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Guzmán C. y Latorre Ch. La Ingenieria Legal en La Formación Del Ingeniero y La Contratación Estatal.
Guzmán C. y Latorre Ch. La Ingenieria Legal en La Formación Del Ingeniero y La Contratación Estatal.
RESUMEN INTRODUCCiÓN
E
En la Facultad de Ingeniería de la Uni- n cada uno de los múltiples campos en los que ejerce sus activi-
versidad Nacional de Colombia, sede dades un profesional de la ingeniería, se debe tener en cuenta el
mucho tiempo la asignatura Ingeniería Un ingeniero que trabaja en gestión de la producción, en la cons-
Legal, que conceptualiza los puntos de trucción, en la gestión de proyectos, o que contrata obras con el sector
convergencia entre el ejercicio de la in- público, debe actuar dentro del marco que le dicta la legislación en el
tes en el país. Inicialmente el ilustre in- La Facultad de Ingeniería de la Universidad Nacional de Colombia ha
geniero Alfredo Bateman, y más sido pionera en el país, en la conceptualización de los puntos en los que
adelante los autores del artículo han di- converge el ejercicio de la ingeniería y los aspectos legales vigentes. El
rigido el curso que se ha dictado para ilustre ingeniero Alfredo Bateman dictó durante un extenso período y has-
todas las especialidades de ingeniería. ta el año 1992 un curso electivo que denominó Ingeniería Legal, con una
Al comienzo del presente artículo se gran acogida por parte de los estudiantes de las distintas especialidades de
describen los conceptos de la ingenie- ingeniería. Se reanudó la cátedra, siempre en la sección de Gestión Indus-
ría legal, agrupándolos en subtemas: la trial, a partir de 1996 por iniciativa de los autores del presente artículo y
legislación laboral, las actividades mer- con la colaboración de ingenieros de diferentes especialidades y de aboga-
propiedad y la legislación fiscal, la con- Con este escrito se espera contribuir al conocimiento del área, pro-
tratación en ingeniería, la legislación veer a los ingenieros de instrumentos de trabajo para su ejercicio profesio-
ambiental y la reglamentación de la pro- nal, mostrar los puntos de convergencia de la ingeniería con los aspectos
En una segunda parte se profundiza en los ingenieros egresados de la Universidad Nacional de Colombia,
uno de los temas, la contratación en in- En la primera parte se describirán los conceptos involucrados en la
geniería, describiendo los tipos de con- temática de la ingeniería legal, y en la segunda parte se tomará uno de los
tratos y las condiciones de contratación aspectos básicos en el ejercicio profesional, el de la contratación en inge-
vigentes en la legislación colombiana. niería, para mostrar el tratamiento conceptual del tema.
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ricana, 1994.
de los proyectos.
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En esta clase de contrato, tan en boga en la actualidad, 3) Contrato de prestación de servicios: Son con-
una de las partes dicta el texto íntegro del mismo y la tratos de prestación de servicios los que celebren
otra se limita a aceptarlo sin lugar a deliberación y reti- las entidades estatales para desarrollar actividades
cencia alguna; es decir, se excluye la libre determina- relacionadas con la administración o funcionamien-
ción de la voluntad de una de las partes; por ejemplo, to de la entidad.
los contratos de arrendamiento que acostumbran las 4) Contrato de concesión: Son contratos de con-
empresas arrendadoras, el contrato de seguro, el con- cesión los que celebran las entidades estatales con
trato de servicio telefónico. el objeto de otorgar a una persona llamada conce-
sionario la prestación, operación, explotación, or-
2.1.5 INDIVIDUALES O COLECTIVOS. ganización o gestión, total o parcial, de un servicio
Son individuales los contratos que se celebran entre público, o la construcción, explotación o conser-
dos partes (cada parte puede estar integrada por una o vación total de una obra o bien destinados al ser-
varias personas) que obran en interés propio o ajeno; vicio o uso público.
