El actor citó como hechos básicos de la demanda los siguientes: "a) Que acciono en mi calidad de

Mandatario General con Representación de mi cónyuge ELIZABETH GRACIELA HERMAN ORTIZ DE

AMADO, calidad que justifico y acredito legalmente con el primer testimonio de la escritura pública

número tres, autorizada en esta Ciudad por el Notario Sergio Ramón Álvarez Jaramillo, el día cinco de

enero de mil novecientos noventa y que figura inscrito con fecha diez y siete de enero del mismo año, en el

Registro de Mandatos del Archivo General de Protocolos de la Corte Suprema de Justicia de la República

de Guatemala, que me permito acompañar. b) Como lo pruebo con la certificación que acompaño,

extendida por el señor Registrador del Segundo Registro de la Propiedad, mi poderdante Elizabeth Graciela

Herman Ortíz de Amado, es legítima propietaria de la finca rústica número diez y siete mil novecientos

ochenta y tres (17.983), folio doscientos quince (215) del libro sesenta y nueve (69), del departamento de

Retalhuleu, denominada "El Caimital", ubicada en jurisdicción del municipio de Nuevo San Carlos de este

Departamento. c) Por otra parte, como lo demuestro con la certificación que acompaño extendida por el

señor Registrador del Segundo Registro de la Propiedad, la demandada JULIA ALICIA AMADO

FLORES, hoy de ZAMORA CORLETTO, es propietaria legítima de la finca rústica número siete mil

setecientos cuarenta y siete (7.747), folio doscientos doce (212), del libro cincuenta y tres (53), del

Departamento de Quetzaltenango, pero materialmente ubicada en jurisdicción municipal de Nuevo San

Carlos de este departamento, denominada "San José Nil". d) Los inmuebles identificados anteriormente

colindan entre sí, ubicándose la finca de la demandada al lado Norte de la finca propiedad de mi

representada. e) El día quince de mayo de mil novecientos setenta y tres, en escritura pública número

Ciento siete, autorizada en esta Ciudad por el Notario Sergio Ramón Alvarez Jaramillo, la demandada

JULIA ALICIA AMADO FLORES, -en esa fecha Viuda de Herman- hoy de ZAMORA CORLETTO, y mi

mandante ELIZABETH GRACIELA HERMAN ORTIZ DE AMADO, celebraron contrato de

CONSTITUCION Y DETERMINACION DE UNA SERVIDUMBRE DE ACUEDUCTO Y TOMA DE

AGUA; la primera, como propietaria de la finca rústica número siete mil setecientos cuarenta y siete

(7.747), folio doscientos doce (212), del libro cincuenta y tres (53), del Departamento de Quetzaltenango,
denominada "San José Nil", constituyó a favor de la finca propiedad de mi representada, rústica número

diez y siete mil novecientos ochenta y tres (17.983), folio doscientos quince (215), libro sesenta y nueve

(69), del departamento de Retalhuleu, denominada "El Caimital", una servidumbre de TOMA DE AGUA ó

ACUEDUCTO. En dicho instrumento público se consignó que la única propietaria del acueducto és (sic)

mi representada ELIZABETH GRACIELA HERMAN ORTIZ DE AMADO, por haberlo construído (sic)

con sus propios fondos con el consentimiento expreso de la demandada. Que la servidumbre de acueducto

ya relacionada, arranca desde el lugar donde el río Ococito permitió su construcción dentro de la finca "San

José Nil" de la demandada, corriendo paralela a dicho río, por doscientos cuarenta y dos metros de Norte a

Sur y luego dobla hacia el Poniente, sobre el mismo terreno y tras de formar una curva, se dirige hacia el

