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Radicado 08-001-33-33-010-2019-00060-01
Medio de control ACCION POPULAR
Demandante HAYCHELL PINZÓN Y OTROS
DISTRITO ESPECIAL, INDUSTRIAL Y PORTUARIO
DE BARRANQUILLA- SOCIEDAD DE ACUEDUCTO,
Demandado
ALCANTARILLADO Y ASEO DE BARRANQUILLA
S.A. E.S.P., CONSTRUCTORA FG
Se vulneraron los derechos colectivos invocados por el
Tesis
actor
Magistrado Ponente Javier Eduardo Bornacelly Campbell
I.- PRONUNCIAMIENTO
II.- ANTECEDENTES
DEMANDA
La parte actora sustentó la demanda en los supuestos fácticos que se sintetizan así:
Narran los accionantes que son habitantes del barrio Las Nieves y que sus viviendas
se encuentran ubicadas en de la Carrera 17ª entre calles 26ª y 27 y que esta vía
presentaba un desnivel desde la mitad hacia la esquina sobre la calle 26ª donde
quedaban empozadas la aguas lluvias y residuales del sector.
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Medio de Control: ACCION POPULAR
Demandante: HAYCHELL PINZÓN Y OTROS
Demandado: DISTRITO ESPECIAL, INDUSTRIAL Y PORTUARIO DE BARRANQUILLA Y OTROS
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Narran que durante el último trimestre del año 2017 se realizaron reuniones con el
fin de socializar con los habitantes de la Carrera 17ª entre calles 26ª y 27 del barrio
Las Nieves, el inicio de obras de pavimentación de la Carrera 17ª, para lo cual se le
solicitó a esa comunidad, conformada por 24 casas, el pago de ciento ochenta y
nueve mil pesos por casa, con el fin de construir bordillos que supuestamente no
estaban incluidos en el valor de la obra.
Narran, que realizaron un pago por el valor total de cuatro millones quinientos
cincuenta mil pesos ($4.550.000) el día 15 de diciembre de 2017 en la cuenta del
señor Jesús Alberto Villegas Álvarez, quien presuntamente representaba a la
alcaldía de Barranquilla ante la comunidad.
Narran que, en abril de 2018 al caer las primeras lluvias del año, el 50% de las casas
del sector se inundaron, lo que generó perjuicios a los habitantes de estos
inmuebles.
Narran que con las posteriores lluvias las casas se inundaron, y que al no tener
ningún drenaje el agua quedó empozada en las viviendas, por lo que los ingenieros
de la Constructora FG decidieron implementar sifones dentro de las terrazas de las
casas y conectarlos a la alcantarilla con el fin de evacuar las aguas.
Narran que los materiales utilizados para la realización de dicha obra fueron
cobrados a los propietarios de las viviendas y que aún con la implementación de los
sifones no hubo solución al problema, ya que la alcantarilla no tenía la capacidad
para evacuar las aguas, esto conllevó a que se regresaran por los sumideros e
inundaran nuevamente las casas.
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Demandante: HAYCHELL PINZÓN Y OTROS
Demandado: DISTRITO ESPECIAL, INDUSTRIAL Y PORTUARIO DE BARRANQUILLA Y OTROS
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Narran que algunas de las casas tienen apartamentos arrendados que también han
sufrido afectaciones a causa de las inundaciones, por lo que han dejado de percibir
el ingreso mensual generado por el canon cobrado por el alquiler de dichos
inmuebles.
Narran que requirieron a la alcaldía para que diera cuenta de los valores cobrados
por la elaboración de los bordillos en viviendas de la zona y que esta les informó
que las comunidades no están obligadas a hacer este aporte.
Narran que recibieron visita para revisión de manholes por parte de la empresa
Triple A y que esta confirmó que las viviendas quedaron por debajo del nivel de la
vía y que las aguas lluvias deben conducirse a la vía y no a las redes de
alcantarillado, adicionalmente hicieron los cambios de los contadores de las
viviendas con nomenclatura 26 a 89 y 26 a 99, ya que estos sufrieron daños durante
la realización de las obras de pavimentación de la vía; los valores de reparación e
instalación de medidor fueron cobrados a los propietarios de las viviendas.
CONTESTACIÓN
Distrito de Barranquilla
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CONSTRUCTORA FG
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RECURSO DE APELACIÓN
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“El recurso que estoy interponiendo tiene por finalidad que se revoque la
sentencia proferida por su despacho, para que, en su lugar, se exonere
al DISTRITO DE BARRANQUILLA de la presunta violación de derechos
colectivos que se le endilgan, puesto que, si bien es cierto, al recibir el
llamado de la comunidad, en pro de resolver los inconvenientes que se
tenían en el Barrio, el Contratista pudo no haberse percatado de otras
situaciones que se pudieran presentar como las que hoy se tienen en el
sector. Sin embargo, eso no quiere decir que el Distrito sea condenado
como responsable, como si las obras no se hubiesen ejecutado para el
momento en el que la comunicad lo exigió y más cuando se trata de
cuidad la vida de las personas de la misma.”
