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I. MATERIA DE APELACIÓN
Sentencia de fojas cuatrocientos ochenta y tres a quinientos noventa y seis su
fecha veintinueve de setiembre del año dos mil once, que declara fundada la de-
manda sobre régimen de visitas interpuesta por el progenitor; en consecuencia,
establece a favor de J.L.R.S.Q. (y no “Q.Q.” como erróneamente se ha consig-
nado en la sentencia) un régimen de visitas a cumplirse con externamiento los
días miércoles de cuatro y treinta a seis de la tarde y los días sábados de diez de
la mañana a dos de la tarde; facultándose a la frecuencia adecuada.
II. ANTECEDENTES
1. Que por escrito de fojas cuarenta y dos a cuarenta y cuatro don J.L.R.S.Q.,
interpone demanda de régimen de visitas dirigiendo la acción contra doña
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III. CONSIDERANDOS:
1. Que es derecho de todo niño que esté separado de uno o de ambos padres a
mantener relaciones personales y contacto directo con el padre. Que no vive
de modo regular, salvo si ello es contrario al Interés Superior del Niño, con-
forme a lo prescrito en el inciso 3) del artículo 9 de la Convención sobre los
Derechos del Niño, concordante con el artículo 88 del Código de los Niños
y Adolescentes; En consecuencia, el derecho que tiene todo niño a conocer
quienes son sus padres (...), no es otra cosa que la manifestación concreta
del derecho que tiene todo sujeto a su propia identidad personal, derecho
que está reconocido en el artículo 2 inciso I de la Constitución Política del
Estado, como un derecho fundamental de la persona, derecho que por ser
consustancial a la persona humana, tiene el carácter inalienable, perpetuo y
oponible erga ommes, por tanto que no admite límites de ninguna naturaleza
sean estos temporales o materiales(1).
(1) Ejecutoria Suprema de fecha 18 de mayo del año 2010, emitida por la Sala de Derecho Constitucional y Social
de la Corte Suprema de Justicia de la República, en la Consulta Nº 788-2010.
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(2) Casación N° 3841-2009-Lima de fecha 29/04/2010, publicado en el Diario Oficial el 4 de abril del año 2010.
(3) Certificado de Depósitos por las sumas de S/. 5,500.00 y S/. 3,500.00.
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DECISIÓN:
CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas cuatrocientos ochenta y tres
a quinientos noventa y seis su fecha. veintinueve de setiembre del año dos mil
once, que declara Fundada la demanda sobre Régimen de Visitas interpuesta
por el progenitor, en consecuencia establece a favor de J.L.R.S.Q. (y no “Q.Q.”
como erróneamente se ha consignado en la sentencia) un régimen de visitas a
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centro médico estatal para garantizar las relaciones con su menor hijo,
conforme se ha recomendado en su evaluación psicológica.
8. Se EXHORTA a ambos padres que traten de mantener una relación in-
terpersonal apropiada y de igual modo cumplir con el presente régimen,
prestando las facilidades necesarias para el caso concreto a efectos de que
se logre un desarrollo integral de su menor hijo; y los devolvieron.
CAPUÑAY CHÁVEZ
TELLO GILARDI
VÁSCONES RUIZ
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EXPEDIENTE : Nº 8247-2010
MATERIA : Restitución internacional de menor
DEMANDANTE : W.T.L.R.
DEMANDADA : R.M.L.N.
RESOLUCIÓN NÚMERO DIEZ
Lima veintisiete de diciembre del año dos mil once
VISTOS EN DISCORDIA: Con la ponencia de la señora Juez Superior Cabe-
llo Matamala; de conformidad con lo dictaminado por la señora Fiscal Superior
Provisional a folios setecientos setenta y uno a setecientos setenta y tres.
I. ASUNTO
Que, revisados los autos, se advierte que son materia de apelación:
a) La resolución número siete de fecha veintisiete de enero del año dos mil
once, obrante a folios doscientos sesenta y uno, que declara improcedente
la prueba pericial ofrecida por la demandada; se concede apelación con
la calidad de diferida mediante resolución número doce de fecha once de
abril de dos mil diez, obrante a folios quinientos treinta y siete.
b) La resolución número trece de fecha once de abril de dos mil once, obran-
te a fijar quinientos cuarenta y tres, en el extremo que dispone el impe-
dimento de salida del país de la demandada Rosa María Laso Núñez;
se concede apelación sin efecto suspensivo y sin la calidad de diferida
mediante resolución número diecisiete, obrante a folios seiscientos vein-
titrés, y advirtiéndose de la revisión de autos, que no se ha formado el
cuaderno de apelación relativo, corresponde emitir pronunciamiento por
este colegiado.
c) La resolución número dieciocho de fecha veintinueve de abril de dos mil
once, obrante a folios seiscientos treinta y dos, que declara Improcedente
la nulidad de todo lo actuado formulada por la demandada; se concede
apelación con la calidad de diferida mediante resolución número dieci-
nueve de fecha veintisiete de mayo de dos mil once, obrante a folios seis-
cientos cincuenta.