Sur para ingresar a la finca El Caimital", de mi representada. El acueducto relacionado tiene una longitud

de Mil seiscientos veintiocho metros lineales (1,628), dentro de la finca "San José Nil" y una anchura de

cuatro metros, dos de los cuales contienen el caudal de agua y un metro de márgen (sic) a cada lado del

caudal para el exclusivo servicio de ese derecho. La servidumbre identificada fué (sic) constituída (sic) de

manera perpétua (sic) y todos los gastos relativos a mantenimiento de la servidumbre, reparación de la

misma y construcciones que se realicen sobre ella, como puentes, bóvedas, cercas necesarias, son por

cuenta de mi representada. f) ACLARACION: De la finca rústica número siete mil setecientos

cuarentisiete, folio doscientos doce del libro cincuenta y tres de Quetzaltenango, -hoy del departamento de

Retalhuleu-, propiedad de la demandada JULIA ALICIA AMADO FLORES, hoy de ZAMORA

CORLETTO, fueron desmembradas las fincas que correspondieron a Olga Carmen Herman Ortíz de Ruíz,

y a mi representada ELIZABETH GRACIELA HERMAN ORTIZ DE AMADO, partición que fué (sic)

verificada el día dos de julio de mil novecientos sesenta y ocho y que quedó plasmada en la escritura

pública número sesenta y uno (61) autorizada en la ciudad de Guatemala por el Notario Juan José Falla

Sánchez. En la cláusula Cuarta de dicho instrumento público la demandada JULIA ALICIA AMADO

FLORES hoy de ZAMORA CORLETTO, constituyó una servidumbre de uso de toma de agua que siempre

ha surtido de agua a la finca "San José Nil" y que a partir de esa fecha quedaba comprendida en la fracción
de terreno que a ella se le adjudicó, a favor de la finca "El Caimital", de mi poderdante. En la cláusula

Quinta del instrumento público identificado, constituyó servidumbre de toma de agua sobre su fracción

"San José Nil" a favor de la fracción "El Caimital" para que en el futuro pudiera tomar agua del río Ococito

de cualquier lugar dentro de la fracción "San José Nil" a lo largo de dicho río con la obligación de que las

obras necesarias y mantenimiento de la referida toma, sería exclusivamente por cuenta de mi representada.

De esta manera, en aquella fecha, se construyó por cuenta de mi poderdante, el acueducto a que se refiere la

escritura pública número ciento siete autorizada en esta ciudad por el Notario Sergio Ramón Alvarez

Jaramillo, y cuyo objeto de este último instrumento fué (sic) consignar sus características como indiqué en

el punto e) de mi exposición de hechos. g) De tal manera, que la servidumbre de acueducto o toma de agua,

está funcionando desde el mismo momento en que se opero (sic) la partición ya indicada de las fincas

relacionadas, pero su mantenimiento últimamente se ha dificultado porque la otorgante o demandada dueña

del predio sirviente, JULIA ALICIA AMADO FLORES, hoy de ZAMORA CORLETTO, ha negado a mi

poderdante el ingreso al inmueble de su propiedad por el lugar acostumbrado, o sea, por una puerta tejana o

talanquera construída (sic) ad-hoc desde que se constituyó la referida servidumbre de acueducto, por lo que

no se ha podido trabajar normalmente en las reparaciones que necesita el acueducto, las que por lo regular

se hacen durante todo el año. La puerta indicada dá (sic) acceso de la finca "El Caimital" a la finca "San

José Nil" exáctamente (sic) por donde el acueducto desemboca a la finca "El Caimital" pero a mediados del

mes de diciembre de mil novecientos ochenta y nueve, la demandada intempestivamente mandó cerrarla y

como consecuencia para poder ingresar a prestarle mantenimiento al acueducto hubo de promoverse una

acción interdictal -Juicio Sumario Interdicto número treintitres diagonal noventa-, tramitado ante ese

Tribunal, en el cual se decretó como medida precautoria reabrir la puerta talanquera que fué cerrada y por

la que últimamente se ha podido ingresar a la servidumbre de acueducto para prestarle mantenimiento. h)

