
derecho de abrir múltiples negocios franquiciados bajo el sistema, método y marca del franquiciante en una región o
en el país durante un término no menor a 5 años.
Sistema de negocios: es el conjunto de conocimientos prácticos y la experiencia acumulada por el franquiciante, no
patentados, que es secreto, sustancial y transmisible.
CONTRATO DE SUMINISTRO
El contrato de suministro se encuentra regulado en los artículos 1176 a 1186 del CCyC.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Concepto
El contrato de suministro es aquel donde el suministrante ese obliga a entregar bienes o servicios, en forma periódica o
continuada, y el suministrado a pagar un precio por cada entrega o grupo de ellas.
61
CB
1- Entre las partes no existe una relación de dependencia, sino que solo hay un contrato entre ambas. No existe
subordinación jurídica.
2- El contrato de suministro se caracteriza por la repetición o continuidad de la prestación a cargo del suministrante.
Plazo máximo
El contrato de suministro puede ser convenido por un plazo máximo de:
a. 20 años si se trata de frutos o productos del suelo o subsuelo
con proceso de elaboración o sin él.
b. 10 años en los demás casos.
Si la duración del suministro no fue establecida expresamente, el contrato es por tiempo indeterminado. En este supuesto
cualquiera de las partes puede resolverlo, dando aviso previo.
Este aviso debe realizarse:
- En las condiciones pactadas
- En su defecto, se aplican los usos
- En su defecto, el aviso debe darse en un término razonable según las circunstancias y la naturaleza del suministro, que
en ningún caso puede ser inferior a 60 días.
Si los incumplimientos de una parte no tienen dichas características, la otra parte solo puede suspender sus prestaciones
hasta que se subsane el incumplimiento.
Precio
El precio en las prestaciones singulares se determina:
- En principio, por acuerdos o uso.
- A falta de convención o uso, de determina según el precio de prestaciones similares.
- En su defecto, se determina por el valor corriente de plaza, en la fecha y lugar de cada entrega.
CB el precio debe ser pagado dentro de los 10 días del mes calendario siguiente a aquel en que ocurrió la entrega (a
mes vencido)
Pacto de preferencia
El pacto de preferencia es válido, siempre que la duración de la obligación no exceda de 3 años.
Diferencia con el contrato de distribución
En la distribución: la adquisición que el distribuidor hace de los productos del distribuido tendrá siempre por finalidad
su reventa.
En el suministro: las adquisiciones que hace el suministrado pueden ser para su consumo o uso personal.
62
desarrolladas dentro de 10 años en los demás casos.
determinado, la continuación de En caso de que se pacta un predios, emprendimientos que
la relación con posterioridad al plazo menor a 4 años o si el tienen previsto una duración Si la duración del suministro
vencimiento, lo transforma en tiempo es indeterminado, se inferior. no fue establecida
contrato por tiempo entiende convenido por 4 expresamente, el contrato es
indeterminado. años. La continuidad de la relación por tiempo indeterminado. En
al vencimiento del plazo, este supuesto cualquiera de las
Cuando la duración del contrato La continuación de la relación produce la prorroga tacita por partes puede resolverlo, dando
es indeterminada, cualquiera de después de vencido el plazo 1 año. excepto la denuncia aviso previo.
las partes puede ponerle fin con determinado, lo transforma en previa de una de las partes
un preaviso. contrato por tiempo con 30 días de antelación. Este aviso debe realizarse:
indeterminado.
El plazo del preaviso debe ser 1 A la segunda renovación, lo En las condiciones pactadas
mes por cada año de vigencia En este último supuesto transforma en contrato por En su defecto, se aplican los
del contrato, excepto pacto en cualquier al de las partes tiempo indeterminado. usos
contrario. puede ponerle fin con un En su defecto, el aviso debe
preaviso. darse en un término razonable
según las circunstancias y la
La omisión del preaviso da
naturaleza del suministro, que
derecho a la indemnización por El plazo del preaviso debe ser
en ningún caso puede ser
las ganancias dejadas de 1 mes por cada año de
inferior a 60 días.
percibir en el periodo. vigencia del contrato, excepto
pacto en contrario.
No se permite la Subagencia
excepto autorización del Los gastos están a cargo del
preponente concesionario, excepto los
emanados de preentrega y
El agente no tiene derecho al garantía gratuita.
reembolso de gastos originados
por su actividad, excepto pacto
El concesionario no puede
en contrario.
designar subconcecionarios,
agentes o intermediarios de
venta, excepto pacto en
contrario.
UNIDAD 11
CONTRATOS ASOCIATIVOS
DISPOSICIONES GENERALES
Consideraciones generales
Los contratos asociativos son contratos de organización, es decir, su objeto no es comercializar sino organizar.
Normas aplicables
Las disposiciones de los contratos asociativos se aplican a todo contrato de colaboración, de organización o participativo
que no sea sociedad.
A estos contratos no se les aplicas las normas sobre sociedad porque no lo son personas jurídicas ni sociedades ni
sujetos de derecho.
Nulidad
Si las partes son más de 2:
- la nulidad del contrato respecto de una de las partes no produce la nulidad de las demás.
- El incumplimiento de una no excusa el de las otras.
excepto que la prestación de aquella que incumplió o respecto de la cual el contrato es nulo, sea necesaria para la
realización del objeto del contrato.
Forma
Los contratos asociativos no están sujetos a requisitos de forma.
63
Actuación en nombre común o de las partes
Cuando una parte trate con un tercero en nombre de todas las partes o de la organización común, las otras partes no
devienen acreedores o deudores respecto del tercero, sino de conformidad con:
- Las disposiciones sobre representación
- Lo dispuestos en el contrato o
- Las normas de las Secciones siguientes de este capítulo.
Es decir, no se presume que una de las partes representa a las demás ya que se requiere la existencia de poder.
Libertad de contenidos
Las partes tienen libertad para configurar estos contratos con otros contenidos.
NEGOCIO EN PARTICIPACION
Los negocios en participación se encuentran regulados en los artículos 1448 a 1452 del CCyC.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Definición
El negocio en participación es aquel que tiene por objeto la realización de 1 o más operaciones determinadas a cumplirse
mediante aportes comunes y a nombre personal del gestor.
CB el negocio en participación
- no tiene denominación
- no está sometido a requisitos de forma
- no se inscribe en el Registro Público.
Ej: alguien sabe hacer algo, pero no dispone de capital – esta parte es llamada gestor, Ej: una empresa constructora) es por
ello que otra parte- denominada participe- aporta el capital.
Es decir, el gestor es quien realiza el aporte intelectual y el participe es quien aporta monetariamente.
Gestor
Los terceros adquieren derechos y contraen obligaciones solo respecto del gestor.
La responsabilidad del gestor es ilimitada
Si actúa más de 1 gestor, son solidariamente responsables.
Participe
Es parte del negocio, pero no actúa frente a terceros.
no tiene acción contra estos ni viceversa, siempre que no se exteriorice la apariencia de una actuación común.
Responde limitadamente hasta el valor de su aporte.
64
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Definición
El contrato de agrupación de colaboración es aquel donde las partes establecen una organización común con la finalidad
de:
1- Facilitar
2- Desarrollar
determinadas fases de la actividad de sus miembros
3- Perfeccionar
4- Incrementar
el resultado de tales actividades
CB
- La agrupación no puede perseguir fines de lucro.
Carácter mutualista
Las partes de este tipo de contrato no buscan crear un sujeto de derecho, persona jurídica o sociedad, sino lo que buscan es
simplemente asociarse para generar una estructura organizativa, un ámbito de colaboración mutua y recíproca
(mutualidad).
Duración
El contrato de agrupaciones de colaboración no puede exceder de 10 años:
- Si se establece por más tiempo, queda reducida a dicho plazo.
- En caso de omisión de plazo, se entiende que la duración es de 10 años.
La duración puede ser prorrogada antes de su vencimiento por decisión unánime de los participantes por plazos de hasta 10
años.
Dirección y administración
La dirección y administración debe estar a cargo de 1 o más personas humanas designadas en el contrato, o posteriormente
por resolución de los participantes. Son aplicables las reglas del mandado.
65
En caso de que los administradores sean varios, actúan conforme al contrato. Si el contrato nada dice, pueden actuar
indistintamente.
Resoluciones
Las resoluciones se adoptan por el voto de la mayoría absoluta de los participantes, excepto disposición contraria del
contrato.
Cualquier participante puede ser excluido por decisión unánime de los demás si:
1. Contraviene habitualmente sus obligaciones
2. Perturba el funcionamiento de la agrupación o
3. Incurre en un incumplimiento grave.
Fondo común operativo
Está integrado por:
- Las contribuciones de los participantes
- Y los bienes que con ellas se adquieran.
Los acreedores particulares de los participantes no pueden hacer valer sus derechos sobre ellos.
Responsabilidad
Los participantes responden ilimitada y solidariamente respeto de terceros.
UNIONES TRANSITORIAS
Los negocios en participación se encuentran regulados en los artículos 1463 a 1470 del CCyC.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Definición
El contrato de unión transitoria es aquel donde las partes se reúnen para el desarrollo o ejecución de obras, servicios o
suministros
Dentro o fuera de la República.
También pueden desarrollar o ejecutar las obras y servicios complementarios y accesorios al objeto principal.
Ej: generalmente se usa en la obra pública y en el transporte público para negocios de gran envergadura (puentes, caminos,
rutas, gasoductos, etc).
Las partes se unen a los efectos de desarrollar la obra. No necesariamente deben ser empresas que hagan lo mismo.
66
d. La constitución de domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato
e. Las sanciones por incumplimiento de obligaciones
f. El nombre y domicilio del representante.
Duración
La duración del contrato de unión transitoria debe ser igual al de la obra, servicio o suministro que constituye el objeto.
Representación
El representante tiene los poderes suficientes de todos y cada uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer
obligaciones que hacen al desarrollo o ejecución de la obra, servicio o suministro.
La designación del representante no es revocable sin causa, excepto decisión unánime de los participantes.
Acuerdos
los acuerdos se deben adoptar siempre por unanimidad, excepto pacto en contrario.
