Casilla Electrónica N° : 9902

Secretario (a) :

Expediente N° :

Cuaderno : Principal.

Escrito N° : 01

INTERPONEN DEMANDA DE TERCERIA DE

PROPIEDAD.

SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO CIVIL CON SUBESPECIALIDAD COMERCIAL DE

LIMA.

GAVINO ALARCON RIVAS y LEONOR FLORES CARDENAS, identificados con

DNIs. N° 31165551 y 31172570, ambos con DOMICILIO REAL en el Jr. Tumbes N° 219 y

267 del distrito de Talavera, provincia de Andahuaylas, departamento de Apurímac y con

DOMICILIO PROCESAL la Casilla Electrónica SINOE N° 9902; ante Ud., con el debido

respeto nos presentamos y decimos:

I. RELACIÓN JURÍDICA PROCESAL.

Se interpone la presente demanda la cual dirigimos contra:

1. Banco de Crédito de Perú. a quien se le notificará en su domicilio cito en Juan

de Arona N°893, distrito de San Isidro, provincia de Lima, Departamento de

Lima.

2. Inti Killa Conceptos y Soluciones S.A.C, con RUC N° 20544185587, inscrita en

la partida electrónica N° 12692659 a quien se le deberá notificar en su

domicilio cito en el Jr. Miguel Aljovin Nro 215 Piso 2 Int.A 0517.

II. PETITORIO.

Interpongo demanda de tercería de propiedad, con la finalidad que su despacho se

sirva suspender la ejecución del proceso de ejecución de garantía real hipotecaria

(Exp. Nº 04902-2019-0-1817-JR-CO-01) y se deje sin efecto el remate del bien –

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del cual somos genuinamente propietarios- dispuesto mediante resolución

número uno por este juzgado.

III. FUNDAMENTOS DE HECHOS QUE AMPARA EL PETITORIO.

A) NOCIONES PREVIAS.

Las tercerías son de dos clases: una llamada de dominio, en la que el actor

reclama la propiedad de la cosa embargada, y otra denominada de mejor

derecho, por la que se pretende tener un crédito que debe ser pagado con

preferencia al del ejecutante con el producido de la venta del bien embargado 1.

El dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida

a la voluntad y a la acción de una persona; es exclusivo, y el propietario puede

impedir a terceros el uso, goce o disposición de la cosa; es perpetuo y subsiste

independientemente del ejercicio que se pueda hacer de él. Nadie puede ser

privado de su propiedad sino por causa de utilidad pública, previa la

desposesión y una justa indemnización.

Cuando en un proceso se embargan bienes pertenecientes a un tercero, este

puede oponerse invocando su derecho de dominio, para lo cual se le autoriza

por la ley a deducir la acción de tercería2.

En semejante sentido expresa Lino Enrique Palacio: “El pedido de

levantamiento del embargo puede formularse por el propio deudor, fundado en

la circunstancia de haberse trabado la medida sobre bienes inembargables, o

por un tercero que sostenga ser el propietario de la cosa o cosas embargadas.

En el primer caso, cabe solicitar el levantamiento en cualquier estado de la

causa anterior a la venta de los bienes, aunque la resolución que decretó el

embargo se halle consentida.

1
Alsina, Hugo. Tratado Teórico Práctico de Derecho Civil y Comercial. TOMO V. EDIAR S.A. Editores, Segunda Edición 1962. Pp.
540 - 542.
2
Idem…, Págs. 550-551.
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En el segundo, en cambio, el tercero debe promover juicio de tercería de

dominio antes de que se otorgue la posesión de los bienes, aunque cabe

prescindir de dicho juicio y obtener el levantamiento del embargo por vía

incidental si el tercero acredita en forma efectiva y fehaciente, mediante prueba

instrumental, el dominio de los bienes embargados”3.

En igual modo señalan, que la tercería de dominio, Podrá interponerse en forma

de demanda, quien, sin ser parte en la ejecución, afirme ser dueño de un bien

embargado como perteneciente al ejecutado y que no ha adquirido de éste una

vez trabado el embargo; también quienes sean titulares de derechos que, por

disposición legal expresa, puedan oponerse al embargo o a la realización

forzosa de uno o varios bienes embargados como pertenecientes al ejecutado4.

En consecuencia, la tercería de propiedad es aquella acción por la cual el

propietario de un bien, que ha sido indebida e ilegalmente incluidos en una

orden de remate judicial o por una medida cautelar, en otro proceso,

precisamente para hacer efectiva una obligación ajena y en el cual no es parte;

razón por la cual recurre ante el órgano jurisdiccional alegando que tiene la

propiedad de los bienes embargados a fin de lograr la desafectación del bien.

B) RESPECTO DE LA PRETENSIÓN DE TERCERÍA DE PROPIEDAD.

