LAS MEDIDAS CAUTELARES
DEFINICIONES
VENEZUELA
.
La acción cautelar es la tutela jurídica que
el Estado otorga a las partes para asegurar
el cumplimiento de la sentencia; para
impedir que al final el obligado se haga
insolvente o eluda en cualquier forma la
efectiva reparación del derecho lesionado,
para impedir que sus decisiones resulten
ilusorias. (Codigo Procedimiento Civil
Venezolano Art 588).
PERÛ
Son la modalidad de la actividad judicial
que tiene por finalidad el resguardo de los
bienes o situaciones extraprocesales con
trascendencia jurídica, que por falta de
custodia, podrían frustrar la eficacia de la
sentencia a expediente (Cas. 2479-2014,
Callao).
 MEDIDAS CAUTELARES
CARACTERES
VENEZUELA
Jurisdiccionalidad: Al igual que la
cognición y la ejecución, las medidas
cautelares tienden a la realización del fin
jurisdiccional, sólo que, por ser
instrumentales lo cumplen en forma
mediata.
Es necesario resaltar, que solo tiene
competencia para acordar el mismo órgano
ordinario a quien le corresponde el
conocimiento del proceso principal, del
cual es conexo.
Periculum in mora.
PERU
Juez competente: Sobre la competencia
del juez que dicta la medida cautelar fuera
de proceso, el artículo 608 del CPC no
significa sino atribuir al juez el poder
jurídico de dictar tales medidas, pero no
que por su sola adopción puede fijarse
definitivamente la competencia,
alterándose la regla fundamental prevista al
efecto. No obstante ello, el artículo 608
tiene otro significado, ya que sirve para
posibilitar que aun siendo incompetente, en
caso de urgencia o de necesidad, el
magistrado requerido puede dictar la
medida cautelar sin perjuicio de la ulterior
radicación ante el juez competente. En todo
caso tendrá la posibilidad de declarar su
incompetencia oficiosamente, de acuerdo a
los términos del artículo 35 y la parte
afectada, la de cuestionarla oportunamente
al saber de la medida trabada
Es importante que el juez que conozca del
proceso principal sea el que también
conduzca el procedimiento cautelar. Si
bien el trámite de ambos no lo vincula, ya
que existe como hemos visto una
autonomía, quién más que el juez que
conoce del proceso principal para que
tenga todos los elementos necesarios a fin
de otorgar o no la medida cautelar
solicitada en base a los hechos acontecidos
en el proceso principal. Le permite tener
una mejor visión del comportamiento de
las partes en el proceso y la necesidad en el
dictado de la tutela cautelar.
Periculum in mora. Está referida a
la amenaza de que el proceso principal se
 torne ineficaz durante el tiempo
Debe alegarse el temor de un daño Jurídico transcurrido desde el inicio de la relación
posible, inminente o inmediato, o evitar procesal hasta el pronunciamiento de la
notorios perjuicios, que un demandado de sentencia definitiva.
mala fe pueda causar con consecuencias
directas en el proceso principal. El código procesal civil peruano se refiere
al peligro de la demora, cuando en el
Este riesgo queda plasmado en la frase art.611 del CPC.Inc.2 se expresa: “la
“Cuando exista riesgo manifiesto de que necesidad de la emisión de una decisión
quede ilusoria la ejecución del fallo”. preventiva por constituir peligro la demora
Según lo establecido en el Articulo 585 del proceso o por cualquier otra razón
Código de Procedimiento Civil justificable”. En el texto legal se deduce su
Venezolano. doble componente. En primer término, el
peligro o riesgo del daño jurídico es por la
demora del proceso; en segundo término,
que la decisión preventiva debe presentarse
como necesaria, lo que significa que
forzosa o inevitablemente ha de ser o
suceder, lo que forja el carácter eminente
del daño
Provisionalidad: Su finalidad primordial Provisionalidad: La idea de esta
es evitar que la contraparte haga nugatorio característica es que la medida cautelar
y esteril el triunfo del adversario, el cual debe existir en la medida en que se
podría encontrarse con la situación de su mantengan las mismas condiciones que
victoria en la litis, no tendría sobre que motivaron su concesión, de tal manera que
materializarse, quedándole solo una si se eliminan o cambian las razones que
sentencia a su favor pero ningún bien del rodearon su concesión se deba producir la
perdidoso del cual cobrarse para hacer extinción o el cambio de la medida
efectiva su pretensión, bien sea porque este cautelar.
insolvento real o fraudulentamente, o
porque el mismo ha ocultado sus bienes Artículo Código de Procedimiento Civil
para eludir su responsabilidad procesal. Es Peruano 612.- Toda medida cautelar
un medio de aseguramiento del derecho importa un prejuzgamiento y es provisoria,
reclamado, subordinado a la acción instrumental y variable.
principal, cuya existencia depende de la
existencia, a su vez, de un proceso
principal.
Finalidad: la intención inmediata es Finalidad: tiene como función evitar que
precaver un daño en los derechos se realicen por el demandado, durante el
subjetivos de los litigantes en un proceso y, curso del proceso, actos que impidan o
mediatamente, la futura ejecución y dificulten la efectividad de la satisfacción
efectividad del fallo a dictarse en un de la pretensión que se ejercita.
proceso jurisdiccional.
De esta manera se busca que el
demandado, al conocer el proceso en su
contra, no pueda disponer de los bienes
 respecto de los cuales pudiera recaer la
ejecución de la decisión principal y
tornarla en inejecutable, impidiendo la
materialización de la tutela jurisdiccional
en la fase ejecutiva.
Es instrumental: No constituye un fin en Las medidas cautelares tienen por
sí misma, sino que están pre- establecidas características ser instrumentales,
con miras a una ulterior providencia mutables o flexibles: destinadas a asegurar
definitiva, es decir, al resultado práctico preventivamente los eventuales resultados
que aseguran preventivamente.. Solo que recién cobraran consistencia cuando se
previenen una posible acción en peligro del resuelve en tal sentido la pretensión
juicio principal. principal, todo lo cual requiere pasar por
un trayecto.
Mutabilidad. Variabilidad o
revocabilidad: Este carácter se encuentra
en íntima conexión con el carácter de
provisoriedad. De acuerdo con este
carácter, en el curso del proceso y aun
antes de que se dicte la providencia
principal, las medidas cautelares son
susceptibles de sufrir transformaciones
cuando varíen las circunstancias concretas
en virtud de las cuales, se les hubiese
decretado. Modificado el estado de cosas
que le dio nacimiento, la medida puede ser
modificada también. No surte efecto de
cosa juzgada: material o formal.

Se solicita, se decreta y se practica Se debe, dictar inaudita parte, es decir,

INAUDITA PARS: sin la presencia, sin audiencia del afectado, para así evitar la
audición o conocimiento de la parte contra posible frustración por parte del
quien se dirige y le afecta. Difícilmente, demandado. Sin embargo, esto último
salvo los casos excepcionales, se participe viene siendo discutido por quienes
de la acción a intentar y de la medida consideran que ello puede resultar
solicitada, porque la insolventación se arbitrario y perjudicial, planteando por ello
produciría inmediatamente. Nuestra la postura tendiente a que, previo al dictado
idiosincrasia tiene una tendencia de la misma, se conceda audiencia al futuro
soslayativa, buscando evitar la eficacia de ejecutado y se garantice el derecho de
las acciones que se intenten en nuestra defensa y el debido proceso.
contra.
Es muy importante recalcar también que el
Se piensa no en la búsqueda de una conocimiento para decretarlas es en grado
solución justa, sino en el daño. Se crean de apariencia, no dé certeza, puesto que
hábitos que perjudican las relaciones buscan su credibilidad basados en una
normales de ciudadanos y comerciantes,
puesto que son cada día más los que
participan en operaciones jurídicas con el
propósito de insolventarse para el caso de
eventuales demandas, por ello para que la
finalidad de la medida preventiva se
cumpla y su eficacia se asegure nada mejor
que la INAUDITA PARS.
Urgencia: La urgencia viene a ser la
garantía de eficacia de las medidas
cautelares, proporcionada mediante la
existencia de un medio efectivo y rápido
que intervenga, como lo son las medidas
cautelares, que deben acordarse
armonizando las ideas de la justicia y la de
la celeridad.
verdad absoluta. No obstante, no producen
efectos de cosa juzgada material, no causan
instancia, su otorgamiento no supone
prejuzgamiento, no tienen incidencia
directa sobre la relación procesal, son de
ejecutabilidad inmediata y revisten por
ultimo carácter urgente y deberán ser
canceladas, si la pretensión principal es
declarada improcedente.
Autonomía del procedimiento cautelar:
Es importante poner en consideración que
la tutela cautelar cuenta con una autonomía
procedimental en cuanto a su trámite,
forma de presentación, requisitos,
concesión por parte del juez, forma o
manera de ser concedida, ejecución, etc.; lo
cual dista de la pretensión principal que
detenta el demandante en un proceso
principal, cuyo trámite secuencia y plazos
no se encuentran vinculados al
procedimiento cautelar (salvo en la medida
cautelar fuera de proceso), ello porque que
el objeto en cada caso difiere el uno del
otro en razón de lo que buscan en cada
caso.
Conforme precisa el artículo 635° del
Código Procesal Civil, todos los actos
relativos a la obtención de una medida
cautelar, conforman un proceso autónomo
para que se forme cuaderno especial.
Desde el punto de vista de su tramitación
o procedimiento, el proceso cautelar es
independiente del proceso principal, en
razón de que aquel se tramita en cuaderno

MEDIDAS CAUTELARES
TIPOS
VENEZUELA
MEDIDAS CAUTELARES
INNOMINADAS O ATIPICAS: son las
providencias cautelares que acordará el
Juez, cuando hubiere fundado temor de que
una de las partes pueda causar a otra, una
lesión patrimonial grave, o de difícil
reparación; como por ejemplo: autorizar o
prohibir la ejecución de determinados
actos. Este tipo de medidas son las que
puede dictar el Juez de acuerdo al caso
especial y sigue en trámite diferente sin
importar el estado procesal en el que se
encuentra el principal.
Oportunidad: Respecto de la oportunidad
en que puede operar la medida cautelar,
esta puede ser solicitada y concedida antes
del proceso o con posterioridad al inicio
este. En el primer supuesto, esta medida
está sujeta a la condición de formular su
pretensión dirimente ante la jurisdicción
dentro de los diez días posteriores a la
ejecución (artículo 636 del CPC). Igual
exigencia corre para el caso de medidas
cautelares dictadas antes del inicio del
procedimiento arbitral.
El citado artículo 636 del CPC establece
claramente en primer lugar la
materialización de la ejecución de la
medida dictada y, en segundo lugar, la
presentación de la demanda dentro de los
diez días posteriores a dicho acto
(ejecución). Se deberá tener en cuenta aquí
si la pretensión principal resulta ser materia
conciliable o no a fin de poder exigir el
requisito de la conciliación.
PERU
MEDIDAS CAUTELARES
GENERICAS O ATIPICAS: Son
aquellas no previstas expresamente en el
ordenamiento legal, como por ejemplo las
medidas cautelares genéricas, las medidas
cautelares anticipadas y las medidas
cautelares innovativas y de no innovar,
reconocidas en los artículos 629°, 674°,
682° y 687° del Código Procesal Civil
Peruano, a esto se le denomina un sistema
concreto cuando lo que se persigue es el mixto cautelar. Dentro de las facultades
aseguramiento de las resultas de aquellas que tienen los jueces está el poder hacer
demandas que no buscan la satisfacción de que se cumplan sus sentencias y se
obligaciones dinerarias o la restitución de garantice su efectividad. Como parte de
algún bien. este poder está el poder general de cautela,
entendido como la capacidad de los
El artículo 585 CPC establece el magistrados de dictar medidas cautelares
presupuesto para que la medida sea atípicas, es decir, no previstas
decretada por el Juez: expresamente en la legislación, con el fin
de asegurar de forma más adecuada la
1. Exista un riesgo manifiesto de que quede eficacia de las sentencias.
ilusoria la ejecución del fallo (FUMUS
PERICULUM IN MORA). Medidas cautelares atípicas de
innovar y de no innovar. En efecto, estas
2. Cuando se acompañe un medio de medidas no son cautelares típicas porque
prueba que constituya presunción grave de en la práctica pueden tomar cualquier
esta circunstancia y del derecho que se forma, partiendo de la base de alterar o
reclama (FUMUS BONIS IURIS). conservar una situación jurídica. Estas
medidas, además de cumplir con los
El fundamento del requisito legal de la requisitos básicos, deben dictarse solo
presunción grave del derecho que se cuando se acredite un daño irreparable (en
reclama radica en la necesidad de que se el caso de derechos patrimoniales se refiere
pueda presumir al menos que el contenido a daños resarcibles, pero no totalmente;
de la sentencia definitiva del juicio será de para el caso de derechos no patrimoniales
condena, como justificación de las se refiere a daños irreversibles) e inminente
consecuencias limitativas al derecho de (que ocurrirá de todas maneras, a menos
propiedad que conlleva la medida. Resulta que el juez actúe) a los derechos que se
conveniente un juicio que previamente buscan proteger con la sentencia; a los
haga presumir la garantía de que la medida cuales se debe añadir el requisito de
preventiva va a cumplir su función, residualidad ya mencionado. En el caso de
instrumentalizada, de garantizar el las medidas cautelares genéricas, en
resultado práctico de la ejecución forzosa, principio solo deben cumplir con los
la cual, a su vez, depende de la estimación requisitos fundamentales de toda medida
de la demanda. cautelar que ya conocemos:

La otra condición de procedibilidad, I) La verosimilitud en el derecho (la

peligro en el retardo, exige, como hemos
dicho, la presunción de existencia de las
circunstancias de hecho que, si el derecho
existiera, serían tales que harían
verdaderamente temible el daño inherente a
la no satisfacción del mismo.
apariencia de que el derecho reclamado
pueda ser declarado fundado por el juez),
II) El peligro en la demora (el peligro que
sufrirá la efectividad de la sentencia si es
que no se toma ninguna medida preventiva
mientras dure la tramitación del proceso).

