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DIANA VILLAMIZAR
CÓDIGO: 1350358
TATIANA GERARDINO
CÓDIGO: 1350355
DIANA VILLAMIZAR
CÓDIGO: 135358
TATIANA GERARDINO
CÓDIGO: 135355
TUTOR
Abogado
Índice de figuras 5
Listado de acrónimos y abreviaturas 6
Dedicatoria 7
Agradecimientos 8
Resumen 9
Introducción 11
CAPÍTULO I 13
1. PROBLEMA 13
1.1 Título 13
1.2 Planteamiento del Problema 13
1.3 Formulación Del Problema 15
1.4 Objetivos 15
1.4.1 Objetivo General 15
1.4.2 Objetivos Específicos 15
1.5 Alcances 16
1.6 Limitaciones 16
1.7 Justificación 16
1.8 Delimitaciones 18
1.8.1 Delimitación Espacial 18
1.8.2 Delimitación Temporal 19
1.8.3 Delimitación Conceptual. 19
CAPÍTULO II 19
2. Marco Referencial 19
2.1 Antecedentes de la Investigación 19
2.2 Marco teórico. 22
2.3 Marco Conceptual. 24
2.4 Marco Legal. 26
2.4.1 Nacional. 27
2.4.1.1 Constitución 27
2.4.1.2 Leyes Nacionales 29
2.4.1.3 Proyectos de ley: 30
2.4.1.4 Sentencias 30
2.4.2 Internacional. 32
CAPITULO III 33
3. Diseño Metodológico 33
3.1 Tipo de Investigación 33
3.2 Técnicas e instrumentos de investigación. 33
3.3 Recolección y procesamiento de la información. 33
CAPITULO IV 35
Hallazgos, resultados y discusiones. 35
Conclusiones 136
Recomendaciones 139
Referencias bibliográficas. 141
Índice de figuras
CP Constitución Política
SL Sala Laboral
Dedicatoria
Agradecimientos
Resumen
Colombia, dando a conocer el avance del concepto de sociedad y familia y como los hijos de
crianza en virtud de una interpretación amplia de familia empiezan a ser parte de la misma,
asimismo este proyecto da a conocer la posición en que se encuentra el marco legal de Colombia
desarrollo jurisprudencial que han tenido en Colombia los hijos de crianza por parte de la Corte
Constitucional y la Corte Suprema de Justicia y como a través de los años se les han venido
reconociendo el derecho a la seguridad social de una manera más universal al incluirlos como
The content of the research project is made up of an analysis of the evolution of the recognition
of the survivor pension for foster children in Colombia, making known the progress of the
concept of society and family and how foster children in by virtue of a broad interpretation of the
family, they begin to be part of it, likewise this project reveals the position of the Colombian
legal framework in relation to the existing requirements for the recognition of the survivor's
pension and the jurisprudential development that foster children have had in Colombia by the
Constitutional Court and the Supreme Court of Justice and as over the years they have been
recognized the right to social security in a more universal way by including them as beneficiaries
La familia como institución que ha acompañado al ser humano a lo largo de su existencia, ante
civilizaciones, forjando el papel imprescindible para la vida en sociedad, incluso antes que el
mismo estado, presentando una evolución constante en sus comportamientos y en sus formas de
conformación, los cuales son influenciados por factores, sociales, culturales, religiosos entre
otros.
Cambios que han generado en el Estado la obligación de una evolución normativa consecuente a
las necesidades exigidas por las diversas formas de familia que surgen, las cuales quizá ya
existían pero eran ignoradas de ser reconocidas como instituciones jurídicas que gozaban de
Tal como ocurre en nuestro estado Colombiano, donde el concepto de familia se ha transformado
y extendido a las familias sin importar su origen, como es el caso de las familias de crianza, que
los elementos necesarios para constituir una familia, como la convivencia, el amor, la solidaridad
y el respeto, por tanto pese a no existir un vínculo biológico ni jurídico, los hijos de crianza
derivan una comunidad familiar que debe ser protegida, de ahí que se les reconozca como sujetos
hijos de crianza.
CAPÍTULO I
1. PROBLEMA
1.1 Título
Análisis Jurídico Sobre La Evolución En El Reconocimiento A La Pensión De Sobreviviente
familia como un pilar fundamental de especial protección tal como se consagra en el artículo 42
vínculos naturales o jurídicos, por la decisión libre de un hombre y una mujer de contraer
Los constantes cambios en la sociedad, han hecho que en nuestro país la forma de percibir la
familia evolucione de manera consecuente, a fin de proteger desde la igualdad los derechos que
fueron otorgados desde la conformación tradicional a la familia, razón por la cual la Corte
Constitucional ha emitido una amplia línea jurisprudencial que acoja tales derechos a las diversas
comunidad de personas emparentadas entre sí por vínculos naturales o jurídicos, que funda su
existencia en el amor, el respeto y la solidaridad, y que se caracteriza por la unidad de vida o de
pertenecen aquellos niños, niñas y adolescentes que por diferentes motivos fueron acogidos por
un vínculo no biológico que les permitió constituirse como parte de una familia, y de la cual se
desprenden relaciones de afecto, solidaridad, respeto, protección y asistencia tal como refleja la
sentencia T 070 de 2015, lo que permite evidenciar que los hijos de crianza deben gozar de la
De ahí que la seguridad pensional se constituye como un derecho del cual el estado deba
ser garante, ya que si bien no existe en Colombia una disposición legal específica que
reglamente sobre la familia de crianza, ni la ley 797 de 2003 que establece reformas al sistema
general de pensiones la incluyera, por vía jurisprudencial se reconoció este derecho al cual no
podían acceder los hijos de crianza a causa de las exigencias que establecía la normatividad,
constituyendo de esta manera una evolución relevante, que goza de protección constitucional
En ese sentido y teniendo en cuenta el desarrollo que existe en el país respecto al tratamiento
que reconoce a los hijos de crianza como sujetos de derecho para otorgar la pensión de
sobreviviente en el país, de manera tal que esto permita dilucidar como se ha dado esta evolución
y sus fundamentos jurídicos, a fin de evidenciar posibles falencias y ventajas en la protección de
¿De qué manera ha evolucionado el ordenamiento jurídico Colombiano para proteger el derecho
1.4 Objetivos
sobreviviente en Colombia.
4. Señalar ventajas y desventajas respecto a la constitución del hijo de crianza como sujeto
La presente investigación busca analizar el desarrollo que ha tenido la figura de los hijos de
sobreviviente, por consiguiente se busca a partir del análisis de evolución legal y jurisprudencial
del reconocimiento de los derechos a los hijos de crianza, analizar las ventajas que presenta
encontrarse en la condición de hijo de crianza y las falencias o vacíos que se hallare frente al
tema en Colombia.
1.6 Limitaciones
altas cortes, encontramos como principal limitación que no cuenta con un marco normativo
específico en el país, y por consiguiente se debe recurrir a fuentes secundarias como las
sentencias. Emanando una limitación menor de la investigación toda vez que resulta necesario el
nuevo desarrollo en los derechos de los hijos de crianza como beneficiarios de la pensión de
sobreviviente.
1.7 Justificación
La familia dentro del marco legal Colombiano tiene su amparo constitucional en el artículo
42 de la carta magna que la declara como núcleo fundamental de la sociedad, siendo sujeto de
especial protección por parte del Estado, estableciendo así mismo relación con el artículo 44 de
la Constitución con respecto a los Derechos de los niños, en el entendido que estos derechos
deben ser reconocidos por el ordenamiento jurídico colombiano como el caso de las familias de
crianza que en aras del derecho a la igualdad deben recibir un trato de igualdad ante la ley,
protección del derecho a la seguridad social a los hijos de crianza, así como el medio probatorio
seguridad social en el país, dentro de las cuales se establecen los requisitos para el acceso al
sistema pensional dentro de las disposiciones de la ley 100 de 1993 “Por la cual se crea el
modifiquen y/o adicionen, a su vez, tener una visión del trámite legislativo que se le está dando
al proyecto de ley 068 de 2020 “Por medio del cual se dictan disposiciones sobre la familia de
crianza” que definiría la figura de familia de crianza y determinaría los que fueren los
Aunado a lo anterior, es preciso mencionar que la legislación no establece los criterios para
que un hijo de crianza acceda a la pensión de sobreviviente por lo cual resulta imperativo
Justicia, Jun. 3/20, siendo esta donde se establecen de manera más clara como los requisitos
pensionales de la ley 100 de 1993 y ley 797 de 2003 se extienden a la familia de crianza, siempre
y cuando se cumplan las causales establecidas en la sentencia, igualmente hace énfasis en que la
relación filial debe ser contundente para merecer la protección a la seguridad social de tal manera
Colombia , denotando a través de las herramientas propias del derecho si existe alguna ventaja
1.8 Delimitaciones
Las directrices de esta investigación conforme a los objetivos planteados corresponden al análisis
los hijos de crianza en Colombia, por consiguiente corresponde delimitar esta investigación al
correspondientes.
Los conceptos que se tendrán en cuenta en el presente estudio están enfocados en la seguridad
social, requisitos para la el reconocimiento de las pensiones, los hijos de crianza, la protección a
la familia, del mismo modo se tendrán en cuenta las leyes, decretos y jurisprudencia a que
hubiere lugar.
CAPÍTULO II
2. Marco Referencial
derechos que se daba a los hijos propios de los esposos o compañeros permanentes en la
Aportando información valiosa para esta investigación, toda vez que nos permite reconocer
los conflictos jurídicos que existían en el acceso a los derechos para aquellos hijos que eran
propios del esposo o compañero permanente y decidían conformar o reconstruir nuevamente una
Colombiano otorga protección a los hijos de crianza para acceder al sistema de seguridad
pensional; esto bajo la hipótesis de que en materia jurisprudencial se emiten parámetros para
identificar la evolución que ha surgido y así mismo lograr evidenciar si estas posibles fallas
entre los periodos de 1997 y 2018 en Colombia. Para lo cual parten de la búsqueda de un punto
arquimédico que logre identificar las sentencias Hito, luego las sentencias que relacionan un
punto en común respecto a la pensión de sobreviviente para los hijos de crianza y finalmente los
autores clasifican aquellas sentencias genéricas sobre las que no versa una profundidad de
estudio.
clasificación para centrar dicho análisis en la construcción de los elementos relevantes para
HIJOS DE CRIANZA buscan analizar los medios legales que se tienen en cuenta para establecer
la filiación en Colombia, determinando la manera legal en que se ampara la filiación para los
hijos de crianza, esto en relación a los derechos fundamentales de las personas, para lo cual se
abarcan las normas que tratan sobre los vínculos familiares y sus tipos, sus derechos como
pertenecientes a una familia haciendo énfasis en la familia de crianza para identificar los
Este proyecto aporta información relevante para esta investigación, toda vez que permite
conocer los diversos tipos de familia que han sido objeto de estudio por la normatividad
Colombiana y la forma en que cada una según su tipología deben demostrar su relación o vínculo
familiar.
tienen en cuenta para definir las familias de crianza en Colombia, esto en base a la jurisprudencia
Artículo que contribuye en la búsqueda del análisis planteado en esta investigación a partir
de los elementos característicos de una familia de crianza para relacionar los mismos con la
Bittar se refiere indistintamente a la familia como “célula básica del tejido social, núcleo
esencial de la vida, base de la sociedad y núcleo básico del sistema. La familia es el principio
fundamental de toda textura social siendo protegida por el Estado porque de ella se irradia la vida
y experiencia de las personas que la componen preparándolas para el cumplimiento de sus
A partir de la protección que emana del Estado hacia la familia, se debe precisar que esta
figura o institución ha evolucionado a lo largo de la sociedad, tal como define Varsi (2011) “El
término familia ha venido sufriendo grandes cambios. Mejor dicho, ha venido encontrando su
contenido real. De hecho, la familia tiene su marco evolutivo ligado a la propia evolución del
“pesada” para una modernidad “ligera” y “líquida” y, por lo tanto, más dinámica con los nuevos
sometida a ideas estáticas o valores ligados a un pasado lejano. “Es una realidad viva, adaptada a
ordenamiento jurídico busca proteger, siendo una de estas la familia de crianza que reviste el
enfoque de esta investigación, la cual considera Jabara (2015) es “aquella relación conformada
por vínculos naturales -no legales compuesta por dos estrechos relacionales -singular o plural-
conformada de un lado por un hijo o hijos -de crianza- y por el otro de una madre y padre o
padres, que crean afectos y sentimientos sin que medie vínculo consanguíneo o ficción legal, esto
es, civil; relación de la cual emanan sentimientos que crean en la conciencia de los sujetos que
manera espontánea con ocasión de los afectos y sentimientos que van brotando dado el carácter
temporal y espacial entre un grupo de personas pese a no tener vínculos jurídicos como es el caso
de la adopción o consanguíneos.