PRIMERO: En primer lugar, como antecedente de nuestra pretensión es

necesario partir indicando que, con fecha 12 de marzo del año 2019, el Banco

de Credito del Perú interpone demanda, de ejecución de garantía hipotecaria

contra Inti Killa Conceptos y Soluciones SAC e Ismael Flores Cárdenas y

Rosario Rupailla Alarcón en proceso único de ejecución proceso N° 04902-

3
Enrique Palacio, Lino. Manual de Derecho Procesal Civil. Decimoséptima Edición Actualizada. TM LEXIS NEXIS ABELEDO-
PERROT. Buenos Aires. Febrero de 2003. Pág. 551.

4
Diccionario Jurídico. Editorial Espasa Calpe, S.A. Madrid, España. 2002. Pág. 685.
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2019-01817-JR-CO-01 el mismo que se viene tramitando ante su despacho, a

fin de que se ejecute la hipoteca inscrita en el Asiento 00007 de la Partida

Electrónica N° P03083348 del Registro de Propiedad Inmueble de la SUNARP

Zona Registral N° IX Sede Lima.

SEGUNDO: en el indicado proceso mediante resolución número uno se

resolvió admitir a trámite la demanda a fin de que cumplan con pagar a

ejecutante dentro del tercer día de notificados la suma de S/367,070.80 soles,

bajo apercibimiento de que en caso de incumplimiento se proceda al remate

judicial del inmueble dado en garantía hipotecaria, el indicado proceso a la

fecha se encuentra en etapa de requerimiento a los demandados para poner a

disposición del Juzgado para su posterior valorización, para ejecución forzada,

precisando que aún no se ha iniciado el remate judicial del bien

SEGUNDO: En segundo lugar, debemos indicar que los recurrentes

adquirimos el inmueble en mención a título oneroso y sobre todo de

buena fe; en fecha trece de octubre del año dos mil trece, por ante el

Juez de Paz de Primera Nominación del distrito de Talavera, provincia

de Andahuaylas, departamento de Apurímac, en razón de domiciliar los

recurrentes en la provincia de Andahuaylas, agregando que observamos en

físico la copia literal de dominio del inmueble para determinar concretamente

que no existan gravámenes registrados en la partida electrónica N° P03083348

del Registro de Propiedad Inmueble de la SUNARP Zona Registral N° IX-Sede

Lima, del vehículo, por la cual una vez obtenida esta información, verificamos

que no existía gravamen alguno, sobre el indicado bien; por ello procedimos

inmediatamente a finiquitar el contrato de compra venta del inmueble materia

de litigio, razón por la cual hoy por hoy, nos vemos impulsados a iniciar la

presente acción, amparados en lo dispuesto en el Artículo VI del Título

Preliminar del Código Civil, el cual nos confiere el denominado legítimo interés

moral y económico, por ser el bien sub litis exclusivamente de nuestra

propiedad.
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TERCERO: Que, ante su mismo Juzgado se ha tramitado el indicado proceso,

estando aún pendiente de concluir, empero se ha dispuesto anotación de

hipoteca y ulterior remate privando a los recurrentes de su derecho de

propiedad en virtud de no poder hacer uso de dicho derecho fundamental.

CUARTO: Como quiera que el derecho de propiedad no se adquiere con la

inscripción registral, teniendo en cuenta que esta no es constitutiva de

derechos, sino que para ello basta el consentimiento de las partes expresado

en el acto jurídico correspondiente, queda claro que somos los actuales

propietarios del bien hipotecado.

QUINTO: Que teniéndose como fecha cierta de la adquisición una anterior al

gravamen debe de preferirse el derecho de los recurrentes, en aplicación de las

normas del derecho común, más aún si nuestro ordenamiento descarta como

elemento constitutivo de la propiedad, la inscripción en el registro

correspondiente, razón por la que un gravamen inscrito no puede ser

preeminente respecto de la escritura de compra y venta, por razones de

publicidad registral. ya que esta última se ampara en la naturaleza jurídica de

la trasmisión consensual de la propiedad, de allí que el artículo 2016° de

Código Civil se torne en impertinente al presente caso.

SEXTO: Que en virtud de ello interpongo la presente demanda de tercería de

propiedad a fin de que se deje sin efecto sin efecto la hipoteca inscrita en el

Asiento 00007 de la partida electrónica P03083348 del Registro de Propiedad

Inmueble de la SUNARP Zona Registral N° IX-Sede Lima y ulterior remate del

bien dispuesto en el proceso de ejecución de garantía, por cuanto dicho bien

nos pertenece, según consta en documento fehaciente: Escritura de compra y

venta de fecha trece de octubre del año dos mil trece.

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SEPTIMO: Asimismo, debemos indicar que la nuestra jurisprudencia nacional

expedida por la Corte Suprema es casi uniforme y ha venido pronunciándose

en forma reiterada sobre el tema de la presunción de la buena fe al adquirir la

propiedad sea en bienes muebles como inmuebles:

 Momento en que debe existir la Buena Fe

Casación N° 2501 – 2001 – Camaná –Arequipa: “para su aplicación

se requiere la concurrencia copulativa de los siguientes requisitos: (..)

b) que el adquirente actúe de buena fe tanto al momento de la

celebración del acto jurídico del que nace su derecho como al momento

de inscripción del mismo.” Este criterio, basado en la exposición de

motivos del Código Civil.