Responsabilidad
La responsabilidad de los miembros es simplemente mancomunada por:
- Los actos y operaciones que realicen en la unión transitorio
- Por las obligaciones contraída frente a terceros
excepto que pacten la responsabilidad solidaria.
Responsabilidad simplemente mancomunada: es aquella donde habiendo pluralidad de deudores o acreedores, cada
uno de ellos responden en tantas partes iguales como acreedores o deudores haya. (cuota parte)
Ej: a priori, es difícil diferenciar entre los consorcios de cooperación y las agrupaciones de colaboración, pero la diferencia
radica en:
a. Las agrupaciones de colaboración tiene la finalidad de mejorar procesos internos
b. Los consorcios de cooperación tiene un aspecto más comercial. Generalmente se constituye para la
competencia internacional y para exportar.
67
Forma y contenido del contrato
En cuanto a la forma:
El contrato de consorcio de cooperación debe:
a- Otorgarse por instrumento público o privado + firma certificada notarialmente.
b- Debe inscribirse en el Registro Público.
En cuanto al contenido:
El contrato de consorcio de cooperación debe contener
a- El objeto del consorcio
b- La duración
c- La denominación, que se forma con n nombre de fantasía integrado con la leyenda “consorcio de cooperación”.
d- La constitución de domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato
e- Las obligaciones y derechos que pactan los integrantes
f- Las sanciones por incumplimiento de obligaciones
g- El nombre y domicilio del representante.
UNIDAD 12
CONTRATO DE TRANSPORTE
DISPOSICIONES GENERALES
Concepto
El contrato de transporte es aquel donde:
a. el transportista o porteador se obliga a trasladar personas o cosas de un lugar a otro,
b. y otra parte, llamada pasajero o cargador, se obliga a pagar un precio o flete.
Ámbito de aplicación de estas normas
Las disposiciones de este capítulo:
- se aplican al transporte por tierra
- no se aplican al transporte a título gratuito
excepto que sea efectuado por un transportista que ofrece sus servicios al público en el curso de su actividad. Ej:
General Motors tiene un transporte que busca a sus empleados.
- No se aplican al transporte por aire, ni por agua, ni al transporte multimodal
porque éstos se rigen por leyes especiales.
Oferta al publico
El transportista que ofrece sus servicios al público:
1. Está obligado a aceptar los pedidos compatibles con los medios ordinarios que dispone
excepto que exista un motivo serio de rechazo.
El pasajero o cargador:
1. Están obligados a seguir las instrucciones dadas por el transportista conforme a la ley o a los reglamentos.
Los transportes:
a- Deben realizarse según el orden de los pedidos
y en caso de que existan varios simultáneos, debe darse preferencia al de mayor recorrido.
Plazo
69
El transportista debe realizar el traslado en el plazo convenido en el contrato o en los horarios pactados, y en defectos de
ambos, el traslado se debe realizar de acuerdo a los usos del lugar en que debe iniciarse el transporte.
Partes intervinientes
Transportista: es el sujeto que se obliga a efectivizar el traslado.
Pasajero: la persona que se traslada en el transporte.
El precio es lo que se paga por el traslado.
Si las indicaciones son inexactas o si fueron omitidas, o existen irregularidades de la documentación y ello produce daños
sufridos por el transportista, otros cargadores o terceros, el cargador es responsable.
Las indicaciones como las estipulaciones convenidas para el transporte, pueden estar establecidas en una carta de porte.
Su emisión la realiza el cargador y significa que el porteador la recibió.
El cargador tiene derecho a exigir al porteador que suscriba y le entregue copia de la carta de porte.
Este documento se denomina segundo ejemplar de la carta de porte y puede ser nominativo, a la orden o al
portador.
Si este segundo ejemplar fue emitido en forma nominativa: el mismo podrá transmitirse a través de una cesión de
crédito.
Si fue emitido a la orden: se podrá transferir por endoso (al dorso del documento se escribe que el mismo es
transferido y a quién).
Si fue emitido al portador: se podrá transferir por la simple entrega del instrumento.
Puede ocurrir que no exista carta de porte, en cuyo caso el cargador puede exigir la entrega de un recibo que se
denominará guía, con similar contenido que la carta de porte.
Cuando el transportista ha librado segundo ejemplar de la carta de porte o guía, solo el portador legitimado de cualquiera
de estos documentos tiene la disposición de la carga y podrá dar instrucciones al transportista, las cuales se deben anotar
en el instrumento.
71
Si no se extendió el segundo ejemplar de la carta de porte ni la guía, el cargador tiene la disposición de la carga y puede
modificar las instrucciones dadas al transportista, con la obligación de reembolsar los gastos y resarcir los daños derivados
de ese cambio.
Destinatario
El destinatario:
- Puede coincidir o no con el cargador
- no es parte del contrato de transporte de cosas, pero tiene derechos.
es titular de estos derechos desde
a- las cosas lleguen a destino, o
b- desde que, las requirió al transportista una vez vencido el plazo del transporte
PERO, para poder ejercer estos derechos el deberá abonar al transportista sus créditos derivados del transporte.
Es decir, puede suceder que los créditos del transportista derivados del contrato de transporte:
- los haya abonado el cargador
- transportista asuma en nombre del cargador cobrar determinada suma de dinero contra entrega de la carga.
si no lo hace,
1. es responsable frente al cargador y no puede dirigirse contra él para el pago de sus propias acreencias, PERO mantiene
su acción contra el destinatario.
En cuanto a la recepción, el destinatario tiene derecho a hacer comprobar a su costo, antes de la recepción de las cosas, su
identidad y estado. En caso de que existan daños, perdidas o averías, el transportista debe reembolsar los gastos. Ahora
bien ¿a quién?
En principio el transportista debe responder por esos daños ante el destinatario, si éste recibe igualmente las cosas
dañas.
Si el destinatario se niega a recibirlas (ya que no está obligado a recibir cosas con daño), no habrá recepción de las
cosas y, por lo tanto, la obligación de reparar será respecto del cargador.
La recepción por el destinatario + el pago de lo debido extingue las acciones derivadas del contrato, excepto dolo.
Solo subsisten las acciones si el destinatario no comprueba la identidad y el estado de la carga, la cual debe deducirse
dentro de los 5 días posteriores a la recepción.
Es decir:
Recepción + comprobación + pago = extinción de las acciones
Recepción + pago sin comprobación = subsiste la acción y hay 5 días para realizar tal comprobación
En cuanto a la entrega:
- El transportista está obligado a entregar la carga en el mismo estado en que la recibió, excepto causa ajena.
- puede exigir al destinatario la apertura y el reconocimiento de la carga. Si éste se rehúsa u omite hacerlo, el porteador
queda liberado de toda responsabilidad, excepto dolo.
Lo dispuesto por este artículo no impide reclamar los mayores daños causados por el atraso.
Impedimentos y retraso
Si el comienzo o la continuación del transporte son impedidos o excesivamente retrasados por causa no impotable al
porteador, este debe:
1. Informar inmediatamente al cargador
2. Pedirle instrucciones
3. Custodiar la carga
72
Si las circunstancias imposibilitan el pedido de instrucciones, el transportista puede:
a. Depositar las cosas o
b. Puede venderlas para que no pierda su valor, solo si están sujetas a rápido deterioro o son perecederas.
Partes intervinientes
Las partes del contrato son:
73
1) Expedidor: es la persona que celebra un contrato de transporte multimodal de mercaderías con el operador de
transporte multimodal, encomendando el transporte de las mismas.
2) Operador: es toda persona, porteador o no que, por si o a través de otro que actué en su nombre, celebre un contrato
de transporte multimodal actuando como principal, asumiendo la responsabilidad por el cumplimiento del contrato.
El operador para ejercer su actividad deberá estar inscripto en el Registro de Operadores de Transporte Multimodal,
cuya vigencia de inscripción será de 5 años, renovables por periodos iguales.
Luego la mercadería se traslada al:
Depositario: es la persona que recibe la mercadería para su almacenamiento en el curso de ejecución de un contrato de
transporte multimodal.
luego la mercadería se traslada al:
Transportador (1): es toda persona que realiza total o parcialmente un porteo de mercaderías en virtud de un contrato
celebrado con el operador de transporte multimodal para el cumplimiento de un transporte multimodal.
luego la mercadería se traslada a la:
Estación de transferencia o interfaces: es una instalación en la cual convergen distintos modos de transportes:
- Con una infraestructura adecuada y dotada de equipos
- para el manipuleo de las cargas y sus respectivos embalajes (contenedores, paletas, bolsas, o cualquier otro que
pudiere utilizarse)
- aptos para realizar la transferencia de un modo de transporte a otro, en forma eficiente y segura.
- Ej: puertos fluviales, lacustres, marítimos, depósitos fiscales, almacenes, puertos secos, aeropuertos, platas para el
transporte ferroviario o carretero u otras similares
luego la mercadería se traslada al:
Transportador (2).
luego la mercadería se traslada al:
Consignatario: es la persona legítimamente facultada para recibir las mercaderías.
luego se la traslada al:
Destinatario: es la persona a quien se le envían las mercaderías, según lo estipulado en el contrato.
CB cuando se habla de mercaderías se hace referencia a cualquier clase de bienes susceptibles de ser transportados,
incluidos:
- Los animales vivos
- Los contenedores
- Las paletas
- U otros elementos de transporte o de embalaje análogos, que no hayan sido suministrados por el operador multimodal.
El expedidor indemnizara al operador de transporte multimodal por los perjuicios resultantes de la inexactitud o
insuficiencia en el DTM.
El expedidor seguirá siendo responsable aun cuando haya transferido el DTM,
Cuando la mercadería sea peligrosa, el expedidor debe:
- señalarla adecuadamente en sus envases, mediante etiquetas o marcas,
- y debe informar al operador del transporte multimodal sobre el carácter peligroso de las mismas y sobre las
precauciones que debe tomar.
si el expedidor no cumple con esto, será responsable ante el operador de los perjuicios resultantes de la expedición de
esa mercadería, la que en cualquier momento podrá ser:
- Descargada
- Destruida o
- Transformada en inofensiva
75
según lo requieran las circunstancias o por orden de autoridad pública, sin que ello dé lugar a indemnización alguna.
