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Fideicomiso Guatemala
Fideicomiso Guatemala
MERCADO INMOBILIARIO
2018
Lic. Carlos Bardales Castañeda (CPA)
BardalesCarlos@Gmail.com
INDICE GENERAL
1. INTRODUCCIÓN
2. DERECHO BANCARIO
3. DERECHO INMOBILIARIO
5. EL MERCADO INMOBILIARIO
EL FIDEICOMISO
INMOBILIARIO –FIBRAS-
1. INTRODUCCIÓN
7. TIPOS DE FIDEICOMISOS.
INTRODUCCIÓN
8. FUENTES DE LA WEB:
1. http://redfiduciaria.org/
2. www.felaban.net/
3. www.colafipanama2014.com/
4. http://www.revistajuridicaonline.com/
5. http://www.mundofiduciario.com/
- De Tipo registral ?
- De tipo Fiscal ?
GRUPO PATRIMONIO %
INDUSTRIAL Q. 12,965,782.00 42%
G&T Q. 8,367,477.00 27%
BANRURAL Q. 2,783,435.00 9%
AGRO Q. 1,570,924.00 5%
RESTO Q. 5,131,010.00 17%
TOTAL Q. 30,818,628.00 100%
Q.3,609.0 MM
Q.27,120.0 MM
“Los títulos traslativos de dominio de los inmuebles y en los que se constituyan, reconozcan,
modifiquen o extingan derechos de usufructo, uso, habitación, patrimonio familiar, hipoteca,
servidumbre y cualquiera otros derechos reales sobre inmuebles…”. Según el Dr. Vladimir
Aguilar, se refiere a los otros derechos reales no mencionados expresamente en el Código
Civil o a los citados en leyes especiales, abriendo la posibilidad de un Sistema Mixto.
• La Propiedad Fiduciaria:
• El Cuasi-usufructo.
• Propiedad sobre áreas comunes.
1)1)Fideicommisum:
Fideicommisum: “fides = confianza; commissus = encargo”
“fides = confianza; commissus = encargo”
(fiducia pura en la etapa de la Monarquía). “Transmisión por causa de
(fiducia pura en la etapa de la Monarquía). “Transmisión por causa de
muerte”. Creado por las incapacidades de heredar: (ej. Las mujeres nec
muerte”. Creado por las incapacidades de heredar: (ej. Las mujeres nec
manus, los esclavos manumitidos, los hijos emancipados). Desventaja falta
manus, los esclavos manumitidos, los hijos emancipados). Desventaja falta
de control al fiduciario. Después en la etapa de la República, el Pretor ejercía
de control al fiduciario. Después en la etapa de la República, el Pretor ejercía
control, pero se abusó a través de la “cuarta falcidia” al “heredero fiduciario”
control, pero se abusó a través de la “cuarta falcidia” al “heredero fiduciario”
-> cobro honorarios hasta la 4ta parte del patrimonio. Desapareció en la
-> cobro honorarios hasta la 4ta parte del patrimonio. Desapareció en la
Revolución Francesa, pero se retoma en Latinoamérica en los años 20.
Revolución Francesa, pero se retoma en Latinoamérica en los años 20.
•ANTE EL ABUSO DEL “USES”, SE CREAN LEYES ESPECIFICAS PARA SU REGULACIÓN, NACIENDO EL ACTUAL
“TRUST”
•PRINCIPIO DE “Doble Propiedad “, RECONOCIDA POR LA LEY “common law”. 2 maneras diferentes de
reconocer la propiedad: Legal ownership o legal estate, es decir, la titularidad o propiedad legal de un
bien. Por otro lado, el llamado beneficial ownership o equitable estate, que podríamos definir como el
derecho de uso y disfrute. Este concede ciertos derechos sobre el bien a una persona distinta de su
propietario legal.