De ahí que en nuestro país la Corte Constitucional en aras de promover el derecho a la
igualdad, emita una línea jurisprudencial amplia, que reconoce a los hijos de crianza como
sujetos de derecho en el reconocimiento a la seguridad social que Pérez (2012) establece como:
“una institución legal, reglamentada especialmente para proteger los llamados derechos
fundamentales, entre los que se encuentran: la vida, salud e integridad de todos los ciudadanos.
Se llama Seguridad Social debido a que desde el plano normativo, tiene la pretensión de brindar
seguridad a toda la población, desde la provisión de estos llamados “servicios elementales” sin
distinciones basadas en raza, edad, sexo o condición socioeconómica; y es integral porque abarca
un grupo de protecciones especiales para los trabajadores y sus familias; igualmente quienes se
Es así que al reconocerse la seguridad social como parte de una protección fundamental de
los individuos no podían desconocer un derecho de tal relevancia los hijos de crianza, que a
Es por esto, que en la materialización de este proyecto, se podrá analiza de qué manera el
crianza, para lo cual se determinará los alcances del concepto de familia en el ámbito nacional e
internacional, que permitirá dar una visualización a los antecedentes que conforman la creación
de tal institución así como el tratamiento dado tanto nacional como internacionalmente, también
determinar cómo se logra el reconocimiento de este derecho a los hijos que carecen de un
definido la familia como: “el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la
familia en el cual desde una percepción más amplia define la familia como: “una sociedad
natural, que existe antes que el Estado o cualquier otra comunidad, y que posee derechos propios
e inalienables. La familia, como síntesis de los impulsos humanos más profundos (sociabilidad,
afectividad, etc.), no es creación de ninguna época humana, sino patrimonio de todas las edades
y civilizaciones. La familia es mucho más que una unidad jurídica, social y económica ya que
considerar una noción sobre la familia de crianza como una de las diversas formaciones de
familia y que resulta pertinente para el objeto de estudio en la presente investigación, recurriendo
a la Corte Constitucional que mediante sentencia T- 281 de 2018 la define: “como aquella que
Por lo que se podría precisar que un hijo de crianza es aquel que forma vínculos de afecto
con su familia de crianza, ocupando este lugar sin que exista un lazo de consanguinidad que los
una.
Ahora bien, entendiendo los conceptos de familia y familia de crianza, procedemos a
como “la protección que una sociedad proporciona a los individuos y los hogares para asegurar
vejez, desempleo, enfermedad, invalidez, accidentes del trabajo, maternidad o pérdida del sostén
de familia.”
que: “Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como a su
médica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de
desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de pérdida de sus medios de
tiene por objeto según el Ministerio De Trabajo: “garantizar a la población el amparo contra las
la investigación, y que la corte constitucional ha definido en sentencia T- 440 del 2018: “Como
el escenario en que un trabajador, sin tener la condición de pensionado, ni cumplir con los
requisitos legales para hacerlo, fallece y, previa verificación del cumplimiento de determinados
requisitos creados por la ley, asegura que su núcleo familiar no se vea irrazonablemente afectado
2.4.1 Nacional.
2.4.1.1 Constitución
Artículo 25: El trabajo es un derecho y una obligación social y goza, en todas sus
modalidades, de la especial protección del Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en
naturales o jurídicos, por la decisión libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o
con asistencia científica, tienen iguales derechos y deberes. La ley reglamentará la progenitura
responsable.
Artículo 44: Son derechos fundamentales de los niños: la vida, la integridad física, la salud
expresión de su opinión. Serán protegidos contra toda forma de abandono, violencia física o
moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotación laboral o económica y trabajos riesgosos.
Gozarán también de los demás derechos consagrados en la Constitución, en las leyes y en los
Los derechos de los niños prevalecen sobre los derechos de los demás.
prestará bajo la dirección, coordinación y control del Estado, en sujeción a los principios de
respetará los derechos adquiridos con arreglo a la ley y asumirá el pago de la deuda pensional
que de acuerdo con la ley esté a su cargo. Las leyes en materia pensional que se expidan con
Para adquirir el derecho a la pensión será necesario cumplir con la edad, el tiempo de
servicio, las semanas de cotización o el capital necesario, así como las demás condiciones que
señala la ley, sin perjuicio de lo dispuesto para las pensiones de invalidez y sobrevivencia. Los
serán los establecidos por las leyes del Sistema General de Pensiones. […]
Artículo 53: El Congreso expedirá el estatuto del trabajo. La ley correspondiente tendrá en
beneficios mínimos establecidos en normas laborales; facultades para transigir y conciliar sobre
formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; garantía a la seguridad
legales
Código Sustantivo del Trabajo Como norma rectora de los principios, derechos deberes y
garantías de los trabajadores, empleadores, con el fin de conseguir justicia en las relaciones que
surgen entre las partes del contrato de trabajo en aras de un espíritu de coordinación económica y
equilibrio social, así como la regulación de todos los componentes constitutivos de la relación
laboral en carácter individual, colectivo, oficiales, particulares y entre ellos los que versan sobre
el sistema general de seguridad social al cual tienen derecho los sujetos de la relación laboral y
servicios.
disponen la persona y la comunidad para gozar de una calidad de vida, mediante el cumplimiento
progresivo de los planes y programas que el Estado y la sociedad desarrollen para proporcionar
capacidad económica, de los habitantes del territorio nacional, con el fin de lograr el bienestar
Proyecto de ley 068 de 2020: Por medio del cual se dictan disposiciones sobre la familia de
crianza
El presente proyecto tiene como objeto, definir la figura de familia de crianza, establecer su
naturaleza, determinar sus medios probatorios y reconocer derechos y obligaciones entre sus
miembros.
2.4.1.4 Sentencias
En Colombia, en el ámbito jurídico tuvo sus hitos más importantes por medio de las
Sentencias
Constitucional define los tipos de familia, dentro de la cual se hace la primera mención a lo que
sería la familia de crianza, que si bien es cierto no versa sobre el tema pensional si tiene
el pronunciamiento de la corte con respecto al concepto de familia y cuáles son las variantes de
familia a las que hubiere lugar, asimismo sobre las responsabilidades que surgen dentro del
vínculo familiar ante la ausencia de los padres, con el fin de garantizar los derechos de los niños,
niñas y adolescentes.
Corte Constitucional Sentencia T 606 de 2013: Por medio de la cual, la Corte, concede el
había negado este amparo por no contar con un vínculo biológico ni adoptivo por parte de quien
Constitucional establece unas subreglas para el acceso a la pensión de sobreviviente por parte de
los hijos de crianza, convirtiéndose en una de las sentencias más importantes en el desarrollo
jurisprudencial, dentro de los cuales se establece en; la solidaridad por parte del padre o madre
de crianza que motivó a su cercanía con quien fuere su hijo de crianza, el reemplazo de la figura
materna y/o paterna, la dependencia económica por parte de los hijos de crianza, los vínculos de
parte de otros miembros de la familia, la existencia de un término razonable de relación entre los
mismos y una afectación al principio de igualdad, que configura idénticas consecuencias legales
para las familias de crianza, como para biológicas y jurídicas en cuanto a derechos y
obligaciones.
Corte Constitucional, sentencia T 316 de 2017 Dentro del cual, la corte establece garantías
requisitos como lo son; el verificar la existencia efectiva de lazos de afecto, respeto, solidaridad
de sobreviviente.
Corte Suprema de Justicia, Sala Laboral, Sentencia SL-19392020 (61029), Jun. 3/20
Mediante la cual, la Sala Laboral, aseguró que los requisitos pensionales de la ley 100 de 1993 y
ley 797 de 2003 se extienden a la familia de crianza, igualmente, enfatizó que la relación filial
debe ser contundente para merecer la protección a la seguridad social de tal manera que no surja
2.4.2 Internacional.
que; Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como
están de razón y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros; buscando
Así mismo en su artículo 22 menciona como toda persona tiene derecho a la seguridad social
El Convenio sobre la seguridad social (norma mínima), 1952 (núm. 102) Convenio relativo a
3. Diseño Metodológico
El presente estudio, se realizará desde una investigación de enfoque cualitativo, según como
lo refiere Blanco Blanco, J., es de carácter hermenéutico “Su área de aplicación resulta de
marcada importancia para el derecho toda vez que permite dotar de sentido al contenido de la
norma y la jurisprudencia, aplicando este a los hechos humanos de los que provienen” (p-52)
Así mismo la presente tiene bases socio-jurídicas pues resulta importante en este tipo de
investigación “que se pueda observar una materialización entre los supuestos fácticos de las
datos especializadas en derecho, con el fin de encontrar información sobre la normativa vigente,
como lo son las bases de datos aportadas por la institución a través de la página web de la
biblioteca Eduardo Cote Lamun como Vlex, Multilegis y bases de datos de libre acceso como el
1. Examinar los antecedentes históricos y los alcances del concepto de familia en el ámbito
internacional y nacional.
conformación de los estados, que han buscado evolucionar de manera consecuente con las
nuevas formas de constituir estructuras familiares, para que a través de sus ordenamientos
jurídicos se logrará garantizar protección al pilar esencial del Estado social de Derecho.
Por consiguiente en este apartado, es apropiado estudiar los antecedentes históricos que han
Para datar los inicios históricos de la familia, debe demarcarse como punto de partida la
esencia propia del hombre que ante su incapacidad de existencia sin compañía, conforma su vida
Lo que refleja la relevancia que tiene la familia como institución primaria y superior antes
integración política como núcleo esencial de todo estado, limitando una relación de dependencia
las familias conforme a su esencia y forma de desarrollo, las cuales tuvieron estricta influencia
Como ocurre en Roma, donde se asienta una de las principales épocas de relevancia para
composición de la familia bajo una autoridad individual que en este caso era otorgada al PATER
o padre de familia, quien ejercía como señor y dueño de sus dependientes: esposa, hijos,
esclavos, incluso la propia vida de los integrantes de este modelo de familia era decidida por el
La agnación para esta época era la forma legal de constituir familia, y el poder del PATER
era otorgado solo por la línea de descendencia masculina bajo un orden jerárquico abuelo, padre
e hijo, en el que la mujer no tenía poder ni relevancia alguna, encontrando que una de las
características principales de esta forma de familia era que no necesariamente debían existir
vínculos sanguíneos, sino su unión resultaba relevante para aportar a los aspectos políticos,
religiosos y económicos, por lo que no había espacio para la unión matrimonial ni los afectos
entre sí.
familia cognaticia, que surgió por vínculos consanguíneos naturales de la procreación, en la que
se limitaba el poder autoritario que anteriormente había sido otorgado al “páter”, y de manera
A partir de esta nueva evolución surge consigo una relevancia para el matrimonio en el
derecho romano que se clasificó de dos formas, el matrimonio cum manos en el cual la mujer era
integrada en una nueva familia abandonando la suya sin su voluntad propia, y el matrimonio
libre, el cual se constituía por voluntad propia, sin formalidad alguna más que el deseo de su
unión.