CB
a. La clasificación de la mercadería peligrosa tendrá como base las recomendaciones de la Organización de las Naciones
Unidas (ONU).
UNIDAD 13
CONTRATO DE SEGUROS
Origen y evolución histórica
1) Si bien se afirma que el seguro apareció en el Siglo 14 con el seguro marítimo, los historiadores detectaron que se
originó en el Código de Hammurabi al regularse las asociaciones de tipo mutual, para asumir ciertos riesgos en
común.
2) El talmud también contenía similares normas y además otras referidas a los riesgos de la navegación.
3) En el antiguo Egipto existían cajas funerarias para subsidios por fallecimiento de trabajadores de la construcción.
4) En la Grecia Clásica y en la Antigua Roma existían agrupaciones de personas amenazadas por riesgos comunes, a los
fines de auxiliar financieramente a los siniestrados.
5) En la baja edad media aparece el seguro marítimo, donde el prestamista se convierte en asegurador y percibía una
prima por el riesgo asumido y se obligaba a pagar una indemnización si fracasaba la aventura marítima.
6) De su utilización en el comercio marítimo se pasa al terrestre y luego se generaliza su aplicación a los más variados
sectores de los intereses humanos sometidos a diversos riesgos.
7) El seguro de incendio aparece en primer lugar en Inglaterra en 1666, luego es adoptado por Alemania. A partir del
S17 es incorporado en Francia y ya en 1786 la póliza utilizada contiene la mayoría de las cláusulas empleadas en la
actualidad.
8) El seguro de responsabilidad civil tuvo su origen en el resarcimiento de daños y perjuicios que resultaban de la
colisión de buques en el seguro marítimo. De allí paso al transporte terrestre, pero su efectivo desarrollo ocurre en el
transporte ferroviario y por el empleo del automóvil.
9) El seguro de vida estuvo prohibido durante largo tiempo porque se los consideraba como una incitación al crimen.
Toman nuevo impulso en 1693 cuando Hallet publica las tablas de mortalidad y a partir del S18 las compañías
aseguradoras del ramo ‘vida’ se expanden por todo el mundo.
10) En cuanto a las etapas de la evolución del seguro podemos encontrar 3:
- desde sus orígenes hasta el S14 donde fue practicado empíricamente. (empírico: que está basado en la experiencia y en
la observación de los hechos)
- Luego comienza una etapa científica donde se desarrolla la legislación que se extiende hasta el S18 y
- posteriormente le sigue la etapa técnica hasta nuestros días
Antecedentes nacionales
En 1796 se creó una Compañía de Seguros denominada “La Confianza”, que fue iniciativa de Belgrano. Duro 6 años.
En el periodo de la Independencia, el Primer Triunvirato, por inspiración de Rivadavia, le indicaba al Consulado en
1811 la necesidad de convocar a capitalistas nacionales y extranjeros para que traten de crear una compañía de
seguros marítimos.
En 1859, para Bs As y lego para la Confederación en 1862, se sanciona el Código de Comercio que consagraba al
seguro como acto de comercio y regula al contrato de seguro.
En 1937, se creó la Superintendencia de Seguros de la Nación.
Finalmente, 30 años después, sanciona la ley de seguros n° 17.418 (regula el aspecto privado)
Años más tarde se sanciona la ley de entidades de seguros y su control n° 20.091 (regula el aspecto público)
Luego se sanciona la ley de los productores asesores de seguros n° 22.400
Posteriormente, se sancionan leyes especiales como la de seguros marítimos, riesgos del trabajo, seguro de crédito a la
exportación y otras.
76
Para hacer que la actividad aseguradora respete no solo los intereses particulares de los asegurados y aseguradoras, sino
también los intereses generales de la comunidad, es necesario la intervención del Estado.
Esta intervención se hace presente a través de:
1. Superintendencia de Seguros de la Nación (SNN)
2. Reglamentación del contrato de seguro
3. De la aplicación de sistemas de protección del consumidor y de defensa de la competencia.
El seguro es un contrato de adhesión. El asegurado queda sujeto a las condiciones impuestas por el asegurador. Es por ello
que el objetivo principal del control estatal es:
- superar esa desigualdad
- y también resguardar, conservar y preservar la capacidad económica financiera de la empresa.
La empresa de seguros
La función de la empresa aseguradora consiste en formar un conjunto de asegurados afectados a riesgos comunes y
homogéneos de modo que puedan ser previsibles y determinables en su frecuencia e intensidad mediante estadísticas y
cálculos de probabilidades
Constitución y autorización
El estado exige que la actividad aseguradora sea desarrollada por una empresa de seguro autorizada por la SSN. En tal
sentido, solo pueden realizar operaciones de seguros:
1- Las sociedades anónimas, cooperativas y de seguros mutuos.
2- Las sucursales o agencias de sociedades extranjeras de los tipos indicados en el inciso anterior.
3- Los organismos y entes oficiales o mixtos,
nacionales, provinciales o municipales
La simple existencia o la creación de las sociedades, sucursales o agencias, organismos o entes indicados en este artículo
no los habilita para operar en seguros, sino que además se requiere una autorización de la autoridad de control (SSN).
77
El Superintendente de Seguro actúa asistido por un consejo consultivo de seguro, integrado por 5 consejeros que
duran 3 años en sus funciones y pueden ser reelegidos.
para ser miembro del consejo se requiere:
- 5 años de antigüedad en una o varias entidades aseguradoras
- Mientras sea consejero, desempeñar el cargo de gerente en una entidad aseguradora.
La SSN tiene los siguientes deberes y atribuciones.
a- Control de constitución, funcionamiento y actuación de las aseguradoras y reaseguradoras.
b- Deberá guardar secreto de las actuaciones cumplidas en el ejercicio del poder de policía otorgado.
c- Aplicara sanciones
d- Revocara la autorización para funcionar de las compañías en determinados casos:
- Cuando el asegurador no inicie efectivamente sus operaciones en el término de 6 meses
- Cuando no cumpla con lo dispuesto para el caso de pérdida de capitales mínimos
- Cuando proceda la disolución por cualquier causa, conforme a la ley de sociedades comerciales, cooperativas o
mutuales.
- Cuando proceda la liquidación de las compañías de seguro
CB las compañías de seguro se liquidan, no pueden concursarse ni ser declaradas en quiebra. La liquidación puede
ser:
Voluntaria: se da cuando el asegurador resuelve voluntariamente su disolución. La liquidación la realizan los órganos
estatutarios con la fiscalidad de la autoridad de contralor.
Esta liquidación, en principio, es privada, pero puede resultar judicial si el asegurador no la efectuara de inmediato o
si resulta necesario proteger los intereses de los asegurados.
Forzosa: es aquella que se produce por la revocación de la autoridad para funcionar dispuesta por la SSN.
78
CB
a. Las compañías de seguros suelen comercializar sus productos a través de productores asesores de seguros, los cuales
tienen como función principal la de intermediar entre el asegurado y el asegurador.
b. En la jurisprudencia se estableció que el asegurado es ajeno a las relaciones entre el productor y el asegurador, sino
que la empresa aseguradora es responsable por el proceder del agente ya que ella los elige y lucra con su actividad.
79
El contrato de seguro queda perfeccionado con el consentimiento de las partes, aun sin haberse emitido la póliza de seguro.
El consentimiento requiere la oferta de una de las partes y la aceptación de la otra.
Oferta del asegurado: el asegurador invita- generalmente a través de los agentes que integran su red de
comercialización- a los potenciales asegurado a formular propuestas de contrato.
Es decir, el agente de seguros realiza una invitación a ofertar donde el asegurado o tomador, realiza la oferta y la
aseguradora formula la aceptación.
En cuanto a la propuesta:
- Esta no obliga al asegurado ni al asegurador hasta que no sea aceptada.
- Debe ser cierta
- Debe ser autosuficiente: es decir, debe contener todos los elementos del futuro contrato.
- Debe ser seria: es decir debe ser formulada con la intención de obligarse de forma definitiva, completa y vinculante.
Aceptación del asegurador: el asegurador puede aceptar la oferta a través de persona autorizada. Una vez aceptada, el
asegurador queda obligado.
La aceptación debe ser
- Coincidente con la oferta.
- Ser oportuna: es decir, se debe aceptar en el momento de la vigencia de la oferta.
Reticencia: se puede decir que hay reticencia cuando el asegurado algo calla u oculta total o parcialmente, que debe o
puede decir.
Es decir, habrá reticencia cuando lo que se debe declarar no es declarado o lo es en forma incompleta, enigmática u
oscura.
Declaraciones falsas: implica ocultar la verdad. Es decir, la falsedad en la manifestación implica una declaración
distinta de la realidad.
en resumen: en la reticencia se omite – por culpa o dolo- decir o informar. En la falsa declaración se dice o se informa –
dolo- lo que no es verdadero.
CB
1. Cuando la reticencia no es dolosa (es culposa), el asegurador puede optar por:
- Anular el contrato, restituyendo la prima recibida.
- Reajustarlo al verdadero estado del riesgo, con la conformidad del asegurado. Si este no se aviene al reajuste, no
queda otro camino que la anulación.
80
2. Cuando la reticencia sea dolosa (intencional, de mala fe el asegurador:
- Puede anular el contrato + tiene derecho a conservar las primas de los periodos transcurridos.
3. La reticencia se diferencia de la agravación del riesgo porque en este último ya está celebrado el contrato y se omite
denunciar la agravación. La reticencia es precontractual.
En cuanto a esto, el tomador debe denunciar al asegurador las agravaciones de riesgo:
- Si son causadas por un hecho del tomador, se debe denunciar antes de que se produzcan
- Si son causadas por un hecho ajeno, se debe denunciar inmediatamente después.
Póliza
Es el instrumento del contrato que presupone la perfección del mismo.
Es entregada por el asegurador al tomador, debidamente firmada.
