Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Digitally signed by
RESOLUCIÓN Nº 002589-2019-SERVIR/TSC-Segunda Sala
MIRANDA HURTADO
Guillermo Julio FAU
20477906461 hard
Digitally signed by
SALVATIERRA COMBINA
EXPEDIENTE : 4830-2019-SERVIR/TSC
Rolando FAU
20477906461 soft IMPUGNANTE : GONZALO RAUL AMES RAMELLO
ENTIDAD : MINISTERIO DEL INTERIOR
RÉGIMEN : DECRETO LEGISLATIVO Nº 1057
MATERIA : TERMINACIÓN DE LA RELACIÓN DE TRABAJO
CONCLUSIÓN DE DESIGNACIÓN
ANTECEDENTES
1
Publicada en el Diario Oficial “El Peruano” el 24 de abril de 2018.
2
Publicada en el Diario Oficial “El Peruano” el 7 de agosto de 2019.
11
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
(i) Fue designado Vocal del Tribunal de Disciplina Policial por un periodo de
tres (3) años, debiendo concluir el 24 de abril de 2021.
(ii) El acto impugnado fue emitido sin que exista una debida motivación sobre
el mismo.
(iii) Suscribió un contrato administrativo de servicios, regulado por el Decreto
Legislativo Nº 1057.
(iv) El cargo que ejerció no era un cargo de confianza.
(v) Se ordene el reembolso de los costos del procedimiento.
(vi) Solicitó informe oral.
ANÁLISIS
22
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
5
Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17 de agosto de 2010.
6
Ley Nº 30057 – Ley del Servicio Civil
“Artículo 90º.- La suspensión y la destitución
La suspensión sin goce de remuneraciones se aplica hasta por un máximo de trescientos sesenta y
cinco (365) días calendario previo procedimiento administrativo disciplinario. El número de días de
suspensión es propuesto por el jefe inmediato y aprobado por el jefe de recursos humanos o quien
haga sus veces, el cual puede modificar la sanción propuesta. La sanción se oficializa por resolución del
jefe de recursos humanos o quien haga su veces. La apelación es resuelta por el Tribunal del Servicio
Civil.
La destitución se aplica previo proceso administrativo disciplinario por el jefe de recursos humanos o
quien haga sus veces. Es propuesta por el jefe de recursos humanos o quien haga sus veces y aprobada
por el titular de la entidad pública, el cual puede modificar la sanción propuesta. Se oficializa por
resolución del titular de la entidad pública. La apelación es resuelta por el Tribunal del Servicio Civil”.
7
Reglamento de la Ley Nº 30057, aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 95º.- Competencia para el ejercicio de la potestad disciplinaria en segunda instancia
De conformidad con el artículo 17 del Decreto Legislativo Nº 1023, que crea la Autoridad del Servicio
Civil, rectora del sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, la autoridad competente
para conocer y resolver el recurso de apelación en materia disciplinaria es el Tribunal del Servicio Civil,
con excepción del recurso de apelación contra la sanción de amonestación escrita, que es conocida
por el jefe de recursos humanos, según el artículo 89 de la Ley.
La resolución de dicho tribunal pronunciándose sobre el recurso de apelación agota la vía
administrativa”.
33
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
8. Sin embargo, es preciso indicar que a través del Comunicado de SERVIR publicado
en el Diario Oficial “El Peruano” el 29 de junio de 2019, en atención a un nuevo
acuerdo de su Consejo Directivo10, se hizo de público conocimiento la ampliación
8
El 1 de julio de 2016.
9
Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
“Artículo 16º.- Funciones y atribuciones del Consejo Directivo
Son funciones y atribuciones del Consejo Directivo:
a) Expedir normas a través de Resoluciones y Directivas de carácter general;
b) Aprobar la política general de la institución;
c) Aprobar la organización interna de la Autoridad, dentro de los límites que señala la ley y el
Reglamento de Organización y Funciones;
d) Emitir interpretaciones y opiniones vinculantes en las materias comprendidas en el ámbito del
sistema;
e) Nombrar y remover al gerente de la entidad y aprobar los nombramientos y remociones de los
demás cargos directivos;
f) Nombrar, previo concurso público, aceptar la renuncia y remover a los vocales del Tribunal del
Servicio Civil;
g) Aprobar la creación de Salas del Tribunal del Servicio Civil;
h) Proponer el Texto Único de Procedimientos Administrativos;
i) Supervisar la correcta ejecución técnica, administrativa, presupuestal y financiera de la institución;
j) Disponer la intervención de las Oficinas de Recursos Humanos de las entidades públicas; y
k) Las demás que se señalen en el Reglamento y otras normas de desarrollo del Sistema”.