III) La razonabilidad de la medida (se

refiere al equilibrio que debe tener la
 medida cautelar, entre garantizar
adecuadamente una sentencia y evitar un
perjuicio excesivo sobre los derechos del
afectado); sin embargo, la jurisprudencia le
asignó el requisito adicional de
residualidad, es decir, los jueces solo la
conceden si la efectividad de la sentencia
no se puede garantizar con alguna de las
cautelares típicas.

Nominadas o Generales: (Art.588 CPC): MEDIDAS CAUTELARES

En conformidad con el Artículo 588 del ESPECIFICAS O TIPICAS: La mayoría
Codigo Civil Venezolano este Código, el de sistemas procesales faculta al juez para
Tribunal puede decretar, al cualquier emitir medidas cautelares típicas (las que
estado y grado de la causa, las siguientes incluyen todas las modalidades de
medidas: embargos y secuestros, las anotaciones de
demanda,  asignación anticipada en
1º El embargo de bienes muebles. alimentos, en asuntos de familia y menores,
2º El secuestro de bienes determinados. en administración de bienes, en desalojo y
3º La prohibición de enajenar y gravar cautela posesoria).
bienes determinados.
MEDIDAS CAUTELARES PARA
1°. El embargo de bienes muebles: FUTURA EJECUCION FORZADA:
Medida cautelar adoptada por la autoridad Las medidas para futura ejecución forzada
judicial para asegurar el resultado de un son aquéllas que tienen como propósito
proceso y que recae sobre determinados asegurar la ejecución o realización de la
bienes cuya disponibilidad se impide. El obligación contenida en un título ejecutivo
embargo es la retención, secuestro o de origen jurisdiccional (judicial o arbitral)
prohibición de dispones de ciertos bienes o contractual. También son conocidas
sujetos a responder eventualmente de una como medidas asegurativas porque tienen
deuda u obligación. por finalidad la realización de las
decisiones condenatorias a las que la ley
2°-El secuestro de bienes determinados: otorga calidad ejecutiva. Estas medidas
El secuestro es el depósito de bienes son: el embargo, el secuestro y la anotación
muebles o inmuebles materia de un litigio de demanda conocida también como
que, en manos de terceros y para fines anotación de litis”
preventivos y de conservación, hacen los
interesados o decreta el Tribunal. para EMBARGO: Consiste en la afectación
determinar la procedencia del secuestro jurídica del bien o derecho del presunto
requiere en el pretendiente un derecho real obligado, aunque se encuentre en posesión
sobre la cosa controvertida, sobre la cual se de un tercero.
pide el secuestro; pero nuestro Código de El embargo que recae sobre el bien puede
Procedimiento Civil consagra una alcanzar a sus accesorios, frutos o

condición "sine qua non" para que la
cautela proceda y es que insurja de la
pretensión cuando menos presunción grave
del derecho que se reclama o "fumus boni
iuris".
productos. Si se trata de un bien que se
encuentra bajo el régimen de copropiedad,
la afectación sólo alcanza la cuota del
obligado.
Las formas de embargo más usuales de
ejecutar son:

Presunción es obtener un hecho a)   En forma de inscripción: se solicita

desconocido de uno conocido y es grave cuando se trata de bienes inmuebles cuya
cuando los indicios íntimos y titularidad encuentra debidamente inscrita
característicos del hecho llevan a la en Registros Públicos del lugar donde se
convicción que aquella pretensión no sólo ubica.
es posible sino también fundada.
b)   En forma de retención: se solicita cuando
Al lado de la presunción grave, la medida cautelar está destinada a afectar
demostrativa de un cierto grado de derechos de crédito u otros bienes que se
verosimilitud del derecho alegado o encuentran en posesión de terceros cuyo
reclamado (fumus boni iuris) existe el titular es el ejecutado.
temor fundado (periculum in mora) o
riesgo manifiesto que quede ilusoria la c)   En forma de recaudación: se solicita
ejecución del fallo por eventuales cuando la medida cautelar se dirige contra
conductas de insolventación, todo lo cual una persona natural o jurídica y está
sumado, concurrente y existente a los destinada a afectar los ingresos propios de
autos, produce el DERECHO AL ésta.
SECUESTRO, a obtenerlo si
conjuntamente con esas condiciones de d)   En forma de intervención en
procedibilidad, la situación planteada se información: se solicita cuando se trata de
encuentra tipificada dentro de cualesquiera recabar información sobre el movimiento
de las causales del art. 599 del Código de económico de una empresa de persona
Procedimiento Civil. natural o jurídica.

e)   En forma de depósito: se solicita a fin de

afectar también los bienes muebles del
3°. La prohibición de enajenar y gravar ejecutado con la diferencia sustancial del
bienes inmuebles: Esta medida no afecta anterior, que se nombra al ejecutado como
ni perturba de manera inmediata al depositario, es decir, él se hace responsable
afectado, constituye una limitación al de velar por la conservación de los bienes
derecho de propiedad y por lo tanto su que probablemente pasen a favor del
interpretación debe ser siempre restrictiva ejecutante.
y no puede aplicase de manera analógica.
La retención o secuestro: es una
obligación que, por mandato judicial, se
exige a quien debe hacer entrega de bienes
o pagos al deudor el reservarlos a orden y
disposición de la autoridad jurisdiccional
que decretó esta medida preventiva. Esta
medida supone la inmovilización de bienes
 y valores del afectado que realiza un
tercero, quien se encuentra en posesión de
ellos (no siempre en calidad de deudor).
Dicha medida cautelar que recae sobre los
bienes muebles del afectado mediante la
desposesión de su tenedor y entrega a un
custodio designado por el juez
La retención o secuestro puede recaer:

Sobre bienes que son objeto de la

pretensión discutida o están directamente
vinculados con ésta.
     Sobre cualquier otro bien si mediare una
especial razón que hiciera necesaria la
medida para el aseguramiento de la cosa.
     Sobre los bienes que están en poder de
terceros al producirse el embargo quien los
detenta no quiere asumir la condición de
custodio.
Anotación preventiva de la demanda:
Estas medidas se configuran cuando la
pretensión discutida en el proceso principal
está referida a derechos inscritos y tiene
como finalidad que todos tomen
conocimiento de la existencia de un
proceso en el que se ventila una pretensión
referida a tales derechos, que puedan
afectar su libre disponibilidad por estar
sujetos de una u otra forma al resultado del
proceso.

Es importante precisar que la anotación de

la demanda no impide la transferencia del
bien ni las afectaciones posteriores. Sin
embargo otorga derecho de prevalencia a
quien ha obtenido esta demanda.

PRINCIPALES MODIFICACIONES EN LOS PROCESOS CAUTELARES

VENEZUELA PERU
SENTENCIA NUMERO 495/2016 DEL DECRETO LEGISLATIVO Nº 1069 Y
 08 DE AGOSTO DE 2016. SALA LA LEY Nº 29384
CASACION CIVIL

La Sala de Casación Civil del TSJ ratifica

el criterio vinculante de la Sala Facultad para conceder medidas
Constitucional cautelares.- Sólo los jueces titulares están
respecto a la facultad que tienen los autorizados para la concesión de medidas
árbitros de dictar medidas cautelares: antes cautelares, más no así los jueces
y durante el procedimiento arbitral, sin la provisionales o suplentes.
necesidad de recurrir a los tribunales
ordinarios. De esta mane rala preferencia
de las empresas y particulares por el El presupuesto de razonabilidad.- Con
arbitraje resulta fortalecida frente a una vía
este nuevo presupuesto se busca establecer
judicial congestionada. un criterio objetivo que debe considerar el
juez antes de conceder tutela cautelar, pues
Los árbitros pueden en ejercicio de la a través de este mecanismo procesal de
facultad que tienen para dictar aseguramiento de una pretensión principal
medidas cautelares ordenar la: tampoco debe utilizarse de modo que cause
* Conservación de bienes y derechos de las daño injustificadamente al afectado por la
partes durante el desarrollo del arbitraje; medida cautelar.
* Protección de las partes frente a los
daños eventuales por el transcurso del Se reconoce el derecho de oposición al
tiempo que se tome la conclusión del afectado por la medida cautelar.- Una
procedimiento arbitral; vez notificado el afectado por una medida
* Anticipar los remedios o resoluciones cautelar, luego de la ejecución de la misma
del laudo final, siempre que ello se puede apersonarse ante el juez que la
justifique por la naturaleza de la concedió y formular oposición
reclamación y los derechos en litigio. cuestionando básicamente la inexistencia
Todo ello, como se dijo, de los requisitos de procedencia o
sin que las partes deban recurrir ante a los admisibilidad de la medida cautelar
tribunales ordinarios de Venezuela o de otorgada, lo mismo que será resuelto por el
cualquier “A quo” previo traslado del solicitante. 
otra parte del mundo.
Denegatorio de la tutela cautelar por
incompetencia territorial.- Actualmente
se exige para la concesión de medidas
cautelares fuera del proceso, que el juez
previamente califique de oficio su
competencia territorial, esto en razón a la
futura pretensión. Esta modificación tuvo
por finalidad evitar la búsqueda del
llamado “forum shopping” (es decir, la
búsqueda del foro de conveniencia)

Vigencia de la medida cautelar.- Ahora

es posible que una medida cautelar no se
 cancele de pleno derecho cuando la
pretensión en primera instancia resulta
desestimada, pues para ello el beneficiado
por la medida puede solicitar la
prolongación de vigencia de la misma (en
tanto se resuelve su recurso de apelación),
siempre que para ello se ofrezca
previamente como contracautela una de
naturaleza real o fianza solidaria. 

Procedimiento para constitución de

contracautela de naturaleza.- La misma
quedará constituida con el mérito de la
resolución judicial que la admite y recaerá
sobre bienes de propiedad de quien la
ofrece; el juez remitirá el oficio respectivo
para su inscripción en el registro
correspondiente.

Procedimiento para la ejecución de la

contracautela.- Esto se llevará adelante,
apellido del interesado, ante el juez que
dispuso la medida y en el mismo cuaderno
cautelar; el que resolverá lo conveniente
previo traslado a la otra parte.

Embargo de inmuebles sin inscripción

registrada.- En este caso el juez dispondrá
la inmatriculación del predio afectado por
la medida, sólo para fines de la anotación
de la demanda. 

Embargo el inmueble inscrito a nombre

de tercera persona.- En este caso la
medida se inscribirá en la respectiva
partida registra del bien, previa notificación
de la medida a quien aparece como titular
en el registro. La subasta se llevará a cabo
una vez regularizado el tracto sucesivo
registral.

.
.

MEDIDAS INNOVATIVAS

Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el juez dictar medidas destinadas a

reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteración vaya a ser o es el sustento de la
demanda. Esta medida es excepcional, por lo que sólo se concederá cuando no resulte
aplicable otra prevista en la Ley.

MEDIDAS DE NO INNOVAR

Ante la inminencia de un perjuicio irreparable el juez puede dictar una medida destinada a
conservar la situación de hecho o de derecho cuya situación vaya a ser o no sea invocada
en la demanda y, se encuentra en relación a las personas y bienes comprendidos en el
proceso.
Esta medida es excepcional, por lo que se concederá sólo cuando no resulte de aplicación
otra prevista en la Ley.

A través del D.L. 1069 (28/06/08) se ha establecido la posibilidad de que dicha medida
pueda ser otorgada fuera del proceso, y no sólo dentro de él como aparecía en la norma
anterior.

PRINCIPALES MODIFICACIONES EN LOS PROCESOS CAUTELARES

PRESUPUESTOS PROCESALES

Son bien conocidos los presupuestos esenciales concurrentes en las medidas cautelares.- El
periculum in mora o peligro de que la mora procesal facilite que se produzcan eventos que
supriman o dificulten la posibilidad de que los órganos jurisdiccionales hagan efectivo lo
sentenciado. - El fumus boni iuris o apariencia de buen hecho, esto es, que el solicitante de
la medida ostente un título que fundadamente le haga acreedor a que la medida que
pretende le sea acordada. No se trata de una prueba plena, pero si al menos de una
justificación razonable que acredite la causa de su petición. No obstante, los motivos
alegados no suplen la justificación documental.5Otros elementos concernientes a las
medidas preventivas son: a) Nunca se dictan de oficio, siempre a instancia de parte. b) La
medida puede ser solicitada por el actor principal o el reconvencional. c) Se dirige a
asegurar la efectividad de la tutela judicial que otorga la sentencia.

Medidas cautelares

Son resoluciones dictadas por el juez para garantizar la eficacia de la sentencia a expedirse
en el proceso cautelado, sea éste cognitorio, de ejecución e incluso no contencioso; se
materializan a través de las medidas asegurativas, conservativas y transformativas.

Las medidas cautelares para futura ejecución forzada

Son aquéllas cuyo propósito es asegurar la ejecución; es decir afectar algún bien o derecho
del ejecutado para el momento en que tenga que procederse a la realización coactiva del
derecho contenido en una sentencia o en un título ejecutivo sometido a ejecución judicial.
Estas medidas en nuestra legislación y por lo general en la legislación extranjera son: el
embargo, el secuestro y la anotación de demanda conocida también como anotación de litis.