Lo que refleja que la familia para el Derecho Romano era más una institución civil
valores y vínculos armoniosos, se encontraban uniones déspotas en las que la autoridad sólo
dependía de manera patriarcal por el padre, considerado como el jefe absoluto de la familia, en
la que se le otorgó poder no solo de los bienes materiales sino domésticamente eran ingresados
Edad media.
constitución de la familia, ya que si bien los orígenes romanos aún tenían gran relevancia, en
esta época el matrimonio permitió disminuir el trato autoritario que recibía el padre de familia
De modo que la estructura familiar de la edad media, fue regida por el Derecho Canónico,
que dispuso el matrimonio como la unión irrompible entre el hombre y mujer que decidían unirse
“hasta que la muerte los separará” de manera tal que lo unido por Dios no lo separaba el hombre
mismo, y mediante el cual se reconocían los hijos bajo el vínculo de la legalidad, pues el
De manera que la iglesia tomó el rumbo e influencia total sobre la forma de constituir
familia, distinguiendo un orden jerárquico, en el cual cada integrante cumplía con un rol
específico a fin de dar prevalencia al bien común, todo bajo la influencia de Dios, incluso se dan
los primeros indicios sobre los hijos bajo el matrimonio, pues si eran concebidos bajo este acto,
adquirían derechos y se les reconocía legalmente, caso contrario a los procreados fuera del
Por lo que puede examinarse que la familia en la edad media, estuvo constituida bajo un
gran arraigo religioso, que a través de la iglesia impartió las formas en que debían ser las uniones
Edad moderna
Esta idea del hombre como jefe y autoridad máxima de la familia continúa imperante aún
con la llegada de la edad moderna, con la diferencia de que el Estado asumió las formas de
relación que debían establecerse, “en las que la idea suprema de la castidad y el celibato se
combinaba con la de la obligación procreadora del hombre, entendida como principio y fin de la
Estas ideas comprenden que el hombre debía examinar la mujer con la que procreó
estigmatizando a esta en “buena o mala persona” para ser la progenitora de sus hijos, la
semejanza de edad fue otra característica importante para la unión, pues de no ser edades
Si bien en esta época, la mujer no adquiere un papel similar al del hombre, los mandatos le
otorgan una protección especial en pro de proteger al feto, que incluían una buena alimentación,
familiar, ya que el padre de familia estaba en la obligación de educar a sus hijos bajo los
preceptos cristianos para que a futuro se forjara un ciudadano de bien, y a su vez el hijo debía
respeto. Evidenciando que surge la figura de patria potestad que era otorgada al padre.
Edad contemporánea.
contemporánea una mayor libertad entre los integrantes de la familia, dando paso a la estructura
Este periodo es precisado por dos épocas de gran importancia la revolución francesa y la
revolución industrial que demarcaron un gran impacto en la forma de familia, tal como indica
considerándolo un simple contrato lo que dio lugar al concepto de familia laica. La Revolución
Industrial, a su vez, provocó la reducción del ámbito de la sociedad familiar, condicionada por
Otro acontecimiento relevante surge a partir de la liberación que empieza a tomar la mujer,
postura en la estructura familiar, pues pasa de carecer de derechos y opiniones a obtener un papel
hombre y la mujer, trabajan desde la igualdad por un bien común, al contrario de las épocas
economía y política estatal, con esta evolución predomina la riqueza y propiedad patrimonial
propia de cada familia, que era transmitida a sus hijos. De modo que la disolución del
Es por eso que en esta época, la familia se funda más sobre los valores de afecto para su
unidad, siendo el apoyo en conjunto su pilar fundamental, ya que el estado mismo se preocupa
por infundir estos principios a través de un derecho que integra a la familia como el núcleo de su
sociedad contemporánea.
Todo esto permite evidenciar que la familia a lo largo de la historia ha presentado cambios
que reflejan una evolución que abarca su forma de comportamiento, su forma de conformarla e
incluso el trato dado a cada uno de los miembros que la integran, así mismo se puede examinar
que estos cambios tienen gran dependencia de factores políticos, religiosos y económicos, que
conforme a sus necesidades han ideado los preceptos de la familia y su ser, llegando a la
A partir de esta necesidad, es que el derecho internacional que conocemos hoy, establece los
alcances para entender la figura cambiante de la familia y el tratamiento que debe otorgarse por
parte del Estado. Es por esto que en consideración, a las diversas formas de familia y al
resultado normativo que existe actualmente se ha optado por realizar un estudio que permita
Así mismo este artículo le otorga el carácter de derecho para que: “Los hombres y las
mujeres, a partir de la edad núbil, tienen derecho, sin restricción alguna por motivos de raza,
Conformando esto desde el principio de la libertad, pues considera que es la forma idónea para
que los estados asuman como prioridad dentro de su normativa interna a la familia, pues en su
artículo 10 determina que: “se debe conceder a la familia, que es el elemento natural y
su constitución y mientras sea responsable del cuidado y la educación de los hijos a su cargo. El
Lo que permite examinar la trascendencia que logra la constitución de la familia, pues como
pudo evidenciarse en los antecedentes históricos del apartado anterior, los modelos de familia
resultaban patriarcales y poco interesados por cada uno de quienes la integraban como era el caso
CESCR: “se debe conceder especial protección a las madres durante un periodo de tiempo
razonable antes y después del parto. Durante dicho periodo, a las madres que trabajen se les debe
Continuando con esta línea otro de los grandes puntos de evolución se encuentra en el Pacto
de la igualdad de derechos ante la ley para los hijos concebidos en el matrimonio como fuera de
él.
los nuevos tipos de familia, evitando en marcar su concepto en una única tipología, y por el
contrario emitiendo preceptos que permitan su protección como eje elemental del estado,
motivando que sus bases surjan a partir de los principios, de legalidad, igualdad y de respeto.
La familia en la constitución.
cartas magnas, pues en el estudio, se puede evidenciar que en los periodos comprendidos entre
las constituciones de 1853 hasta 1863, la familia ni siquiera se mencionaba dentro de sus
disposiciones.
Es así como hasta la CP del año 1886, la cual se caracterizó por su inclinación
conservadora, y la autoridad que impartía la iglesia católica en relación con el estado, es incluida
por primera vez la familia, que en su artículo 23 dispuso lo siguiente: “Nadie podrá ser
registrado, sino a virtud de mandamiento escrito de autoridad competente, con las formalidades
legales y por motivo previamente definido en las leyes”. Así mismo esta constitución dispuso
que mediante la ley, fueran regulados los conceptos de estado civil y patrimonio de familia.
constituciones, esto fue insuficiente, pues como menciona Parra Benítez: “No puede dejar de
observarse que la Constitución de 1886 era incompleta en el sector del derecho familiar, en lo
tratamiento de la mujer casada, tenía normas que contenían desigualdades. Fue la ley 28 de 1932
la que le retomó capacidad y no porque se dijera que el Código era inconstitucional. Lo mismo se
puede decir de las reglamentaciones sobre patria potestad e hijos extramatrimoniales.” (pág. 36).
Si bien el escenario constitucional del 86, pretendía incluir la familia, existían discrepancias
con las normas civiles de este momento que bajo la adaptación del código de Andrés Bello,
en muchos aspectos, también lo hizo con la forma de percibir la familia, pues esta la constituye
dentro de sus derechos sociales, culturales y económicos, bajo el alcance conceptual de “núcleo
que por el contrario se resalta la libertad respecto a la forma de constituirla, la igualdad entre las
parejas, así como la igualdad y protección a los hijos. Como se establece en el artículo 5: “El
De tal manera se encuentra, que la evolución constitucional dada gracias a los cambios
incluidos en el 91, permiten dividir la forma de regular la familia en dos; los principios
Lo que en su conjunto normativo permite entender que el derecho de familia en nuestro país
como fuera de él, planificación familiar, reglamentación del matrimonio mediante el código
civil, cesación de efectos civiles, estado civil y los Derechos del menor, del adolescente, y de la
tercera edad.
Por consiguiente, se encuentra que la evolución constitucional de la familia, surge como una
exigencia de la sociedad misma para la protección de sus derechos, esto sin importar las diversas
constitución del año 1991, en la cual se consagra como el núcleo fundamental del estado, y se
asienta sobre los principios de igualdad, de respeto, de protección y unidad familiar entre otros,
La familia en la jurisprudencia.
Si bien la familia logra un reconocimiento primordial gracias a la constitución del 91, las
contextos que generaban conflictos respecto al tratamiento que debía dársele a la familia, es por
eso que la Corte Constitucional bajo su responsabilidad de dirimir conflictos políticos y sociales
Tal como lo hace mediante la sentencia T 523 del año 92 emitida por la corte suprema de
proteger la familia, estableciendo que esta protección tuvo la intención de “referirse al derecho
que le asiste a todo ciudadano a tener una familia, a la inviolabilidad de esa familia y a la
protección de las funciones básicas que cumple la familia y que le explican dentro de una
sin consideración a la naturaleza o a la fuente del vínculo, cumplen con las funciones básicas de
la familia”
De modo tal que se refleja una demarcada insistencia en aclarar la protección que le asiste a
Motivo por el cual la corte constitucional mediante la sentencia C 105 del 94 emitida por la
c) Por lo mismo, ‘la honra, la dignidad y la intimidad de la familia son inviolables’, sin
Aspectos que aportan en la interpretación de este artículo, ya que permiten abarcar en gran
magnitud los amparos constitucionales que eran ignorados para las familias no constituidas
por el matrimonio, protegiendo además sus derechos fundamentales como personas y como
familia.
Posteriormente la Corte Constitucional, fundamenta otra de las razones por las que se
consideró a la familia como núcleo fundamental de la sociedad, mediante sentencia T 608 del 95
de la Corte Constitucional de Colombia, explicando que esto surge a partir de garantizar los
derechos de los niños mediante la unidad familiar con sus padres, teniendo en cuenta que
producto de esta buena relación surgen adultos y ciudadanos de bien para aportar a la sociedad.
Aclarando que esta relación familiar de padres e hijos no termina con la separación de sus
progenitores.
en la cual bajo la premisa del derecho a la igualdad se consagra lo siguiente: “Los hijos habidos en
el matrimonio o fuera de él, adoptados o procreados naturalmente o con asistencia científica, tienen
corte que para la protección de los hijos dentro de la familia era necesario extender el carácter de
protección constitucional a los diversos tipos de familia que estaban surgiendo, pues el matrimonio
aquella comunidad de personas emparentadas entre sí por vínculos naturales o jurídicos, que funda
destino que liga íntimamente a sus miembros o integrantes más próximos.” Lo que permite notar
como característica positiva la concepción que se tiene de valores como pilares fundamentales para
la unión familiar.
Más tarde la corte constitucional en busca de evolucionar consecuentemente proporciona
familia, haciéndolo de la siguiente manera: “El orden constitucional vigente le reconoce el carácter
de pilar fundamental dentro de la organización estatal, asociándose con la primacía de los derechos
propugnan por su preservación, respeto y amparo. De este modo, la actual Carta Política quedó
alineada con la concepción universal que define la familia como una institución básica e
imprescindible de toda organización social, la cual debe ser objeto de protección especial”.
inicialmente se concebía como el vínculo de especial protección entre un hombre y una mujer
unidos por la caracterización religiosa del matrimonio, y gracias a esta interpretación la corte la
entiende bajo los derechos fundamentales e inalienables de cada persona que deciden conformar
familia, la cual sin importar su procedencia se debe revestir de respeto por parte del estado.
Lo que recuerda la Corte Constitucional en sentencia C-278 de 2014, mediante la cual expone:
“que el concepto de familia está inserto en la sociedad, es dinámico y variado. Por eso incluye
familias originadas en el matrimonio, en las uniones maritales de hecho, así como a las constituidas
por parejas del mismo sexo, teniendo en cuenta que “el concepto de familia no puede ser entendido
de manera aislada, sino en concordancia con el principio del pluralismo. En ese sentido, la familia
entendido de que esta “no corresponde necesariamente a una estructura de tipo parental, sino que
su existencia se determina a partir de la verificación de los lazos de solidaridad, amor, respeto
amparar la voluntad de quienes han optado por diversas formas de hacer familia, para que el Estado
no pueda imponer una forma única de darle origen y permita el pluralismo garantizado por la
Constitución.”
Lo que nos lleva a concluir que mediante la evolución jurisprudencial emitida por las altas
corporaciones, el concepto de familia ha cambiado a través del tiempo, buscando dar respuesta a las
necesidades de la sociedad y del individuo respecto a la forma en que decide consolidar su familia,
bajo la diversidad cultural, religiosa o política, que pueda influenciar, garantizando la protección y
concluyentes las sentencias respecto al derecho de igualdad que le corresponde a la familia y sus
cambiante, ha estado presente en el ser humano desde sus inicios, como pudo notarse a partir de los
antecedentes históricos y los comportamientos que se presentaban en las épocas estudiadas, que a la
de familia en Colombia, se hace necesario analizar el desarrollo jurisprudencial que logra dar
reconocimiento del derecho a la pensión de sobreviviente para los hijos de crianza, a partir de la
recopilación de sentencias hito que serán analizadas en orden de tiempo cronológico para lograr
determinar los cambios de paradigma que le permiten a los hijos de crianza concebir este
SALA
SALA
LABORAL
LABORAL
C-085/19 1939/20
17607/2002
1. CONTEXTO
Acción de tutela contra el Ministerio de Defensa Nacional por una presunta amenaza de
los derechos de la familia, a la vida, a unas condiciones de vida dignas, a la protección
especial que se debe a la tercera edad, y a la asistencia pública.