Para sustentar su defensa, la abogada del ente territorial planteó que el Distrito
viene ejecutando obras en toda la malla vial de la ciudad, siendo eso un hecho
notorio y reconocido por todos los Barranquilleros, por cuanto “mal podría decirse
que se estaría violando los derechos colectivos ya que, en PRO de estos mismos
habitantes, se han venido realizando actuaciones administrativas y tomándose
medidas pertinentes”.
ALEGACIONES
El agente del Ministerio Público no rindió concepto dentro del presente proceso.
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IV.- CONSIDERACIONES
COMPETENCIA
TESIS
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A su turno, la Ley 472 de 1998, precisa que las acciones populares se ejercen para
evitar el daño contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneración o agravio
sobre los derechos e intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior si
ello fuere posible1, como quiera que por la acción u omisión de las autoridades
públicas o de los particulares, sean violados o amenazados2. Evento en el cual,
corresponde al juez del conocimiento de la acción popular adoptar las órdenes de
hacer o de no hacer, definiendo de manera precisa la conducta a cumplir, y en fin,
exigir la realización de las acciones necesarias para volver las cosas al estado anterior
a la vulneración del derecho o del interés colectivo, cuando fuere físicamente posible 3,
de manera tal que se garantice la eficacia de los derechos vulnerados, como lo exigen
los artículos 2º y 88 constitucionales, citados en precedencia.
1
ARTICULO 2o. ACCIONES POPULARES. Son los medios procesales para la protección de los derechos e intereses
colectivos. Las acciones populares se ejercen para evitar el daño contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la
vulneración o agravio sobre los derechos e intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible.
2
ARTICULO 9o. PROCEDENCIA DE LAS ACCIONES POPULARES. Las acciones populares proceden contra toda acción u
omisión de las autoridades públicas o de los particulares, que hayan violado o amenacen violar los derechos e intereses
colectivos.
3
ARTICULO 34. SENTENCIA. Vencido el término para alegar, el juez dispondrá de veinte (20) días para proferir sentencia.
La sentencia que acoja las pretensiones del demandante de una acción popular podrá contener una orden de hacer o de no
hacer, condenar al pago de perjuicios cuando se haya causado daño a un derecho o interés colectivo en favor de la entidad
pública no culpable que los tenga a su cargo, y exigir la realización de conductas necesarias para volver las cosas al estado
anterior a la vulneración del derecho o del interés colectivo, cuando fuere físicamente posible. La orden de hacer o de no
hacer definirá de manera precisa la conducta a cumplir con el fin de proteger el derecho o el interés colectivo amenazado o
vulnerado y de prevenir que se vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que dieron mérito para acceder a las pretensiones
del demandante. Igualmente fijará el monto del incentivo para el actor popular.
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Consejo De Estado, Sala De Lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Subsección B, Consejera ponente: Stella
Conto Díaz Del Castillo, cinco (05) de abril de dos mil trece (2013), Radicación número: 85001-23-31-000-2011-00047-01(AP)
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Consejo De Estado, Sala De Lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera. Consejera Ponente: María Elena Giraldo
Gómez. Bogotá D. C., 10 de febrero de 2005. Radicación número: 25000-23-25-000-2003-00254-01(AP). Referencia: Acción
Popular.
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Consejo de Estado, Sala De Lo Contencioso Administrativo, Sección Primera. Consejera ponente (E): María Claudia Rojas
Lasso. Bogotá D.C., dieciocho (18) de marzo de dos mil diez (2010). Radicación número: 44001-23-31-000-2005-00328-
01(AC). Actor: Bartolo Poveda González. Demandado: Municipio de Maicao y Otros.
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Este derecho colectivo está ligado al control y manejo de las situaciones de índole
sanitario, para evitar que tanto en el interior como en el exterior de un
establecimiento o de un determinado lugar se generen focos de contaminación,
epidemias u otras circunstancias que puedan afectar la salud y tranquilidad de la
colectividad y, en general, que afecten o amenacen el estado de sanidad
comunitaria.7
7Consejo de Estado. Sección Primera. Sentencia del cinco (05) de octubre de dos mil nueve (2009), C.P. MARCO ANTONIO
VELILLA MORENO, radicación No. 15001-23-31-000-2004-00970-01(AP).
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Se trata pues del deber legal de realizar los estudios pertinentes y tomar las medidas
conducentes para evitar que se produzca un impacto negativo en las condiciones
de salud y seguridad de los asociados.