Embargo

Se llama a la afectación, por orden judicial, de uno o varios bienes del deudor; o presunto
deudor, al pago del crédito sobre que versa la ejecución o de un crédito que se reclama o ha
de ser reclamado en un proceso de conocimiento. El embargo cumple, en cierto sentido, un
papel semejante al de la afectación convencional de determinados bienes emergentes de la
constitución de un derecho real de garantía (hipoteca, prenda), pero la característica que
fundamentalmente lo distingue de esa situación consiste en que aquél requiere,
ineludiblemente, una resolución judicial.

El secuestro

El secuestro es una medida cautelar específica que tiene finalidad asegurativa y cuya
manifestación inmediata consiste en el desapoderamiento del bien respecto del obligado. La
finalidad asegurativa se manifiesta, por un lado, en la preservación de un bien determinado
cuya propiedad o posesión discuten las partes en un proceso cognitorio; y por el otro, tal
finalidad se concreta en el aseguramiento o garantía del cobro de determinada acreencia,
reclamada en un proceso de ejecución, sólo en este supuesto el secuestro es una medida
para futura ejecución forzada.
 La anotación de demanda

Según nuestra legislación es una de las modalidades de las medidas

cautelares para futura ejecución forzada. Es conocida también como
anotación de litis, tiene como finalidad asegurar la publicidad de los
procesos sobre bienes muebles o inmuebles inscritos para que las
sentencias que se dicten en tales procesos puedan ser opuestas a terceros
adquirentes del bien litigioso; por consiguiente la anotación de demanda en
el registro tiene como única finalidad advertir al posible comprador del bien
que en caso el titular de de éxito del actor en el proceso tendrá que enfrentar el
pronunciamiento y someterse al efecto de la anotación.

Medida cautelar temporal sobre el fondo

Son decisiones cautelares que se traducen en la ejecución anticipada, parcial o total, de lo

que se va a decidir en la sentencia, éste es el atributo que las diferencia de aquellas medidas
que se disponen para garantizar o
asegurar la ejecución posterior de una sentencia condenatoria. También son conocidas
como medidas provisionales de seguridad; no están destinadas a garantizar derechos de
crédito sino prestaciones de otra naturaleza; como ya se dijo, van más allá del simple
aseguramiento para ejecución forzada, producen el efecto de una satisfacción anticipada de
la pretensión misma.

Medida cautelar innovativa

La medida cautelar innovativa es una decisión jurisdiccional cautelar excepcional

dictada para restablecer el estado de hecho o de derecho que fue alterado por un
acto arbitrario e ilegal. La decisión cautelar implica, por consiguiente, una
modificación o cambio de la actual situación vulneratoria de los derechos del actor
(situación A) por la situación fáctico-jurídica anterior de integridad de sus
derechos (situación B).
2.3.9. Medida cautelar no innovativa
Es una medida cautelar excepcional que tiene por finalidad conservar la
situación de hecho o de derecho existente al momento de la admisión de la
demanda, en relación a personas y bienes comprendidos en el proceso. Se
concede sólo ante la inminencia de un perjuicio irreparable y cuando no
resulta aplicable otra medida prevista en la ley; tiene por consiguiente un rol
subsidiario al igual que la medida innovativa. Sus efectos se traducen en la
preservación del status quo, es decir, la conservación de un estado de
cosas y la seguridad de los bienes comprendidos en el litigio, mientras el
proceso se desarrolla y decide con la finalidad de evitar que el derecho del
vencedor resulte de imposible cumplimiento, dañado o menoscabado por

Carlos Antonio Pérez Ríos 23

los cambios o alteraciones introducidas durante el curso del proceso.

2.3.10 Proceso urgente
Constituye una categoría amplia caracterizada por la necesidad de
proporcionar respuestas jurisdiccionales prontas y expeditas a
determinadas situaciones cuya solución no admite demoras3. El proceso
urgente – explica Jorge Peyrano - sirve para abarcar otras situaciones en
las cuales el factor tiempo posee especial trascendencia. Así la expresión
proceso urgente reconoce, las siguientes especies: a) proceso cautelar
clásico, b) medidas autosatisfactivas, y c) tutela anticipatoria.
2.3.11. Medidas autosatisfactivas
Las medidas autosatisfactivas constituyen un requerimiento urgente
formulado al órgano jurisdiccional por los justiciables que se agota con su
despacho favorable, no siendo necesario iniciar proceso ulterior para evitar
su caducidad o decaimiento. Las medidas autosatisfactivas representan
―Una solución urgente no cautelar, despachable in extremis que procura
aportar una respuesta jurisdiccional adecuada a una situación que reclama
una pronta y expedita intervención del órgano judicial. Posee la
característica de que su vigencia y mantenimiento no depende de la
interposición coetánea o ulterior de una pretensión principal‖4. En efecto,
como lo precisa brillantemente Jorge Peyrano, todo lo cautelar es urgente,
pero no todo lo urgente es cautelar.

LAS MEDIDAS CAUTELARES EXISTENTES EN VENEZUELA

De acuerdo al contenido del artículo 588 del Código de Procedimiento Civil venezolano,
pareciera que solo se pueden decretar medidas cautelares cuando exista una causa en
proceso.

Ello se desprende de la frase que dice...<<en cualquier estado y grado de la causa...>>.

Así, las medidas cautelares se solicitan de ordinario junto con la demanda principal.

Pero también pueden solicitarse durante la pendencia del proceso.

No están previstas claramente en el Código Procesal venezolano las medidas

cautelares anticipadas, es decir, que se solicitan antes de producirse la demanda y de
existir propiamente la causa a que alude el artículo referido. En la práctica, como veremos,
existe la facultad de solicitar el inicio de un proceso cautelar antes de incoado el juicio
principal, derivado de lo establecido en leyes especiales.
 Cuando la medida cautelar se solicita antes de la interposición de la demanda, es preciso
que el solicitante acredite, además de los presupuestos generales (apariencia de buen
derecho y peligro de que la mora procesal torne ilusoria la ejecución del fallo), las razones
de urgencia o necesidad para que puedan acordarse las cautelas con carácter previo.

Normalmente estas situaciones están vinculadas con la necesidad de que la medida se

acuerde sin audiencia de quien vaya a ser demandado, con el objeto de no comprometer el
buen fin de la medida cautelar.

Las medidas dispuestas en el artículo 588 del Código de Procedimiento Civil

venezolano son el embargo de bienes muebles, el secuestro de bienes determinados y la
prohibición de enajenar y gravar bienes inmuebles. Pero además dispone el mismo
artículo que también el Juez puede acordar
cualesquiera otras disposiciones complementarias, y acordar las providencias cautelares que
considere adecuadas, cuando hubiere fundado temor de que una de las partes pueda causar
lesiones graves o de difícil reparación al derecho de la otra, pudiendo el Tribunal autorizar
o prohibir la ejecución de determinados actos, y adoptar las providencias que tengan por
objeto hacer cesar la continuidad de la lesión

El Código de Procedimiento Civil venezolano solo incluyó en su texto medidas solicitadas

con la demanda, o durante el proceso: omissis <<... en cualquier estado y grado de la
causa... >> omissis, artículo 588, pero no estableció aquellas que pudieran solicitarse antes
de presentada la demanda.

Si es necesario, antes de ejecutar una medida cautelar previa a la presentación de la

demanda relativa al juicio principal, pueden solicitarse inspecciones judiciales, experticias
y otros diferentes medios de prueba.

Estas providencias cautelares están destinadas a conservar pruebas que pudieran

desaparecer, y que pueden luego ser utilizadas fructuosamente durante el juicio principal.

Este es un procedimiento que Rengel Romberg ha denominado Providencias Cautelares en

Función Instructora Anticipada. Estas pruebas y otras que pueda el Juez dictar o que el
demandante pueda aportar, permiten al Juez dictar medidas preventivas nominadas e
innominadas, antes de la presentación formal de la demanda principal, y resultan ser
inaudita altera parte, es decir, sin conocimiento o notificación de la otra parte, únicamente
justificadas por razones de extrema urgencia o efectividad de la medida.

En general, las leyes especiales que prevén medidas cautelares anticipadas son terminantes
en cuanto a la obligación de presentar en un lapso perentorio la demanda principal. Es
posible, entonces, entender que la adopción de medidas cautelares no es más que una
parte específica y justificada del juicio principal, <<por lo que no sería admisible que el
actor, una vez conseguido su propósito, pudiera aplazar indefinidamente el inicio de
aquel.

La Ley venezolana sobre el Derecho de Autor es una de las pocas leyes especiales que
establece medidas cautelares anticipadas.

El solicitante de la medida, puede realizar inspecciones judiciales, experticias, toma de

fotografías, filmaciones, grabaciones y otras pertinentes. Una vez ejecutadas las
providencias instructoras anticipadas, el Juez puede decretar inclusive en el mismo
acto, si se le ha solicitado, medidas cautelares como son las típicas tarifadas, o bien
otras innominadas.

La referida Ley sobre el Derecho de Autor nos ofrece las dos situaciones jurídicas a que
antes hemos hecho referencia, que son: a) la posibilidad de que el Juez pueda recopilar
pruebas en lo que Rengel Romberg denomina ‘’proceso instructorio anticipado’’ y b) que el
Juez de Parroquia o Municipio pueda decretar las medidas cautelares previstas en el
artículo 111, aún cuando no exista litigio entre las partes. En las medidas cautelares
anticipadas, se pretende obtener, frecuentemente, un adelantamiento de la sentencia a que
se aspira,17, por ejemplo, la prohibición de utilizar una determinada marca, que el actor
considera como suya propia por razón de su titularidad registral.Las pruebas preconstituidas
han existido de antaño y, de hecho Carnelutti en su Teoría General del Derecho las estudia.

El Código Civil venezolano prevé la inspección ocular anticipada o previa al juicio en el

artículo No. 1429, cuando en los casos de retardo perjudicial, los interesados pueden
promover la inspección ocular, para dejar constancia de circunstancias que puedan
desaparecer o modificarse con el transcurso del tiempo. No es frecuente que una ley provea
al Juez facultades amplias para ordenar inaudita altera parte que se efectúen inspecciones
judiciales y experticias, así como cualquier otro medio de prueba previsto en el Código de
Procedimiento Civil, tal y como establece el artículo 112 de la Ley sobre el Derecho de
Autor.

Pero, además, el referido artículo faculta también al Juez de Parroquia o Municipio para
que decrete el secuestro de todo lo que constituya violación del derecho de explotación y,
también, para ordenar el embargo de los proventos que correspondan al titular del derecho
de explotación en litigio.
La misma disposición legal requiere que se acompañe a la petición de secuestro o embargo
pruebas que constituyan presunción grave del derecho que se reclama o, que dicha
presunción, surja de la práctica de alguna de las pruebas indicadas en el encabezamiento del
artículo en estudio. El titular de uno de los derechos de explotación previstos en la Ley
sobre el Derecho de Autor puede acompañar a la petición de inspección judicial, por
ejemplo, un ejemplar del periódico o revista donde aparezca publicado un artículo
periodístico que escribió, y pedir al Juez que lleve a cabo la inspección judicial en el
material que se está imprimiendo en una empresa determinada, material este que reproduce
en todo o en parte el artículo, sin permiso o autorización del autor o del cesionario de los
derechos de explotación. En la misma petición de inspección judicial, puede el autor o el
cesionario de los derechos de explotación, solicitar al Juez que, realizada la inspección y
verificada la ilegalidad decrete, por ejemplo, el secuestro de todo el material reproducido
ilícitamente, y de los medios utilizados para la reproducción que sean separables del
aparato utilizado, de manera que la reproducción ilícita cese definitivamente. Para este
momento, el juicio principal todavía no se ha iniciado, pero debe formalizarse dentro de los
treinta (30) días continuos de la ejecución de la medida, cautelar, so pena de que esta sea
levantada.

EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Generalmente se considera que el titular registral tiene el derecho de utilizar su marca con
exclusión de los terceros. Consecuentemente, en principio, el bien jurídico protegido es la
marca comercial, bien este susceptible de alcanzar un gran valor económico, siendo por
tanto incluible en los balances, especialmente en el rubro de activos intangibles. La
propiedad ejercida sobre la marca otorga a su titular registral el derecho de usarla con
exclusividad, ceder su propiedad, ceder su uso e, inclusive, hipotecarla. Así pues, la marca
es un bien jurídico protegible. De hecho, es común suponer que en caso de copia o
imitación se protege este bien mediante diferentes actividades judiciales, entre ellas las
medidas cautelares. Pero la marca no es el único bien jurídico a proteger en el caso de
copias o imitaciones marcarias. Antes de seguir, conozcamos que es un bien jurídico.
Rosein 18 lo define como <<circunstancias dadas o finalidades que son útiles para el
individuo y su libre desarrollo en el marco de un sistema social estructurado>>.Es cierto
que la noción de bien jurídico proviene del ámbito civil
pero su concepción fue rápidamente asimilada en el Derecho Penal, donde es
imprescindible identificar, sin ninguna duda, cual es el bien jurídico que se debe proteger
contra agresiones.

Las medidas cautelares en general

Límites de las medidas cautelares

  Artículo 587

  Ninguna de las medidas de que trata este Título podrá ejecutarse sino sobre bienes que
sean propiedad de aquél contra quien se libren, salvo los casos previstos en el artículo 599.