por ejemplo, la compraventa efectuada entre la socie- 5) Encargos fiduciarios y fiducia pública: Los en-
dad comercial de seguros y una persona. cargos fiduciarios tienen por objeto la administra-
Los contratos colectivos son aquellos contratos que ción o el manejo de los recursos vinculados a los
ligan no solamente a las personas que los suscriben, contratos que las entidades estatales celebren. La
sino a todas las demás que por alguna razón se encuen- selección de la entidad fiduciaria por contratar, sea
tran en las mismas circunstancias. Estos contratos se pública o privada, se hará con rigurosa aplicación
celebran entre partes respecto de las cuales, por lo del procedimiento de licitación o concurso previs-
menos para una de ellas, la representación ha sido asig- to en la Ley 80.
nada a una entidad o a un grupo de afiliados a esa enti-
dad, que comprometen la voluntad de todos los aso- 2.2.1. REGISTRO DE CONTRATISTAS.
ciados presentes y futuros. Al tenor del Artículo 22 de la Ley 80 de 1993, todas las
personas naturales o jurídicas que aspiren a celebrar
2.2 Del contrato estatal con las entidades estatales contratos de obra,
El Artículo 32 de la Ley 80 informa que son contratos consultoría, suministro y compraventa de bienes mue-
estatales todos los actos jurídicos generadores de obli- bles, se inscribirán en la cámara de comercio de su ju-
gaciones que celebren las entidades a que se refiere la risdicción, y deberán estar clasificadas y calificadas de
misma Ley, previstos en el derecho privado o en dispo- conformidad con lo previsto en ese artículo.
siciones especiales, o derivados en el ejercicio de la El mismo artículo informa que no se requerirá este
autonomía de la voluntad, así como los que a título registro, ni la calificación ni clasificación, en los casos
enunciativo se definen a continuación. de contratación de urgencia a que se refiere el Artículo
1) Contrato de obra: Son contratos de obra los que 42 de esa Ley, contratación de menor cuantía a que se
celebren las entidades estatales para la construc- refiere el artículo 24 de esa Ley, contratación para el
ción, mantenimiento, instalación, yen general, para desarrollo directo de actividades científicas o tecnoló-
la realización de cualquier otro trabajo material so- gicas, contratos de prestación de servicios y contratos
bre los bienes inmuebles, cualquiera que sea la de concesión de cualquier índole, y cuando se trate de
modalidad de ejecución y pago. adquisición de bienes cuyo precio se encuentre regula-
2) Contrato de consultoría: Son contratos de do por el gobierno nacional.
consultoría los que celebren las entidades estatales El registro de proponentes de contratos es públi-
referidos a los estudios necesarios para la ejecu- co, y por tanto cualquier persona puede solicitar que
ción de los proyectos de inversión, estudios de diag- se le expidan certificaciones sobre las inscripciones,
nóstico, prefactibilidad o factibilidad para progra- calificaciones y clasificaciones que contenga.
mas o proyectos específicos, así como las asesorías La inscripción en la cámara de comercio se renovará
técnicas de coordinación, control y supervisión. anualmente, para lo cual los inscritos deberán diligenciar
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I LA INGENIERíA LEGAL EN LA FORMACiÓN DEL INGENIERO Y LA CONTRATACiÓN ESTATAL EN INGENIERíA
y presentar el formulario determinado por el gobierno El objeto de la obligación es aquello que el deudor
nacional, junto con los documentos que en él se indica. debe, es decir, la prestación, que puede consistir en
En dicho formulario, los inscritos informarán sobre las una acción o una abstención. Toda declaración de vo-
variaciones referentes a su actividad, a fin de que se tome luntad debe tener por objeto una o más cosas, que se
nota de ellas en el correspondiente registro. trata de dar, hacer o no hacer. Artículo 1517 e.e.
Las personas inscritas pueden solicitar a la cámara La causa lícita es el motivo que induce al acto jurídi-
de comercio la actualización, modificación o cancelación co, el móvil o motivo determinante que han tenido los
de su inscripción, cada vez que lo estimen conveniente, contratantes para celebrar determinado acto jurídico.
mediante la utilización de los formularios establecidos.