Respetar los derechos ajenos y no abusar del derecho propio (art. 95 numeral
1 C.P.).
Atender los procesos de cambio en el uso del suelo, en aras del interés común,
procurando su utilización racional en armonía con la función social de la
propiedad a la cual le es inherente una función ecológica, buscando el
desarrollo sostenible (art. 3° Ley 388 de 1997).
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El artículo 82 de la Constitución Política señala que “Es deber del Estado velar por
la protección de la integridad del espacio público y por su destinación al uso común,
el cual prevalece sobre el interés particular.”
Por su parte, el Decreto 1504 de 1998, señala que “Es deber del Estado velar por
la protección de la integridad del espacio público y por su destinación al uso común,
el cual prevalece sobre el interés particular. En el cumplimiento de la función pública
del urbanismo. Los municipios y distritos deberán dar prelación a la planeación,
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CONSEJO DE ESTADO – SECCIÓN TERCERA, veintiuno (21) de febrero de dos mil siete (2007), Rad. N° 63001-23-31-
000-2004-00243-01 (A.P.). M.P. Alier Eduardo Hernández Enríquez.
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construcción, mantenimiento y protección del espacio público sobre los demás usos
del suelo.”
Indica la norma, que el espacio público comprende, entre otros, los siguientes
aspectos: i) los bienes de uso público, es decir aquellos inmuebles de dominio
público cuyo uso pertenece a todos los habitantes del territorio nacional, destinados
al uso o disfrute colectivo; ii) los elementos arquitectónicos, espaciales y naturales
de los inmuebles de propiedad privada que por su naturaleza, uso o afectación
satisfacen necesidades de uso público y, iii) las áreas requeridas para la
conformación del sistema de espacio público en los términos establecidos en ese
Decreto.
El artículo 5 del decreto en mención, señala que el espacio público está constituido
entre otros, por los siguientes elementos y complementarios:
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2. Atender los procesos de cambio en el uso del suelo y adecuarlo en aras del
interés común, procurando su utilización racional en armonía con la función
social de la propiedad a la cual le es inherente una función ecológica, buscando
el desarrollo sostenible.
(…)
En su artículo 8º dispone:
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13. Todas las demás que fueren congruentes con los objetivos del
ordenamiento del territorio.
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(…)
CASO CONCRETO
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mal podría decirse que se estaría violando los derechos colectivos ya que, en PRO
de estos mismos habitantes, se han venido realizando actuaciones administrativas
y tomándose medidas pertinentes.
Hechos Probados
Ahora bien, a efecto de decidir el caso que nos ocupa, es necesario examinar los
hechos probados de acuerdo a las pruebas aportadas en autos, así:
“(…)
Siendo las 8:46 de la mañana, se dispone el traslado de la Juez y los demás
sujetos procesales al lugar donde ha de realizarse la inspección judicial.
Llegando al lugar, nos ubicamos en la esquina de la carrera 17A con calle 27A
(se adjunta fotografía), comenzando a partir de ahí el recorrido.
Se aprecia que tanto la calle como la carrera se encuentren pavimentadas y se
comienza el recorrido por toda la calle 27A, viendo el estado de las terrazas
que se encuentra del lado donde las nomenclaturas son impares.
La titular del Despacho, comienza a verificar la nomenclatura de las casas y
compara el estado de las casas con la fotografía que se encuentra en el
expediente y que fueron aportadas por lo accionante al momento de presentar
la demanda.
La casa con nomenclatura 16A-26 se aprecia su terraza por debajo del nivel
del andén. La terraza de la casa con nomenclatura 26A-109 también se
encuentra por debajo del nivel del andén y de la calle.
Siguiendo el recorrido por la carrera 17A, la casa con nomenclatura 26A-99 en
su terraza se observa la existencia de rejillas de desagüe.
Al llegar a la casa con nomenclatura 16A-89 donde dice habitar la accionante,
señora Dulcelina Murillo, esta muestra a la titular del Despacho fotografías que
indican el estado en que se encontraba antes su vivienda, específicamente su
terraza, foto que se aprecia igualmente en el folio 30 del expediente, explicando
que antes su terraza se encontraba a nivel del andén, y que ahora su terraza
se encuentra por debajo del nivel del andén y además le instalaron 3 sifones
para el desagüe de aguas lluvias.
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La titular del Despacho deja constancia, que la mayoría de las terrazas de las
casas inspeccionadas sobre la carrera 27A y que se encuentran al lado de la
nomenclatura impar, se encuentran por debajo del nivel del andén y algunas
incluso por debajo del nivel de la calle.
Se sigue la inspección sobre la misma carrera verificando las casas se
encuentran al lado de la nomenclatura par.
La casa con nomenclatura 26A-46 también se aprecia que la terraza se
encuentra por debajo del nivel del andén.