Contenido
  Concepto

  Terminología

Caracteres

Clasificación

Presupuestos

Poder cautelar general

  Disposiciones comunes

  Contra cautela

Concepto

   La acción cautelar es la tutela jurídica que el Estado otorga a las partes para asegurar el
cumplimiento de la sentencia; para impedir que al final el obligado se haga insolvente o
eluda en cualquier forma la efectiva reparación del derecho lesionado, para impedir que sus
decisiones resulten ilusorias (Humberto Cuenca)

   La providencia cautelar:

     Anticipa la realización de un efecto que puede o no ser repetido con mayor o menor
intensidad por un acto posterior

    Satisface la necesidad urgente de hacer cesar un peligro causado por el inevitable retardo
en la administración de justicia

     Tercero, sus efectos están preordenados y atenidos a lo que resuelva la providencia de
mérito subsecuente

Terminología

    Cuando en doctrina se habla de medidas cautelares en general, se comprende tanto la

tutela cautelar definitiva, como lo son las querellas interdictales de obra vieja y obra nueva
que vieron ustedes en Derecho Civil, como la provisional

Nuestro programa se refiere exclusivamente a aquellas medidas que toma el juez en

el curso del juicio, para asegurar su resultado práctico, impidiendo que se haga ilusoria la
ejecución del fallo
  Distinguimos con una denominación diferente la aprehensión por la autoridad de un bien
determinado, que es nuestro secuestro, del embargo, como aprehensión por el tribunal de
bienes indeterminados, los cuales se determinan en el momento de la práctica de la medida.

No es así en otros ordenamientos jurídicos, y por ello debemos tener cuidado, al leer
doctrina extranjera, por ejemplo italiana, porque en ese derecho se denomina secuestro a la
aprehensión de bienes, trátese de bienes indeterminados o determinados

Caracteres

Jurisdiccionalidad

Variabilidad

Instrumentalidad

  Provisionalidad

  Urgencia

De derecho estricto

Caracteres

  Jurisdiccionalidad

Estas medidas deben ser dictadas por el órgano jurisdiccional que está conociendo del
proceso

   Artículo 585 CPC.- Las medidas preventivas establecidas en este Título las decretará el
Juez, sólo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo y
siempre que se acompañe un medio de prueba que constituya presunción grave de esta
circunstancia y del derecho que se reclama

     Las medidas cautelares y la perención de la instancia

Caracteres

Variabilidad

    Las medidas preventivas pueden ser modificadas cuando cambie el estado de cosas para
el cual se dictaron y dependen de la mutabilidad o inmutabilidad de la situación de hecho
que les dió origen.

•    Pueden reducirse (CPC, art. 548 y 632)

•    Sustituirse bienes afectados (CPC, art. 534 y 548)

•    Suspenderse sobre bienes inembargables (CPC, art. 592) manteniendo su adecuado
efecto asegurativo conforme a las exigencias del proceso definitivo (CPC, art. 548 y 588)

•    Alcanzada la firmeza del fallo que las decreta, no se produce cosa juzgada, y se
revocarán al desestimarse la pretensión de quien la obtuvo o como consecuencia de la
declaratoria con lugar de la oposición de terceros (CPC, art. 546), de parte (CPC, art. 603),
o por resultar inembargables las cosas que habían sido embargadas (CPC, art. 592).

Caracteres

  Instrumentalidad

No constituyen un fin en sí mismas, se dictan en ayuda y auxilio de la providencia

   
principal, para asegurar sus resultados

  Esta Instrumentalidad es hipotética, pues sólo existe en la hipótesis de una sentencia

favorable al interés provisionalmente tutelado

Provisionalidad

    Tienes carácter provisional, pues están a la espera de la realización de actos procesales
posteriores, y será sustituido su efecto por otro de carácter permanente.

Caracteres

   Urgencia

     Su causa es el peligro originado por el retardo en la administración de justicia, el cual

puede hacer nugatorio el derecho reclamado y por ello deben ejecutarse rápidamente
mediante un conocimiento sumario, sin intervención de la otra parte

   De derecho estricto

     Las disposiciones sobre medidas cautelares son de interpretación restringida, pues
tienden a limitar o prohibir, según el caso, garantías individuales

     La potestad discrecional de los jueces para dictar las medidas, en el criterio de la SCC

•    El problema de la tutela judicial efectiva

La potestad discrecional
      Artículo 23 CPC.- Cuando la ley dice: ''El Juez o Tribunal puede o podrá", se
entiende que lo autoriza para obrar según su prudente arbitrio, consultando lo más
equitativo o racional, en obsequio de la justicia y de la imparcialidad.

    Artículo 588 CPC.- En conformidad con el artículo 585 de este Código, el Tribunal
puede decretar, en cualquier estado y grado de la causa, las siguientes medidas:

1° El embargo de bienes muebles;

2° El secuestro de bienes determinados;

3° La prohibición de enajenar y gravar bienes inmuebles.

Podrá también el Juez acordar cualesquiera disposiciones complementarias para

asegurar la efectividad y resultado de la medida que hubiere decretado…

Parágrafo Primero: Además de las medidas preventivas anteriormente enumeradas,

y con estricta sujeción a los requisitos previstos en el artículo 585, el Tribunal podrá
acordar las providencias cautelares que considere adecuadas… Artículo 601 CPC.- Cuando
el Tribunal encontrare deficiente la prueba producida para solicitar las medidas preventivas,
mandará a ampliarla sobre el punto de la insuficiencia, determinándolo. Si por el contrario
hallase bastante la prueba, decretará la medida solicitada y procederá a su ejecución. En
ambos casos, dicho decreto deberá dictarse en el mismo día en que se haga la solicitud, y
no tendrá apelación.

Clasificación

Medidas para asegurar bienes

Ejecución forzosa (CPC, art. 527)

 Asegurativas simples (CPC, art. 588)

 Medidas para asegurar pruebas (CPC, art. 815 y 938)

  Medidas para asegurar personas:

Guarda provisoria (C.C., art. 191)

Necesidades materiales (C.C., art. 195)

Se trataría de medidas preventivas típicas, además existe un poder cautelar general

Presupuestos

   Pendente lite (juicio pendiente)

    Debe existir un juicio en curso

   Fumus boni iuris (apariencia de buen derecho)

    Debe existir una presunción grave del derecho que se reclama

  Periculum in mora (peligro en el retardo)

    Debe existir una presunción grave del peligro de que la sentencia no pueda ser, en la
práctica, ejecutada

   Periculum in damni (peligro de daño en el curso del proceso)

     Este presupuesto sólo rige para las medidas innominadas

     Debe existir una presunción grave de que una parte pueda causar un daño a la otra en el
curso del proceso

    El problema del cumplimiento de los otros presupuestos en las medidas innominadas

•    Peligro en el retardo

•    Peligro en la infructuosidad

Poder cautelar general

     Artículo 588 CPC.- […]

Parágrafo Primero: Además de las medidas preventivas anteriormente enumeradas,

y con estricta sujeción a los requisitos previstos en el artículo 585, el Tribunal podrá
acordar las providencias cautelares que considere adecuadas, cuando hubiere fundado
temor de que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difícil reparación al
derecho de la otra. En estos casos para evitar el daño, el Tribunal podrá autorizar o prohibir
la ejecución de determinados actos, y adoptar las providencias que tengan por objeto hacer
cesar la continuidad de la lesión.

Parágrafo Segundo: Cuando se decrete alguna de las providencias cautelares

previstas en el Parágrafo Primero de este artículo, la parte contra quien obre la providencia
podrá oponerse a ella, y la oposición se sustanciará y resolverá conforme a lo previsto en
los artículos 602, 603 y 604 de este Código.

Parágrafo Tercero: El Tribunal podrá, atendiendo a las circunstancias, suspender la

providencia cautelar que hubiere decretado, si la parte contra quien obre diere caución de
las establecidas en el artículo 590. Si se objetare la eficacia o suficiencia de la garantía, se
aplicará lo dispuesto en el único aparte del artículo 589.
Disposiciones comunes

    Decreto cautelar

   Artículo 601.- Cuando el Tribunal encontrare deficiente la prueba producida para solicitar
las medidas preventivas, mandará a ampliarla sobre el punto de la insuficiencia,
determinándolo. Si por el contrario hallase bastante la prueba, decretará la medida
solicitada y procederá a su ejecución. En ambos casos, dicho decreto deberá dictarse en el
mismo día en que se haga la solicitud, y no tendrá apelación.

    Oposición de parte a las medidas

    Artículo 602.- Dentro del tercer día siguiente a la ejecución de la medida preventiva, si la
parte contra quien obre estuviere ya citada; o dentro del tercer día siguiente a su citación, la
parte contra quien obre la medida podrá oponerse a ella, exponiendo las razones o
fundamentos que tuviere que alegar.

Haya habido o no oposición, se entenderá abierta una articulación de ocho días, para
que los interesados promueven y hagan evacuar las pruebas que convengan a sus derechos.

En los casos a que se refiere el artículo 590, no habrá oposición, ni la articulación de

que trata este artículo, pero la parte podrá hacer suspender la medida, como se establece en
el artículo 589.

Disposiciones comunes

    Sentencia sobre la oposición

     Artículo 603.- Dentro de dos días, a más tardar, de haber expirado el término probatorio,
sentenciará el Tribunal la articulación. De la sentencia se oirá apelación en un solo efecto.

    Sustanciación en cuaderno separado

     Artículo 604.- Ni la articulación sobre estas medidas, ni la que origine la reclamación de
terceros, suspenderán el curso de la demanda principal, a la cual se agregará el cuaderno
separado de aquéllas, cuando se hayan terminado.

    Los recursos interpuestos en el juicio principal no afectan el procedimiento cautelar

     Artículo 606.- Si sentenciada en definitiva la causa, no se hubiere decidido todavía la

articulación pendiente sobre las medidas decretadas, el Tribunal ante quien se haya
promovido continuará conociendo de ella, aunque haya admitido antes apelación en ambos
efectos o recurso de casación de la sentencia definitiva.

Contracautela
   Otra cautela, como en contrabajo

  También se puede decretar embargo preventivo o prohibición de enajenar y gravar, sin

estar cumplidos los requisitos, garantizando los resultados del proceso

   Exclusión del secuestro y de las medidas innominadas

   Garantías

   1° Fianza principal y solidaria de empresas de seguro, instituciones bancarias o

establecimientos mercantiles de reconocida solvencia.

    2° Hipoteca de primer grado sobre bienes cuyo justiprecio conste en los autos.

   3° Prenda sobre bienes o valores.

     4° La consignación de una suma de dinero hasta por la cantidad que señale el Juez.

Contracautela

  Puede levantarse con caución

    Embargo preventivo

    Prohibición de enajenar y gravar que no recaiga sobre el bien objeto del proceso

    Medidas innominadas

•   El juez tiene la facultad de aceptar o no caución para levantar una medida innominada

  No se puede levantar con caución el secuestro y la prohibición de enajenar y gravar que

recaiga sobre el bien objeto del proceso.

LAS MEDIDAS CAUTELARES EXISTENTES EN VENEZUELA

De acuerdo al contenido del artículo 588 del Código de Procedimiento Civil venezolano,
pareciera que solo se pueden decretar medidas cautelares cuando exista una causa en
proceso. Ello se desprende de la frase que dice...<<en cualquier estado y grado de la
causa...>>. Así, las medidas cautelares se solicitan de ordinario junto con la demanda
principal. Pero también pueden solicitarse durante la pendencia del proceso. No están
previstas claramente en el Código Procesal venezolano las medidas cautelares anticipadas,
es decir, que se solicitan antes de producirse la demanda y de existir propiamente la causa a
que alude el artículo referido. En la práctica, como veremos, existe la facultad de solicitar el
inicio de un proceso cautelar antes de incoado el juicio principal, derivado de lo establecido
en leyes especiales. Cuando la medida cautelar se solicita antes de la interposición de la
demanda, es preciso que el solicitante acredite, además de los presupuestos generales
(apariencia de buen derecho y peligro de que la mora procesal torne ilusoria la ejecución
del fallo), las razones de urgencia o necesidad para que puedan acordarse las cautelas con
carácter previo. Normalmente estas situaciones están vinculadas con la necesidad de que la
medida se acuerde sin audiencia de quien vaya a ser demandado, con el objeto de no
comprometer el buen fin de la medida cautelar. Las medidas dispuestas en el artículo 588
del Código de Procedimiento Civil venezolano son el embargo de bienes muebles, el
secuestro de bienes determinados y la prohibición de enajenar y gravar bienes inmuebles.
Pero además dispone el mismo artículo que también el Juez puede acordar
cualesquiera otras disposiciones complementarias, y acordar las providencias cautelares que
considere adecuadas, cuando hubiere fundado temor de que una de las partes pueda causar
lesiones graves o de difícil reparación al derecho de la otra, pudiendo el Tribunal autorizar
o prohibir la ejecución de determinados actos, y adoptar las providencias que tengan por
objeto hacer cesar la continuidad de la lesión.