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II. CONSIDERANDOS
Respecto a la apelación interpuesta contra la resolución número siete emitida el
veintisiete de enero del año dos mil once, que declara improcedente la prueba
pericial ofrecida por la demandada
1. Que, la demandada ofrece como medio probatorio de la contestación, prue-
ba pericial referida a la evaluación psicológica y psiquiátrica del demandan-
te, a fin de acreditar su carácter agresivo y violento, además la evaluación
psicológica de la menor S. no habiéndose precisado los puntos sobre los
que versará el dictamen pericial el caso de la menor, como lo establece el
artículo 263 del Código Procesal Civil.
2. Que, el artículo 11 de la convención dispone que las autoridades judiciales
o administrativas de los Estados contratantes actuarán con urgencia en los
procedimientos para la restitución de los menores, lo cual debe tenerse pre-
sente en la tramitación de estos autos además dada la materia controvertida,
corresponde evaluar las condiciones de traslado de la menor.
3. Que, si bien es cierto, la demandada alega la existencia de un grave riesgo
de que la restitución de la menor la exponga a un peligro grave físico o psí-
quico, invocándose la excepción prevista en el artículo 13 de la convención,
también lo es, que dada la urgencia del proceso, debe presentarse prueba
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III. DECISIÓN
Por cuyos fundamentos:
a) CONFIRMARON la resolución número siete emitida el veintisiete de
enero del año dos mil once, obrante a folios doscientos sesenta y uno, que
declara IMPROCEDENTE la prueba pericial ofrecida por la demanda-
da.
a) REVOCARON la resolución número trece de fecha once de abril de dos
mil once, en el extremo que dispone el impedimento de salida del país de
la demandada Rosa María Laso Núñez, REFORMÁNDOLA en dicho
extremo declararon IMPROCEDENTE el pedido de impedimento de sa-
lida del país de la demandada, ordenándose se levante el impedimento de
salida decretado, oficiándose para tal fin.
c) CONFIRMARON la resolución número dieciocho de fecha veintinueve
de abril de dos mil once, obrante a folios seiscientos treinta y dos, que
declara improcedente la nulidad de todo lo actuado formulada por la de-
mandada.
d) CONFIRMARON la sentencia emitida por resolución número veintiuno,
de fecha veintiocho de junio de dos mil once, obrante a folios seiscientos
sesenta y uno a seiscientos sesenta y siete, que declara Fundada la deman-
da interpuesta por don W.T.L.R. contra doña R.M.L.N., en consecuencia
SE DISPONE LA RESTITUCIÓN inmediata de la niña S.L.R. al país
de Estados Unidos, Estado de Florida; con lo demás que contiene; notifi-
cándose y los devolvieron.
CAPUÑAY CHÁVEZ
CABELLO MATAMALA
RODRÍGUEZ ALARCÓN
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por quince días, hecho que fue comunicado al juzgado; asimismo señala que
hasta la fecha no ha regresado a los Estados Unidos de Norteamérica porque
a su llegada será arrestada, ya que el demandante en una actitud totalmente
deshonesta ha solicitado al juez que sea arrestada en caso de reingreso, lo
cual le llena de mucha angustia y preocupación ya que no puede concebir
la idea de estar separada de su pequeña por lo que se deberá declarar infun-
dada la demanda; que citadas las partes a audiencia esta se ha llevado con
la presencia de las partes conforme consta en las actas que corren de fojas
doscientos sesenta a doscientos sesenta y nueve, acta de fojas doscientos
setenta y doscientos setenta y dos en que se ha prescindido de la entrevista
de la menor S.L.R.
CONSIDERANDOS:
1. Que mediante la “Convención de La Haya sobre Aspectos Civiles de la Sus-
tracción Internacional de Menores” del cual el Perú es parte, los Estados sig-
natarios de la citada Convención, han resuelto proteger al menor en el plano
internacional, de los efectos perjudiciales que podrían ocasionarle un trasla-
do o retención ilícita, estableciendo procedimientos que permitan garantizar
la restitución inmediata del menor al Estado en que tenga su residencia ha-
bitual, así como asegurar la protección del derecho de visita, convenio que
entró en vigencia el primero de agosto del año dos mil uno; siendo que a
mayor abundamiento la “Convención Interamericana sobre Restitución In-
ternacional de Menores”, vigente para el Perú desde el primero de abril del
año dos mil cinco, tiene igualmente por objeto asegurar la pronta restitución
de menores.