10
Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, modificado por el Decreto
Legislativo Nº 1450
“Artículo 16.- Funciones y atribuciones del Consejo Directivo
Son funciones y atribuciones del Consejo Directivo:
a) Expedir normas a través de Resoluciones y Directivas de carácter general y/o de alcance nacional;
b) Aprobar las normas de desarrollo del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos;
c) Aprobar la política general de SERVIR;
d) Aprobar el Presupuesto Institucional, los Estados Financieros, el Balance General, el Plan Estratégico
Institucional y el Plan Operativo Institucional;
e) Aprobar la organización interna de SERVIR, el funcionamiento del Consejo Directivo y el desarrollo
de las funciones de las gerencias y de órganos que se requieran para el ejercicio de sus funciones,
dentro de los límites que señala la ley y el Reglamento de Organización y Funciones;
f) Emitir interpretaciones y opiniones vinculantes en las materias comprendidas en el ámbito del
sistema;
g) Designar y remover, a propuesta del Presidente Ejecutivo de SERVIR, al Gerente General de SERVIR,
en los términos que apruebe el Consejo, y aprobar las incorporaciones por concurso público y
desvinculaciones de los demás Gerentes, Directores y Jefes;
h) Aprobar la designación, previo concurso público, aceptar la renuncia y aprobar la remoción de los
vocales del Tribunal del Servicio Civil;
44
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
9. Por tal razón, al ser el Tribunal el único órgano que resuelve la segunda y última
instancia administrativa en vía de apelación en las materias de acceso al servicio
civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y terminación de
la relación de trabajo en los tres (3) niveles de gobierno (Nacional, Regional y
Local), con la resolución del presente caso asume dicha competencia, pudiendo
ser sus resoluciones impugnadas solamente ante el Poder Judicial.
10. En ese sentido, considerando que es deber de todo órgano decisor, en cautela del
debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento según el
mérito de lo actuado; y, habiéndose procedido a la admisión del recurso de
apelación y valoración de los documentos y actuaciones que obran en el
expediente, corresponde en esta etapa efectuar el análisis jurídico del recurso de
apelación.
55
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
12. Ahora bien, se debe precisar que, para efectos del Sistema Administrativo de
Gestión de Recursos Humanos, cuando se utilizan los términos “órganos
colegiados” y “tribunales administrativos”, ello constituye una relación de género
– especie, por lo que ambos constituyen cuerpos colegiados. Al respecto, en el
numeral 2.10 del Informe Técnico Nº 1200-2015-SERVIR/GPGSC11, la Gerencia de
Políticas de Gestión del Servicio Civil de la Autoridad Nacional del Servicio Civil
precisó que “(…) un cuerpo colegiado, es decir, aquel órgano encargado de la toma
de decisiones respecto de una entidad o empresa o en el desarrollo de la función
resolutiva, como ejemplos tenemos: los vocales de Tribunal Administrativo,
miembros de Directorio o Concejo Directivo, así como regidores de Concejo
Municipal o consejeros regionales (…)”.
14. Dicho esto, resulta importante precisar la diferencia existente entre los miembros
de tribunales administrativos considerados como “funcionarios públicos de
designación o remoción regulada”, previsto en el numeral 13) del literal b) del
artículo 52º de la Ley Nº 30057; y aquellos miembros de órganos colegiados de
libre designación y remoción, previstos en el numeral 4) del literal c) del mismo
artículo.
11
Citado en el numeral 2.5 del Informe Técnico Nº 258-2016-SERVIR/GPGSC, del 24 de febrero de 2016.