1.1 IDENTIFICACIÓN
2. La pareja asume la responsabilidad como padres del menor, supliendo los gastos
en su educación y crianza.
5. Ante esta negativa la pareja interpone acción de tutela para que se ordene al
Ministerio de defensa, reconocer la compensación correspondiente por la muerte
de su hijo, teniendo en cuenta que durante su vida ejercieron de manera
equiparada a los padres del occiso, añadiendo además la vulneración que sufrían
del derecho a la vida, pues el accionante manifiesta ser de la tercera edad y por
tanto dificultar su posibilidad de laborar, y la enfermedad terminal ( cáncer) que
posee su esposa, dejándolos a merced pues la única fuente de sostenimiento que
poseían era la otorgada por su difunto hijo.
Constitución Política:
- Artículo 42.
- Artículo 44.
- Artículo 46.
- Artículo 228.
1.5 DECISION
2. ARGUMENTO JURÍDICOS
Para esta corporación, los accionantes brindaron una familia al joven fallecido, pues
gracias a que estos lo acogieron como parte de su hogar, el joven logró salir del
abandono en que se encontraba a causa de sus padres biológicos, brindándole lazos
afectivos, una estabilidad emocional y económica, la cual pudo verse retribuida por el
joven que en su adultez decide apoyar la subsistencia de quienes consideraba sus padres
surgiendo una relación “en la que la solidaridad afianzó los lazos de afecto, respeto y
asistencia entre los tres miembros”, lo que permite evidenciar la existencia de una
relación ordinaria que comúnmente puede existir entre padres con vínculos de
consanguinidad.
De manera tal que los lazos afectivos y de solidaridad mutua que existieron entre los
miembros de la “familia de crianza”, eran similares a los surgidos en una familia formal
por vínculos de consanguinidad, por tanto considera la corte que el ejército nacional
debió reconocer el derecho de indemnización que le correspondía a los accionantes, de la
misma manera como le correspondía a la muerte de un soldado para con su familia
formal, es decir generar los mismos efectos jurídicos pues no existían dudas de la
voluntad de los accionantes de conformar una familia. De ahí que conforme a los
preceptos constitucionales debía prevalecer el derecho sustancial, y no solo lo meramente
formal como lo considero el ejército nacional, y a su vez el juez de instancia que asumió
las acciones del ejército como legales desconoció la protección constitucional que les
ampara a los accionantes.
Ahora bien, es importante mencionar que el Instituto de Bienestar Familiar, solo realizó
una actuación respecto al abandono del joven, la cual consistió en solicitarle al Notario la
inscripción del menor como hijo de padres desconocidos, pese a conocer la relación filial
que existía entre los accionantes y el para ese entonces menor, omitiendo el proceso de
adopción que debía instaurar, lo que se considera como un trato discriminatorio para los
padres y su hijo de crianza, pues el ejército no desconoce la calidad de padres de crianza
que existía entre estos, atendiendo a que la negativa a la indemnización surge porque
estos no se encuentran dentro de las categorías legalmente admisibles, siendo esto
producto de la falla dada por el Instituto de Bienestar Familiar y la omisión en el proceso
de adopción que le correspondía adelantar, siendo esta falla otra de las razones para dar
lugar a la indemnización correspondiente.
Finalmente considera esta corporación que teniendo en cuenta las condiciones fatales y
precarias en que se encontraban los accionantes, interponer una acción administrativa
implicaría para ellos una carga injustificada, además se debe tener en cuenta que los
accionantes no reclaman un derecho producto del decreto establecido, sino el amparo de
sus derechos protegidos por la Carta Magna, siendo así procedente la tutela para la
protección de sus derechos.
Por lo cual la corte debe resolver si los accionantes pueden acceder de manera legítima a
esta indemnización conforme a las protecciones constitucionales, así mismo decidir
sobre la protección al derecho de vida que le asiste a los accionantes.
Teniendo en cuenta que estos asumieron la crianza del joven, rescatándolo del abandono
que sufrió a causa de sus padres biológicos, asumiendo la responsabilidad de padres
brindándole educación y amparo económico al menor, lo cual pudo verse retribuido en
la adultez del joven, que asume la subsistencia suya y de sus padres del salario
devengado como soldado.
Es por lo anterior que la Corte decidió proteger los derechos de la pareja, pues considera
que no puede desconocerse la relación de apoyo y solidaridad mutua que surgió entre los
miembros, ni la voluntad de constituir familia, además resalta la falla en el servicio que
existió por parte del Instituto de Bienestar Familiar que pese a conocer los vínculos
existentes omitió realizar lo pertinente para la adopción, haciendo un llamado de atención
para evitar estas fallas que pueden afectar de manera discriminatoria a los padres de
crianza, del mismo modo resalta la protección constitucional que asiste a la pareja al ser
de la tercera edad, y no contar con ayuda alguna pues a causa del fallecimiento de quien
fue su hijo de crianza, se encontraban en condiciones precarias.
3. ARGUMENTOS NO VINCULANTES
- "el juez de tutela debe examinar, en cada caso, si el otro mecanismo de defensa
judicial que es aplicable al caso es igual o más eficaz que la tutela. Sólo si la
respuesta es afirmativa, podrá rechazar la tutela argumentando esa causal de
improcedencia. De otro modo y con miras a hacer prevalecer el derecho
sustancial y los derechos inalienables de la persona humana, deberá conceder la
tutela. De no hacerlo, estaría violando el derecho fundamental a la protección
inmediata de los derechos fundamentales". (Sentencia T-495 de 1992,
Magistrado Ponente Dr. Ciro Angarita Barón).
4. COMENTARIOS (C)
De modo que esta sentencia emite un precepto sobre la definición y la forma de percibir
la familia de crianza, y los derechos que les ampara la Carta Magna desde la igualdad
como eje central de la sociedad.
1. CONTEXTO
1.1 IDENTIFICACIÓN
Constitución Política:
Leyes:
1.5 DECISION
2. ARGUMENTO JURÍDICOS
La Sala resolvió no casar la sentencia proferida por el Tribunal Superior, toda vez que
conforme a las reglas de derecho, al accionante como hijo de crianza del causante le
asiste el derecho a la pensión de sobreviviente.
2.3 RATIO DECIDENDI (RD)
De modo tal que al no discutirse derechos herenciales, sino por el contrario el derecho a
la seguridad social, entre los cuales existen parámetros diferenciales, debe entenderse que
la seguridad social es un derecho público obligatorio que le corresponde a todos los
habitantes del territorio nacional y más si se trata de proteger a aquellos con debilidad
manifiesta.
Es por eso que a partir de las pruebas testimoniales se pudo establecer la calidad de hijo
que obtuvo el accionante, como miembro del grupo familiar del causante, por lo que se
reconoce su derecho a la pensión de sobreviviente.
Ahora bien considera la Sala Laboral, que desde un enfoque sociológico pueden existir
uniones familiares por hijos no biológicos, es decir aquellos que son acogidos por un
hogar sin existir vínculos de consanguinidad, entre los cuales surgen lazos afectivos y de
dependencia con sus padres, de modo que si faltare alguno de ellos estos se afectarían
emocional y económicamente. Por tanto no tendría sentido que la ley de seguridad social
excluye por razones formales a quienes ostentan y merecen tal derecho.
También es cierto que la adopción se establece como figura jurídica para los efectos
patrimoniales y herenciales, sin embargo respecto a la seguridad social esta cobija a todas
las personas bajo el principio de la no discriminación, estableciendo como protección la
existencia de lazos familiares que generen mutuo amparo y dependencia económica, de
ahí que deba prevalecer el criterio de realidad frente a lo formal.
Finalmente considera la sala que la condición filial para efectos de seguridad social,
implica su implica su comprobación en términos contundentes, de forma que quede claro
que se trata de una situación verdadera y no solo aparente, con carácter de indiscutible
permanencia y no el producto de un vínculo fugaz, inestable, coyuntural, oportunista o
incluso fraudulento. Así, ha de emerger el ánimo inequívoco en el grupo familiar de
asumir los respectivos papeles de padres e hijos, en todos los aspectos personales,
morales, afectivos, jurídicos y económicos. Se excluye, por tanto, la simple convivencia
si no concurre con ella una intención seria de considerarse mutuamente en una relación
paterna filial. Igualmente, quien alega esta modalidad de filiación, ha de acreditar
fehacientemente la dependencia económica respecto del causante, pues en últimas es ella
la que genera la necesidad del cobijo de la seguridad social.
3. ARGUMENTOS NO VINCULANTES
4. COMENTARIOS (C)
1. CONTEXTO
1.1 IDENTIFICACIÓN
Número Sentencia T-292/2004. Expediente T-75778 25 de marzo 2004
3. En el año 2001 la madre biológica entrega a su hija de manera física a los señores
CARMEN y ROBERTO, para que estos la adoptaran, dada su imposibilidad de
criarla, tal como consta en documento autenticado en notaria.
5. Después de un año y nueve meses bajo su cuidado, ISABEL inició las acciones
administrativas correspondientes para recuperar a la menor, a lo cual la
DEFENSORÍA del ICBF, como medida provisional ordena dejar a la menor en el
hogar de los accionantes.
7. Dicha separación trajo consigo problemas psicológicos para la menor, que sufre la
presión de reconocer como madre a su progenitora, que por el tiempo de más de un
años no se preocupó por su bienestar ni mostró interés alguno por la menor. Decisión
que además afectó los vínculos entre la menor y las personas que ella reconoce como
sus padres, toda vez que solo se les permitía verla una vez al mes.
Constitución Política:
- Artículo 44
- Artículo 42
- Artículo 5
- Artículo 20
- Artículo 31
1.5 DECISION
2. ARGUMENTO JURÍDICOS
La Corte Constitucional resuelve la aplicación del derecho a la familia para una menor
que es acogida por miembros de un hogar, con el cual no tiene vínculos biológicos, pero
se crean estrechos lazos afectivos, convirtiéndose en su familia de crianza.
Así mismo la situación jurídica dada entre la menor y su familia biológica, y los alcances
constitucionales de esta familia respecto al cuidado y custodia de la menor.
2.4 RATIO DECIDENDI (RD)
Ahora bien, existe una protección constitucional a favor de las familias biológicas,
teniendo en cuenta que en principio y por la concepción del nacimiento, esta se encuentra
mejor situada para ofrecer al menor las condiciones mínimas para su adecuado
desarrollo.
Sin embargo esta condición puede desvirtuarse cuando exista suficiente prueba de que no
se esté garantizando la integridad del menor haciendo necesaria la intervención del
estado , y en otros caso como el concreto tal condición no se desvirtúa sino que cesa de
operar, pues esto ocurre cuando un menor ha sido entregado a otra familia distinta a la
biológica y está de buena fe ha cuidado de ella, generando lazos afectivos y de
dependencia emocional entre sus miembros, en tal grado que el menor sienta que esa es
su propia familia y es ahí donde el carácter fundamental de protección a la familia del
menor se traslada a su familia de crianza. Teniendo como efecto de este traslación el
cese a favor de la familia biológica, porque el interés superior del menor supone una
afectación al separarlo y perturbar las relaciones sólidas que han surgido en el seno de su
familia de crianza. Lo contrario equivaldría a otorgar a los derechos de la familia
biológica un alcance absoluto que no les corresponde, por medio de la adopción de
medidas que, al tener en cuenta exclusivamente los derechos e intereses de tales parientes
biológicos, pueden lesionar en forma irremediable los derechos prevalecientes de los
niños implicados.
De ahí que se considere que la DEFENSORÍA DEL ICBF antes de tomar una medida
tan drástica como separar a la menor de su familia de crianza, debió demostrar que la
familia conformada por los accionantes presentaba un peligro inminente para el
desarrollo de la menor, pues la Defensoría de Familia asumió que la presunción
constitucional aún operaba sobre los parientes biológicos ignorando las condiciones de
bienestar que había adquirido la menor en su familia de crianza y los vínculos
emocionales que habían surgido, acto que podía afectar el desarrollo de la menor,
vulnerando los sus derechos fundamentales a una familia y a no ser separada de la
misma. Por tanto es procedente reconocer la tutela a favor de los accionantes.