2.2.4 CLÁUSULAS OBLIGATORIAS.
contrato en particular y de todo acto jurídico en gene- Las entidades estatales y los contratistas buscan solu-
ral. Artículo 1502 e.e. cionar en forma ágil, rápida y directa las diferentes dis-
Para que pueda formarse un acto jurídico, de acuer- crepancias surgidas de la actividad contractual, Artícu-
do con el primer elemento esencial, se requiere que la lo 68, Ley 80.
persona que en él interviene sea legalmente capaz, es Para tal efecto, al surgir las diferencias acudirán al
decir, que pueda obligarse por sí misma, y sin el minis- empleo de mecanismos de solución de controversias
terio o autorización de otra. contractuales previstos en la Ley y a la conciliación,
El consentimiento es esencial en la formación del amigable composición y transacción.
acto jurídico, es decir, la expresión de voluntad de las Las autoridades no podrán establecer prohibiciones
personas que en él intervienen, el consentimiento ma- a la utilización de los mecanismos de las controversias
nifestado en forma válida, expresa o tácita. nacidas de los contratos estatales. Artículo 69, Ley 80.
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En los contratos estatales podrá incluirse la cláusula derivadas de los contratos estatales y de los procesos de
compromisoria a fin de someter a la decisión de árbitros ejecución o cumplimiento, será el de la jurisdicción con-
las distintas diferencias que puedan surgir por razón de tenciosa administrativa.
la celebración del contrato y de su ejecución, desarrollo,
terminación o liquidación. Artículo 70, Ley 80.
2.2.6 MODALIDADES DE CONTRATACiÓN EN
PROYECTOS DE INGENIERíA.
El arbitramento será en derecho. Los árbitros se-
rán tres, a menos que las partes decidan acudir a un Las formas como se realiza un proyecto dan lugar a la
árbitro único. En las controversias de menor cuantía clasificación siguiente:
habrá un solo árbitro. Contratación llave en mano. Esta modalidad con-
La designación, requerimiento, constitución y fun- siste en que una empresa propietaria del proyecto
cionamiento se regirán por las normas vigentes sobre le entrega a otra compañía especializada la ejecu-
la materia. ción total del mismo -diseño, ingeniería básica, in-
En los contratos con personas extranjeras y en los geniería de detalle, compras, construcción y puesta
que incluyan financiamiento a largo plazo, podrá en marcha- quedando esta compañía con el com-
pactarse que las diferencias surgidas del contrato sean promiso de entregar el proyecto plenamente eje-
sometidas a la decisión de un tribunal de arbitramento cutado y operando en condiciones normales de ca-
designado por un organismo internacional. pacidad y cantidad en un tiempo y por un valor
Según el Artículo 71 de la Ley 80, cuando en el con- previamente acordado.
trato no se hubiere pactado cláusula compromisoria, Contrato por servicios específicos. La posibili-
cualquiera de las partes podrá solicitar a la otra la sus- dad de llevar a cabo en un proyecto determinado
cripción de un compromiso para la convocatoria de un una adecuada desagregación tecnológica, permite
tribunal de arbitramento a fin de resolver las diferencias asignar obras diferentes a distintos contratistas, y
presentadas por razón de la celebración del contrato y con modalidades de contratación diversas.
su ejecución, desarrollo, terminación o liquidación. Esta modalidad supone la existencia de un equipo
Contra el laudo arbitral procede el recurso de anu- sólido y autónomo de gerencia, que coordine,
lación. Éste deberá interponerse por escrito presenta- interrelacione y controle las diversas actividades de-
do ante el tribunal de arbitramento dentro de los cinco sarrolladas por los diversos contratistas. Según el
días siguientes a la notificación del laudo o a la provi- Artículo 12 del Decreto 679 de 1994 sobre desagre-
dencia que lo corrija, aclare o complemente. gación tecnológica, se entiende por ésta el proceso
El recurso se surtirá ante la Sección Tercera de la dirigido a descomponer los proyectos de inversión
Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de que puedan implicar la contratación de bienes de
Estado. Artículo 72, Ley 80. procedencia extranjera en sus diferentes elemen-
Podrá pactarse acudir a los centros de conciliación tos técnicos y económicos, con el objeto de permi-
y arbitramento institucional de las asociaciones profe- tir la apertura de varias licitaciones para su ejecu-
sionales, gremiales y de las cámaras de comercio para ción, buscando la participación de la industria y el
que diriman las controversias surgidas del contrato. trabajo nacionales.