MEDIDAS CAUTELARES ANTICIPADAS

El Código de Procedimiento Civil venezolano solo incluyó en su texto medidas solicitadas
con la demanda, o durante el proceso: omissis <<... en cualquier estado y grado de la causa
omissis, artículo 588, pero no estableció aquellas que pudieran solicitarse antes de
presentada la demanda. Si es necesario, antes de ejecutar una medida cautelar previa a la
presentación de la demanda relativa al juicio principal, pueden solicitarse inspecciones
judiciales, experticias y otros diferentes medios de prueba. Estas providencias cautelares
están destinadas a conservar pruebas que pudieran desaparecer, y que pueden luego ser
utilizadas fructuosamente durante el juicio principal. Este es un procedimiento que Rengel
Romberg ha denominado Providencias Cautelares en Función Instructoria Anticipada15.
Estas pruebas y otras que pueda el Juez dictar o que el demandante pueda aportar, permiten
al Juez dictar medidas preventivas nominadas e innominadas, antes de la presentación
formal de la demanda principal, y resultan ser inaudita altera parte, es decir, sin
conocimiento o notificación de la otra parte, únicamente justificadas por razones de
extrema urgencia o efectividad de la medida. En general, las leyes especiales que prevén
medidas cautelares anticipadas son terminantes en cuanto a la obligación de presentar en un
lapso perentorio la demanda principal. Es posible, entonces, entender que la adopción de
medidas cautelares no es más que una parte específica y justificada del juicio principal,
<<por lo que no sería admisible que el actor, una vez conseguido su propósito, pudiera
aplazar indefinidamente el inicio de aquel 16.La Ley venezolana sobre el Derecho de Autor
es una de las pocas leyes especiales que establece medidas cautelares anticipadas. El
solicitante de la medida, puede realizar inspecciones judiciales, experticias, toma de
fotografías, filmaciones, grabaciones y otras pertinentes. Una vez ejecutadas las
providencias instructorias anticipadas, el Juez puede decretar inclusive en el mismo acto, si
se le ha solicitado, medidas cautelares como son las típicas tarifadas, o bien otras
innominadas. La referida Ley sobre el Derecho de Autor nos ofrece las dos situaciones
jurídicas a que antes hemos hecho referencia, que son: a) la posibilidad de que el Juez
pueda recopilar pruebas en lo que Rengel Romberg denomina ‘’proceso instructorio
anticipado’’ y b) que el Juez de Parroquia o Municipio pueda decretar las medidas
cautelares previstas en el artículo 111, aun cuando no exista litigio entre las partes. En las
medidas cautelares anticipadas, se pretende obtener, frecuentemente, un adelantamiento de
la sentencia a que se aspira, 17, por ejemplo, la prohibición de utilizar una determinada
marca, que el actor considera como suya propia por razón de su titularidad registral. Las
pruebas preconstituidas han existido de antaño y, de hecho Carnelutti en su Teoría General
del Derecho las estudia. El Código Civil venezolano prevé la inspección ocular anticipada o
previa al juicio en el artículo No. 1429, cuando en los casos de retardo perjudicial, los
interesados pueden promover la inspección ocular, para dejar constancia de circunstancias
que puedan desaparecer o modificarse con el transcurso del tiempo. No es frecuente que
una ley provea al Juez facultades amplias para ordenar inaudita altera parte que se efectúen
inspecciones judiciales y experticias, así como cualquier otro medio de prueba previsto en
el Código de Procedimiento Civil, tal y como establece el artículo 112 de la Ley sobre el
Derecho de Autor. Pero, además, el referido artículo faculta también al Juez de Parroquia o
Municipio para que decrete el secuestro de todo lo que constituya violación del derecho de
explotación y, también, para ordenar el embargo de los proventos que correspondan al
titular del derecho de explotación en litigio.
La misma disposición legal requiere que se acompañe a la petición de secuestro o embargo
pruebas que constituyan presunción grave del derecho que se reclama o, que dicha
presunción, surja de la práctica de alguna de las pruebas indicadas en el encabezamiento del
artículo en estudio. El titular de uno de los derechos de explotación previstos en la Ley
sobre el Derecho de Autor puede acompañar a la petición de inspección judicial, por
ejemplo, un ejemplar del periódico o revista donde aparezca publicado un artículo
periodístico que escribió, y pedir al Juez que lleve a cabo la inspección judicial en el
material que se está imprimiendo en una empresa determinada, material este que reproduce
en todo o en parte el artículo, sin permiso o autorización del autor o del cesionario de los
derechos de explotación. En la misma petición de inspección judicial, puede el autor o el
cesionario de los derechos de explotación, solicitar al Juez que, realizada la inspección y
verificada la ilegalidad decrete, por ejemplo, el secuestro de todo el material reproducido
ilícitamente, y de los medios utilizados para la reproducción que sean separables del
aparato utilizado, de manera que la reproducción ilícita cese definitivamente. Para este
momento, el juicio principal todavía no se ha iniciado, pero debe formalizarse dentro de los
treinta (30) días continuos de la ejecución de la medida, cautelar, so pena de que esta sea
levantada.

TEMAS DE DERECHO PROCESAL Civil en Perú

Por el Doctor Pedro Sagástegui Arteaga

MEDIDAS CAUTELARES: ENFOQUE ACTUALIZADO AL 2009

SUMARIO.- 1.- Implementación en el Perú

2.- El Código Procesal civil de 1993

3.- Medidas cautelares y la contra cautela

4.- Uso y abuso de las medidas cautelares

5.- Reformas que propone Monroy Gálvez

6.- Balance y Propuestas para una Reforma en esta materia en la actualidad

Medidas Cautelares y la Contra cautela

Las medidas cautelares no sólo las aplican los jueces y otras autoridades que por leyes tienen
competencia para ello (5) La cautela como su nombre lo indica es atributo de todo sujeto
cauteloso para llevar a cabo cualquier negocio, así como la contra cautela es propia de todo
vendedor, prestamista o acreedor en general como lo destacó y anticipó el maestro Couture en
los años anteriores a su fallecimiento (6)

El acreedor sensato cuando vende, arrienda, otorga un muto se cuida de pedir garantías contra
cautelares que le aseguren el pago de sus acreencias, valiéndose de institutos jurídicos de
larguísima data como la prenda, y la hipoteca tratándose de derechos reales o utilizando fianza o
aval en obligaciones de tipo personal .

De allí que cautela y contra cautela se enlazan de modo esencial.

Las coordinaciones que el mundo moderno ha traído, permiten sofisticaciones y que

precisamente la tecnología actual está a nuestro alcance

Sin embargo, cuando ya no es el propio acreedor el que las aplica frente a su deudor, sino es un
“tercero” un Juez quien debe conferirlas, se produce todo un mundo complicado que ni las
normas, ni muchos los jueces tienen comportamiento inadecuados en múltiples casos, a tal punto
que, el actual “Presidente de la Corte Suprema de nuestro país, hace un llamado a los jueces en el
caso de Panamericana Televisión en la Capital de la República y otros similares

4.- Uso y abuso de las Medidas Cautelares

En nuestro país se elaboran ponencias de modo serio sobre este epígrafe, como o el que sirve de
base a este trabajo presentado por Nelson Ramírez Jiménez (8) que destacó la frecuencia de
malicia y temeridad en cuanto medidas cautelares se refiere, pues siendo noble la Institución
deviene en innoble su uso señalando como posibles causas:

1. La actitud omisiva de la Corte Suprema

2. Participación pasiva de la OCMA
3. Papel nulo de los Colegios de abogados
4. Ser un problema del propio proceso que radica en:
a) Normatividad insuficiente (Arts 611, 612, 613, 621, 630, 637 y 639 del CPC vigente.
Respecto al art. 611 y 613 , critica a la contra cautela “Juratoria” que en la realidad del país resulta
totalmente ineficaz.
Asimismo la falta de fundamentación respecto al otorgamiento o denegación de la medida
cautelar, con violación de la exigencia constitucional de motivar debidamente la Resolución del
Juez concediendo o no la medida cautelar si se tiene en cuenta que es “inaudita pars” en este
ámbito de las medidas cautelares.

En relación al Art. 612, la no aplicabilidad en nuestro país de uno de los caracteres de toda medida
cautelar: “Su variabilidad” pues una vez otorgada resulta casi intangible. La revisión no es lo
común, pues la ley debe imponer al juez la obligación de proceder a la revisión, cuando las
circunstancias hubiesen variado, presumiendo su mala fe si se niega a hacerlo.

En el Art. 613, porque es un tercero “el Juez” quien debe graduar y otorgar o no la solicitud
cautelar

En al Art. 621, la indemnización deviene en innecesaria o maliciosa, por haberse declarado

infundada la demanda, no sancionándose al litigante que abusa de su derecho a la Tutela
preventiva, alentando en la práctica la malicia procesal y no dejando tal dispositivo establecida la
naturaleza de la responsabilidad (objetiva, subjetiva o mixta) y su tramitación (dentro del mismo
cuaderno cautelar.

Con relación al Art. 630, relacionado con la vigencia de la medida en caso se declare infundada la
demanda en la sentencia de Primera instancia, la medida cautelar queda cancelada de pleno
derecho, aunque haya apelación; acotando que:

1.- el mismo criterio debiera aplicarse cuando es el órgano revisor quien declara infundada la
demanda.

2.- Que para cuando la sentencia declara improcedente la demanda; y

3.-Impugnación de la resolución que ordena la cancelación procedencia y sus efectos.

Respecto al Art. 637 que establece que al término de la ejecución, se notifica al afectado, sólo a
partir de ese momento puede apelar, acotando:

1. Si la apelación se concede sin efecto suspensivo ¿Porque no admitir, la apelación de

manera inmediata?.
2. Nulidad de la medida cautelar como remedio. La tramitación depende la discrecionalidad
del Juez.
3. La revisión debe tener preferencia procesal pues se ha dictado “inaudita par”.-
4. Propone crear una Sala superior ,con competencia para las medidas cautelares o de tutela
urgente.
Finalmente en relación al Art. 639, declara que cuando dos o más medidas afectan un
mismo bien, , se atenderá la prelación surgida de la fecha de su ejecución; sino se pudiese
precisar la fecha se atenderá la naturaleza de los derechos que sustentan la pretensión,
acotando:

1. Revisar el parámetro de la fecha de ejecución

2. La norma atiende a la problemática de las medidas que no se excluyen entre sí, se
pregunta como se soluciona el caso de medidas de diferente naturaleza que afectan
un bien?.
3. Se podrá aplicar el parámetro del Art. 2022 del Código Civil.?
4. Con esta misma remisión, salió al frente y discrepando Eugenia Ariano Deho (9) quien
considera que es la carencia del “contradictorio” el origen de las fallas en las medidas
cautelares, no previstas en el vigente CPC sobre este Tema; a los que se agrega la falta
de precisión en el CPC vigente sobre la “competencia” .
Nosotros agregamos que como lo hemos acotado en libros comentarios del CPC
vigente, que es la falta de exposición de motivos del vigente CPC que agudiza sus
críticas en la teoría y en

5. Reformas que propone al respecto Juan Monroy Gálvez

El Profesor Juan Monroy Gálvez principal autor y revisor del Código Procesal Civil
propone “Reformar la materia cautelar (11) los hace este año, esto es, a casi 16 años
de la vigencia del Código Procesal Civil y después que el Poder Ejecutivo haya dictado
las Reformas del 2008 (12) con vigencia inmediata en algunos de los dispositivos y a
partir del 29 de diciembre del año pasado en tres de los artículos.

Como esta acostumbrado en sus valiosos comentarios al diagramar el “panorama” .

Monroy señala que las reformas del Gobierno actual no se debe al “Progreso” y
avance de la ciencia procesal, pues el paradigma científico del progreso lineal de las
ideas es una flecha que se quebró en el aire hace mucho, de tal suerte que o elegimos
otro paradigma científico o seguiremos condenados a repetir nuestros errores, claro
en el caso nuestro será después que los hayan cometido otros (13).

Precisa que no ha habido ninguna Reforma científica, señalando que sino se

promulgaba esta “Reforma de junio del 2008, no pasaba nada (14). De los diez
artículos que han sido modificados, ninguno de ellos ha descalabrado la estructura
cautelar, aunque es posible que alguno de ellos haya mejorado algún tema específico.

Dispositivo por dispositivo modificado, según Monroy Gálvez comparado con los del
CPC de 1993 no tiene mayor trascendencia (15)
 Considerando en el Art. 687 comentado que la modificación es de lo más absurda,
pues la anterior tenía como objetivo permitir al demandante solicitar una declaración
de “Statu quo como al momento de la presentación de una demanda y no antes.

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS

1) Sagástaegui Urteaga Pedro.- Tomo VI de su Colección de derecho Procesal Penal Peruano-

Editorial San Marcos, Lima 1988.- Derecho Procesal Constitucional del Trabajo.-
2) Pino Carpio Remigio Comentarios al código de Procedimientos civiles de 1912.- tomo II.-
Lima 1964-Enrique Guzmán Ferrer Idem.- Cultural Cuzco –Lima 1980.
3) Ley 23506-Art. 31
4) Art. 608 al Art.688 del C.PC: vigente con las modificaciones que se han implementado
hemos completado una Exégesis y sistemática de dicho Código al 2004, en dos tomos –
Edit. Grigley de Lima Perú
5) Nuestro trabajo.-medidas cautelares también por el Indecopi.- opinión-Derecho.- El
Peruano 1995
6) Eduardo J Couture.- Fundamentos de Derecho Procesal Civil en cita que hiciéramos en
nuestra obra: Procesos de Ejecución y Procesos Cautelares.- Edit. San Marcos-Lima 1993.
7) Javier Villa Stein y las declaraciones periodísticas del 29/012009
8) Nelson Ramírez Jiménez.- “Medida cautelar y Abuso” ponencia presentada en el desayuno
de trabajo al que fuimos invitados en el Auditorio del Hotel San Agustín Exclusivo de
Miraflores el día 23/01/2009
 TRABAJO ORGANIZADO

MEDIDAS CAUTELARES
son todas aquellas actuaciones o decisiones que, sin prejuzgar del resultado final, de contenido
positivo o negativo, que un órgano de la Administración Pública o un juez o magistrado del poder
judicial, puede adoptar para que las resultas de la resolución administrativa o judicial surtan
plenos efectos para los interesados o para la parte procesal. Para ello, se exige la concurrencia de
dos requisitos: el fumus boni iuris o apariencia de buen Derecho y el periculum in mora o
peligro/riesgo por el paso del tiempo.