Por lo cual la corte dispuso de seis criterios generales para la resolución del conflicto: 1.
La garantía integral de la menor. 2 la preservación de los derechos fundamentales de la
menor. 3 la protección del menor ante cualquier riesgo. 4 equilibrios entre los derechos
de la familia biológica y los derechos del menor. 5. evitar cambios desfavorables en la
vida del menor 6. La necesidad de tener en cuenta lo expresado por el menor respecto a
la decisión.
Reglas que permiten desarrollar la decisión del caso conforme a los lineamientos
constitucionales, y a los preceptos jurisprudenciales, para lograr el bien prevalente que
es la protección de la menor.
3. ARGUMENTOS NO VINCULANTES
3.1 OBITER DICTA RESALTABLES (OB)
4. COMENTARIOS (C)
En esta sentencia se puede evidenciar las garantías y la protección de derechos que una
familia de crianza puede otorgar a una menor, así como los vínculos emocionales,
armónicos y de dependencia que pueden surgir entre sus miembros. Además de la
protección constitucional que ampara los derechos de esta forma de constituir familia
pese a no tratarse de una unión por vínculos biológicos.
Enfatizando que aunque las familias biológicas tengan una prevalencia constitucional los
eventos jurídicos y de hecho, deben analizarse concretamente para evitar vulnerar los
derechos constitucionales que le corresponden a la familia de crianza.
● Corte Constitucional Sentencia T 606 de 2013.
2. CONTEXTO
Emiro Quiroga Torres presentó acción de tutela contra Ecopetrol S.A., por la presunta
vulneración de sus derechos fundamentales a la igualdad y la protección de la Familia,
1.1 IDENTIFICACIÓN
1. La menor DANIEC nace en el año 1999, y para el 2001 fallece su padre, es decir
cuando tenía más o menos dos años de edad.
2. El señor EMIRO para el año 2006, inicia una unión marital de hecho con la señora
ANA madre de la menor, tal como consta en escritura pública. Fecha desde la cual la
menor está integrada en este hogar.
3. Para el 2009 nace la menor EILEEN, hija en común del señor EMIRO y ANA.
8. En primera instancia el juzgado penal concede la acción de tutela por encontrar que se
estaba vulnerando el derecho a la igualdad de la menor, quien dependía
económicamente del accionante toda vez que este le brindaba el rol de padre, en
segunda instancia el Tribunal Superior revoca la decisión pues considera que no existe
una vulneración al derecho de la menor, pues ambas se encuentran en diferentes
condiciones.
Constitución Política:
- Artículo 44
- Artículo 42
Ley 100 de 1993 artículo 163
1.5 DECISION
Primero.- REVOCAR la sentencia dictada por el Tribunal Superior del Distrito Judicial
de Bucaramanga – Sala de Decisión Penal - el 19 de marzo de 2013, y en su
lugar CONFIRMAR el fallo dictado el 1º de febrero de 2013, por el Juzgado Primero
Penal del Circuito de Barrancabermeja, que ampara los derechos a la igualdad y a la
protección integral a la familia, de la niña Daniec Julieth Lozada Portillo, por las razones
expuestas en la parte motiva.
2. ARGUMENTO JURÍDICOS
Por lo que en ese orden de ideas la protección constitucional cobija las relaciones entre
padres e hijos de crianza, es decir las que surgen no de vínculos biológicos ni jurídicos,
sino por lazos de afecto, respeto, solidaridad y comprensión. Pues la evolución en las
relaciones humanas permite identificar como padres abuelos u otros miembros ejercen la
autoridad parental.
Ahora bien respecto al derecho de igualdad el ordenamiento jurídico pues sin duda,
aquellas medidas que atenten contra la estabilidad y unidad familiar o que promueven la
discriminación desde el seno familiar, tienen proyección en el desarrollo futuro de las
relaciones sociales de quienes crecieron carentes de lazos afectivos estables y en un
ambiente que no promueve el respeto, la solidaridad y la tolerancia entre sus integrantes.
En cuanto al derecho fundamental a la salud, debe referirse la ley 100 del 93, en su
artículo 163, en el que se contempla lo siguiente: ““El Plan de Salud Obligatorio de
Salud tendrá cobertura familiar. Para estos efectos, serán beneficiarios del Sistema el (o
la) cónyuge o el compañero o la compañera permanente del afiliado; los hijos menores de
18 años de cualquiera de los cónyuges, que hagan parte del núcleo familiar y que
dependan económicamente de éste”. De ahí que no sea admisible establecer diferencias
entre los hijos que hacen parte de un mismo núcleo familiar, independientemente si son
concebidos dentro o fuera del matrimonio o unión marital de hecho, hijos de uno o
ambos miembros.
Motivo por el cual encontrándose vulnerados los derechos a la seguridad social, la salud
y la igualdad concede esta corporación el amparo.
Para dar respuesta al problema jurídico que consistía en establecer la procedencia de los
derechos fundamentales a la salud, la familia y la integridad a la menor quien fue
cobijada en el hogar del accionante como su hija de crianza al decidirse en unión libre
con quien es la madre biológica de la menor, la Corte Constitucional realiza una
recopilación conforme al marco constitucional y el desarrollo jurisprudencial que trata
sobre los diversos tipos de conformación de familia encontrando su concepción desde el
pluralismo, posteriormente procede a definir la crianza como un hecho a partir del cual
surge un parentesco, el derecho a la igualdad ante los hijos de crianza, la protección
constitucional de los hijos menores de edad, para finalmente una vez analizados estos
planteamientos encontrar que existió una vulneración al derecho de igualdad de la menor,
que se desconoció su derecho fundamental a la salud por lo cual ampara sus derechos
mediante la revocatoria de la sentencia en segunda instancia.
3. ARGUMENTOS NO VINCULANTES
4. COMENTARIOS (C)
1. CONTEXTO
1.1 IDENTIFICACIÓN
Los antecedentes que dan origen a esta providencia parte de que el accionante se
encontraba afiliado a la Caja de Compensación Familiar Comfenalco Santander,
siendo 10 de febrero de 2014 le fue entregada a él y a su esposa la custodia de su
nieto A.S.S.D.C.
Por otra parte, aduce el accionante que en ocasión a la Ley 21 de 1982 “Por la cual se
modifica el régimen del Subsidio Familiar y se dictan otras disposiciones” aclarando
que si bien es cierto esta no incluye a los nietos, esta si menciona que los
beneficiarios de este serán las personas que estén a cargo del trabajador, por lo cual su
objetivo fundamental es el de aliviar las cargas que representan el sostenimiento
familiar, por consiguiente resulta razonable permitir a su nieto acceder como
beneficiario toda vez que este depende de él de manera absoluta y necesita del
referido auxilio para solventar los gastos del hogar.
Constitución Política:
2. ARGUMENTO JURÍDICOS
2.1 PROBLEMA JURÍDICO RESUELTO POR LA CORTE
Para efectos de dar solución al problema jurídico planteado, la Sala deberá reiterar la
jurisprudencia constitucional relacionada con (i) la procedencia de la acción de tutela
para solicitar el pago del subsidio familiar, (ii) la institución del subsidio familiar, (iii)
el marco constitucional de la protección a los diferentes tipos de familia, (iv) la figura
de la custodia provisional, (v) la crianza como un hecho a partir del cual surge el
parentesco y, (vi) el derecho a la igualdad entre los hijos integrantes del núcleo
familiar. A partir de las consideraciones anteriores, procederá a resolver el caso
concreto.
Las razones de la decisión (ratio decidendi) por las que hacen que la presente
sentencia resulte de gran importancia parten de 3 puntos importantes que marcan un
hito:
b) Ahora bien, en ocasión a la crianza como un hecho a partir del cual surge
parentesco recuerda la corte que si bien es cierto ya se ha pronunciado al respecto
mencionando que “la protección constitucional de la familia también se proyecta a
las conformadas por padres e hijos de crianza, esto es, las que surgen no por lazos
de consanguinidad o vínculos jurídicos, sino por relaciones de afecto, respeto,
solidaridad, comprensión y protección” y que si bien es cierto las se debe tomar
como precedente lo acaecido en la sentencia T-495 de 1997 la corte ya reconoció
derechos económicos a partir de una relación de crianza entre la víctimas y quienes
fueron declarados como padres de crianza, entre otros casos donde se ha obtenido el
reconocimiento de derechos de los hijos de crianza incluso a través de jurisprudencia
de la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado, por lo anterior concluye la
sala que:
Así las cosas, considero que la orden proferida en sede de tutela debió atender lo
dispuesto en el inciso primero del parágrafo 1º del artículo 3º de la Ley 789 de 2002,
en cuanto reconoce el subsidio respecto de los hijos que no sobrepasen los 18 años.
Extender dicha protección a personas mayores de edad con la observación de
adelantar estudios, debió al menos esgrimir argumentos que expliquen por qué debe
ampliarse la protección, más aún, cuando no existe precedente de la Corporación
frente al tema.
4. COMENTARIOS (C)
1. CONTEXTO
1.1 IDENTIFICACIÓN
Los ciudadanos Carlos Arturo Cabra Salinas y Nohemí Carlina Martínez Suárez
interpusieron acción de tutela actuando en nombre propio y en representación de su
menor hijo, Santiago Andrés Gamboa Martínez, en contra de la Empresa de
Acueducto, Agua, Alcantarillado y Aseo de Bogotá-ESP, para que le fueran
reconocidos sus derechos a la igualdad, educación y demás que resulten vulnerados.
Aduce el accionante que vive con quien es su esposa desde hace 5 años y que si bien
no han procreado hijos, estos si tienen un menor hijo de su esposa quien tiene 06 años
y sobre el cual ejerce actos de protección y cuidado conformando entre los 3 una
familia.
De acuerdo con los hechos expuestos en el acápite anterior, corresponde a esta Sala
resolver dos problemas jurídicos, a saber: en primer lugar, si la acción de tutela es
procedente para reclamar prestaciones económicas, tales como auxilios educativos.
En segundo lugar, de encontrarse que la presente acción es procedente, la Corte
deberá determinar si se desconoce la protección constitucional a la familia, los
derechos a la igualdad y educación del menor Santiago Andrés Gamboa Martínez,
con la decisión de la Empresa de Acueducto, Agua, Alcantarillado y Aseo de Bogotá-
ESP, de negar el auxilio educativo consagrado en la Convención Colectiva 2012-
2014, estipulado para los hijos biológicos, adoptados y/o en custodia, de los
trabajadores.
Constitución Política:
2. ARGUMENTO JURÍDICOS
. Para resolver los problemas jurídicos planteados, esta Sala se pronunciará sobre (i)
la procedibilidad de la acción de tutela para reclamar prestaciones económicas; (ii)
marco constitucional y desarrollo jurisprudencial sobre protección de los diferentes
tipos de familias; (iii) la crianza como un hecho a partir del cual surge el parentesco;
(iv) derecho a la igualdad entre los hijos integrantes del núcleo familiar; (v)
Protección constitucional del derecho a la educación de los menores; y (vi) finalmente
se desarrollará el caso concreto.
Las razones de la decisión (ratio decidendi) por las que hacen que la presente
sentencia resulte de gran importancia porque se adentra en temas como:
En este orden de ideas las familias que versan sobre la crianza está justificada en
cuanto a los casos en que está de por medio la permanencia de los menores de edad
en el seno de una familia por lo cual se reconoce que “la familia biológica está
plenamente amparada por la Carta Política. Sin embargo, lo anterior no implica que
la familia que se constituye al margen de los vínculos biológicos no sea también
objeto de protección constitucional”
Siendo así que la corte que sería una vulneración a la unidad familiar el desconocer
las relaciones de los menores con los padres de crianza en el marco del vínculo de
respeto, solidaridad, afecto y protección, por lo cual menciona la corte dentro de la
providencia que:
Y esto en efectos de subsidios familiares tanto hijos como hijastros son considerados
personas a cargo y dan lugar al mismo desde que se demuestre dependencia
económica y tengan menos de 18 años o siendo mayores acrediten su condición de
estudiantes.
Ahora bien, al ser negado este beneficio acude a través de acción de tutela donde la
corte en ocasión al derecho a la igualdad y a la familia declaró que el menor tenía
derecho a ese beneficio a título de subsidio familiar y debía ser concedido por la
empresa tal como se había mencionado en el primer fallo.