La casa con nomenclatura 26A-39 (del lado de la carrera con nomenclatura
impar) es una vivienda cuya terraza si esta nivelada con el andén y superior al
pavimento pero su propietaria acusa de que los contratistas que hicieron la
pavimentación de la calle, le dejaron en mal estado su terraza. (Se toma
fotografía y video).
Siguiendo del lado donde las casas son de nomenclatura par, se evidencia que
algunas casas se encuentran en un nivel superior al de la carrera pavimentada,
pero llegada la casa con nomenclatura 26A-60, se evidencia nuevamente que
la terraza se encuentra por debajo del nivel del andén.
Desde ese punto, y demás casas hasta llegar nuevamente a la esquina de la
calle 27A, las terrazas de las casas se encuentran por debajo del nivel del
andén.
La comunidad manifiesta que cuando llueve se rebosan las aguas servidas de
los sistemas sanitarios de sus viviendas.
En este puntos de la diligencia, el ingeniero de la Tripe A S.A. E.S.P., solicita
a la señora Juez se permita inspeccionar el manjole que se encuentra en la
esquina de la calle 27A con carrera 17A. En este punto manifiesta que la
tubería de aguas residuales se encuentra funcionando y en buen estado. Que
en condiciones normales, tiene buena operatividad. Indica que algunas casas
no cuentan con sistema de evacuación de aguas lluvias hacia la calle, sino que
lo tienen conectado a la red de alcantarillado de aguas residuales, lo que hace
que cuando llueva se colapse el sistema y se puedan presentar rebosamientos.
(Se adjunta video en medio magnético). La comunidad se opone a lo
manifestado por el ingeniero de la Triple A, indicando que antes de la
pavimentación e intervención de su calle, nunca tuvieron problemas de
rebosamientos. La titular del Despacho advierte a los asistentes de la
Inspección Judicial, que el propósito de la presente inspección era la sola
verificación por parte del Despacho de las condiciones físicas el sector
conforme a la expuesto en la demanda de acción popular y sus contestaciones
por las accionadas, dejando para el momento de la recepción de los testimonios
decretados y alegados, la ampliación de los argumentos de cada una de las
partes intervinientes.
(…)”
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que Triple A opera. Una vez nos pusieron conocimiento, Triple A hizo los
estudios, hizo los análisis, y determinó primero que todo que la tubería de Triple
A está operando perfectamente y segundo, en ningún momento se ha dado
autorización para realizar las conexiones a estos puntos. Cuando ya llegamos
que nos notificó la comunidad por un escrito, por una queja que ellos
presentaron, pues nos dirigimos, evaluamos la situación y encontramos esas
características, que las casas habían quedado por debajo del nivel, y una de
las soluciones que se dio para conectarlas, fue hacer unos registros, unos
sifones en las terrazas de las viviendas y conectar las aguas lluvias a esos
puntos. No tengo conocimiento si fue el contratista, o fue la comunidad quien
directamente lo realizó (…)
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La Sala advierte que con la demanda se aportaron 11 fotografías con las cuales se
pretende acreditar el mal estado en que se encuentran las casas ubicadas en la
carrera 17 A entre calles 26 A y 27 del Barrio Las Nieves de Barranquilla. Al
respecto, es de indicar que la valoración de las fotografías se sujetará a su calidad
de documentos, que en el marco del acervo probatorio, serán apreciadas como
medios auxiliares9, y en virtud de la sana crítica del juez; y deben ser apreciadas en
conjunto con los demás medios probatorios que obran en el expediente, para poder
establecer las circunstancias de tiempo, modo y lugar10.
De acuerdo con los anteriores elementos de prueba, se puede colegir que los
habitantes del sector comprendido en la Carrera 17 A entre calles 26 A y 27 del
Barrio Las Nieves de Barranquilla, tenían un problema de inundación de sus vías,
razón por la cual, el Distrito de Barranquilla, en el marco de su programa Barrios a
la Obra, contrató a la empresa Constructora FG, para la pavimentación hidráulica
de ese sector.
9
Sección Tercera, sentencia de 22 de abril de 2004, expediente 14688.
10
Sección Tercera, Sub-sección C, sentencia de 1 de febrero de 2012, expediente 22464.
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toda vez que trasladaron la problemática general del sector, a las viviendas,
afectando con ello, de manera especial, el derecho a la salubridad pública.
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y salubridades púbicas, por lo que las órdenes dadas por la jueza de instancia
resultan acorde a la necesidades de los actores, proporcionales y adecuadas, razón
por la cual se confirmará tal decisión.
COSTAS
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NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
Constancia: el proyecto de esta providencia fue estudiado y decidido en sesión de
la fecha.
LOS MAGISTRADOS,
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