•DOS DERECHOS DE DOMINIO SOBRE UN MISMO BIEN, ATRIBUIDOS A SUJETOS DISTINTOS
•UTILIDAD: Inversiones conjuntas (Canal de Panamá), conjunción de accionistas para ejercer decisiones
conjuntas, etc.)
•ELEMENTOS:
1. Settlor (otorgante): La persona que transfiere el bien.
2. Trustee (administrador): persona o entidad encargada de administrar el bien.
3. Beneficiary (beneficiario): la(s) persona(s) designada(s) para recibir los beneficios.
4. Assets (activos): es el bien o bienes objeto del contrato.
5. Trust deed: Contrato privado de constitución. (NO PÚBLICO)
6. Protector o appointor: Es una figura opcional que se puede designar para supervisar al trustee.
• CELEBRADOS A UN PLAZO MAYOR DEL LEGAL: Art. 790 C.C. Se reducen a 25 años, a
excepción de los de beneficencia, ONGs, enfermos incurables, que son indefinidos.
• LOS QUE CONCEDEN GANANCIAS AL FIDUCIARIO DISTINTAS A LOS HONORARIOS. 780 C.C.
• Contabilizar
Separadamente el patrimonio propio y el de cada
fideicomiso bajo su administración.
• Transferir o
devolver
Los bienes al concluir su función o al finalizar el
fideicomiso, retransmitiendo la propiedad plena al
beneficiario o al fideicomisario. (Efectos fiscales)
Instrucciones:
1. Otorgar créditos para agricultura
2. Invertir dinero ocioso Quiebra !!
3. Comité Técnico toma decisiones
Consecuencias Jurídicas ??
EL CONTRATO DE
FIDEICOMISO
3. DE LA ADMINISTRACIÓN
Descripción de la forma de administrar los flujos, (recibir fondos y aplicarlos conforme a instrucciones del fideicomitente)
10 TERMINACIÓN DEL FIDEICOMISO. Por cumplir con el plazo, por cumplir con sus fines, por solicitud de la fideicomitente.
11 DEVOLUCIÓN O VENTA DEL PATRIMONIO. Se devuelven al Fideicomitente (Libre del IVA). Caso contrario afecto al IVA.
12 REGIMEN LEGAL. Según instrucciones de la escritura del fideicomiso; Código de Comercio y demás leyes de la República de
Guatemala.
FIDEICOMITENTE
FIDEICOMISO
FIDEICOMISARIO
1.Por
1.Porsu
suOrigen:
Origen:(Civiles
(CivilesyyMercantiles)
Mercantiles)
2.Por
2.Poreleltipo
tipode
deFideicomitente:
Fideicomitente: (Públicos
(PúblicosyyPrivados)
Privados)
3.Por su finalidad: (de garantía, administración,
3.Por su finalidad: (de garantía, administración,
inversión,
inversión,patrimonial,
patrimonial,mixto)
mixto)
4.Especiales:
4.Especiales:(fideicomisos
(fideicomisosoffshore,
offshore,de
derescate
rescatede
de
créditos,
créditos,inmobiliarios,
inmobiliarios,securitización
securitizaciónoofinancieros)
financieros)
1. Sobre inmuebles.
2. Sobre muebles. (Definición Legal de muebles)
3. Sobre maquinaria industrial.
4. Sobre Unidades Económicas.
5. Sobre derechos de cobro de cuentas por cobrar
6. Sobre inversiones en títulos-valores
7. Sobre derechos de marcas y patentes
8. Sobre derechos de acciones de sociedades anónimas
9. Sobre derechos agropecuarios
10. Sobre cosechas futuras.
11. Sobre exportaciones de productos al exterior
12. Sobre Flujos de Caja.
13. Sobre derechos provenientes de software.
Fideicomitentes Fideicomisarios
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Esta presentación es propiedad del autor, y está prohibido su reproducción
Caso práctico: Burbujas Financieras
“Fideicomiso para construcción de viviendas populares”
? Qué Impuestos ?