IMPLEMENTACION
PERU VENEZUELA
Las primeras medidas cautelares puestas
  En Venezuela, el surgimiento y evolución
de manifiesto, de manera científica ende las medidas cautelares en el Derecho
obras del Derecho sistematizado ocurrieron
procesal es de reciente data y es el
en la década de los 80, cuando se trataron
resultado de una construcción
de medidas cautelares suspensivas en tema
jurisprudencial que se inicia con una
de amparo que había regulado la decisión pretoriana dictada el 4 de
Constitución de 1979. pues antes de diciembre de 1967, por la Sala Político
describió al embargo como la única Administrativa de la Corte Suprema de
medida típica en cautelar de modo Justicia, quien posteriormente iría
exegético. construyendo el conjunto de principios que
conformarían la primera de las medidas
cautelares que se conoció en el proceso
administrativo: La suspensión de la
ejecución de los actos administrativos.    
Es por ello, que la Corte Suprema de
Justicia guiada por la obligación que
corresponde a todo juez de garantizar el
derecho a la tutela judicial efectiva y de
efectuar un control jurisdiccional pleno de
toda la actividad o inactividad
administrativa de los Poderes Públicos
inaugura una nueva etapa a partir de 1989,
cuando le otorga visa de ingreso y
residencia en el proceso administrativo, a la
aplicación de las medidas cautelares
innominadas contempladas en el Código de
Las medidas cautelares suspensivas se Procedimiento Civil.
 habían regulado por ley en materia de
procesos de amparo, que se desarrollaron a
partir de 1983 permitiéndose que los jueces
civiles puedan dictar la suspensión de
cualquier acto o resolución violatoria de
garantías constitucionales previstas ya en
la novísima Constitución d 1979 dando
lugar a que cuando se pretendió
nacionalizar o estatizar al sistema bancario
y financiero del país en el primer gobierno
del Presidente García Pérez, los jueces de
Lima principalmente, prácticamente dicten
medidas cautelares , impidieron la
aplicación de tal voluntad política de
entonces, dispuesta por legislación que
nunca pudo concluirse.
Las medidas cautelares constituyen un
instrumento de la justicia dispuesto para
que el fallo jurisdiccional sea ejecutable y
eficaz, además que constituyen una
expresión de la tutela judicial efectiva que
pregona nuestro dispositivo Constitucional.
De esta norma, se destaca no sólo el
derecho de acceder a la justicia para la
protección de sus derechos e intereses,
incluso de carácter colectivo y difuso, sino
el derecho a la tutela efectiva de los
mismos, y el derecho a obtener con
prontitud la decisión correspondiente.En
virtud de que estamos en presencia de una
legislación adjetiva novedosa, ello hace
conveniente recordar una máxima
jurisprudencial que explana lo siguiente:
“En un Estado social de derecho y de
justicia (artículo 2 de la vigente
Constitución), donde se garantiza una
justicia expedita, sin dilaciones indebidas y
sin formalismos y reposiciones inútiles
(artículo 26 eiusdem), la interpretación de
las instituciones procesales debe ser
amplia, tratando que si bien el proceso sea
una garantía para que las partes puedan
ejercer su derecho de defensa, no por ello
se convierta en una traba que impida lograr
las garantía que el artículo 26
constitucional instaura”.

Implementación en el Perú

Las medidas cautelares en el Código Procesal Civil de 1993

Participamos en el debate y sistematización aunque no concluimos en la promulgación del nuevo

Código Procesal Civil que empezó a regir a partir del 28-07-1993, en el cual ya aparecen
Las medidas cautelares sistematizadas y reguladas en 80 artículos, que desde luego constituyen el
núcleo de la materia cautelar y que ha extendido su influencia a toda necesidad de su aplicación
en materias no sólo civiles sino de otras materias (4)

Las medidas cautelares en este Código, presentan las siguientes características:

a) Que son : Instrumentales, variables, accesorias y no pueden “per se” tener el valor de la
cosa juzgada.
b) No solo sirven al proceso ejecutivo o de ejecución, sino también se pueden utilizar en los
procesos Civiles de conocimiento (abreviados y Sumarísimos)
c) Que para dictarlas, el juez debe tener en cuenta que el pedido cautelar en el caso concreto
signifique una tutela urgente, peligro en la demora , que la solicitud cautelar en tal caso
demuestre que tiene una apariencia de Derecho y que el peticionario otorgue una contra
cautela
Que no siendo un proceso distinto al ejecutivo o de conocimiento al que se adscribe,
formalmente, sea un procedimiento aparte o se tramite en cuerda separada.

d) Que su vigencia esté subordinada a lo que se resuelva en el proceso principal ; y

e) Que los jueces que la otorguen respeten los requisitos del peligro en la demora,
verosimilitud del derecho o apariencia del derecho en el caso concreto y que la contra
cautela sea de eficacia en su caso.- De allí que como veremos enseguida se pueden
presentar y ocurrir abusos que destacamos en tema de este trabajo por su pertinencia e
importancia indudable para una Reforma necesaria en la actualidad sea normativa o
jurisprudencial con base doctrinaria.

En Venezuela
Lo acertado dentro de un desarrollo realmente sistemático de las providencias precautelativas, es
de admitir y recoger la idea de que si en la base de todo ordenamiento procesal existe el principio,

según el cual siempre que concurra un interés en obrar hay correlativamente un medio de
protección, necesariamente ha de existir un poder cautelar genérico, amplio y bastante que deja
al juez la facultad de establecer la oportunidad y régimen específico de la providencia garante; y
como quiera que este principio es de los llamados "generales del derecho", resulta indudable que
tiene vigencia positiva puesto que la Ley venezolana los preveé en su prelación de fuentes, y con
carácter vinculante en el artículo 4 del Código Civil". Y por la otra, en tres argumen tos de carácter
exegético, a saber:
1. En primer lugar, que el título del Código de Procedimiento Civil relativo a las medidas
precautorias se titula "De las incidencias sobre medidas preventivas y otras y tal enunciado
no obsta para que se conciban otras formas innominadas, pues debe complementarse
agregándosele la frase " y otras providencias cautelares".

2. En segundo término, la presencia en el código de Procedimiento civil venezolano del

artículo 386. Dicho dispositivo legal se desprende sin mucho problema la posibilidad de
que el juez actúe su poder cautelar general en cualquier tipo de providencias que
 considere justos cada vez que se le plantee un pedimento que por necesidad de
procedimiento no pueda ser contestado, o mejor dicho proveído, insertándolo en las
formas preconstituidas de providencias cautelares establecidas por el Código, que no otra
cosa son el embargo, el secuestro, la prohibición de enajenar y gravar, etc."

3. En tercer lugar, se a poya en lo dispuesto en el artículo 13 del Código de Procedimiento

Civil, considerado como criterio rector de orientación que puede coadyuvar a una mejor
adecuación del poder cautelar general.

Ahora bien, como el Código de Procedimiento Civil es anterior a la

Constitución de 1999, también se requiere adoptar a ésta su contenido, y en eso la
jurisprudencia puede aportar mucho, si se cuenta con operadores preparados desde lo
Constitucional en la aplicación de las instituciones procesales. Hoy, las medidas cautelares
en general (y dentro de éstas, las medidas preventivas) deben ser estudiadas de cara a dos
derechos de igual valía como son la tutela judicial efectiva (art.26 CRBV) como el debido
proceso (art.49 CRBV).

En el Código de 1987, además de mantener ese elemento

de probar “la presunción grave del derecho reclamado”, le adiciona el legislador en el
artículo 585, que se acompañe medio de prueba de la presunción grave de que existe riesgo
manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo. Este cambio sustancial, obliga a
indagar no solo las razones de esta nueva regulación, como también, si antes del Código de
1916 habría –como parece- algún antecedente homologo al peligro en la tardanza, como
aparece en el vigente Código, que le permitiera al legislador actual “rescatarlo”.

Requisitos

Buen derecho, el peligro/riesgo por el paso del tiempo, que sea razonable y
proporcionada

Buen derecho, el peligro/riesgo por el paso del tiempo, que sea razonable y
proporcionada

Buen derecho, el peligro/riesgo por el paso del tiempo

La presunción grave del derecho que se reclama o Buen derecho, el

peligro/riesgo por el paso del tiempo
Buen derecho, el peligro/riesgo por el paso del tiempo

Buen derecho, el peligro/riesgo por el paso del tiempo

Buen derecho, el peligro/riesgo por el paso del tiempo

LAS MEDIDAS PREVENTIVAS EN EL PROCESO CIVIL VENEZOLANO

CONCEPTO

Las medidas preventivas son providencias emanadas, judicialmente a petición de partes o

de oficio, por medio de las cuales se efectúa la prevención o aseguramientos procesales,
con carácter provisorio sobre bienes o personas para garantizar las resultas de un juicio,
deben denominarse medidas preventivas, en razón de su trayectoria histórica en el proceso
venezolano, y por otra parte, es el nombre que está establecido por el Código de
Procedimiento Civil. Las medidas preventivas consideradas dentro de las medidas
cautelares, tienen efectos eminentemente ejecutivos, aseguran la ejecución forzosa del fallo,
lo que ha conducido a denominarlas medidas preventivas típicas. Están previstas en el
Código de Procedimiento Civil para asegurar la ejecución de la sentencia, garantizar el
resultado práctico de las acciones del acreedor contra el deudor, mediante un sistema que
permite colocar determinados bienes, fuera de toda transacción comercial, de manera que
queden afectados forzosamente a la satisfacción de las obligaciones que se declaren o sean
reconocidas en el proceso.

Las medidas preventivas están consagradas por ley civil para asegurar la eficacia de los
procesos civiles, garantizando el resultado práctico de las acciones del acreedor contra el
deudor. Para ello se impone la toma de medidas orientadas a impedir el menoscabo de ese
derecho, protegiéndolo mediante un sistema que permita colocar de improvisto
determinados bienes fuera de toda transacción comercial para que queden forzosamente
afectos a la satisfacción de las obligaciones que haya de declararse o reconocerse al fin del
proceso.

CARACTERES DE LAS MEDIDAS CAUTELARES.

Instrumentalidad, subsidiariedad o accesoriedad: La medida cautelar es un medio que

está al servicio de la función jurisdiccional, cuya finalidad es garantizar provisoriamente su
eficacia. El carácter típico de las providencias cautelares, radica en su instrumentalidad, en
el sentido, de que no constituyen un fin en sí mismas, sino que están pre- establecidas con
miras a una ulterior providencia definitiva, es decir, al resultado práctico que aseguran
preventivamente.
Provisionalidad: Temporal, es lo que no durará siempre; lo que independientemente de
que sobrevenga otro evento, tiene por sí mismo, duración limitada; provisorio, es en
cambio, lo que está destinado durar hasta tanto sobrevenga un evento sucesivo, en vista y
en espera del cual el estado de provisionalidad subsista durante el tiempo intermedio.
Provisorio equivale a interino, ambas expresiones indican lo que está destinado a durar
solamente el tiempo intermedio que procede al evento esperado. La cualidad de provisoria
atribuida a las providencias cautelares, se refiere a que los efectos constituidos por ellas, no
sólo tienen duración limitada al período de tiempo que deberá transcurrir entre la
emanación de otra providencia jurisdiccional, que en la terminología común se indica como
definitiva, en contraposición de la primera cautelar.

Mutabilidad. Variabilidad o revocabilidad: Este carácter se encuentra en íntima

conexión con el carácter de provisoriedad. De acuerdo con este carácter, en el curso del
proceso y aun antes de que se dicte la providencia principal, las medidas cautelares son
susceptibles de sufrir transformaciones cuando varíen las circunstancias concretas en virtud
de las cuales, se les hubiese decretado. Modificado el estado de cosas que le dio
nacimiento, la medida puede ser modificada también.

Jurisdiccionalidad: Al igual que la cognición y la ejecución, las medidas cautelares

tienden a la realización del fin jurisdiccional, sólo que, por ser instrumentales lo cumplen
en forma mediata.

Urgencia: La urgencia viene a ser la garantía de eficacia de las medidas cautelares,

proporcionada mediante la existencia de un medio efectivo y rápido que intervenga, como
lo son las medidas cautelares, que deben acordarse armonizando las ideas de la justicia y la
de la celeridad.

FINALIDAD DE LAS MEDIDAS PREVENTIVAS.

Finalidad

 Proteger provisionalmente mientras dura el proceso la integridad del derecho que es

controvertido
 Asegurar el cumplimiento de las decisiones que se adopten impidiendo la afectación
del derecho controvertido
 Proteger provisionalmente mientras dura el proceso la integridad del derecho que es
controvertido
 Asegurar el cumplimiento de las decisiones que se adopten impidiendo la afectación
del derecho controvertido
 Proteger provisionalmente mientras dura el proceso la integridad del derecho que es
controvertido
 Asegurar el cumplimiento de las decisiones que se adopten impidiendo la afectación
del derecho controvertido
  Proteger provisionalmente mientras dura el proceso la integridad del derecho que es
controvertido

Las medidas preventivas tienen por objeto, evitar que se llegue a burlar el derecho de la
parte; bien porque al fin del juicio haya de encontrarse con que no existan bienes sobre que
hacer efectivo su derecho por manejo de su contrario, bien porque se le pongan estorbos
indebidos a su procedimiento judicial para fines incorrectos.

Al paso que el Estado asumió la tutela de los derechos, tuvo necesidad de regular su
ejercicio y asegurar su efectividad. Las medidas cautelares o preventivas, están integradas
por instituciones de muy diversa índole, cumplen su cometido a través de la finalidad
específica a que estén dirigidas cada una de ellas. Al respecto podemos decir, que algunas
procuran garantizar provisionalmente la futura ejecución de una obligación, otras tienden a
satisfacer necesidades urgentes, otras, aseguran las pruebas, etc. Según el jurista Podetti, las
medidas preventivas o cautelares tienden a asegurar los elementos formativos del proceso
(prueba); los elementos materiales que en él se discuten o han de servir para satisfacer la
obligación reconocida (bienes), y a preservar de daños, a los sujetos del interés sustancial,
mediante su guarda y la satisfacción de susn necesidades urgentes (personas).