2. Que siendo ello así corresponde analizar los fundamentos señalados por la a
quo al emitir la resolución número siete que fuera impugnada por la deman-
dada y concedida con la calidad de diferida; en ese sentido la a quo sustenta
su decisión en que en el proceso de Restitución Internacional no se evalúa
cuál de los padres tiene mejores condiciones para ejercer la custodia, sino
únicamente las condiciones del traslado previstas en la Convención, es por
ello que en el entendido que la prueba pericial ofrecida por la demandada se
orienta a establecer hechos ajenos a la materia controvertida es que declara
Improcedente las pericias ofrecidas por la demandada en su escrito de con-
testación de demanda.
3. Que por su parte la demandada sustenta su impugnación en que la a quo ha
cometido un error al declarar improcedente la evaluación psicológica y psi-
quiátrica del demandante, la evaluación psicológica de la menor y la visita
social en su domicilio, pues no estaría obligada a la restitución del menor,
si se demuestra un grave riesgo si se expone a un peligro grave, físico o
psíquico o que de cualquier otra manera ponga al menor en una situación
intolerable; por lo que señala que resulta fundamental determinar cuál es
el estado psicológico del demandante ya que de ello dependerá que su hija
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EXPEDIENTE : N° 1398-09
MATERIA : TENENCIA / APELACIÓN
CONSIDERANDO
PRIMERO: Que, viene en grado de apelación la sentencia de fecha once de
setiembre del año dos mil nueve, de fojas seiscientos siete a seiscientos quince,
que declara fundada la demanda sobre tenencia y custodia interpuesta por doña
E.T.C. con don A.R.S.T., en consecuencia, se otorga la tenencia y custodia de
la menor A.Y.S.T. a su señora madre; asimismo fundada la demanda acumulada
sobre régimen de visitas a su favor, a fin de que pueda compartir periodos de
convivencia con su menor hija, todos los días domingos de diez de la mañana
a ocho de la noche (a excepción del día de la madre) y los días lunes, martes,
miércoles, jueves y viernes de seis de la tarde a ocho de la noche siempre que
no interfiera en las horas de actividades académicas en el centro de estudio de
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la menor, pudiendo ser las visitas con externamiento, debiendo don Alfredo Ri-
cardo Sandón Trillo retirar y retornar del hogar materno a su menor hija, en la
hora indicada.
SEGUNDO: Que, el apelante fundamente sus recursos impugnatorios básica-
mente en lo siguiente: 1) Que, el a quo no ha tenido en cuenta lo normado en el
artículo IX del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes, el cual
establece que en toda medida concerniente al niño y al adolescente que adopte
el Estado debe considerarse el Interés Superior del Niño; 2) Que, no se ha tenido
en cuenta, el acuerdo reflejado en el Acta de Conciliación modificada de Cara-
bayllo, en el sentido que a partir del mes de junio del año dos mil ocho, el recu-
rrente ejercería la tenencia; 3) Que, no se ha atenido en cuenta lo establecido en
el inciso a) del artículo 84 del acotado código; 4) Que, no se ha tenido en cuenta
la opinión de la menor quien desea vivir con su padre; 5) Que, nos e ha tenido
en cuenta el proceso seguido entre las partes ante el Juzgado Mixto Transitorio
de Carabayllo, que ha otorgado medida cautelar de urgencia, prohibiendo a la
demandante Esther Torres Cáceres, acercarse a un radio de trescientos metros
a la redonda del domicilio y del centro de estudios de la niña cuya tenencia es
materia de litis, bajo apercibimiento de disponerse su detención.
TERCERO: Que, conforme lo preceptuado en el artículo 81 del Código de los
Niños y Adolescentes, “cuando los padres estén separados de hecho, la tenencia
de los niños y adolescente se determina de común acuerdo entre ellos, tomando
en cuenta el parecer del niño y el adolescente. De no existir acuerdo o si este
resulta perjudicial para los hijos, la tenencia la resolverá el juez especializado
dictando las medidas necesarias para su cumplimiento, pudiendo disponer la
tenencia compartida, salvaguardando en todo momento el interés superior de
niño, niña o adolescente, en ese sentido, reiterada jurisprudencia como la Ca-
sación Nº 1738-2000, Callao, establece que: La tenencia es una institución que
tiene por finalidad poner al menor bajo el cuidado de uno de los padres al encon-
trarse estos separados de hecho, en atención a consideraciones que le sea más
favorables al menor y en busca de bienestar, estos, teniendo como norte interés
superior del niño, resultando claro que, en caso de negarse la tenencia a uno de
los padres ella le corresponderá al otro”.