FIDEICOMISO
3. Inversión en Cert
Fiduciarios (Q.) 5. Otorgamiento directo de
Crédito para vivienda
Aporta inmuebles
1. Préstamo con
Garantía de CP’S
2. Inversión en
CP’S
? Qué Impuestos ?
FIDEICOMISO
3. Inversión en Cert
Fiduciarios (Q.) 5. Otorgamiento directo de
Crédito para vivienda
Aporta inmuebles
ACREEDOR BANCARIO
4. EMPRESA CONSTRUCTORA
1. Préstamos con
Garantía de CP’S
2. Inversión en
CP’S
Q. 150.0 MM
1. FIDEICOMITENTE 2. FIDEICOMISO
Revaloriza 9. ASESOR LEGAL:
Inmuebles contablemente Lo contratan para que
Por Q.5.0 mm en Q.60.0 analice la Figura:
Millones
3. Emite Certificados Fiduciarios
Inmobiliarios por Q.60.0 mm
8. EL INVERSIONISTA
Garantía
1. Recibe intereses
hipotecaria 4. Contratos de arrendamiento fiduciarios
2. Paga Renta de los
5. ACREEDOR 6. INVERSIONISTAS: inmuebles
Otorga crédito a la Campesinos 3. Paga los intereses
Constructora por el del crédito
80% de la garantía bancario
fideicometida
Q.48.0 millones
7. Crédito por Q.12.0 MM
Análisis de fideicomiso con Certificados fiduciarios.
EMPRESA
CONSTRUCTORA
SITUACIONES
1. FIDEICOMITENTE FINANCIERAS
2. FIDEICOMISO Y LEGALES:
Revaloriza 9. ASESOR LEGAL:
1. Fideicomitente obtiene fondos por Q.48.0Lo
MM para que
contratan
Inmuebles contablemente
2. Se protege la tierra contra
Por Q.5.0 mm en expropiación
Q.60.0 analice la Figura:
3. Se paga el impuesto por revaluación
Millones de activos.
4. Es rentable, porque los intereses de las rentas
3. Emite Certificados Fiduciarios
pagan los intereses de losInmobiliarios
Certificados por Fiduciarios
Q.60.0 mm
5. Parece una compra-venta simulada 8. EL INVERSIONISTA
Garantía
1. Recibe intereses
hipotecaria 4. Contratos de arrendamiento fiduciarios
2. Paga Renta de los
6. INVERSIONISTAS: inmuebles
5. ACREEDOR Campesinos 3. Paga los intereses
Otorga crédito a la del crédito
Constructora por el bancario
80% de la garantía
fideicometida
Q.48.0 millones
7. Crédito por Q.12.0 MM
Proceso de Creación del
Certificado Fiduciario
• ESTRUCTURA DEL PROYECTO DE EMISIÓN:
• El proyecto debe contar con una estructura productiva
• Flujos de caja: ingresos y egresos
• Plan de inversiones de capital y tecnología
• Mecanismo de reinversión y repartición de las utilidades
• Definición del administrador-ejecutor del proyecto.
• Estudio de mercado.
De 3 a 6 meses
• El proyecto debe contar con un Operador Logístico (Comité técnico)
• Se lleva el proyecto a una Fiduciaria que a través del contrato de Fideicomiso.
• Se crea un prospecto de emisión y otro de Amortización y Servicio de la Deuda (Interés),
del Certificado Fiduciario y lo inscribe en la BOLSA DE VALORES NACIONAL, para poder
colocarse por la vía pública.
• Se solicita a la Comisión de Valores del Banco de Guatemala, se declaren los Certificados
Fiduciarios como de Primer Orden.
• Se solicita a la SAT, si procede, solicitud de exención de impuestos cuando los Certificados
Fiduciarios estén garantizados con Cédulas Hipotecarias garantizadas por el Instituto de
Fomento de Hipotecas Aseguradas F.H.A.; con base en el Artículo 32 de la Ley del FHA
(Decreto 1448 del Congreso de la República de Guatemala)
• Se envía al Registro del Mercado de Valores y Mercancías, copia de la escritura de
constitución de fideicomiso, las condiciones de la emisión de los Certificados Fiduciarios,
Proyecto del formato del Certificado Fiduciario, indicación de si se ofertarán públicamente,
datos del Representante Legal del Fideicomiso, Manuales de Operación, etc.