Artículo 73, Ley 80. Contratos a costos fijos. La contratación se rea-
Las partes podrán pactar que las diferencias de carác- liza por una determinada suma, para adelantar
ter exclusivamente técnico se sometan al criterio de ex- ciertas obras. El precio estipulado puede ser fijo
pertos designados directamente por ellas o que se some- o escalonado, de acuerdo a fórmulas acordadas,
tan al parecer de un organismo consultivo de gobierno, al según el comportamiento de ciertas variables en
de una asociación profesional o a un centro docente uni- el tiempo.
versitario o de enseñanza superior. Esta modalidad de contrato se acostumbra a uti-
La decisión adoptada será definitiva. Artículo 74, Ley 80. lizar en las construcciones civiles, para las cuales
Del juez competente. Según el Artículo 75 de la Ley no se tienen plenamente calculadas las cantida-
80, el juez competente, para conocer de las controversias des de obra, pero dado que el contratista cotiza
do las obras están plenamente definidas, pero La Ley 80 de 1993, estatuto general de contratación
las cantidades de obras pueden variar. Su aplica- pública, estipula la contratación sobre la base de licita-
ción más frecuente es para el tendido de redes ción o contratación directa. No establece diferencia
eléctricas, telefónicas o sanitarias, los contratos entre licitación y concurso.
de soldadura y pintura industrial, o los de movi- El mecanismo de la licitación es usualmente emplea-
miento de tierra, cuya cantidad exacta se cono- do para la construcción de obras y el suministro de bienes
ce solamente al terminar la obra. en el cual el criterio esencial de selección es el precio.
Costos reembolsables y porcentaje adicional: El concurso de méritos es el mecanismo utilizado
El propietario, en plazo acordado, debe reembol- universalmente para la selección de consultores; privi-
sar al contratista los costos de equipos, materia- legia la calificación técnica de los proponentes sobre
les, viajes, viáticos y subcontratos, incluyendo un cualquier otra consideración.
porcentaje correspondiente a sus honorarios. Se La licitación es un procedimiento de contratación,
acostumbra estipular en una cláusula la tasa de in- seguido por el proceso de recepción, evaluación, se-
terés que se cargaría en caso de mora en el reem- lección, negociación y adjudicación de propuestas.
bolso correspondiente. La estrategia de licitación de contratos descansa
Costos reembolsables con beneficios limita- fundamentalmente en los siguientes puntos:
dos: Es la misma modalidad anterior, pero se es- a) Sondeo previo del mercado de posibles oferentes
tipula que los honorarios tienen un máximo limi- b) Precalificación de empresas relacionadas con el al-
tado no obstante que por cualquier circunstancia cance del contrato
los costos se eleven en forma imprevista. Tiene c) Consideración del número de contratos mayores
el inconveniente de que el contratista no se sien- d) Dimensionamiento de los contratos
te estimulado a la eficacia y puede tomar actitu- e) Modulación de los paquetes de obra
des negligentes frente al control de los costos. f) Elección de las modalidades contractuales por seguir
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2.2.7.1 Normas generales. La Ley 80 establece unas 2.2.7.3 Procedimiento de selección. El Artículo 30
normas generales referidas a inhabilidades para par- de la Ley 80 establece las reglas conforme a las cuales
ticipar en licitaciones o concursos, competencia para se efectuará la licitación o concurso.