 Fundamento del principio de fe pública

Casación N° 1951 – 2001 – Puno: “El fundamento del principio de fe

pública registral radica en la necesidad de asegurar el tráfico

patrimonial, protegiendo las adquisiciones que por negocio jurídico

efectúen los terceros adquirentes (..) confiados en el contenido del

Registro, para ello la ley reputa de exacto y completo el contenido de

los asientos registrales.”

 Principio de Buena Fe Registral

Casación Nº 3632-2002 – Junín. “c) el artículo dos mil trece del

Código Civil, ya que se encuentra inscrito el bien a nombre de la

empresa recurrente sin que exista anotación de medida cautelar a

favor de la emplazada; d) el artículo dos mil catorce del Código Civil

pues el vehículo ha sido adquirido por la recurrente de buena fe con

garantía registral, no existiendo impedimento alguno al momento de

inscribir su derecho en los Registros, manteniendo el contrato su

validez al no haberse declarado su nulidad o haberse rescindido”

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 Casación Nº 2311-2009 – Lima Norte.

“…Tercero: Que, este Supremo Tribunal, debe destacar como ya lo ha

hecho en Casaciones anteriores, que el segundo párrafo del artículo

2022 del Código Civil, prescribe una excepción al principio de prioridad

previsto por el artículo 2016 del referido Código, pues señala que al

oponer derechos de diferente naturaleza se deben aplicar las

disposiciones del Derecho común. En este sentido ha de señalarse que

la inscripción de un derecho personal en los registros públicos no

convierte a éste en real, sino que conserva su carácter, de tal modo que

ante la concurrencia de un derecho real (como es el de propiedad) con

otro de distinta naturaleza, prevalece el primero, ello por aplicación del

Derecho común que por mandato del referido artículo se impone al

derecho registral”.

IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

IV.1. CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO: Artículo 2° inciso 16) y 70°.

Conforme al primero, la propiedad es un derecho fundamental y de

acuerdo al segundo el Estado garantiza la propiedad.

IV.2. CÓDIGO CIVIL: Artículos 923° 2012°, 2013°, 2014°, 2015°, 2016°, 2017°,

2019° inciso 7) y 2045°.

IV.3. CÓDIGO PROCESAL CIVIL: Artículo 533°, conforme al cual la demanda de

tercería debe entablarse contra demandante y demandado en el proceso, y

solo puede fundarse en la propiedad de los bienes afectados para la

ejecución, como es el caso que exponemos en la presente demanda.

IV.4. CÓDIGO PROCESAL CIVIL: Artículo 533°, según la cual la tercería debe de

interponerse en cualquier momento antes que se inicie el remate del bien.

IV.5. CÓDIGO PROCESAL CIVIL: Artículo 536°, que establece que una vez que se

admita la tercería se debe suspender el proceso que la motiva.

IV.6. Artículos 130°, 424°, 425° y 475° inciso 1).

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V. COMPETENCIA.

Es competente el Primer Juzgado Civil Subespecialidad Comercial de Lima, por

conocer del proceso principal y cautelar.

VI. MONTO DEL PETITORIO.

Por la naturaleza de la pretensión es inapreciable en dinero.

VII. VÍA PROCEDIMENTAL.

Por la complejidad de la pretensión incoada, se sustanciará de acuerdo a las

normas que regulan el proceso Abreviado.

VIII. MEDIOS PROBATORIOS.

1. Copia certificada de escritura de compraventa de un terreno de fecha

13/10/2013.

2. Certificado literal de la Partida Electrónica N° P03083348 del Registro de

Propiedad Inmueble.

3. El mérito de actuados judiciales del expediente N° 04902-2019-0-1817-JR-

CO-01, sobre ejecución de garantía real hipotecaria, seguido ante su

despacho.

IX. ANEXOS.

Se adjuntan lo siguientes:

1-A: Copia certificada de escritura de compraventa de un terreno de fecha

13/10/2013.

1-B: Certificado literal de la Partida Electrónica N° P03083348 del Registro de

Propiedad Inmueble.

1-C: El mérito de actuados judiciales del expediente N° 04902-2019-0-1817-JR-

CO-01, sobre ejecución de garantía real hipotecaria, seguido ante su despacho.

1-D: Acta de matrimonio

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1-E: Arancel judicial por ofrecimiento de pruebas.

1-F: Tres derechos de notificación judicial

1-G: Copia simple del DNI. de Gavino Alarcón Rivas

1-H: Copia simple del DNI. de Leonor Flores Cárdenas

Por lo expuesto:

Pido a Ud., admita la demanda, sustanciarla de acuerdo las normas procesales y

en su oportunidad declarar FUNDADA la pretensión solicitada.

Lima, 15 de octubre del 2019.