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DECRETO 2-70, CÓDIGO DE COMERCIO
FIDUCIARIO
BIENES FIDEICOMISO
DEGARANTÍA
Transmisión Designación
BENEFICIARIO
FIDEICOMITENTE
Obligación Garantizada ACREEDOR
DEUDOR
Depósitos a
Pagos a cuentas
Proveedores
Reportes
Acreedores
Pagos de
Servicios Transfers. Divisas
Nacionales e
Internac.
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Fideicomiso de Cobros de Remesas
REMESAS HACIA L.A., EN 2013:
$ 61,252 MM
Aporte
Q.500.0 MM
Créditos para
APOYOS DINERARIOS DEL FIDEICOMISO: Certificado de
proyectos
Garantía
1. Pago de seguro agrícola agropecuarios
2. Pago de estudio de pre-inversión
3. Pago de asistencia técnica VARIOS BANCOS
1. Los Certificados con garantía del ACREEDORES
Patrimonio, gozan de exoneración
de requerimiento mínimo de
capital. ? Qué Impuestos ?
2. Alta morosidad.
3. Problemas políticos en su manejo.
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CONTABILIDAD Y
OPERACIONES DEL
FIDEICOMISO
1. El Derecho Financiero y Tributario es una rama del Derecho Público o Derecho Administrativo, siendo
uno de sus Principios fundamentales que: En el Derecho Público, únicamente está permitido
realizar los actos permitidos expresamente por la Ley. En otras palabras, no puede alegarse
una interpretación a favor del contribuyente si va en contra del espíritu de la ley (Art. 3 y 4 de la Ley
del Organismo Judicial)
4. Algunas leyes del País, son redactadas por personas que no son Juristas, por lo tanto tienen errores
de redacción, de concepción y algunas veces anti-doctrinarias.
1. Fideicomisos: EL FIDUCIARIO
2. …..
Código Penal:"ARTICULO 358.- “A”. Defraudación tributaria. Comete delito de
defraudación tributaria quien, mediante simulación, ocultación, maniobra, ardid, o
cualquier otra forma de engaño, induzca a error a la administración tributaria en la
determinación o el pago de la obligación tributaria, de manera que produzca detrimento
o menoscabo en la recaudación impositiva. (prisión de 1-6 años + multa = impuesto
omitido). (Agregado en el año 1996 y reformado en el año 2001)
2. La Ley anterior del Impuesto Sobre la Renta bajo el Decreto 26-92 hacía la distinción
que los fideicomitentes, fideicomisarios y fiduciario, eran sujetos pasivos
independientes.
3. La Nueva Ley del Impuesto Sobre la Renta, bajo el Decreto 10-2012, no hace dicha
distinción porque dejó claramente definidos los sujetos pasivos y los hechos
generadores del Impuesto Sobre la Renta, el Impuesto al Valor Agregado, Timbres y
el Impuesto de Solidaridad, sobre las operaciones realizadas por Fideicomisos y
otros entes y patrimonios afectos.
*ARTICULO 3. Contribuyentes. Son contribuyentes del impuesto, las personas individuales y jurídicas
domiciliadas o no en Guatemala, que obtengan rentas en el país, independientemente de su nacionalidad o
residencia y por tanto están obligadas al pago del impuesto cuando se verifique el hecho generador del mismo.