3. ARGUMENTOS NO VINCULANTES
Por ello, al igual que lo hice en la sentencia T-606 de 2013, aclaro mi voto. En
aquella oportunidad expresé lo siguiente:
4. COMENTARIOS (C)
1. CONTEXTO
1.1 IDENTIFICACIÓN
Indican los accionantes que su abuelo falleció en 2014 con quien vivían desde 1997 y
quien además asume los gastos de manutención de la familia y los gastos de estudio
del accionante y de su hermana.
Manifiesta el accionante que los gastos de su hogar no puede soportarlos toda vez que
sus ganancias y las que pudiere tener su madre como tramitadora no son suficientes
para su subsistencia y el pago de sus estudios además, enuncia que su padre murió en
el año 2010 por lo cual tampoco tienen ese apoyo económico.
Por lo cual los accionantes solicitan que se les conceda la pensión de sobreviviente
tanto a él como a su hermana dado que estos dependen económicamente de su abuelo,
sin embargo Colpensiones niega su solicitud con el argumento de que los accionantes
no son hijos sino nietos y por consiguiente no son acreedores de dicha sustitución.
Teniendo en cuenta los hechos descritos de manera preliminar corresponde a esta Sala
de Revisión establecer si Colpensiones vulnera los derechos fundamentales a la vida,
a la igualdad, al mínimo vital y a la seguridad social de Jessica Valentina Cuervo
Forero y Edison Alberto Cuervo Forero, al negarles el reconocimiento de la
sustitución pensional de su abuelo, de quien alegan ser hijos de crianza.
Constitución Política:
Tercero.- ORDENAR a Colpensiones que dentro de las cuarenta y ocho (48) horas
siguientes a la notificación de la presente sentencia, si aún no lo ha hecho, expida la
resolución que reconozca la sustitución pensional de José Manuel Cuervo a favor de
Edison Alberto Cuervo Forero y Jessica Valentina Cuervo Forero.
2. ARGUMENTO JURÍDICOS
a) La familia de crianza
En los diferentes pronunciamientos que ha dado la Corte en relación con este tema
analizó la situación de los derechos de los hijos de crianza, que en algún momento
fueron abandonados por sus padres o quedaron huérfanos de estos, y adquirieron la
condición de expósitos, o que llegaron a un hogar bajo la figura del hijastro o
entenado, en la medida en que eran el fruto de una relación anterior de su padre y
madre. Igualmente, de aquellos que estando circunscritos a una relación
monoparental, encuentran en otra persona a ese padre o madre faltante que se
convierte en su padre crianza.
Dándose que en donde los vínculos de convivencia, afecto, protección y respeto
consoliden su núcleo familiar por lo cual el ordenamiento jurídico los debe reconocer
como integrantes de tal familia.
Y este valor resulta ser la mayor importancia dentro de una familia de crianza pues
esta se da por la voluntad de una o dos personas que se disponen a disponer de su
patrimonio y tiempo en favor de un menor y que más allá del apoyo económico forma
un lazo afectivo entre los sujetos implicados en la situación de facto, lo cual también
ya ha sido mencionado en el código de infancia y adolescencia en cuanto a que
mencionan de la solidaridad familiar con respecto a que el estado reconocerá el
cumplimiento del deber de solidaridad que ejerce la familia diferente a la de origen.
“la familia es un espacio vital para el desarrollo integral de los niños y se constituye
en "una condición para la realización de los restantes derechos fundamentales del
niño. Lo anterior, no sólo porque los lazos de afecto y solidaridad que suelen
constituir dicha institución favorecen el desarrollo integral de una persona, sino
porque la propia Constitución y la ley le imponen a la mencionada institución la
obligación imperiosa de asistir y proteger al menor a fin de garantizar el ejercicio
pleno de sus derechos”.
Tal compromiso con el menor y la intención de criarlo, así como de darle un hogar
constituyen la finalidad primigenia de la familia de crianza que como se dijo nace en
virtud de la intención solidaria de uno o más padres que desean brindar un hogar
estable para un niño.
(ii) Reemplazo de las figuras paternas o maternas (o ambas), por los denominados
padres y madres de crianza, es decir, se sustituyen los vínculos consanguíneos o
civiles por relaciones de facto. Podrá observarse si el padre de crianza tiene
parentesco con el hijo, pero no será determinante en la evaluación de la existencia
de la familia de crianza, ya que en la búsqueda de la prevalencia del derecho
sustancial se privilegiará la crianza misma así provenga de un familiar. Lo anterior,
en virtud de la realización de los derechos del niño como finalidad de las familias y
los padres, tal y como se estipula en la Convención de los Derechos del Niño, la
Constitución y otros instrumentos integrados al Bloque de Constitucionalidad,
conforme lo ha estudiado la jurisprudencia de la Corte, resaltada en los acápites 7.3.
y 7.4. de este fallo.
(iii) La dependencia económica, que se genera entre padres e hijos de crianza que
hace que estos últimos no puedan tener un adecuado desarrollo y condiciones de
vida digna sin la intervención de quienes asumen el rol de padres. Es el resultado de
la asunción del deber de solidaridad, las normas legales y constitucionales que
regulan la institución de la familia y las disposiciones que buscan garantizar
ambientes adecuados para los menores, como el Código de la Infancia y la
Adolescencia, que generan el surgimiento de los demás deberes que acarrea la
paternidad responsable.
(v) Reconocimiento de la relación padre y/o madre, e hijo, que exista, al menos
implícitamente, por parte de los integrantes de la familia y la cual debe ser
observada con facilidad por los agentes externos al hogar, ya que como lo ha
reconocido la Corte desde 1999], la familia es un concepto amplio que puede ir más
allá de sus miembros consanguíneos y cuya intensidad, acogimiento y compresión
pueden observarse en otro tipo de relaciones.
3. ARGUMENTOS NO VINCULANTES
4. COMENTARIOS (C)
1. CONTEXTO
Acción de tutela contra Ecopetrol, con el fin de tutelar el derecho al mínimo vital, a la
vida digna, a la igualdad, y a la seguridad social, al negarle la sustitución pensional de
la pensión de vejez a la parte accionada.
1.1 IDENTIFICACIÓN
El señor Gilberto Calderón, pensionado falleció en el año 2014, por lo cual la agente
del menor accionante solicitó su sustitución pensional a Ecopetrol a favor del menor.
La solicitud fue negada aduciendo que ellos tenían un régimen especial y la condición
parental de nieto no estaba incluida dentro de los beneficiarios.
Con fundamento en la reseña fáctica expuesta y las decisiones de tutela adoptadas por
los jueces de instancia, en esta oportunidad, le corresponde a la Sala de Revisión
establecer si constituye vulneración de los derechos fundamentales a la vida, a la
igualdad, al mínimo vital y a la seguridad social de Sebastián Andrés Calderón Silva;
la negativa de ECOPETROL al reconocimiento de la sustitución pensional de su
abuelo, alegando la existencia de un régimen especial en el que los nietos del
causante no están contemplados como beneficiarios de la sustitución pensional, pese a
que podría cumplir con los supuestos configurativos de un hijo de crianza.
Constitución Política:
2. ARGUMENTO JURÍDICOS
“al negarse la petición se desconoció tanto (i) la realidad fáctica y jurídica que se
presentaba a su conocimiento -consistente en la permanencia del niño bajo el
cuidado de su abuela durante toda su vida y la formalización legal de dicha situación
mediante el otorgamiento de la custodia y cuidado personal, como (ii) el alcance de
las obligaciones que adquirió frente a su nieto.”
Por lo cual dentro de esta sentencia se opera de manera jurisprudencial por primera
vez con las subreglas establecidas dentro de la sentencia T 525 de 2016.
3. ARGUMENTOS NO VINCULANTES
CONTEXTO
1.1 IDENTIFICACIÓN
1.5 DEMANDA
- Manifiesta que esta norma resulta desigual hacia los hijos de crianza, dejando de
lado que estas relaciones resultan bajo vínculos iguales a los surgidos entre hijos
biológicos o adoptivos y por tanto debería la ley otorgar igualdad de derechos.
Para llevar esto a cabo debe identificarse si existe una derogatoria o una subrogación,
teniendo en cuenta que en el caso en concreto se tiene en cuenta un conjunto normativo
amplio existente respecto al parentesco en materia civil.
Ahora bien, es importante mencionar que aunque el objeto del actor es proceder contra
el artículo 1045 y no contra la Ley que lo modificó, la norma acusada aún continúa
vigente, generando efectos jurídicos para las sucesiones con apertura anterior a su
entrada en vigencia. Además las modificaciones a las que hubo lugar corresponden a la
sucesión testada y no la intestada, por lo que a partir de esto la corte es competente para
analizar la acción interpuesta.
-(i) cuando expide una ley que si bien desarrolla un deber impuesto por la Constitución,
favorece a ciertos sectores y perjudica a otros; (ii) cuando adopta un precepto que
corresponde a una obligación constitucional, pero excluye expresa o tácitamente a un
grupo de ciudadanos de los beneficios que otorga a los demás; y (iii) cuando al regular
una institución omite una condición o un elemento esencial exigido por la Constitución
3.2 INTERVENCIONES
El Ministerio Público estimó que la familia de crianza es una tipología amparada por la
Constitución que surge del reconocimiento de la voluntad responsable de conformarla.
No obstante, también consideró que no existe legislación que la regule, y ello implica
que, cuando se solicita la extensión de los efectos normativos previstos para las demás
clases de familia, lo que materialmente se pide no es la subsanación de una omisión
legislativa relativa, sino de una omisión legislativa absoluta, frente a la cual la Corte
Constitucional no tiene competencia.
3.3 ACLARACIONES DE VOTO
4.0 COMENTARIO
1. CONTEXTO
1.1 IDENTIFICACIÓN
Que ante Cajanal se presentó derecho de petición con el fin de solicitar la sustitución
pensional el cual fue negado, quien además al contestar la demanda negó la mayoría
de hechos enunciados
1.5 DECISION
PRIMERO: PRIMERO: CONFIRMAR la sentencia proferida por el Juzgado Sexto
Laboral de Descongestión del Circuito Judicial de Medellín, el quince (15) de agosto
de dos mil ocho (2008), que condenó a la demandada a reconocer a la demandante, la
pensión de sobrevivientes.
2. ARGUMENTO JURÍDICOS
Estableciendo que:
Y para ello, así como en la sentencia con radicación 17607 del 6 de mayo de 2002, la
Sala precisó que esa relación paterno-filial debe ser contundente para merecer la
protección de la seguridad social, de forma tal que no sea el producto de un fraude o
un aprovechamiento ilegítimo de quien reclama, en esta ocasión es necesario reiterar,
que para establecer esa calidad, se requiere demostrar:
3. ARGUMENTOS NO VINCULANTES
Así, tal como lo ha explicado la Corte Constitucional, son frecuentes las familias
conformadas por tíos y sus sobrinos, abuelos a cargo de sus nietos, madres o padres
cabeza de familia, que por alguna razón personal o económica, tienen que asumir el
cuidado y protección de sus hijos, parejas que sus miembros pasan de un estado de
soltería a un nuevo vínculo de comunidad de vida, aportando los hijos de anteriores
relaciones, o simplemente, por situaciones aleatorias, personas que se encuentran en
sus designios, y son marcados por sentimientos altruistas, generando roles propios de
una familia tradicional, que ante la sociedad se ven como tal, es decir, una serie de
relaciones en las cuales sus integrantes encuentran armonía, desarrollo, protección y
bienestar, que merecen el reconocimiento social, pero también del Estado.
Pero no sólo ello, pues este tipo de familia que se genera a partir de los lazos de
solidaridad y afecto, normalmente – no exclusivamente- se gesta en los albores de la
vida del ser humano, es decir, en la niñez, infancia o adolescencia, cuando apenas se
establecen las bases para el desarrollo, y es ahí cuando más se necesita de la
institución básica de la sociedad, independientemente del tipo de estructura que la
conforme, para ayudar a constituir y consolidar esos pilares cognitivos, emocionales y
sociales.