CUARTO: Que, es necesario resaltar que dentro de nuestro ordenamiento pro-
cesal civil, la carga de la prueba corresponde a quien afirma hechos, para pro-
ducir certeza en el juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar
sus decisiones conforme a lo establecido en el artículo 196 concordante con el
artículo 188 del Código Procesal Civil.
QUINTO: Que, de la revisión de autos se advierte que doña E.T.C., interpone
demanda de tenencia y custodia respecto de su menor hija A.S.T. de seis años
de edad, en razón de que su progenitor, con engaño la sustrajo del colegio el día
trece de junio de dos mil ocho, teniéndola en su poder hasta la fecha, y no le
permite tener contacto con ella.
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por ambos progenitores, por lo que evidencia información sesgada, y tal como
sea la propia resolución, siendo una medida provisional, no establece o imprime
criterio determinado en cuanto al pedido de fondo del presente proceso.
VIGÉSIMO: Que, debe tomarse en consideración igualmente que la niña ha
permanecido mayor tiempo con su madre desde la separación de la pareja ha-
biéndose demostrado imposibilidad alguna para que esta siga ejerciendo derecho
si se trata de buscar su estabilidad, pues tal como ha señalado el Tribunal Cons-
titucional es prioritario tomar en cuenta la vulnerabilidad de los seres humanos
en su proceso de formación “se debe a su condición de debilidad manifiesta para
llevar una vida totalmente independiente, de modo, que por la situación de fra-
gilidad, inmadurez o inexperiencia en que están los menores frente a los adultos,
se le impone a la familia, a la comunidad, a la sociedad y al Estado, la obligación
de asistir y proteger al niño para garantizar tanto su desarrollo normal y sano
en los aspectos biológicos, físico, psíquico, intelectual, familiar y social, como
la promoción y preservación de sus derechos y el ejercicio pleno y efectivo de
ellos. De allí que, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, haya desta-
cado que la “protección de los niños en los instrumentos internacionales tiene
como objetivo último el desarrollo armonioso de la personalidad de aquellos y
el disfrute de los derechos que les han sido reconocidos”.
VIGÉSIMO PRIMERO: Que, el Alto Tribunal ha sentado doctrina en cuanto
al Derecho de los padres o patria potestad, en el sentido que debe ejercerse en
función al Principio del Interés Superior del Niño: “A consideración de este
Tribunal, el derecho del niño a tener una familia y no ser separado de ella es un
derecho fundamental implícito que encuentra sustentado en el principio-derecho
de dignidad personal, al libre desarrollo de la personalidad y el bienestar recono-
cidos en los artículos 1 y 2 inciso 1) de la Constitución”.
VIGÉSIMO SEGUNDO: Que, si bien la señora Fiscal Superior opina por la
modificación del régimen de visitas establecido por la a quo, debe tomarse en
consideración que no ha sido expresado dentro de los agravios del recurrente, en
este extremo, por lo tanto aquello que en materia de revisión es la decisión sobre
la tenencia, cuyos fundamentos comparte este colegiado, por lo que la resolu-
ción impugnada se sujeta al mérito de lo actuado y al derecho; por estos funda-
mentos: CONFIRMARON en todos sus extremos, la sentencia de fecha once
de setiembre de dos mil nueve, de fojas seiscientos siete a seiscientos quince,
que declara fundada la demanda de Tenencia y Custodia de la menor A.Y.S.T.,
interpuesta por E.T.C. contra A.R.S.T., en consecuencia otorga la tenencia y
custodia de la menor A.Y.S.T. a su madre doña E.T,C.; fundada la demanda de
Régimen de Visitas interpuesta por don A.R.S.T., a fin de que pueda compartir
periodos de convivencia con su menor hija, todos los días domingos de diez de
la mañana a ocho de la noche (a excepción del día de la madre) y los días lunes,
martes, miércoles, jueves y viernes de seis de la tarde a ocho de la noche siempre
que no interfieran en las horas de actividades académicas en el centro de estudio
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de la menor, pudiendo ser las visitas con externamiento debiendo don A.R.S.T
retirar y retornar al hogar materno a su menor hija A.Y.S.T. en la hora indicada,
con lo demás que contiene, EXHORTARON a ambos padres se abstengan de
cualquier situación que implique conflicto entre ellos y mejoren el nivel de la
comunicación cuando estén el presencia de su hija, asimismo, depongan cual-
quier actitud que entorpezca el cumplimiento de su hija, asimismo de que se ha
establecido en beneficio de la menor, con lo demás que contiene, notificándose
y los devolvieron.
TELLO GIRALDI
ÁLVAREZ OLAZÁBAL
CORONEL AQUINO
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