Para los efectos de esta ley, los entes, patrimonios o bienes que se refieren a continuación, se consideran como
sujetos del Impuesto Sobre la Renta: los fideicomisos, los contratos en participación, las copropiedades,
las comunidades de bienes, las sociedades irregulares, las sociedades de hecho, el encargo de confianza, la
gestión de negocios, los patrimonios hereditarios indivisos, las sucursales, agencias o establecimientos
permanentes o temporales de empresas o personas extranjeras que operan en el país y las demás unidades
productivas o económicas que dispongan de patrimonio y generen rentas afectas. (PÁRRAFO AGREGADO
POR EL DECRETO 80-2000)
ARTICULO 13. Fideicomiso. Para los efectos de esta ley, los fideicomisos serán considerados
independientemente de sus fideicomitentes y fiduciarios. De las rentas que obtenga el fideicomiso, no son
deducibles las distribuciones de beneficios a los fideicomisarios u otros beneficiarios del fideicomiso.
Cuando por cualquier circunstancia se liquide un fideicomiso, deberá determinar su renta y pagarse el
impuesto resultante, antes de distribuir a cada uno de los integrantes del mismo, la parte que les
corresponde de los bienes fideicometidos y de los beneficios obtenidos; constituyen renta bruta para los
beneficiarios, la diferencia entre el valor comercial que posean los mismos, a la fecha en que se adjudiquen y
su valor residual.
“Artículo 5. Del sujeto pasivo del impuesto:” El impuesto afecta al contribuyente que celebre un
acto o contrato gravado por esta ley.
“Artículo 7. De las exenciones generales: Están exentos del impuesto establecido en esta ley:
… 4. Los servicios que presten las instituciones fiscalizadas por la Superintendencia de Bancos y las
bolsas de valores autorizadas para operar en el país.
ANÁLISIS:
1. En la Ley Original Decreto 27-92, no existía el agregado “y demás entes aún cuando no tengan
personalidad jurídica.
2. Un Fideicomiso es un Ente ¿
5. La Ley del IVA no tiene una definición de lo que es “Ente”. (Ente jurídico, Ente como empresa,
etc. ?)
7. Cuando dice: Los actos gravados que efectúe el fiduciario quedan afectos al pago de este
impuesto. ¿se refiere a los actos efectuados por el fideicomiso o los actos propios del
fiduciario?)
Pero mantiene la exención del ISO para quienes paguen el ISR en los 2 regímenes bajo
el Decreto 10-2012. ANTECEDENTES:
1. DECRETO 26-95, LEY DEL IMPUESTO SOBRE PRODUCTOS FINANCIEROS.
-IPF-
Derogado por el Decreto 10-2012 “Ley de Actualización Tributaria” –nueva ley del
ISR-
Artículo 1. Se crea un impuesto específico que grava los ingresos por intereses de cualquier
naturaleza, incluyendo los provenientes de títulos-valores, públicos o privados, que se paguen
o acrediten en cuenta a personas individuales o jurídicas, domiciliadas en Guatemala, no
sujetas a la fiscalización de la Superintendencia de Bancos.
Artículo 2. DEL HECHO GENERADOR. El impuesto recae sobre la propiedad de las empresas,
sean éstas mercantiles o agropecuarias.
Artículo 3. DEL SUJETO PASIVO. Están obligadas al pago del impuesto, las personas a que se
refiere el artículo 1 de esta ley.
Pero mantiene la exención del ISO para quienes paguen el ISR en los 2 régimenes bajo
el Decreto 10-2012.
Vigente
Artículo 1. Materia del Impuesto. Se establece un Impuesto de Solidaridad, a cargo de las
personas individuales o jurídicas, los fideicomisos, los contratos de participación, las sociedades
irregulares, las sociedades de hecho, el encargo de confianza, las sucursales, las agencias o
establecimientos permanentes o temporales de personas extranjeras que operen en el país, las
copropiedades, las comunidades de bienes, los patrimonios hereditarios indivisos y de otras
formas de organización empresarial, que dispongan de patrimonio propio, realicen actividades
mercantiles o agropecuarias en el territorio nacional y obtengan un margen bruto superior al
cuatro por ciento (4%) de sus ingresos brutos.