Por esa razón, la jurisprudencia constitucional, replicada igualmente por la Sala Civil
de la Corte Suprema de Justicia, partiendo de la base de que la familia es el medio
natural para el crecimiento y bienestar de todos sus miembros, en particular de los
niños, y resaltando el derecho fundamental (art. 42, 44 y 45 C.P.) a pertenecer a esta
célula esencial, y a no ser separados de ella –salvo casos excepcionales regulados en
la Ley, en función del interés superior de aquél, y ante inminente riesgo de una
vulneración a sus derechos-, recibir protección contra toda forma de abandono,
violencia física o moral, explotación laboral o económica, maltrato y abuso sexual, lo
mismo que el cuidado y el amor necesarios para lograr un desarrollo armónico y una
formación íntegra, cometidos que debe garantizar el Estado, ha establecido que ello
no sólo se logra con el exclusivo reconocimiento y protección a la familia biológica o
por adopción, sino igualmente, la que se crea con la crianza, pues se repite, lo
importante es que se genere el ambiente óptimo para que el niño, niña o adolescente –
art. 2 del Código de Infancia y Adolescencia- pueda desenvolverse en las distintas
fases de su desarrollo físico, moral, intelectual y afectivo.
4. COMENTARIOS (C)
Ahora bien la corte, para desarrollar el caso establece cinco métodos requisitos
necesarios para el reconocimiento de la pensión de sobreviviente que deben ser
probados por el accionante o quien en su nombre requiera el reconocimiento de este
derecho, siendo una base jurisprudencial fundamental y de principal hito en el
derecho laboral en materia pensional.
Las presentes sentencias judiciales resultan de vital importancia toda vez que demuestran
cómo a través del desarrollo jurisprudencial las altas cortes han desarrollado el concepto de
familia como un concepto amplio y versátil que al igual que la sociedad está en constante
de los distintos tipos de familia se encuentra que a las mismas le nacen derechos y obligaciones,
siendo el caso de la seguridad social el que nos compete en el desarrollo de este proyecto, por lo
cual hemos encontrado que conforme avanzan los años, a las familias de crianza se les han
conferido derechos con respecto a la pensión de sobreviviente el cual se empezó llevando a casos
Suprema de Justicia, estableció unos requisitos y medios probatorios por los cuales se pueda
sobreviviente en Colombia.
Contexto general con respecto a la seguridad social en Colombia con la entrada en vigencia
El régimen vigente de seguridad social en Colombia nace con la expedición de la ley 100
de 1993 “Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras
disposiciones” la cual está conformada por un conjunto de entidades tanto públicas como
seguridad social se compone de, un sistema general de pensiones, sistema general de seguridad
social en salud, sistema general de riesgos laborales y los servicios sociales complementarios; los
población ante las contingencias ocasionadas a causa de la vejez, las circunstancias de invalidez,
o ante la muerte de los cotizantes, brindando un amparo a través del reconocimiento de una
pensión o cualquier otro tipo de prestación económica de las determinadas en la ley 100 de 1993
y lo dispuesto en la ley 797 de 2003 “Por la cual se reforman algunas disposiciones del sistema
general de pensiones previsto en la ley 100 de 1993 y se adoptan disposiciones sobre los
dos regímenes solidarios que son excluyentes entre sí pero que están guiados hacia el mismo fin
en cuanto a la garantía del derecho a la seguridad social, siendo estos regímenes el Régimen de
Prima Media con Prestación Definida (RPM) el cual es de carácter público en cuanto a su
otro lado está el Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad (RAIS), el cual contrario sensu
servicio público esencial y de primera necesidad como es la salud, y de crear las condiciones
necesarias para que la totalidad de la población pueda acceder a este servicio, en todos los
niveles de atención de manera universal, este sistema se encuentra operado por las Entidades
Salud Subsidiadas (EPS-S) en cuanto al régimen subsidiado, quienes a su vez tienen a cargo la
prestación de sus servicios por parte de las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud (IPS)
c. Sistema General de Riesgos Laborales, que tiene como objeto estar a cargo de la
las enfermedades y accidentes que ocurran en ocasión o efecto del desarrollo de sus actividades
laborales, esto a través de un conjunto de entidades tanto públicas como privadas, este sistema se
encuentra financiado a partir de una cotización obligatoria determinada por los ingresos del
de las personas con tercera edad, las cuales no cuentan con pensión o se encuentran en
Colombia Mayor que otorga un beneficio económico a las personas mayores de edad con bajos
ingresos.
Entre otros componentes no establecidos dentro de la ley 100 de 1993 pero que en un sentido
amplio componen el sistema general de seguridad social en Colombia como lo son el subsidio
con la expedición de la ya derogada ley 29 de 1905 “sobre pensiones y jubilaciones” por medio
de la cual se concede la pensión de sobreviviente a las viudas de quienes fueren miembros de las
fuerzas militares entre otros casos, del mismo modo, cuatro décadas después se da entrada en
vigencia de la derogada ley 90 de 1946 “por la cual se establece el seguro social obligatorio y se
crea el Instituto Colombiano de Seguros Sociales” dentro de la cual se concede una protección
la ya derogada ley 33 de 1973 “por la cual se transforma en vitalicia las pensiones de las
viudas” por la cual de manera tácita se empieza a hablar del concepto de sustitución pensional de
forma vitalicia.
sustituciones pensionales”, la ley 1204 de 2008 “por medio de la cual se modifican algunos
artículos de la ley 44 de 1980 y se impone una sanción por su incumplimiento” y el decreto 758
de 1990 “por medio del cual se aprueba el convenio 049 del 1 de febrero de 1990 emanado por
el Consejo Nacional de Seguros Sociales Obligatorios” dentro de los cuales si bien es cierto no
establecidos para acceder a esta pensión, tal como el establecimiento de quienes son los que
pudieren ser causantes del derecho, como de los requisitos mínimos de cotización o tiempo de
Ahora bien, con la entrada de vigencia de la ley 100 de 1993 la cual es la que regula el Sistema
General de Seguridad Social en el país, dentro de la cual ya se establece un régimen amplio para
la pensión de sobreviviente que termina definiéndose tal como lo expresa el Doctor Juan
2009)
Con la entrada en vigencia de la ley 100 de 1993 y la ley 797 de 2003, en el país se
establecieron los requisitos y medios por los cuales se logra la obtención de la pensión de
entre los requisitos para acceder a la pensión de sobreviviente será que los beneficiarios sean; los
miembros del grupo familiar del pensionado por vejez o invalidez que fallezca.
grupo familiar del afiliado que fallezca siempre y cuando éste hubiere cotizado dentro de los tres
últimos años inmediatamente anteriores al fallecimiento del mismo, del mismo modo para que
este beneficio se adquiera, el afiliado que hubiere fallecido no tuvo que haber tramitado o
en el RAIS.
RPM como del RAIS los preceptuados en los artículos 47 y 74 de la ley 100 de 1993 en los
cuales se plantean 5 escenarios establecidos entre los literales a. al literal e. siendo catalogados
como beneficiarios;
permanente del causante, siempre y cuando este tenga 30 años o más de edad, en este caso, se
debe acreditar por parte del ex cónyuge, o compañero/a permanente o supérstite, tendrá que
acreditar que estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su fallecimiento, además haber
convivido con el mismo no menos de cinco años continuos con anterioridad a su muerte.
permanente o supérstite, cuando éste tenga menos de 30 años y no haya tenido hijos con el
causante, esta se pagará mientras el beneficiario viva y no tendrá una duración de más de 20
años, durante el cual el beneficiario deberá estar cotizando para acceder a su pensión.
En el evento que el beneficiario hubiese tenido un hijo con el causante se aplica entonces
declarará como beneficiario de la pensión a quien fuere esposo/a, por otro lado de no haber
coexistido una convivencia simultánea entre los mismos, pero del vínculo marital existe una
c. Son beneficiarios los hijos, de la siguiente manera; siendo menores o mayores de edad,
que dependían económicamente del causante al momento de su muerte y que estén incapacitados
para trabajar en razón a su estudio por lo cual deben acreditar su condición de estudiantes.
Por otra parte, los hijos inválidos que dependan económicamente del causante tendrán a
su vez el reconocimiento de esta pensión hasta que subsistan las condiciones de invalidez del
mismo.
compañero/a permanente, serán sus padres quienes tendrán derecho a acceder a esta pensión
o hijos con derecho a reclamar la pensión, esta corresponderá a los hermanos inválidos del
Del mismo modo, los vínculos entre el causante de la pensión y sus beneficiarios, sean
hijos, padres o hermanos inválidos, se debe tener en cuenta lo establecido en el código civil.
Cuando fuere el afiliado quien fallece, el monto de la pensión de sobreviviente será igual
al 45% del ingreso base de liquidación, con un aumento de 2% sobre el valor de la pensión por
cada cincuenta semanas sobre las primeras quinientas semanas de cotización toda vez que estas
no excedan el 75% del ingreso base de liquidación, en ningún caso la pensión será inferior al
La ley 100 de 1993 plantea dos tipos de beneficios económicos para quienes no logren
establece una indemnización sustitutiva al grupo familiar del afiliado que no hubiere cumplido
con los requisitos para obtener la pensión, el cual consta de una indemnización equivalente a la
establece un beneficio económico denominado devolución de saldos, el cual tal como su nombre
de los saldos abonados a su cuenta de ahorro pensional, además de ello los rendimientos que
hubiere tenido por el manejo del dinero a través de la administradora de fondo de pensiones y el
bono pensional solo en los casos en que hubiere lugar al reconocimiento del mismo.
de derechos pensionales que no habían sido establecidos en la ley 100 de 1997 y subsiguientes
leyes que la modifiquen, a través de esta lucha legal fue como se logró por parte de la sentencia
proferida por la Corte Suprema de Justicia de Colombia el 03 de junio de 2020 con identificación
SL-19392020 Radicación 61029 acta 19, dentro de la cual la pensión de sobreviviente en aras de
un concepto más amplio de familia estableció esta protección sin lugar a discriminación según su
conformación.
tanto se debe entender que la familia se encuentra enmarcada en esos cambios por lo cual se ha
caracterizadas por los lazos de afecto que unen a sus miembros por encima de cualquier
formalidad” por lo cual se han visto familias formadas más allá del vínculo entre padre y madre
sino por tíos, abuelos, nietos, sobrinos, entre otros, que sea por razones sociales o económicas
deben hacerse cargo de los menores generando roles propios de la familia tradicional.
Ahora bien al establecer la Corte que este vínculo debe ser contundente para merecer el
amparo de seguridad social de tal modo que no sea producto de un fraude o aprovechamiento
ilegítimo de quien reclama por lo cual se establecen cinco requisitos adicionales propios de los
con otra persona, sea a través de un familiar diferente a sus progenitores asumiendo el rol de los
mismos, o por parte de terceros que sin un vínculo de consanguinidad o civil obre en labor de
entre otras las 15 obligaciones de la familia del artículo 39 del código de infancia y adolescencia,
iii) El reconocimiento de la relación padre y/o madre e hijo, esto es que no es suficiente
tener o manifestar una protección integral a quien se vinculó al núcleo familiar, toda vez que el
acogido a este entorno puede hacerlo a través de un entorno donde no reconozca a sus cuidadores
como padres, sino a través del vínculo que tenían de forma primigenia, por lo que se refiere que
tanto en el ámbito familiar como en el social este reconozca como padre o madre a su cuidador.
un mínimo o un límite de tiempo por medio del cual se pueda decir que el solicitante reconoce al
causante como padre, pues mencionan que tal precepto sería arbitrario, sin embargo si aducen
que se debe tener un tiempo de convivencia razonable donde se pueda establecer que se forjaron
a la pensión de sobreviviente, toda vez que en caso de la desaparición del mismo el beneficiario
se ve afectado directamente.
Si bien es cierto la corte establece los anteriores requisitos como requisitos propios de los
hijos de crianza para la obtención de la pensión de sobreviviente es preciso entender que los
mismo se encuentran enlazados con los requisitos propios establecidos en la ley 100 de 1993 y la
ley 797 del 2003, explicados a través de los subtítulos anteriores del presente proyecto de
investigación.
Del proyecto de ley 068 de 2020 “Por medio del cual se dictan disposiciones sobre la familia
de crianza”
068 de 2020, por parte del senador José Ritter López Peña, miembro del Partido de la U, se envió
a la comisión el día 01 de septiembre de 2020; del mismo modo el presente proyecto tiene por
objeto definir la figura de la familia de crianza, establecer su naturaleza, determinar sus medios
probatorios y reconocer derechos y obligaciones entre sus miembros, proyecto que se encuentra a
la espera de discutir ponencia para el primer debate de los necesarios para ser sancionado como
ley de la república.