Si esta no se entrega, el asegurador puede requerir una nota provisoria de cobertura o accionar judicialmente para lograr la
entrega efectiva de la póliza.
La póliza deberá:
- Tener una redacción clara y fácilmente legible
- En idioma nacional
- Sin clausulas oscuras o confusas
- Con premisas fácilmente comprensibles.
la SSN debe garantizar que las cláusulas contractuales sean equitativas y que las pólizas se emitan como lo exige la
ley.
En caso de que existan clausulas oscuras, no legibles o excesivamente gravosas se podrá solicitar la adecuación del
contrato o la nulidad de las cláusulas.
Las cláusulas oscuras, dudosas o confusas, se interpretan en contra del asegurador que las predispuso.
- Contener determinadas enunciaciones como nombre y domicilio de las partes, interés o la persona asegurada, los
riesgos asumidos, el momento desde el cual estos se asumen y el plazo, la prima o cotización, la suma asegurada, etc.
CB
1. las partes pueden establecer libremente cuando comienza y cuando finaliza la cobertura que otorga el contrato de
seguro.
Si las partes nada establecen se entenderá que la obligación de cobertura del asegurador comienza a las 12 horas del
día inicial y termina a las 12 horas del último día del plazo establecido.
En caso de que el contrato sea celebrado por tiempo indeterminado, cualquiera de las partes puede rescindirlos. A su
vez, el derecho de recisión puede renunciarse por un plazo no mayor de 5 años.
2. El contrato de seguro podrá renovarse o prorrogarse, expresa o tácitamente. (Ej tácita: la continuidad en el cobro de la
prima)
3. El contrato de seguro solo puede probarse por escrito. Sin embargo, todos los demás medios de prueba serán
admitidos.
habitualmente el contrato se prueba por medio de la póliza.
La carga de la prueba estará en cabeza de la parte que afirme la existencia del hecho controvertido
Cargas y obligaciones de los contratantes
Antes de comenzar a mencionarlas, es necesario destacar que:
- La carga tiene como contenido una conducta cuya realización equivale al ejercicio de una facultad para conservar un
derecho adquirido.
la inobservancia de la carga desemboca en la caducidad o pérdida de un derecho ya existente.
La carga no se puede exigir su cumplimiento.
- La obligación supone que siempre alguien puede exigir su cumplimiento porque la inobservancia de la misma se viola
un deber, se lesiona un derecho y se puede sufrir la ejecución forzada.
81
b. Mantener el estado del riesgo.
c. Denunciar sus modificaciones y especialmente su agravación.
d. Prevenir el siniestro: el interesado no debe tener interés en que ocurra el siniestro.
e. No provocar el siniestro.
Durante el siniestro:
a. Salvamento: disponer lo necesario, en la medida de sus posibilidades, para evitar el daño o disminuirlo.
Es decir, con el salvamento se evita que las cosas objeto interés del asegurado continúen deteriorándose una vez que
se produjo el siniestro.
b. No abandonar los bienes dañados
Después del siniestro:
a. Denunciar el siniestro: se debe comunicar al asegurador el siniestro dentro de los 3 días de conocerlo.
Si el asegurado omite denunciar el siniestro dentro de este término, pierde el derecho a ser indemnizado salvo que
acredite caso fortuito, fuerza mayor o imposibilidad de hecho sin culpa o negligencia.
b. Suministrar al asegurador las informaciones y pruebas que este exija para verificar el siniestro.
c. Mantener el estado de las cosas dañadas hasta que el asegurador las verifique.
- Si la suma asegurada es superior al daño, la prestación del asegurador debe limitarse al daño.
- Si el daño excede la suma asegurada, la indemnización no puede sobrepasarla.
La suma asegurada es el límite que se establece respecto de la obligación de resarcimiento, y además sirve para fijar la
prima.
Carga del asegurador
a. Expedirse en el plazo de 15 días respecto de la propuesta de prórroga. Caso contrario pierde el derecho a rechazarla.
b. Impugnar el contrato en el plazo de 3 meses en caso de reticencia. Caso contrario, pierde el derecho de hacerlo.
c. Carga de notificar la intención de rescindir por hacer tomado conocimiento de una agravación del riesgo.
d. Comunicar la intención de rescindir el contrato por cambio del titular del interés asegurado.
e. Pronunciarse acerca del derecho del asegurado en el plazo legal, dentro de los 30 días de recibida la documentación o
información complementaria, para verificar el siniestro y sus alcances.
Pluralidad de seguros
- Existe cuando se asegura el mismo interés y el mismo riesgo, por el mismo plazo con más de un asegurador.
- En los casos de pluralidad de seguros, la responsabilidad de cada uno de ellos en caso de siniestro implica que cada
uno contribuye proporcionalmente al monto de su contrato, hasta la concurrencia de la indemnización debida, excepto
estipulación en contrario.
CLASES DE SEGUROS
82
Clases de seguros
La franquicia en el seguro
Es frecuente que, a través de cláusulas especiales, el asegurador quede exonerado de pagar pequeños siniestros, haciéndolo
solamente por el excedente de cierta suma.
Este límite exento de responsabilidad para el asegurador se denomina franquicia y está a cargo del asegurado.
Es decir, el asegurador solo va a pagar si excede de un mínimo, y ese mínimo no cubierto es la franquicia.
Vicio propio
83
El asegurador no indemnizara los daños o perdidas producidos por vicio propio de la cosa, salvo pacto en contrario.
Vicio propio: es toda predisposición (tendencia) de una cosa a destruirse o deteriorarse por su naturaleza o del estado
en que se encontraban al asegurarse.
Es una cuestión de hecho que debe determinarse en cada caso concreto.
La prueba del vicio propio está a cargo el asegurador.
Provocación del siniestro
El asegurador queda liberado si el tomador o beneficiario, provoca el siniestro dolosamente o por culpa grave.
Quedan excluidos:
- Los actos realizados para evitar el siniestro o atenuar sus consecuencias
- Los actos realizados por un deber de humanidad.
Provocar: facilitar o ayudar a que algo se produzca.
Dolo: implica obrar con conocimiento e intención de causar el siniestro, lo cual puede llegar a configurar un delito,
Culpa grave: implica un error, una negligencia o imprudencia grosera, anormal, pero sin la intención de causar el
daño.
El asegurador no cubre los daños causados por:
- hechos de guerra civil o internacional, o
- por motín o tumulto popular
salvo convención en contrario.
Subrogación
El siniestro puede ser causado por culpa de un tercero. Entonces le corresponde al asegurado un derecho a ser indemnizado
por ese tercero.
Es decir, el asegurado en este siniestro tiene 2 acciones:
- una contra el asegurador en virtud del contrato de seguro
- y otra contra el tercero causante del daño en virtud de los principios generales de la responsabilidad civil.
Sin embargo, una vez que el asegurador pagó el siniestro se subroga en los derechos del asegurado frente al causante de los
daños, impidiendo que el asegurado perciba una doble indemnización.
84
Fuego: toda combustión que origine incendio o principio de incendio, y que tenga capacidad de propagarse
espontáneamente. Es decir, debe tener característica de hostil. Por lo tanto, no reviste tal característica aquel que se
enciende para satisfacer necesidades del usuario y no es capaz de propagarse por su propia fuerza.
CB el asegurador no responde por el daño si el incendio es causado por terremoto.
Valores limitados y bienes excluidos
Ciertos bienes se aseguran contra incendio, pero limitando su valor a ciertas sumas debido a sus características y por las
dificultades que presenta la liquidación de los siniestros y el control de los fraudes.
En otros casos se suele excluir la posibilidad de asegurar contra incendio a determinados bienes como la moneda, títulos,
acciones, bonos, etc en virtud debido a que se trata de cosas que se destruyen muy fácilmente, tienen un elevado valor y es
difícil comprobar su existencia.
Resarcimiento
El monto del resarcimiento debido por el asegurador se determina:
a. Para los edificios: se determina por su valor a la época del siniestro, excepto que se convenga la reconstrucción.
Reconstrucción: se da cuando el asegurador se obliga a reconstruir un edificio incendiado. Es decir, se paga lo
necesario para reconstruir, siguiendo las características del bien destruido, su aspecto y su valor.
El plazo para la reconstrucción debe ser fijado por las partes y en su defecto, por el juez.
b. Para las mercaderías producidas por el mismo asegurado, se determina según el costo de fabricación
c. Para las mercaderías adquiridas, se termina según y precio de adquisición.
d. Para los animales, se determina por el valor que tenían al tiempo del siniestro
e. Para materias primas, frutos cosechados, y otros productos naturales se determina según los precios medios en el día
del siniestro.
f. Para el moblaje del hogar y otros objetos de uso, herramientas y maquinas, se determina por su valor al tiempo del
siniestro. Sin embargo, podrá convenirse que se indemnizará según el valor de reposición.
Reposición: consiste en suplantar el bien mueble dañado por otro de similares características.
SEGURO DE AGRICULTURA
Concepto
Es la rama del seguro que tiene por objeto la protección contra los riesgos que pesan sobre una determinada etapa o
momento de una explotación agrícola como la siembra, cosecha u otros análogos, y con respecto a alguno o todos sus
productos. Y puede referirse a cualquier riesgo que los pueda dañar
Es decir, el interés asegurable está constituido por las cosechas que estimaba obtener el agricultor.
Responsabilidad del asegurador
El asegurador responde por los daños causados exclusivamente por el granizo a los frutos y productos asegurados, aun
cuando concurran otros fenómenos meteorológicos.
El seguro contra granizo o el pedrisco tiene una gran importancia dentro de la agricultura nacional siendo la modalidad
más contratada debido a la alta siniestralidad.
Se entiende por granizo una precipitación de agua congelada en masa.
Calculo de la indemnización
Para valuar el daño se calculará el valor que habrían tenido los frutos y productos al tiempo de la cosecha.
SEGURO DE ANIMALES
Concepto
Es una clase de seguro que tiene por objeto la protección contra los riesgos que pesan sobre la vida o salud de cualquier
especie de animales, domésticos o no domésticos.
En nuestro país esta clase de seguros se contrata esencialmente para el ganado de raza (reproductores, caballos de carrera,
etc).