dirigir licitaciones o concursos y para celebrar con- 1. El jefe o representante de la entidad estatal or-
tratos estatales, desconcentración de licitaciones o denará la apertura por medio de acto adminis-
concursos en los servidores públicos, boletines de trativo motivado.
información de licitaciones, principio de transferen- 2. La entidad interesada elaborará los correspon-
cia, principio de economía y la estructura del proce- dientes pliegos de condiciones o términos de re-
dimiento de selección. ferencia, de conformidad con lo previsto en el
2.2.7.2 Inhabilidades. Según el Artículo 80., son inhá- numeral 5 del Artículo 24 de esta Ley, en los cua-
biles para participar en licitaciones o concursos: les se detallarán especialmente los aspectos rela-
Las personas que se hallan inhabilitadas para con- tivos al objeto del contrato, su regulación jurídi-
tratar por la Constitución y las leyes. ca, los derechos y obligaciones de las partes, la
Quienes dieron lugar a la declaratoria de caducidad. determinación y ponderación de los factores ob-
Quienes sin justa causa se abstengan de suscribir el jetivos de selección, y todas las demás circuns-
contrato estatal adjudicado, los servidores públicos. tancias de tiempo, modo y lugar que se conside-
Quienes sean cónyuges o compañeros permanentes ren necesarias para garantizar reglas objetivas,
y quienes se encuentren dentro del segundo grado claras y completas.
de consanguinidad o segundo de afinidad con cual- 3. Dentro de los diez días a veinte días calendario,
quier otra persona que formalmente haya presenta- anteriores a la apertura de la licitación o concurso,
do propuesta para una misma licitación o concurso. se publicarán hasta tres avisos con intervalo entre
Las sociedades distintas de las anónimas abiertas en dos y cinco días calendario, según lo exija la natura-
las cuales el representante legal o cualquiera de sus leza, objeto y cuantía del contrato, en diarios de
socios tenga parentesco en un segundo grado de amplia circulación.
consanguinidad o segundo de afinidad con el repre- 4. Dentro de los tres días hábiles siguientes al inicio
sentante legal o con cualquiera de los socios de una del plazo para la presentación de propuestas, y a
sociedad que formalmente haya presentado pro- solicitud de cualquiera de las personas que retira-
puesta, para una misma licitación o concurso. Tie- ron pliegos de condiciones o términos de referen-
nen el carácter de sociedades anónimas abiertas las cia, se celebrará una audiencia con el objeto de pre-
que tengan más de trescientos accionistas; que nin- cisar el contenido y alcance de los mencionados
guna persona sea titular de más de treinta por cien- documentos y de oír a los interesados, de lo cual se
to de las acciones en circulación; y que sus acciones levantará un acta suscrita por los intervinientes.
estén inscritas en una bolsa de valores. Artículo 50 5. El plazo de la licitación o concurso, entendido como
del Decreto 679 de 1994. el término que debe transcurrir entre la fecha a
Los socios de sociedades de personas a las cuales se partir de la cual se pueden presentar propuestas y a
haya declarado la caducidad, así como las sociedades la de su cierre, se señalará en el pliego de condicio-
de personas de las que ellos formen parte con pos- nes o términos de referencia, de acuerdo con la
terioridad a dicha declaratoria. Tampoco podrán par- naturaleza objeto y cuantía del contrato.
ticipar en licitaciones o concursos ni celebrar con- 6. Las propuestas deben referirse a todos y cada uno
tratos estatales con la entidad respectiva. de los puntos contenidos en el pliego de condicio-
Quienes fueron miembros de la junta o consejo di- nes o términos de referencia.
rectivo o servidores públicos de la entidad contra- 7. En los pliegos de condiciones o términos de re-
tante. Esta incompatibilidad sólo comprende a quie- ferencia se señalará el plazo dentro del cual la
nes desempeñaron funciones en los niveles directivo, entidad debe elaborar los estudios técnicos eco-
asesor o ejecutivo, y se extiende por el término de nómicos y jurídicos necesarios para la evaluación
un año, contado a partir de la fecha de retiro. de las propuestas.
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