De entrar en vigencia el presente proyecto se estaría hablando con bases más amplias
sobre la familia de crianza desde un fundamento legal y no solo a través del desarrollo
jurisprudencial que se le puede dar al mismo, definiéndose para todos los efectos, la familia de
como familia de crianza a aquella en la cual han surgido de hecho, y por causa de la
auxilio y ayuda mutuos entre sus integrantes, propios de la relación paterna y/o
la familia de crianza, sin perjuicio de que entre estos existan vínculos consanguíneos
o jurídicos”.
Ahora bien, el procedimiento de declaración del hijo de crianza se dispone que debe ser
hijo de crianza esto a través de lo preceptuado en el libro III sección IV del Código General del
declarará subsidiariamente qué los declarantes y/o demandantes serán padre o madre de crianza
del mismo.
reconocimiento de los hijos de crianza se establecerá por los medios de prueba ordinarios
establecidos en el artículo 165 del Código General del proceso y en particular los siguientes:
“a) Evidencia de una relación inexistente o precaria con sus padres biológicos o
entre padres e hijos. i) Las demás que considere pertinentes y conducentes en cada
caso”.
Y que para efectos de la carga de la prueba será lo establecido en el artículo 167 del
de la República y entrar en vigencia irían de la mano con lo establecido por parte de la sentencia
proferida por la Corte Suprema de Justicia de Colombia el 03 de junio de 2020 con identificación
en la normatividad Colombiana.
En este acápite nos proponemos plantear las posibles ventajas y desventajas respecto a la
importancia, pues tal como consagra nuestra constitución política, es esta el núcleo fundamental del
De ahí que exista una evolución jurisprudencial respecto a la forma de concebir e instaurar la
familia como institución jurídica, pues la sociedad misma ha conformado diversas uniones que
construyen estructuras familiares que merecen ser protegidas, tal como establece la sentencia C
278 de 2014 “el concepto de familia no puede ser entendido de manera aislada, sino en
concordancia con el principio del pluralismo. En ese sentido, la familia debe ser especialmente
Encontrando entre estas, la familia de crianza en la que si bien no existe un vínculo biológico
que sustente su unión, de la misma se derivan elementos propios de una familia biológica, como la
De modo tal que la jurisprudencia determina que la protección constitucional no debe ser
únicamente para las familias que surgen de vínculos jurídicos o consanguíneos, sino también deben
gozar de tal garantía las familias de hecho o de crianza, teniendo en cuenta los elementos
Por lo tanto, se encuentra en esta protección jurisprudencial una ventaja, ya que se está
independientemente del tipo de familia que se constituye, en este caso las familias de crianza,
otorgándoles el reconocimiento y protección que se merecen teniendo en cuenta los lazos que
surgen de la misma, reconociéndose estos como suficientes para otorgar a las familias de crianza
protección constitucional.
pensión de sobreviviente.
Otra de las ventajas encontradas, se da en la protección del derecho a la igualdad para los hijos
tolerarse un trato desigual a los hijos concebidos bajo esta unión, sino por el contrario se garantiza
que estos reciban igualdad de derechos y oportunidades, sin discriminación alguna. Por tanto
que cumplen los requisitos exigidos en la ley de manera semejante a la que la haría un hijo
biológico.
3. Prevalencia del derecho sustancial sobre el formal, pues esto permite la protección de
familias de crianza, esto surge con el propósito de hacer efectivo lo contemplado en el artículo 42,
atendiendo a que si bien este precepto no establece de manera expresa a las familias de crianza, los
lazos de convivencia, afecto, respeto, solidaridad que de la misma se derivan, permiten conformar
un núcleo familiar que debe gozar de los mismos derechos otorgados a las familias formadas por
sobreviviente, en la que si bien el derecho formal establece requisitos para acceder a la misma sin
incluir los hijos de crianza, predomina el derecho sustancial a fin de hacer cumplir el objeto de la
social, teniendo en cuenta que si bien la familia goza de una protección especial, la garantía a la
seguridad social, surge como un mecanismo del estado para garantizar derechos fundamentales
como la vida y la salud de los ciudadanos, para brindarles como su nombre lo indica seguridad, esto
sin importar su edad, raza, religión, condición económica o cualquier otro tipo de discriminación,
sino por el contrario busca ofrecer un servicio y protección a los trabajadores, sus familias, o
aquellas personas en vulnerabilidad, por tanto resulta procedente que los hijos de crianza tengan
acceso a esta protección, pues el vínculo familiar que surge con la crianza permite brindar tal
protección, atendiendo el carácter general que tiene la seguridad social de proteger a toda persona.
Si bien es cierto en materia pensional y de seguridad social Colombia cuenta con amplias
bases legales partiendo de la ley 100 de 1993 como pilar fundamental de un sistema general de
desarrollo normativo no cuenta dentro de sus preceptos legales una regulación específica, sobre
la cual se proteja el derecho a la seguridad social de manera universal aplicado a los hijos de
crianza o familias de crianza de manera general, no obstante, esto podría cambiar en ocasión del
proyecto de ley 068 de 2020 por medio del cual se dictan disposiciones sobre la familia de
crianza, el cual no será parte de nuestro ordenamiento jurídico y tomado como base más
profunda para este desarrollo metodológico sino hasta que este proyecto resulte eventualmente
Ante los vacíos legales, ha sido la jurisprudencia de las altas cortes (Corte Constitucional y
Corte Suprema de Justicia) quienes se han encargado de llenar estos vacíos de cierto modo a
través de sus pronunciamientos, que si bien es cierto por su carácter judicial no tienen que ver
con el legislativo, sus consideraciones si resultan vinculantes ante los fondos de pensiones que se
Ahora, si bien es cierto en el desarrollo del trabajo se evidencia que las sentencias de las
altas cortes han estado al día en temas de reconocimiento de diferentes tipos de familia, y de los
derechos y obligaciones que le corresponden a los mismos como es el caso de la seguridad social
y más específicamente en materia pensional, se considera una desventaja esa diferencia que
existe entre los constantes pronunciamientos de las altas cortes y el notable vacío legal que se
encuentra dentro de los mismos, siendo del mismo modo una oportunidad para que a través de
específica con respecto a la figura de la familia de crianza, sus derechos, deberes, obligaciones,
métodos probatorios, entre otros conceptos que coadyuven a convertir la desventaja en una
oportunidad.
determinar cuándo se está frente a una familia de crianza, no obstante como se ha mencionado de
manera recurrente, sus precedentes datan de los requisitos fundamentales que deben ser probados
la Corte Suprema de Justicia SL 1939 de 2020 que los establece en ocasión a que la relación
paterno filial entre el hijo de crianza y quien fuere su padre o madre debe ser contundente para
merecer la protección de la seguridad social, por otra parte se tiene el mencionado proyecto de
ley 068 de 2020 que su propósito fundante es establecer esos requisitos probatorios para la
Así mismo, no se cuenta con mecanismos idóneos para llevar a cabo los requisitos que
deben ser probados establecidos a través de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, del
siguiente modo, al entrar con el primer requisito de los establecidos en la sentencia de la sala de
casación laboral SL 1939 de 2020 el reemplazo de la de origen al ser una relación de facto dada
entre el menor de crianza y sus padres no cuenta con un mecanismo probatorio diferente a las
declaraciones ante notarias y pruebas testimoniales, por parte de los vínculos de afecto,
1098 de 2006 esto resulta difícil de probar ante una autoridad administrativa por versar sobre
hijo con padre y madre por este lado corresponde al estudio sobre los vínculos afectivos que
tuviere tanto el menor como su padres para el momento del fallecimiento de los mismos y estar
requisitos que deben ser probados en la consecución de la pensión de sobreviviente del presunto
beneficiario ocasiona que quienes pudieren tener la calidad de beneficiarios no puedan llegar a
fraude procesal en cuanto a engañar a las entidades administrativas y obtener el derecho a esta
prestación económica.
Conclusiones
Luego de finalizada la investigación se pudo llegar a las siguientes conclusiones:
Se pudo observar que la familia como institución que ha acompañado al ser humano en lo
largo de su desarrollo, ha presentado una gran evolución y cambios constantes, conforme a las
distintas épocas de gran relevancia histórica estudiadas, que van desde los inicios de las
conformaciones de civilizaciones hasta la actualidad, cambios que han sido en muchas ocasiones
influenciados por factores políticos, económicos, culturales y sociales, que ocasionaron que el
estado evolucionara normativamente de manera consecuente a fin de proteger las nuevas formas de
se concibe la familia como aquella comunidad que se funda en lazos de convivencia, amor, respeto
solidaridad, y que deben gozar de protección sin importar los factores que la originen.
Se logró evidenciar que a través del desarrollo jurisprudencial emitido por la Corte
Constitucional, existe en el país un reconocimiento a los hijos de crianza como sujetos de derecho
concernientes a los nuevos tipos de familia sin discriminación alguna, como ocurre con el derecho
de la seguridad social, que se fue reconociendo de manera gradual al estudiar casos particulares en
los que existían trasgresiones a los derechos fundamentales de las familias de crianza y que
para los hijos de crianza, teniendo en cuenta que no existe una regulación específica por parte del
Se encontró que el marco legal colombiano con respecto al Sistema General de Seguridad
Social es amplio en sus preceptos y que dentro de ello se evidencia que lo correspondiente a los
requisitos para acceder a la pensión de sobrevivientes resultan ser concretos y amplios en aras de la
RPM- como en el Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad –RAIS-, no obstante, que dentro
de las leyes que regulan la materia no se encuentra taxativamente el derecho de los hijos de crianza
a acceder a la pensión de sobreviviente sin embargo que a través del carácter vinculante de las
familias de crianza les asiste el reconocimiento de esta prestación económica y se han determinado
requisitos adicionales para que estos sean tenidos en cuenta por parte de los fondos de pensiones.
derecho a la seguridad social para los hijos de crianza, lo cual origina ventajas como la supremacía
constitucional que protege a la familia como la estructura esencial de todo estado, así mismo se
cobertura de la seguridad social como derecho de todo ciudadano, sin embargo se encuentran aún
falencias en los mecanismos probatorios que los actores sean estos los beneficiarios o sus
representantes deben presentar ante los fondos de pensiones con el fin de obtener el reconocimiento
de las prestaciones económicas toda vez que los requisitos enunciados por la sentencia SL 1939 de
2020 por parte de la Corte Suprema de Justicia en su sala de Casación Laboral carecen de
explicación sobre los mecanismos idóneos para la presentación de la prueba ante los fondos de
pensiones dando un sentido amplio pero a su vez con vacíos para el actor.
Sentencia Sala Laboral 1939 de 2020, se defiende un concepto amplio de la familia, y su protección
sin lugar a discriminaciones por razón de su conformación, extendiendo los requisitos establecidos
a través de la ley 100 de 1993 y el decreto 797 de 2003 hacia la familia de crianza, consolidando un
Justicia a través de la Sentencia Sala Laboral 1939 de 2020, para ser beneficiarios de la pensión de
sobreviviente además de los requisitos establecidos dentro de la ley 100 de 1993 y el decreto 797
de 2003, en primer lugar los posibles beneficiarios deben demostrar el reemplazo de los vínculos
consanguíneos o civiles entre padres e hijos por las relaciones de facto; en segundo lugar los
vínculos de afecto, respeto, comprensión y protección que se generan entre las familias de crianza,
por otro lado el reconocimiento de la relación entre padres de crianza e hijos, igualmente la
existencia de un termino razonable de relación afectiva entre padres e hijos que implica acreditar
una relación estable que permita inferir una comunidad de vida y finalmente una dependencia
pensión de sobreviviente para los hijos de crianza, teniendo en cuenta la amplia jurisprudencia
emitida por las altas corporaciones frente al tema y la protección constitucional que se extiende a
las familias de hecho, así mismo reglamentar los mecanismos idóneos en materia probatoria para
reconocer cuando se está frente a una familia de crianza evitando el fraude procesal, atendiendo a
su competencia para debatir y legislar las condiciones adecuadas de vigilancia que permita
mediante una ley de la república garantizar una correcta aplicación del derecho a la seguridad
Se recomienda al gobierno Nacional establecer las directrices que se deben seguir para la
la sala de casación laboral N°1939 de 2020 con ocasión a los mecanismos idóneos en materia
probatoria con los cuales se debe llevar a cabo la demostración de los requisitos adicionales que
deben tener los hijos de crianza para acceder a la pensión de sobreviviente en Colombia esto con el
fin de evitar circunstancia de fraude procesal u otros engaños que los presuntos beneficiarios hagan
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