Seguro de mortalidad
En el seguro de mortalidad de animales, el asegurador va a indemnizar el daño causado por
85
a. La muerte del animal asegurado o
b. Por su incapacidad total y permanente, si así se conviene.
Exclusiones a la cobertura
Salvo pacto en contrario, el seguro no comprende
1- Los daños derivados de epizootia o enfermedades consecuentes de una violación de normas de policía sanitaria
animal.
2- Los daños causados por:
- Incendio
- Rayo
- Explosión
- Inundación o
- Terremoto
3- Los daños causados durante o en ocasión del transporte, carga o descarga
Cargas del asegurado
El asegurado debe:
a. Prestar al animal el mayor cuidado y atención, mantenerlo sano, aislado de otros animales enfermos y cumplir con las
disposiciones sanitarias sobre vacunación.
b. Permitir su inspección por parte del asegurador (lo puede hacer en cualquier tiempo y a su costa).
c. Conservar su bien estado de alojamiento.
d. No realizar otro seguro idéntico
e. En el caso de caballos de carrara o salto, debe informarse de inmediato el cambio de preparador o entrenador.
f. Cuando el animal asegurado enferme o sufra un accidente, el asegurado tendrá que requerir de inmediato los servicios
de un veterinario o en su defecto el de un práctico.
g. No maltratar al animal.
Maltrato: es la falta de alimentación, el castigo, el trabajo excesivo, la falta de descanso, estimularlos con drogas.
h. En caso de muerte del animal o cualquier enfermedad o accidente que sufra, el asegurado debe dar aviso al asegurador
dentro de las 24 hs de ocurrido el siniestro.
i. No sacrificar al animal sin consentimiento del asegurador, excepto que:
- Sea dispuesto por la autoridad
- Si la circunstancia es urgente y no se puede notificar al asegurador
esta urgencia la determinara un veterinario o en su defecto 2 prácticos.
Si el asegurado no cumple con estas cargas, pierde el derecho a la indemnización del asegurador.
Indemnización
La indemnización se determina por el valor del animal fijado en la póliza.
SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL
Concepto
Es la clase de seguro que tiene por objeto la protección de los riesgos que recaen sobre el patrimonio del asegurado, a
causa de la reclamación de un tercero damnificado.
Finalidad
La jurisprudencia sostuvo que este seguro tiene como finalidad no solo defender al asegurado evitándole una grave pérdida
económica, sino también asegurar a la víctima el resarcimiento integral porque el Estado y la seguridad jurídica no pueden
permanecer indiferentes ante el derecho insatisfecho de la víctima por la insolvencia del asegurado.
Interés - riesgo
86
El interés asegurable es todo el patrimonio
El riesgo consiste en la responsabilidad civil.
Siniestro
En cuanto a cuál es el momento en el que opera el seguro de responsabilidad civil, hay 2 teorías dominantes:
La teoría del daño: la cual sostiene que el siniestro se produce en el momento en que se causa el daño al tercero
La teoría de la reclamación: sostiene que el siniestro se produce cuando el tercero efectivamente reclama al asegurado
el resarcimiento del daño.
Pluralidad de damnificados
Si existe pluralidad de damnificados, la indemnización debida por el asegurador se distribuirá a prorrata.
Distribución a prorrata: es la cuota o porción que toca a alguien de lo que se reparte entre varias personas, hecha la
cuenta proporcionada a lo más o menos que cada una debe percibir.
SEGURO DE TRANSPORTE
Concepto
Es la rama de seguro que tiene por objeto la protección de los riesgos que derivan del transporte.
Ámbito de aplicación
Estos seguros cubren los distintos riesgos a los cuales están expuestos:
- los vehículos de transporte,
- las mercaderías transportadas
- y la responsabilidad del transportador frente al cargador o destinatario, frente al pasajero o frente a terceros.
Es decir, el asegurador indemnizara las pérdidas y averías que tengan por causa: choque, vuelco, derrumbe, caída de
árboles o postes, incendio, explosión, rayo, huracán, tornado, inundación, aluvión o alud. También cubre la
responsabilidad del transportador por el hecho del dependiente.
Cobertura
La cobertura se inicia cuando el pasajero o la mercadería se encuentran en el ámbito de disposición material y jurídica del
transportista y concluye cuando salen de ese ámbito.
Calculo de la indemnización
Cuando se trate de mercaderías, la indemnización se calcula sobre su precio en su destino al tiempo en que regularmente
debieron llegar.
Cuando se trate de vehículos de transporte terrestre, la indemnización se calcula sobre su valor al tiempo del siniestro.
87
El transporte público de pasajeros está comprendido dentro de lo que se denomina seguro de transporte, más allá de que
sea obligatorio y se trate de personas.
SEGUROS DE PERSONA
LEY DE SEGUROS N° 17.418
Diferencia con el seguro de daños
La diferencia con el seguro de daños es que en el seguro de persona aparece un nuevo sujeto: el beneficiario.
Beneficiario: es quien recibe el resarcimiento en caso de que ocurra el siniestro.
Puede suceder que el tomador sea el asegurado y a su vez el beneficiario, excepto en el caso del seguro de vida en caso de
muerte donde el beneficiario tiene que ser una persona distinta al asegurado o tomador.
CB No rigen las normas relativas al sobreseguro ni al infraseguro, ni al vicio propio ni a la carga de salvamento.
SEGUROS DE VIDA
Concepto
El seguro de vida es aquel contrato en cuya virtud el asegurador, mediante el pago por parte del asegurado de una prima o
cotización, se compromete a abonar a un tercero beneficiario una suma de dinero o una renta, en caso de que determinada
persona viva aun – seguro en caso de vida o supervivencia – o muera – seguro en caso de muerte.
Clases
Seguro de vida: aquí el beneficiario cobra la suma estipulada en el contrato en caso de muerte del asegurado. Está
prohibido el seguro para caso de muerte de los interdictos y de los menores de 14 años.
Seguro de supervivencia: es aquel por el cual el beneficiario, en este caso es el propio asegurado, percibe una suma de
dinero si llega a determinada edad.
88
Seguro dotal o mixto: es una combinación entre los dos anteriores, de modo que el seguro comprende
simultáneamente las alternativas de muerte o supervivencia.
Vida asegurable
El seguro de vida se puede celebrar sobre la vida del contratante o de un tercero.
Eximentes de responsabilidad
Suicidio: el suicidio de la persona cuya vida se asegura libera al asegurador, salvo que el contrato haya estado en
vigencia ininterrumpidamente por 3 años. Caso contrario, el beneficiario no obtiene la indemnización.
Provocación por el contratante o beneficiario : el asegurador se libera cuando el beneficiario o contratante provoca la
muerte del asegurado con un acto ilícito.
Provocación por empresa criminal o pena de muerte : el asegurador se libera si la persona cuya vida se asegura la
pierde en empresa criminal o por aplicación de la pena de muerte.
La empresa criminal es el delito cometido por el asegurado, en calidad de autor o participe en cualquiera de sus
manifestaciones o cómplice.
89
- o en el trayecto entre el domicilio del trabajador y el lugar del trabajo.
salvo que el damnificado hubiera interrumpido o alterado dicho trayecto por causas ajenas al trabajo.
Las aseguradoras de riesgos del trabajo son entidades de derecho privado regidas por leyes especiales. Los entes de control
son:
a. La Superintendencia de Riesgos del Trabajo y
b. La Superintendencia de Seguros de la Nación.
SEGURO COLECTIVO
Concepto
El seguro colectivo es aquel que:
1. cubren la vida o accidentes personales de:
- los integrantes de un grupo,
- miembros de un sindicato,
- socios de una institución, club o asociación
- alumnos de una universidad.
2. Reúnen a varios individuos en una sola póliza, que es contratada por el tomador.
3. Se caracteriza porque:
- El grupo cubierto debe necesariamente tener algún vínculo profesional, laboral o de otro tipo de asociación.
- Las primas suelen ser inferiores a las contratadas individualmente y es promediada.
- Quienes dejan de pertenecer definitivamente al grupo asegurado, quedan excluidos del seguro desde ese momento,
salvo pacto en contrario.
Clases o clasificación
En cuanto a la clase de seguro colectivo encontramos:
Seguros colectivos para empleador-empleado
Seguros para grupos abiertos: asociaciones, clubes, etc.
Seguros de sepelio
Seguros para suscriptores de planes de ahorro
Entre otros.
SEGUROS MARITIMOS Y AERONAUTICO
Aplicación subsidiaria
La Ley de Seguros se aplica subsidiariamente a:
1- Seguros marítimos
2- Seguros de la aeronavegación
3- Seguros obligatorios de vida de empleados del Estado
4- Seguros del espectador y personal de espectáculos deportivos
5- Seguros mutuos.
CB las primeras 4 clases de seguros tienen legislación específica y, por lo tanto, de acuerdo a la prelación normativa,
primero se aplican estas y luego las disposiciones de la Ley de Seguros, siempre que sean compatibles.
REASEGURO
Concepto
El reaseguro es un método empleado por el asegurador para distribuir sus riesgos, entregando la totalidad o parte de la
responsabilidad a otro asegurador a fin de distribuir el efecto de una posible pérdida (seguro del seguro).
El asegurador debe determinar su pleno de retención, es decir, la parte de los riesgos que él esta capacitado para asumir
directamente y lo que excede de su pleno lo traslada a un reasegurados.
90
Formas
El reaseguro puede ser:
a. Individual: es aquel que cubre determinado riesgo (excepcional).
b. General: cubre los riesgos que el asegurador incluya en las declaraciones periodicas y a su vez puede ser obligatorio o
facultativo.
Tambien encontramos la retrocesión que es un reaseguro de segundo grado: el reaseugrador vuelve a descargar parte del
riesgo asumido en otra compañía de seguros.
UNIDAD 14
GARANTIAS
Finalidad de las garantías
Las garantías tienen como fin asegurar el cumplimiento de una obligación.
Clasificación
El grupo más grande de clasificación distingue entre garantías reales y personales.