CLASES DE MEDIDAS PREVENTIVAS.

a. Nominadas o Generales: (Art.588 CPC):

1°. El embargo de bienes muebles: Medida cautelar adoptada por la autoridad judicial
para asegurar el resultado de un proceso y que recae sobre determinados bienes cuya
disponibilidad se impide. El embargo es la retención, secuestro o prohibición de dispones
de ciertos bienes sujetos a responder eventualmente de una deuda u obligación.

2°-El secuestro de bienes determinados: El secuestro es el depósito de bienes muebles o

inmuebles materia de un litigio que, en manos de terceros y para fines preventivos y de
conservación, hacen los interesados o decreta el Tribunal.

3°. La prohibición de enajenar y gravar bienes inmuebles: Esta medida no afecta ni

perturba de manera inmediata al afectado, constituye una limitación al derecho de
propiedad y por lo tanto su interpretación debe ser siempre restrictiva y no puede aplicase
de manera analógica.

b. Innominadas o medidas cautelares atípicas: son las providencias cautelares que

acordará el Juez, cuando hubiere fundado temor de que una de las partes pueda causar a
otra, una lesión patrimonial grave, o de difícil reparación; como por ejemplo: autorizar o
prohibir la ejecución de determinados actos. Este tipo de medidas son las que puede dictar
el Juez de acuerdo al caso concreto cuando lo que se persigue es el aseguramiento de las
resultas de aquellas demandas que no buscan la satisfacción de obligaciones dinerarias o la
restitución de algún bien.

El artículo 585 CPC establece el presupuesto para que la medida sea decretada por el Juez:
1. Exista un riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecución del fallo (FUMUS
PERICULUM IN MORA).

2. Cuando se acompañe un medio de prueba que constituya presunción grave de esta

circunstancia y del derecho que se reclama (FUMUS BONIS IURIS).

El fundamento del requisito legal de la presunción grave del derecho que se reclama radica
en la necesidad de que se pueda presumir al menos que el contenido de la sentencia
definitiva del juicio será de condena, como justificación de las consecuencias limitativas al
derecho de propiedad que conlleva la medida. Resulta conveniente un juicio que
previamente haga presumir la garantía de que la medida preventiva va a cumplir su función,
instrumentalizada, de garantizar el resultado práctico de la ejecución forzosa, la cual, a su
vez, depende de la estimación de la demanda.

La otra condición de procedibilidad, peligro en el retardo, exige, como hemos dicho, la

presunción de existencia de las circunstancias de hecho que, si el derecho existiera, serían
tales que harían verdaderamente temible el daño inherente a la no satisfacción del mismo.

LIMITACIONES

El Juez no podrá decretar el embargo ni la prohibición de enajenar y gravar, si la persona

contra quien estuvieran dirigidas, prestare caución o garantía suficiente, de las establecidas
en el artículo 590 CPC”.

Si la parte que solicite se decreten dichas medidas, objetare la garantía o caución, prestada,
por ser ineficaces o insuficientes, se abrirá una articulación por 4 días y el Juez decidirá
sobre la objeción, en los dos días siguientes al vencimiento de la articulación.

LIMITACIÓN SOBRE LOS BIENES OBJETO DE LA MEDIDA.

“Los bienes objeto de la medida, serán estrictamente los necesarios para garantizar las
resultas del litigio”.

“Si se comprobare que excedieren en su valor, la cantidad a cubrir según el decreto, el Juez
la limitará hasta lo suficiente”.

“GASTOS: El solicitante de la medida sufragará los gastos y honorarios por el depósito de

los bienes, los del traslado y los que sean necesarios para reponer las cosas del estado en
que se encontraban para en momento del embargo. En estos casos no se admite el derecho
de retención a favor del depositario (592).

 PRESUPUESTO PARA EL DECRETO DE LA MEDIDA DE CAUCIÓN (Art. 590

CPC).

Previa caución o garantía.

“Podrá el Juez, decretar el embargo de bienes muebles o la prohibición de enajenar y gravar
de bienes inmuebles, aun cuando no estén llenos los extremos de Ley, siempre y cuando
quien lo solicite ofrezca y constituya caución o garantía suficiente, para responder de los
posibles daños y perjuicios que el decreto de tales medidas pudiere ocasionar a la parte
contra quien obren. Tal caución o garantía, de conformidad con la ley, son:

1° Fianza principal y solidaria de empresas de seguro, instituciones bancarias o

establecimientos mercantiles de reconocida solvencia.

2° Hipoteca de primer grado sobre bienes cuyo justiprecio conste en los autos.

3° Prenda sobre bienes o valores.

4° Consignación de una suma de dinero hasta por la cantidad que señale el Juez.

En el caso de fianzas de establecimientos mercantiles, el Juez requerirá la consignación en

autos del último balance certificado por contador público, de la declaración al impuesto
sobre la renta; y del certificado de solvencia correspondiente.

BIENES SOBRE LOS CUALES SE PUEDEN EJECUTAR LAS MEDIDAS (Art. 587
CPC).

“Únicamente podrán ejecutarse sobre bienes que sean propiedad de aquel contra quien se
haya librado la medida, salvo en los casos de secuestro”.

LA MEDIDA PREVENTIVA DE EMBARGO.

Entendemos por embargo preventivo, el acto judicial a requerimiento de parte, en virtud del
cual se sustrae en un depositario cualquier ben mueble del poseedor contra quien obra, con
el objeto de suspender provisionalmente los atributos de su derecho de propiedad – ius
abutendi, fruendi et utendi -, y tenerlos a las resultas del juicio. Esta definición nos permite
diferenciar en embargo como medida preventiva, y diferenciarlo a su vez del secuestro y de
la prohibición de enajenar y gravar en sus efectos específicos.

1. Lugar para la práctica de la medida (Art. 591 CPC)

a. En la morada del ejecutado, o

b. En los sitios o establecimientos donde se encuentren los bienes a embargarse.

2. Embargo de créditos (Arts. 591 al 595 CPC).

a. Forma de practicar el embargo sobre créditos (593): El embargo de créditos se efectuará

mediante notificación que hará el Juez al deudor del crédito embargado, en la morada.
Oficina o negocio de éste. Si no se encontrare al deudor, la notificación se hará a cualquiera
de las personas indicadas en el artículo 220 “en los casos de citación por correo certificado
con aviso de recibo deberá ser firmado por el representante legal o judicial de la persona
jurídica, o por uno cualquiera de sus directores o gerentes, o por el receptor de
correspondencia de la empresa” si se tratare de personas jurídicas. Si se tratare de personas
naturales, la notificación se hará en la persona que está a su servicio, o sea pariente del
deudor, que se encuentre en su morada, oficina o negocio, dejándose constancia en el acta
del nombre, apellido y cédula de identidad de la persona notificada. Si se tratare de créditos
o derechos litigiosos, bastará con dejar constancia del embargo en el expediente del juicio
respectivo, mediante acta que suscribirán el Juez, el Secretario y los comparecientes.

b. Papel del deudor ante el Tribunal (594): Al momento del embargo del crédito, o dentro
de los dos días siguientes, el deudor manifestará al Tribunal el monto exacto del crédito, la
fecha en que debe hacerse el pago, la existencia de cesiones o de otros embargos, indicando
también el nombre de los cesionarios y de los otros embargantes, y las fechas de
notificación de las cesiones y embargos. Si el deudor no hace la manifestación a que se
refiere este artículo, quedará responsable por los daños y perjuicios que su omisión cause al
embargante.

c. Caso de cesiones de créditos ya embargados (596): Si hubiere cesiones de créditos

anteriores al embargo, se practicará este sobre el remanente del crédito siempre que la
cesión tenga fecha anterior al embargo.

3. Caso de bienes ya embargados (Arts. 595 y 534 CPC): Un mismo bien, puede ser
objeto de varias medidas de embargo, graduando los derechos de los embargantes, por su
orden de antigüedad. Si el bien se rematara se trasladarán los mismos al precio, en el mismo
orden y cuantía en que se hayan practicado. Quedarán a salvo, las preferencias y privilegios
de Ley.

4. Facultad del deudor ya embargado (Art. 597 CPC): Siempre que no implique
perjuicios para el embargante, puede el afectado señalar los bienes sobre los cuales,
preferentemente, se practicará la medida.

Bienes Muebles embargables.

Son susceptibles de embargo, todos los bienes que el Código Civil, considera como
muebles, así lo sean por su naturaleza como son los objetos que se pueden transportar de un
lugar a otro, o se mueven por sí mismos, o son movidos por una fuerza exterior; o lo sean
por disposición de la Ley, como por ejemplo, los derechos, las obligaciones, las acciones
que tienen por objeto efectos muebles. Las acciones o cuotas de participación en las
sociedades de comercio o de industria, respecto de cada socio o por el tiempo que dure la
sociedad; las rentas vitalicias o perpetuas, los materiales de construcción, aún no empleadas
en éstas las construcciones flotantes en general y los demás muebles que no hayan sido
convertidos en inmuebles por destinarlos su propietario.

A pesar de lo anteriormente dicho, existen muebles que no pueden ser objeto de embargos
preventivos, por cuanto, sobre ellos no se podría trabar ejecución, por lo que, sería inútil y
hasta vejatorio si se quiere, ponerlos bajo custodia o depósito, para que respondan de las
resultas del juicio. Por ejemplo: el lecho y la ropa del deudor, de su cónyuge y de sus hijos,
ni los muebles y enseres que estrictamente necesiten el obligado y su familia, ni los libros,
útiles e instrumentos necesarios para el ejercicio de su profesión. Los derechos que sean
esencialmente personales del obligado.

Según nuestra Ley Procesal, los sueldos, salarios y remuneraciones hasta el monto del
salario mínimo nacional obligatorio fijado por el Ejecutivo Nacional, conforme a la Ley,
son inembargables cualquiera que sea la causa.

La porción comprendida entre el salario mínimo y el doble del mismo es embargable

solamente hasta la quinta parte.

La porción de los sueldos, salarios y remuneraciones que exceda del doble del salario
mínimo nacional obligatorio es embargable únicamente hasta la tercera parte.

MEDIDA PREVENTIVA DEL SECUESTRO.

El secuestro judicial, o secuestro propiamente dicho, es una medida preventiva, que tiene
por objeto asegurar la integridad de la cosa que se necesita poner en depósito, sin que sea
menester que siempre haya un litigio pendiente sobre ella.

Causales taxativas (Art. 599 CPC)

Se declarará el secuestro:

1. De la cosa mueble sobre la cual verse la demandada, cuando el demandado sea

irresponsable o se tema con fundamento que éste la oculte, enajene o deteriore.
2. De la cosa litigiosa, cuando sea dudosa su posesión.
3. De los bienes de la comunidad conyugal, o en su defecto del cónyuge
administrador, que sean suficientes para cubrir aquellos, cuando el cónyuge
administrador malgaste los bienes de la comunidad.
4. De bienes suficientes de la herencia, o en su defecto del demandado, cuando aquel a
quién se haya privado de su legítimo, la reclame de quienes hubieren tomado o
tengan los bienes hereditarios.
5. De la cosa que el demandado haya comprado y esté gozando sin haber pagado su
precio. En este caso el propietario y el vendedor podrán exigir que se acuerde el
depósito en ellos mismos, quedando afectado el bien para responder al vendedor o
al comprador, si hubiere lugar a ello; pudiendo el vendedor hacer protocolizar el
decreto de secuestro en la Oficina de Registro correspondiente.
6. De la cosa litigiosa, cuando dictada la sentencia definitiva contra el poseedor de
ella, éste apelare sin dar fianza para responder de la misma cosa y sus frutos, aunque
sean inmuebles.
7. De la cosa arrendada:

 Cuando el demandado lo fuere por falta de pago de pensiones de arrendamiento;

 O por estar deteriorada la cosa:
  O por haber dejado de hacer las mejoras a que lo obligaba el contrato. En este caso,
podrá el arrendador propietario y el arrendatario respectivamente, podrán solicitar
que se acuerde el depósito en ellos mismos, quedando afecto el bien, para responder
respectivamente al arrendatario o al arrendador, si hubiere lugar a ello. La parte en
cuyo favor se otorgó el secuestro podrá hacer protocolizar el decreto en la Oficina
de Registro correspondiente.

El secuestro puede recaer, sobre bienes muebles, semovientes o inmuebles, según sea la
naturaleza de la cosa litigiosa. Existe cierta discrepancia en relación a si pueden ser
secuestrables las cosas incorporales, como por ejemplo, los derechos y obligaciones. Pero
de acuerdo a la doctrina y la jurisprudencia, se considera que esto es perfectamente posible,
en atención, a que tales bienes, pueden ser objeto de la cosa litigiosa, como podrían ser por
ejemplo: un crédito, el usufructo, el uso, la habitación de un inmueble, una servidumbre, un
derecho hereditario, etc.

MEDIDA PREVENTIVA DE PROHIBICIÓN DE ENAJENAR Y GRAVAR (Art.

600 CPC)

Causales

1. Cuando se cumplan los requisitos establecidos en el artículo 585 del CPC.

2. Contracautela: La medida preventiva de prohibición de enajenar y gravar, podrá ser
decretada, si no se encontraren los extremos leales, establecidos en el artículo 585,
si la parte que la solicitare, diere caución o constituyere garantía, de las señaladas en
el artículo 590.

Acción del Tribunal (Art. 600 CPC). El tribunal, deberá oficiar, sin pérdida de tiempo, a
la oficina de registro del lugar donde esté situado el inmueble o inmuebles, para que no
protocolice ningún documento en que de alguna se pretenda enajenar o gravar el inmueble,
objeto de la medida.