La demandada ha puesto de manifiesto su actitud negativa para que mi representada pueda ingresar al

predio sirviente y esto por el hecho de que al constituirse la servidumbre de toma de agua o acueducto, por

una omisión contractual no se constituyó la servidumbre de paso inherente a toda servidumbre de

acueducto, pues siendo las contratantes parientes, nunca se penso en que surgirían problemas y dificultades

como por las que se atravieza por razones del acueducto. Es más, ella ha dicho que no niega el ingreso al

acueducto, siempre que se haga por la carretera principal de su finca, pero ésto (sic) es totalmente oneroso

para mi representada puesto que dando la vuelta por la carretera principal de la finca "San José Nil", se

recorrerían doce kilómetros para llegar a la servidumbre de acueducto y como consecuencia, veinticuatro

kilómetros de ida y vuelta, mientras que ingresando por la puerta talanquera que fué cerrada por la

demandada y que fué reabierta por orden judicial como medida de urgencia, se recorren únicamente

cincuenta y tres metros. i) La atención ó mantenimiento que se proporciona al acueducto, consiste en la

reparación de sus bordes para evitar que el agua en un momento dado pueda salirse de su cauce y causar

daños al predio sirviente; reparación de sus bóvedas, de sus puentes, de las cercas, en fín, (sic) hay que

vigilar constantemente que el agua corra libremente, sin obstáculos para que llegue a su destino, que es la

finca "El Caimital", pero dentro del predio sirviente la longitud de la servidumbre de acueducto es de mil

seiscientos veintiocho metros y para las reparaciones necesarias se necesita que ingresen a la servidumbre

de acueducto, vehículos con materiales pesados como cemento, piedrín, cal, arena, etcetera, (sic) así como

las personas que hacen los trabajos. Todo ésto, (sic) durante todo el tiempo desde la creación de la

servidumbre de acueducto, se había venido haciendo de hecho y también de hecho se ingresaba al predio

sirviente con los vehículos necesarios transportanto (sic) a las personas y a los materiales porque como lo

expresé anteriormente, por una omisión no se constituyó voluntariamente la inherente servidumbre de

paso en el mismo momento en que se constituyó la servidumbre de acueducto. Pero a la fecha, el ingreso

de hecho al predio sirviente y el paso de hecho a lo largo de la servidumbre de acueducto, será posible

únicamente hasta que se mantenga la medida de urgencia decretada en el Sumario Interdícto (sic) de

despojo número treinta y tres diagonal noventa, por lo que por este medio vengo a demandar la constitución

de una servidumbre de paso para exclusivo servicio de la servidumbre de acueducto que tendrá las

características y longitud siguientes: UNO) La misma longitud de mil seiscientos veintiocho (1,628) metros

de que consta la servidumbre de acueducto otorgada por JULIA ALICIA AMADO FLORES, hoy DE
ZAMORA CORLETTO, a favor de ELIZABETH GRACIELA HERMAN ORTIZ DE AMADO, en

escritura pública número ciento siete, autorizada el día quince de mayo de mil novecientos setenta y tres en

esta ciudad por el Notario Sergio Ramón Alvarez Jaramillo; DOS) Tendrá una anchura de cinco metros por

toda su longitud; TRES) Ocupará dentro de la finca rústica número siete mil setecientos cuarenta y siete,

folio doscientos doce del libro cincuenta y tres, de Retalhuleu, propiedad de JULIA ALICIA AMADO

FLORES, hoy de ZAMORA CORLETTO, una área de ocho mil ciento cuarenta (8,140) metros cuadrados;

CUATRO) Arrancará del límite de la finca rústica número Diecisiete mil novecientos ochenta y tres, folio

doscientos quince, libro sesenta y nueve de Retalhuleu, propiedad de ELIZABETH GRACIELA HERMAN

ORTIZ DE AMADO, con la finca siete mil setecientos cuarenta y siete, folio doscientos doce del libro

cincuenta y tres, de Retalhuleu, propiedad de JULIA ALICIA AMADO FLORES, hoy de ZAMORA