GARANTIAS PERSONALES GARANTIAS REALES
Constituyen derechos creditorios Constituyen derechos reales
Afectan todo el patrimonio de quien las constituye Afectan un bien individualizado
Ej: fianza, aval. Ej: prenda, hipoteca, anticresis, warrants.
FIANZA
El contrato de fianza se encuentra regulado en los artículos 1574 a 1596 del CCyC.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Definición legal
Hay contrato de fianza cuando:
- Una persona se obliga accesoriamente por otra a:
1- Satisfacer una prestación para el caso de incumplimiento.
Si la fianza es:
a- De entregar cosa cierta
b- De hacer que solo puede ser cumplida personalmente por el deudor
c- De no hacer
El fiador solo queda obligado a satisfacer los daños que resulten de la inejecución.
El contrato de fianza se establece entre el acreedor y el fiador.
91
Cabe destacar que el compromiso de mantener o generar una determinada situación de hecho o de derecho no es
considerado fianza, PERO su incumplimiento genera responsabilidad del obligado.
Forma
La fianza debe convenirse por escrito.
Diversas clases de fianza
Fianza simple
Es aquella donde el fiador goza de:
1- Los beneficios de excusión de los bienes del deudor y
2- Los beneficios de división de la deuda, si son varios los fiadores.
Fianza general
Alcance. Monto máximo. Retractación
Es valida la fianza general que comprenda obligaciones actuales o futuras, incluso indeterminadas, pero:
1- En todos los casos debe precisarse el monto máximo al cual se obliga el fiador.
Esta fianza no se extiende a las nuevas obligaciones contraídas por el afianzado después de los 5 años de otorgada.
Está permitida la retractación del fiador para el caso de obligaciones indeterminadas en el tiempo
siempre que cumpla con el requisito de notificación al acreedor.
Fianza solidaria
La responsabilidad del fiador es solidaria con la del deudor cuando:
a- Así se convenga expresamente o
b- Cuando el fiador renuncia al beneficio de excusión
Fianza legal o judicial
En el CCyC no se incorporan las disposiciones especiales que en el anterior régimen legal referían a los requisitos de
fianza judicial.
92
Lo único que establece el CCyC es que en la fianza judicial no puede oponerse el beneficio de excusión.
Efectos de la fianza entre fiador y acreedor
Beneficio de excusión
El acreedor solo puede dirigirse contra el fiador una vez que:
a- Haya excutido los bienes del deudor
A saber, que:
- Si los bienes excutidos solo alcanzan para un pago parcial, el acreedor solo puede demandar al fiador por el saldo.
Excepciones al beneficio de excusión
El fiador no puede invocar el beneficio de excusión si:
a. El deudor se ha presentado en concurso preventivo o ha sido declarada su quiebra
b. El deudor principal no puede ser demandado judicialmente en el territorio nacional
c. El deudor o carece de bienes en la republica
d. La fianza es judicial
e. El fiador ha renunciado al beneficio.
Beneficio de excusión
- El fiador de un codeudor solidario puede exigir la excusión de los bienes de los demás codeudores.
- El que afianza a un fiador, goza del beneficio de excusión de éste y del deudor principal.
Beneficio de división
- Si hay más de un fiador, cada uno responde por la cuota a la que se ha obligado (la responsabilidad es simplemente
mancomunada)
- Si nada se ha estipulado, responden por partes iguales.
- El beneficio de división es renunciable.
93
Principal pagador
Quien se obliga como principal pagador (aunque sea con la denominación de fiador):
- Es considerado deudor solidario
y su obligación se rige por las disposiciones aplicables a las obligaciones solidarias.
Es decir, si el fiador se ha obligado como principal pagador asume la deuda como propia y su obligación deja de ser
accesoria.
- El fiador debe dar aviso al deudor principal del pago que ha hecho.
- La regla es que el deudor puede oponer al fiador todas las defensas que tenía contra el acreedor
excepto que el fiador hubiese pagada con el consentimiento del deudor.
- En el caso de que el fiador y el deudor hayan pagado a la vez, el fiador solo podrá reclamar al propio acreedor (no
tiene acción contra el deudor).
94
e- El deudor asume riegos distintos a los propios del giro de sus negocios, disipa sus bienes o los da en seguridad de
otras operaciones
f- El deudor pretende ausentarse del país sin dejar bienes suficientes para el pago de la deuda afianzada.
Extinción de la fianza
La fianza se extingue por las siguientes causales especiales:
a- sí por hecho del acreedor no puede hacerse efectiva la subrogación del fiador en las garantías reales o privilegios que
accedían al crédito al tiempo de la constitución de la fianza;
b- si se prorroga el plazo para el cumplimiento de la obligación garantizada, sin consentimiento del fiador;
c- si transcurren cinco años desde el otorgamiento de la fianza general en garantía de obligaciones futuras y éstas no han
nacido;
d- si el acreedor no inicia acción judicial contra el deudor dentro de los sesenta días de requerido por el fiador o deja
perimir la instancia.
PRENDA
PRENDA COMUN O CON DESPLAZAMIENTO
La prenda con desplazamiento se encuentra regulado en los artículos 2219 a 2231 del CCyC.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Concepto
La prenda:
1. es el derecho real de garantía sobre:
- cosas muebles no registrables o
- créditos instrumentados.
2. Se constituye por el dueño o la totalidad de los copropietarios, por:
a. contrato formalizado en instrumento público o privado + tradición al
- acreedor prendario o
- a un tercero designado por las partes
Es decir, la cosa sobre la cual recae la garantía se entrega, ya sea al acreedor o a un tercero, por eso su nombre “con
desplazamiento”.
PRENDA CON REGISTRO O SIN DESPLAZAMIENTO
La prenda con registro se encuentra regulada en el decreto- ley n° 15.348/46 ratificada por ley n° 12.962 modificada por
decreto 897/95.
DECRETO- LEY N° 15.348/46 RATIFICADA POR LEY N° 12.962 MODIFICADA POR DECRETO 897/95
Concepto
En la prenda con registro el constituyente no se desprende de la cosa, es decir, queda en su poder.
95
Ventaja de la prenda con registro
La ventaja de este tipo de prenda es evidente: no se priva al constituyente el uso y disfrute de los bienes afectados a la
garantía, que en muchos casos consisten en mercaderías, frutos, maquinas, materias primas, etc.
Efectos
El contrato de prenda produce efectos entre las partes desde su celebración, y con respecto a terceros desde su inscripción
en el Registro de Prenda.
Tal inscripción, debe realizarse dentro de las 24hs de celebrado el contrato prendario y tiene un plazo de validez por 5
años, el cual puede ser renovado.
El registro expedirá un certificado de prenda, el cual es título ejecutivo.
El contrato inscripto es transmisible por endoso, y el endoso también sebe ser inscripto en el Registro para producir efectos
contra terceros y para que el endosatario asuma la calidad del acreedor prendario con derecho a iniciar la acción ejecutiva.
Cancelación de la inscripción
La inscripción podrá ser cancelada cuando:
a. Así lo disponga una resolución judicial
b. Cuando el acreedor o dueño de la cosa prendada lo solicite.
c. El dueño de la cosa prendada puede pedir al Registro la cancelación de la garantía adjuntando el comprobante de
haber abonado el importe de la deuda, a la orden del acreedor.
En tal sentido, la ley prevé 2 procedimientos: la ejecución judicial especial y la ejecución extrajudicial.
Ejecución judicial especial:
1) Se presenta la demanda con certificado de prenda.
2) Admitida la demanda por el juez, se despachará mandamiento de embargo o secuestro del bien.
3) Se citará al deudor, notificándole que si no opone excepción legitima dentro de 3 días, se llevara adelante:
- La ejecución
- Y se ordenara la venta de la prenda.
las excepciones legitimas que puede oponer el deudor son:
a. Incompetencia de jurisdicción
b. Falta de personería en el demandante, demandado o su representante: esto sucede cuando la parte carece de capacidad
para estar en juicio.
c. Renuncia del crédito o del privilegio prendado por parte del acreedor.
d. Pago de la deuda, total o parcial.
e. Caducidad de la inscripción: esto sucede cuando transcurren 5 años y el acreedor no vuelve a inscribir el contrato
prendario. Aquí la obligación principal (deuda) sigue existiendo, pero lo que caduca es la garantía prendaria por lo que
el acreedor debe iniciar un juicio ordinario por el cobro de pesos.
96
f. Nulidad del contrato de prenda.
Ejecución extrajudicial: esta ejecución puede presentarse cuando el acreedor sea:
- El Estado
- Sus reparticiones autárquicas
- Un banco
- Una entidad financiera, autorizada por el BCRA.
- Institución bancaria o financiera de carácter internacional.
aquí el juez ordenara:
- el secuestro de los bienes
- y su entrega al acreedor
sin que el deudor pueda promover recurso alguno. (artículo 39)
La doctrina entiende que este artículo es inconstitucional porque viola el artículo 18 CN, el cual consagra el derecho a la
defensa en juicio.
Otra parte entiende que no viola dicho principio porque el artículo 39 en su última parte, establece que el deudor puede
ejercitar, en juicio ordinario, los derechos que tenga que reclamar al acreedor.
PRENDA AGRARIA
La prenda agraria se encuentra regulada en la ley n° 9644.
LEY N° 9644.
Concepto
La prenda agraria es aquella donde se pone en garantía:
- Los instrumentos de labranza
- Los animales
- Los frutos agrícolas.
PRENDA DE CREDITOS
La prenda con desplazamiento se encuentra regulado en los artículos 2232 a 2237 del CCyC
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Concepto
La prenda de créditos es la que se constituye sobre cualquier crédito instrumentado que puede ser cedido.
Es decir, solo pueden prendarse los créditos que:
- Sean transmisibles
- Esten en el comercio
- Sean embargables.
WARRANTS
El warrant lo encontramos regulado en la ley n° 928 (warrants aduaneros) y en la ley n° 9643 (warrants de frutos y
productos).
Concepto
Es una garantía real que se otorga sobre bienes que se encuentran en un depósito- debidamente autorizado por el PEN, -
otorgando al tenedor del mismo un derecho de prenda sobre ellos.