Deberá insertarse en el oficio, los datos sobre la situación y linderos que constaren en la
petición.

Se considera radicalmente nulas y sin efectos, la enajenación o el gravamen que se hubieren

protocolizado después de decretada y comunicada al Registrador, la medida en cuestión. El
Registrador será responsable de los daños y perjuicios que ocasione la protocolización.

No se decreta la medida preventiva (Excepción del Secuestro). No se decretará la

medida preventiva en cuestión, si la parte contra quien abre la misma, diere caución o
constituyere garantía de las señalados en el artículo 590.

Suspensión de la medida. Podrá suspenderse la medida preventiva de prohibición de

enajenar y gravar, una vez decretada, si la parte con la que obre la misma, diere caución o
constituyere garantía de las señaladas en el art 590.
 PROCEDIMIENTOS EN LAS MEDIDAS PREVENTIVAS

La parte que solicita una medida preventiva, debe acompañar a su solicitud los medios
probatorios del “fumus boni iuris”, es decir, de la presunción fundada, de la existencia del
derecho reclamado y la demostración de las circunstancias que sirvan de fundamento
necesario a la medida. Si la solicitud se hace antes de la citación del demandado, el actor
puede formularla en el mismo texto del libelo de la demanda, o también puede hacerla,
mediante escrito aparte. Para algunos autores, hacerla en escrito separado, es lo más
conveniente, por cuanto la incidencia, se tramita en cuaderno separado. Aunque la Ley no
lo prohíbe, no es aconsejable hacer la solicitud mediante diligencia ante el secretario del
Tribunal, por cuanto de esta manera se permitiría que la parte contraria, se imponga del
contenido de la misma, y pueda obstaculizar o frustrar el objetivo de la medida que se
decrete. El Tribunal debe proveer sobre la solicitud en el mismo día en que se presente, en
atención a que, estas medidas, siempre tienen carácter de urgencia. En este caso la decisión
del Juez, puede ser: negativa y declarar improcedente la solicitud. b) de ampliación, y en
este caso ordenar que se amplíe la prueba que según el criterio del Tribunal es insuficiente,
y c) favorable, en cuyo caso decretaría inmediatamente la medida solicitada. Conforme a
nuestro Ordenamiento Jurídico Procesal, cualquiera que sea la decisión o decreto no tendrá
apelación. Cuando el Tribunal considere que la prueba es insuficiente, deberá determinar
mediante un auto, el punto de la insuficiencia y mandará que se amplíe dicha prueba, a fin
de hacerla completa. Una vez decretada la medida solicitada, debe procederse
inmediatamente a su ejecución, por cuanto dicho decreto no es apelable.

REFLEXIONES EN TORNO A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA EN EL PERU

Es con la Constitución Política del Perú de 1993 que se recoge la tutela jurisdiccional
efectiva como un principio de la función jurisdiccional, y aunque no se coloque de forma
expresa en el texto constitucional la efectividad de la misma, toda vez que en su inciso 3 del
Artículo 139° redacta “Son principios y derechos de la función jurisdiccional: (...) 3. La
observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. (...)”, no significa que no deba
serlo, toda vez que el Tribunal Constitucional – máximo intérprete de la Constitución -, ha
señalado en reiterada jurisprudencia lo siguiente:

(...) A diferencia de lo que sucede en otras constituciones, la Peruana no alude al derecho a

la tutela jurisdiccional “efectiva”. Sin embargo, en modo alguno puede concebirse que su
Carta Fundamental tan sólo garantice un proceso intrínsecamente correcto y leal, justo
sobre el plano de las modalidades de su tránsito, sino también (...) capaz de consentir los
resultados alcanzados, con rapidez y efectividad (FUNDAMENTO 9, Exp. N° 015-2001-
AI/TC)

LA APLICACIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PERÚ

Las medidas cautelares proceden, a pedido de parte, sin embargo, en el Código Procesal
Civil de 1993, existen ciertas excepciones a esa regla general, y es que ciertos casos las
medidas cautelares podrían otorgarse de oficio, como es de verse en:

1. La interdicción

Según el Artículo 683 del Código Procesal Civil, “El juez, a petición de parte, o
excepcionalmente de oficio, puede dictar en el proceso de interdicción la medida cautelar
que exija la naturaleza y alcances de la situación presentada.”, esta norma señala una
medida cautelar innovativa que tiene como finalidad la anticipación total o parcial de la
pretensión.

2. Asignación anticipada de alimentos

En el Articulo 675 del Código Procesal Civil, “(...) En los casos de hijos menores con
indubitable relación familiar, el juez deberá otorgar medidas de asignación anticipada,
actuando de oficio, de no haber sido requerida dentro de los tres días de
notificada la resolución que admite a trámite la demanda.”

Esta norma fue modificada por la Ley N° 29803, de fecha 06 de noviembre de 2011,
mediante la cual se buscaba incorporar que la asignación anticipada sea de oficio para
los hijos menores de edad con indubitable vínculo familiar con el demandado.

En los dos casos mencionados anteriormente, se puede observar una iniciativa por parte del
legislador, en cuanto a las medidas cautelares de oficio, sin embargo, estas protegen
intereses totalmente detallados y específicos y ciertamente es muy escaso el contenido de lo
que implica cada una.

Es decir, ¿en qué momento nos encontraríamos - en el caso de la Asignación anticipada de

alimentos - una indubitable relación familiar?, si solo han transcurrido tres días desde que
se notificó la resolución que admite la demanda, y ¿porque solo hacer referencia del menor
de edad?, si tanto un adulto mayor puede encontrarse en la misma indefensión o inclusive
mayor, ¿bajo qué criterios el legislador considera necesaria para algunos casos medidas
cautelares de oficio y para otros casos no?
En ambos procesos es de notar una anticipación del resultado futuro, siendo en muchas
ocasiones criticado toda vez que la parte demandada podría verse perjudicada al finalizar el
proceso y resultar infundada la demanda. Presupuestos y condiciones para la obtención de
una medida cautelar de parte.

El Código Procesal Civil señala en su Artículo 608° que “El juez puede, a pedido de parte,
dictar medida cautelar antes de iniciado el proceso o dentro de éste, salvo disposición
distinta establecida en el presente Código”, asimismo en el tercer párrafo de dicha norma
señala que “La medida cautelar tiene por finalidad garantizar el cumplimiento de la
decisión definitiva”, es así que para la obtención de una medida cautelar es necesario los
siguientes presupuestos:

1. Verosimilitud del Proceso invocado – Fomus bonis iuris

Este presupuesto hace referencia a la exigibilidad que tiene quien la solicita, de probar la
posibilidad de ver amparado en el futuro lo pretendido.

Podríamos afirmar que estaríamos ante una valoración subjetiva, por parte del órgano
jurisdiccional sobre lo que considere en buena medida un derecho pasible de ser amparado

2. Peligro en la demora – Periculum in mora

La realidad muestra a grandes rasgos, el gran costo empleado en un proceso judicial, este
es, el tiempo, cuyo valor significativo importa los peligros que podrían suscitarse en su
devenir.
En ese sentido el órgano jurisdiccional deberá prever los graves daños que podrían
ocasionar la demora del proceso, y la urgencia con las que piden, no solo por un daño
irreparable, sino que además por una inminente connotación de que, al finalizar el
proceso, la resolución a emitirse carecerá de significado si no llegase a cumplirse.

3. La contracautela

Pueden existir errores en las medidas cautelares, dado que quien las pide y las concede son
seres humanos, por tanto, es necesario contrarrestar y reparar los eventuales daños
que se deriven de la ejecución de una medida cautelar, es así como nace la garantía de las
garantías, conocida como contracautela.

El Articulo 613 del Código Procesal Civil señala, “la contracautela tiene por objeto
asegurar al afectado con una medida cautelar el resarcimiento de los daños y perjuicios que
pueda causar su ejecución”. No es necesario dar mayor precisión en
cuanto a la contracautela.

Clasificación de las medidas cautelares

Es así que el Código Procesal Civil del Peru, admite dos clases de medidas cautelares, las
generales y las específicas.

En cuanto a las medidas cautelares genéricas podemos encontrar a aquellas que no están
regulados por el ordenamiento jurídico, así lo señala el Artículo 629 del Código Procesal
Civil, “Además de las medidas cautelares reguladas en este Código y en otros dispositivos
legales, se puede solicitar y conceder una no prevista, pero que asegure de la forma más
adecuada el cumplimiento de la decisión definitiva”.

Las medidas cautelares específicas, son aquellas que se encuentran tipificadas y tienen
cierta regulación normativa propia, y estas a su vez comprenden la siguiente clasificación

Las Medidas para futura ejecución forzada.

a. Embargo en forma de inscripción (Artículo 65° del Código Procesal Civil)

b. Embargo en forma de depósito (Artículo 649° del Código Procesal Civil)

c. Embargo en forma de retención (Artículo 657° del Código Procesal Civil)

d. Embargo en forma de intervención, recaudación (Artículo 661° del Código Procesal

Civil)

e. Embargo en forma de intervención, Información (Artículo 665° del Código Procesal

Civil)
f. Embargo en forma de administración (Articulo 669° del Código Procesal Civil)

g. Secuestro judicial, secuestro conservativo (Artículo 643° del Código Procesal Civil)

Medidas temporales sobre el fondo

a. Asignación anticipada de alimentos (Artículo 675° del Código Procesal Civil)

b. Protección de menores y cónyuge debido a violentar familiar (Artículo 677° del Código
Procesal Civil)

c. Nombramiento o remoción de administrador de bienes (Artículo 678° del Código

Procesal Civil)

d. Administración individual de bienes conyugales y autorización para separación

domiciliaria en proceso de separación de cuerpos o divorcio por causal (Artículo 680° del
Código Procesal Civil)

e. Restitución del bien en proceso de desalojo (Artículo 679° del Código Procesal Civil)

f. Restitución del bien despojado en el proceso sobre interdicto de recobrar (Artículo 681°
del Código Procesal Civil)

Medidas innovativas
a. Interdicción (Artículo 683° del Código Procesal Civil)

b. Cautela posesoria (Artículo 684° del Código Procesal Civil)

c. Abuso de derecho (Artículo 685° del Código Procesal Civil)

d. Derecho a la intimidad, a la imagen y a la voz (Artículo 686° del Código Procesal Civil)
 Medidas de no innovar

Son las que prohíben la modificación de una situación de hecho o de derecho.

La tutela cautelar como garantía central en la configuración de un esquema procesal

efectivo

La tutela cautelar no se encuentra señalada expresamente en la Constitución, sin embargo,

esta se puede desprender como un contenido implícito del aseguramiento de la decisión
judicial definitiva, tal y como lo ha señalado el Tribunal Constitucional en su pleno
jurisdiccional N° 0023-2005-PI/TC:

Al igual que el derecho al libre acceso a la jurisdicción, la tutela cautelar no se encuentra

contemplada expresamente en la Constitución. Sin embargo, dada su trascendencia en el
aseguramiento provisional de los efectos de la decisión
jurisdiccional definitiva y en la neutralización de los perjuicios irreparables que se podrían
ocasionar por la duración del proceso, se constituye en una manifestación
implícita del derecho al debido proceso, consagrado en el artículo 139° inciso 3), de la
Constitución. No existirá debido proceso, ni Estado Constitucional de Derecho, ni
democracia, si una vez resuelto un caso por la autoridad judicial, resulta de imposible
cumplimiento la decisión adoptada por esta. (FUNDAMENTO 49)

De lo explicado por el máximo intérprete de la constitución, se puede apreciar la

reafirmación de lo que se ha venido mencionando a lo largo de este artículo, y es que el
cumplimiento de una decisión adoptada por una autoridad judicial debe ser posible de
materializarse, de lo contrario esta repercutiría en el Estado Constitucional de Derecho y en
la misma democracia de la que queremos forjar esta sociedad.

VENEZUELA

REQUISITOS PARA EL DECRETO DE LAS MEDIDAS

CAUTELARES EN EL CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL
Con respecto a la procedencia, Ortiz (1999, p.41) expone que estas condiciones están
expresamente previstas en la ley y constituyen el límite de discrecionalidad judicial para
decretar y ejecutar la medida.

Acudiendo a la norma a tenor de esta cuestión, se observa lo dispuesto en el articulo 585

del código de Procedimiento Civil, antes transcrito; dicho artículo le impone el carácter de
judicialidad a las medidas cautelares, es decir, sólo el juez puede decretar una medida, en
virtud que las mismas se traducen necesariamente en la restricción del libre ejercicio de
ciertos derechos ampliamente reconocidos por la legislación. Puntualmente, para que
procedan las medidas preventivas es necesario que medien una serie de supuestos, a saber:

- Que exista un juicio pendiente; anteriormente se hizo mención a la omisión del legislador
de determinar este requisito expresamente, En cuanto respecta a éste, no solo basta la
presentación del libelo de la demanda, sino que debe haberse admitido la misma, según la
opinión de la extinta Corte Suprema de Justicia en su fallo de fecha 13/12/1979.

- La presunción grave del derecho que se reclama; también comúnmente denominado

fumus boni iuris.
- Que exista riesgo manifiesto sobre que el fallo; p ropiamente, que la ejecución de éste, se
haga ilusorio, carácter denominado fumus periculum in mora.
- Que la petición encaje dentro de los casos taxativamente determinados en el Código de
Procedimiento Civil.

En cuanto a los requisitos se refiere, es posible que se prescinda de ellos, siempre que se
preste caución suficiente para cubrir los daños y perjuicios ocasionados, en caso que el fallo
no sea favorable a quien solicitó tal medida; esta actividad se reconoce como decreto de
medidas cautelares con caución o garantía.