CORLETTO, PRECISAMENTE DE DONDE ESTA colocada actualmente por disposición judicial

decretada en el juicio Sumario Interdícto de Despojo número Treinta y tres diagonal noventa, una puerta de

hierro que provisionalmente dá (sic) acceso a la servidumbre de acueducto; CINCO) Correrá así: De la

puerta de hierro relacionada hasta el acueducto, cincuenta y cuatro metros. De este punto correrá paralela al

lado Oriente del acueducto, trescientos treinta y seis metros, hasta el aguaje construído (sic) sobre el

acueducto que la traslada al lado Poniente de dicho acueducto y luego, siempre paralela al acueducto, desde

el puente indicado, hasta el entronque con el río Ococito por el costado Poniente del acueducto, mil

doscientos treinta y ocho metros."

La señora Julia Alicia Amado Flores de Zamora Corletto, contestó la demanda en sentido negativo e

interpuso las excepciones perentorias de: a) Existencia de una servidumbre legal de paso a su favor que es

el camino principal que da paso a vehículos de cualquier tamaño hasta la servidumbre de acueducto y que

puede seguir utilizando la demandante sin obstáculo alguno; b) Existencia de un metro más de terreno a

cada lado del canal de agua por toda su longitud, que generosamente otorgué a mi demandante para su

exclusivo servicio; c) Estar pidiendo la demandante Elizabeth Graciela Herman Ortíz de Amado, la

constitución de una servidumbre de paso sobre un lugar en el que voluntaria, gratuitamente y a

perpetuidad le otorgué un metro de ancho a cada lado de los márgenes de la servidumbre de acueducto; d)

Haberse servido la demandante además de la servidumbre de acueducto, de dos metros de ancho es decir,

un metro de margen a cada uno de los lados del caudal para el exclusivo servicio de este derecho, desde la

constitución de dicho acueducto hasta la presente fecha; e) Desmembración forzada de una parte de mi

terreno, al pretender establecer una nueva servidumbre de paso paralela al acueducto, imposibilitando el

manejo de cultivos ya existentes, del ganado que allí pasta y del aprovechamiento de las reservas de la

cuenca del río Ocosito que legítimamente me pertenece; f) En todo caso no haber demandado la actora

Elizabeth Graciela Herman Ortíz de Amado la ampliación de la servidumbre existente como legalmente

procedía, lo que hace improcedente su demanda.

Concluido el trámite procesal, el Juzgado Segundo de Primera Instancia del Ramo Civil de Retalhuleu,

dictó sentencia el tres de noviembre de mil novecientos noventa y cuatro, que declaró sin lugar las

excepciones perentorias interpuestas y con lugar la demanda ordinaria de constitución de servidumbre

legal de paso promovida por Ricardo Amado Flores en su calidad de Mandatario General con

Representación de Elizabeth Graciela Herman Ortiz de Amado, en contra de Julia Alicia Amado Flores de

Zamora Corletto, e hizo las declaraciones consecuentes.

Apelada la sentencia de primer grado, la Sala Undécima de la Corte de Apelaciones con sede en

Retalhuleu, la confirmó. En contra de esta última resolución se interpuso el recurso de casación que hoy se

conoce.

RESUMEN DE LA SENTENCIA RECURRIDA:

La sentencia de la Sala Undécima de la Corte de Apelaciones con sede en Retalhuleu, de fecha veinticuatro

de junio de mil novecientos noventa y siete, en su parte resolutiva dice: "I- CONFIRMA la sentencia

apelada; II- Notifíquese y con certificación de lo resuelto, vuelvan los antecedentes al Juzgado de orígen

(sic)."
Para llegar a la conclusión anterior la Sala co

JUAN UBALDINO FUENTES FUENTES, de cuarenta y nueve años de edad, casado, guatemalteco, agricultor,

con DPI: 2567 52559 1202.