Ej: solicito un pedido al extranjero, llega a la aduana y hay 2 opciones:
1. Llevármela por un medio de transporte a mi establecimiento, ya sea un medio propio o una empresa de transporte –
con la cual se celebra un contrato de transporte-
2. Depositarla en la aduana por Ej para venderla: en vez de hacer la logística y trasladar la mercadería de un lado a otro,
la deposito ahí hasta venderla (warrant aduanero) o depositar los frutos o productos. Ej
- Vino en bodegas como ocurre en cuyo
- Cereales en lo silos como ocurre en el litoral (warrants de frutos y productos).
La diferencia entre el warrant aduanero y el de frutos y productos es simplemente el lugar de depósito.
Naturaleza jurídica
Es un título valor bicartular (2 partes) compuestos por:
- Titulo representativo de la titularidad de la mercadería denominado certificado de deposito
- Título que da derecho de garantía sobre los bienes muebles depositados denominado warrant.
Es decir, el depositario emite 2 documentos contra el depósito de bienes o mercaderías:
a. El certificado de depósito: este se otorga al titular de la mercadería.
97
b. Su duplicado, llamado warrant: este se otorga al tenedor de un derecho de crédito.
Procedimiento u operatoria del warrant
1) El depositario celebra un contrato con el depositario o también llamada empresa emisora de warrants. Pero previo a
eso:
- La empresa emisora de warrant exigirá al depositante que acredite la propiedad de la mercadería que será objeto de
depósito. Esto marca una diferencia importante con el contrato de depósito, que puede ser hecho por quien no es
propietario de la cosa depositada.
2) Una vez aceptado el depósito por la empresa, se verifica la calidad y cantidad de mercadería almacenada.
3) Luego, la empresa de warrant emitirá los títulos al depositante.
4) El depositante puede optar por:
- Transferir la propiedad de la mercadería, donde el certificado de depósito junto el warrant será endosado a favor de un
tercero que adquiere dicha propiedad.
- Mantener la propiedad y acceder a un crédito garantizado con las mercaderías depositadas, donde solo el warrant será
endosado.
5) El mismo depositante o el nuevo propietario podrá retirar la mercadería presentando el certificado de depósito y el
warrant.
6) En caso de incumplimiento de la obligación garantizada por el warrant, el acreedor -portador del warrant- podrá
solicitar ante el administrador del depósito el remate de las mercaderías almacenadas (aquí entra en papel el
martillero).
CB en el warrant de frutos y productos, la mercadería no se remata, sino que se vende en el mercado de cereales.
CESION DE CREDITOS EN GARANTIA
Se encuentra regulado en el artículo 1615 del CCyC.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Disposiciones generales
Si la cesión es de garantía, las normas de prenda de créditos se aplican a las relaciones entre el cedente y el cesionario.
Un acreedor tiene un crédito con un deudor, y lo cede al cesionario. Ahora el cesionario es acreedor del crédito frente al
deudor cedente y el tercero deudor del crédito cedido.
De esta manera, el nuevo acreedor puede obrar tanto a uno como al otro.
Diferencia con la prenda de créditos
En la prenda de créditos hay un contrato que contiene un negocio indirecto de garantía autoliquidable
En la cesión de créditos existe una transmisión real de la titularidad del crédito.
98
FIDEICOMISO EN GARANTIA
El fideicomiso en garantía se encuentra regulado en el artículo 1680 CCyC.
Concepto
Se define al fideicomiso en garantía como la operación a través de la cual una persona -fiduciante- transmite la propiedad
fiduciaria a otra persona – fiduciario- en garantía del cumplimiento de una o más obligaciones propia o ajena asumida con
un tercero – acreedor beneficiario-
Esta operación se realiza para que, en el caso de incumplimiento del fiduciante, el fiduciario liquide los bienes y con su
producido pague al beneficiario.
La nota más trascendente del fideicomiso en garantía es el ius vendendi, es decir, el derecho que tiene el fiduciario de
ejecutar o disponer de los bienes fideicomitidos objeto de la garantía, con el fin de satisfacer su crédito o el del
beneficiario.
GARANTIAS UNILATERALES
Las garantías unilaterales se encuentran reguladas en el artículo 1810 A 1812 del CCyC.
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
Concepto
La garantía unilateral:
1. es una manifestación unilateral – y no contractual- donde el emisor garantiza el cumplimiento de las obligaciones de
otro, y se obliga a:
- Pagarlas
- O a pagar una suma de dinero
- U otra prestación determinada.
a otro sujeto determinado beneficiario.
2. Es independiente respecto de la relación jurídica que causa su creación.
3. También son denominadas:
- Garantías de cumplimiento a primera demanda
- Garantías de cumplimiento a primer requerimiento
- Garantías abstractas
- Garantías autónomas
Sujetos
En las garantías unilaterales intervienen 3 sujetos:
a. Ordenante de la garantía: es el deudor de la relación base o contrato base. En virtud de ese negocio, solicita una
garantía para reforzar el derecho de crédito que tiene el acreedor de ese negocio.
b. Emisor de la garantía u otorgante de la garantía: es aquel que concede una garantía a favor del acreedor de la
relación base. Solo pueden emitir garantías unilaterales:
- Las personas publicas
- Las personas jurídicas privadas en las que sus socios, fundadores o integrantes no responden ilimitadamente.
- Las entidades financieras y compañías de seguros
99
- Los importadores y exportadores de comercio exterior.
c. Beneficiario de la garantía: es la persona a favor de quien se emite la garantía. Es el acreedor de la relación base.
Formas
Las garantías unilaterales deben constar en un instrumento público o privado.
Si son otorgadas por entidades financieras o compañías de seguros, pueden asumirse también en cualquier clase de
instrumento particular.
UNIDAD 15
DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL
Introducción
El fenómeno del creciente intercambio entre sujetos ubicados en diferentes estados o de las inversiones extranjeras y
practicas financieras internacionales, provoco el surgimiento de la idea de contar con un sistema de normas propio,
constituido por diversas fuentes, que regulen de modo uniforme las relaciones mercantiles internacionales.
La Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDM o UNCITRAL)
a. La UNCITRAL fue establecida por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1966.
b. La Asamblea General, al establecer la Comisión:
- reconoció que las disparidades entre las leyes nacionales que regulaban el comercio internacional creaban obstáculos
para ese comercio y
- considero que, mediante la Comisión, esos obstáculos podrían reducirse o eliminarse.
c. La Comisión está integrada por 60 Estados miembros elegidos por la Asamblea General, que son elegidos cada 6
años.
d. Su composición es representativa de:
- Las diversas regiones geográficas y
- Los principales sistemas económicos y jurídicos.
Es por eso que, en las relaciones jurídicas privadas de carácter internacional, donde no se encuentre comprometido el
orden público, se reconoce a la autonomía de la voluntad 2 modalidades: la autonomía material y la autonomía conflictual.
Autonomía material: lo encontramos en el artículo 950 del CCyC el cual establece que “las partes son libres para
celebrar un contrato y determinar su contenido, dentro de los límites impuestos por la ley, el orden público, la moral y
las buenas costumbres” (libertad contractual y libertad de contratación).
Autonomía conflictual: hace referencia al derecho de las partes de elegir el derecho aplicable al contrato. Esta elección
puede ser expresa o tácita.
El artículo 2651 CCyC consagra el principio de la autonomía de la voluntad en materia de ley aplicable.
Establece que:
- los contratos se rigen por el derecho elegido por las partes en cuanto a su validez intrínseca, naturaleza, efectos,
derechos y obligaciones.
- La elección debe ser expresa o resultar de manera cierta y evidente de los términos del contrato o de las circunstancias
del caso.
- Dicha elección puede referirse a la totalidad o a partes del contrato.
- El ejercicio de este derecho está sujeto a una serie de reglas:
a. en cualquier momento pueden convenir que el contrato se rija por una ley distinta de la que lo regía, ya sea por una
elección anterior o por aplicación de otras disposiciones de este Código.
Sin embargo, esa modificación no puede afectar la validez del contrato original ni los derechos de terceros;
b. elegida la aplicación de un derecho nacional, se debe interpretar elegido el derecho interno de ese país con exclusión
de sus normas sobre conflicto de leyes, excepto pacto en contrario;
c. las partes pueden establecer, de común acuerdo, el contenido material de sus contratos e, incluso, crear disposiciones
contractuales que desplacen normas del derecho elegido;
d. los usos y prácticas comerciales generalmente aceptados, las costumbres y los principios del derecho comercial
internacional, resultan aplicables cuando las partes los han incorporado al contrato;
e. los principios de orden público y las normas internacionalmente imperativas del derecho argentino se aplican a la
relación jurídica, cualquiera sea la ley que rija el contrato; también se imponen al contrato, en principio, las normas
internacionalmente imperativas de aquellos Estados que presenten vínculos económicos preponderantes con el caso;
f. los contratos hechos en la República para violar normas internacionalmente imperativas de una nación extranjera de
necesaria aplicación al caso no tienen efecto alguno;
- además, el artículo excluye su aplicación a los contratos de consumo.
101
Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderías
- La Convención de Viena de Compraventa Internacional de Mercaderías, actualmente vigente, nació debido a un grupo
de trabajo constituido en el seno de UNCITRAL.
- La Convención fue firmada en 1980, estableciendo su entrada en vigor a partir del 1° de enero de 1988. Nuestro país
ratifico la convención en marzo de 1983.
- La Convención regula la compraventa internacional de mercaderías y, en cuanto a su estructura, está dividida en 4
partes:
1. Ámbito de aplicación de la Convención: la convención se aplicará a los contratos de compraventa de mercaderías
entre partes que tengan sus establecimientos en estados diferentes.
Se requiere que los Estados donde se encuentren los establecimientos sean Estados miembros de la convención.
Establecimientos: la doctrina entiende que es la instalación que tiene cierta duración, estabilidad y con determinada
competencia para dedicarse a los negocios.
2. Formación del contrato: el contrato se concluye con la oferta y su aceptación.
Oferta: se requiere que ésta:
- Este dirigida a una o varias personas determinadas
- Señaladas las mercancías, su cantidad o precio o medio para determinarlo.
- Indicar la intención del oferente de quedar obligado en caso de aceptación.
Aceptación: es la declaración de destinatario que indica asentimiento a una oferta.
3. Compraventa de Mercaderías:
Compraventa: no hay una definición de compraventa porque sus redactores entendieron que la noción de compraventa
es suficientemente clara en todos los sistemas jurídicos para que sea definida por la convención.
4. Disposiciones finales
COMERCIO ELECTRONICO INTERNACIONAL
Concepto
El comercio electrónico internacional es el intercambio de todo tipo de bienes, servicios, información, datos, así como
imágenes, transacciones, etc., a través de medios electrónicos que cruzan fronteras.
LA TRANSFERENCIA BANCARIA
Concepto
Es la forma más sencilla de concretar los pagos.
La transferencia bancaria se lleva a cabo mediante el depósito que hace el comprador en un banco, para que éste transfiera
el dinero a una sucursal o banco corresponsal, a fin de que le acredite los fondos en su cuenta o le pague directamente.
102
Este sistema presenta varios inconvenientes:
1. Si el vendedor despacha la mercadería antes de recibir el precio, puede no cobrarla. Y en el caso de que el comprador
además de no pagar el precio se niega a recibir la mercancía, el vendedor tendrá que asumir los costos.
2. El comprador corre el riesgo de pagar el precio y no recibir la mercancía o bien recibirla, pero no corresponde con la
cantidad y calidad pactadas.
3. En caso de incumplimiento contractual es gravoso ya que la parte cumplidora deberá litigar en un país extranjero.
Por todas estas razones, este tipo de operatoria generalmente se pacta cuando los montos en juego no son significativos.
COBRANZA BANCARIA
Concepto
Aquí el vendedor-exportador encarga la gestión a un banco ubicado en su plaza, y éste a través de otro banco ubicado en el
país del comprador-importador, gestionará el cobro de la operación en los términos pactados.
Modalidades
Puede realizarse bajo 2 modalidades:
1- Cobranza simple: en este supuesto el exportador le entrega al banco el instrumento de cobranza denominados
documentos financieros – por lo general, una letra de cambio (librada por el propio vendedor para que el comprador la
abone inmediatamente o la acepte para luego abonarla – y el banco, a través de un corresponsal ubicado en el país del
comprador, gestiona el cobro o el posterior cobro de la letra.
Asimismo, el Banco designado le remitirá al enajenante los fondos percibidos de la cobranza.
2- Cobranza documentaria: es muy similar a la simple, con la diferencia de que el banco, a través de su corresponsal, le
entrega al comprador-importador toda la documentación relativa a la venta de mercadería – documentos comerciales-
para que éste pueda ingresarla en su país.
Sujetos intervinientes
Ordenante- vendedor- exportador: es quien encomienda a un banco la tramitación de la cobranza.
Banco remitente: es el banco al cual el cedente encomienda la tramitación de una cobranza y quien recibe los
instrumentos financieras y comerciales del exportador, y remitirlos al banco corresponsal en el extranjero.
Banco presentador o banco cobrador: es el banco ubicado en la plaza del importador y tiene a su cargo realizar las
diligencias materiales para obtener el cobro o aceptación de la letra libada, y hacer entrega de la documentación
comercial al importado, siguiendo las instrucciones que le fueron impartidas.
Girado o importador: es el sujeto que acepta y paga la letra de cambio.
Documentos
Existen 2 clases de documentos que intervienen en la operación:
Documentos financieros: son aquellas letras de cambio: pagares, cheques, u otros instrumentos análogos utilizados
para obtener el pago.
Es decir, son títulos de crédito que instrumentan la obligación de pagar.
Documentos comerciales: son facturas, documentos de transporte, documentos de título u otros documentos análogos,
o cualquier otro documento que no sea un documento financiero.
Ventajas y desventajas
Ventajas
1. La principal ventaja de esta operación es que el vendedor se asegura que no le serán entregadas al comprador los
documentos comerciales para hacerse de la mercadería hasta que no pague o suscriba el correspondiente compromiso
de pago.
2. El comprador se asegura de contar con toda la documentación que representan los títulos de los efectos adquiridos,
con los cuales puede disponer de ellos en el país de destino.
Desventajas o inconvenientes
103
1. El banco no asume ningún compromiso de pago frente al vendedor y el comprador puede negarse a aceptar la letra o a
pagar el precio de la operación.
En el primer caso la mercadería no le será entregada al importador ni podrá ser nacionalizada en el país destino, pero
el exportador, si ya embarco la mercadería deberá:
- soportar los costos relativos a la estadía y conservación,
- soportarlos gastos para reembarcarla y reingresarla nuevamente a su país;
- malvenderla en el país de destino antes de perder todo el precio de la operación.
En el segundo caso – donde el comprador acepto la letra, pero no la abona a su vencimiento- el vendedor deberá
correr con todos los costos e inconvenientes de gestionar judicialmente el cobro en un país extraño.
CARTAS DE CREDITO O CREDITO DOCUMENTARIO
Concepto
Es la promesa que un banco hace al vendedor de una mercadería a pagarle el precio convenido, contra la prestación y
entrega de cierta documentación que acredite la ejecución de sus obligaciones por parte de este.
Procedimiento
1) El importador- denominado ordenante- solicita a un banco de su plaza -llamado banco emisor- la apertura de una carta
de crédito por el importe de la operación e instruyéndolo sobre las características de la misma.
2) El banco emisor aceptara la operación previo pago por parte del ordenante del mondo de la operación o confiriéndole
la asistencia crediticia para ella.
3) Una vez aceptada la operación, el banco emisor abre la carta de crédito a favor del exportador – denominado
beneficiario- obligándose directamente hacia este último por una suma que tendrá relación con el importe de la
operación, bajo ciertas modalidades.
4) El banco emisor normalmente deberá utilizar los servicios de un banco corresponsal ubicado en la plaza del vendedor
– llamado banco notificador o avisador- para comunicarle la apertura de la carta de crédito a su favor por un
determinado plazo y concretar la operación comercial previamente establecida.
5) El banco corresponsal puede cumplir 3 funciones:
- Notificar al beneficiario de la apertura de crédito, en cuyo caso actuara como banco avisador.
- Agregarse las facultades de recibir la documentación pertinente y realizar el pago, en cuyo caso actuara como banco
designado.
- Confirmar la operación, donde se obliga también hacia el beneficiario por el importe de la carta de crédito. En cuyo
caso actuara como banco confirmante.
6) El vendedor beneficiario despacha la mercadería y luego presenta al banco avisador o confirmante la documentación
necesaria para que el comprador puede hacerse de la mercadería e ingresarla a su país.
7) El banco revisa la documentación y si la misma esta conforme a las instrucciones, puede:
- Pagar al beneficiario el importe de la carta de crédito
- Aceptarle una letra de cambio, etc.
8) El banco avisador o confirmante remite la documentación al banco emisor.
9) El banco emisor entrega al comprador la documentación comercial.
10) El comprador, con la documentación en su poder, realiza los tramites en la aduana para ingresar los efectos en su país.
CB la emisión de la carta de crédito puede ser con provisión de fondos- donde el ordenante anticipa al banco el
importe de la operación. O sin provisión de fondos- donde el banco le abre un crédito al comprador ordenante.
104
Irrevocable: el compromiso del banco respecto al beneficiario es definitivo, no puede ser modificado unilateralmente
por el banco emisor.
Confirmada: cuando el banco corresponsal confirma el crédito asume la deuda y debe cumplir.
No confirmada: en este supuesto el banco corresponsal actúa como simple mandatario del banco emisor, sin estar
obligado al pago.
INCOTERMS
Concepto
- Los incoterms son clausulas tendientes a unificar la compraventa de mercaderías, expedidas por la Cámara de
Comercio Internacional de Paris.
- El objetivo fundamental es establecer criterios definidos sobre la distribución de los gastos y la transmisión de los
riesgos entre la parte compradora y la parte vendedora en un contrato de compraventa internacional.
- Determina en que parte será responsable el vendedor y en que parte el comprador, y las cargas también.
- Los incoterms son 12 y se encuentran divididos en los siguientes grupos:
a. Grupo de salida
b. Grupo de embarque (con 2 subgrupos)
c. Grupo de llegada
Grupo de salida
A este grupo lo compone un único incoterm con las siglas EXW que significa “en fabrica”.
Implica que el vendedor realiza la entrega de la mercancía cuando la pone a disposición del comprador en el
establecimiento del vendedor o en otro lugar convenido tales como el taller, fabrica, almacén, etc.
Este término se corresponde con la menor obligación del vendedor, debiendo el comprador asumir:
- todos los costos y riesgos inherentes a la recepción de la mercancía en los locales del vendedor,
- El pago de los derechos de exportación y
- El traslado hacia su propio establecimiento.
Grupo de embarque
Tiene 2 subgrupo:
Subgrupo F
El vendedor realiza la entrega de la mercancía cuando la pone a disposición del comprador en el puerto de embarque.
El subgrupo F comprende los siguientes términos:
- FCA: franco transportista. En este supuesto el comprador asume los riesgos y costos cuando se entrega la mercancía
al primer transportista.
- FAS: franco al costado del buque. En este supuesto el comprador asume los riesgos y costos cuando la mercancía es
dejada al costado del buque en el puerto de carga convenido.
- FOB: franco a bordo. En este supuesto el comprador asume los riesgos y costos cuando la mercadería es cargada
sobre la borda del buque.
FAS y FOB son propios del transporte marítimo o por vías navegables interiores.
FCA se debe emplear cuando el medio de transporte es otro.
Subgrupo C
En este subgrupo se entiende que el comprador paga un precio adicional.
Comprende los siguientes términos:
- CFR: costo y flete.
- CIF: costo, seguro y flete.
- CPT: transporte pago hasta
- CIP transporte y seguros pagos hasta
Grupo de llegada
Comprende los términos D.
La principal característica comuna a estos es que los riesgos y costos relativos al transporte corren a cargo del vendedor
hasta la entrega definitiva al comprador.
106