66
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
16. Por su parte, los miembros de tribunales administrativos serán considerados como
“funcionarios públicos de libre designación y remoción” cuando el acceso al
servicio civil es realizado por libre decisión del funcionario público que lo designa,
basada en la confianza para realizar funciones de naturaleza política, normativa o
administrativa, ello en atención a lo establecido en el numeral 4) del literal c) del
artículo 52º de la Ley Nº 30057.
17. Llegado a este punto, mediante Ley Nº 30714 – Ley que regula el Régimen
Disciplinario de la Policía Nacional del Perú, se aprobaron las normas y
procedimientos administrativos disciplinarios destinados a prevenir, regular y
sancionar las infracciones cometidas por el personal de la Policía Nacional del
Perú, regulando entre otros aspectos, la estructura y competencias de los órganos
del sistema disciplinario policial.
77
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
20. Por lo tanto, se advierte que la Ley Nº 30714 no prevé un proceso para el acceso al
Tribunal de Disciplina Policial, o causales de remoción del cargo, apreciándose
además que la designación que los integrantes de dicho Tribunal se realizada
únicamente a cargo del Ministro del Interior a través de una resolución ministerial.
23. Por su parte, el artículo 8º del Decreto Legislativo Nº 1057, incorporado por Ley
Nº 29849, establece que el acceso al régimen de contratación administrativa de
88
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
“El personal establecido en los numerales 1), 2), e inciso a) del numeral 3) del
artículo 4 de la Ley 28175, Ley Marco del Empleo Público, contratado por el
Régimen Laboral Especial del Decreto Legislativo 1057, está excluido de las reglas
establecidas en el artículo 8 de dicho decreto legislativo. Este personal solo puede
ser contratado para ocupar una plaza orgánica contenida en el Cuadro de
Asignación de Personal - CAP de la entidad”.
25. De manera supletoria se debe tener en cuenta lo previsto en el numeral 3.1.1 del
Manual Normativo de Personal Nº 002-92-DNP “Desplazamiento de Personal”,
aprobado por Resolución Directoral Nº 013-92-INAP-DNP12, el mismo que ha
establecido que la designación es una acción administrativa que consiste en el
desempeño de un cargo de responsabilidad directiva o de confianza por decisión
de la autoridad competente en la misma o diferente entidad, siendo la misma de
carácter temporal y no conlleva a la estabilidad laboral.
26. Como vemos, el vínculo laboral que mantienen los funcionarios o servidores
públicos designados en cargos de libre designación y remoción presenta
singularidades que redefinen los parámetros propios de la relación laboral. En este
12
Manual Normativo de Personal Nº 002-92-DNP “Desplazamiento de Personal”, aprobado por
Resolución Directoral Nº 013-92-INAP-DNP
“3.1 LA DESIGNACIÓN:
3.1.1 Es la acción de administrativa que consiste en el desempeño de un cargo de responsabilidad
directiva o de confianza por decisión de la autoridad competente en la misma o diferente entidad, con
los derechos y limitaciones que las leyes establecen. La designación es de carácter temporal y no
conlleva a la estabilidad laboral, requiere plaza vacante y se formaliza con Resolución Suprema. (…)”.
99
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
27. En esta misma línea, el Tribunal Constitucional ha referido que: “El retiro de la
confianza comporta la pérdida de su empleo, siempre que desde el principio de sus
labores éste trabajador haya ejercido un cargo de confianza o de dirección, pues
de no ser así, y al haber realizado labores comunes u ordinarias y luego ser
promocionado a este nivel, tendría que regresar a realizar sus labores habituales,
en salvaguarda de que no se produzca un abuso del derecho (artículo 103º de la
Constitución), salvo que haya cometido una causal objetiva de despido indicada
por ley”14.
13
Fundamento 3º de la sentencia recaída en el expediente Nº 03501-2006-PA/TC.
14
Literal f) del fundamento 11 de la sentencia recaída en el expediente 03501-2006 PA/TC.
15
Reglamento del Decreto Legislativo Nº 1057, que regula el régimen especial de contratación
administrativa de servicios, aprobado por Decreto Supremo Nº 075-2008-PCM (texto original)
“Artículo 1º.- Naturaleza jurídica y definición del contrato administrativo de servicios
El contrato administrativo de servicios es una modalidad contractual administrativa y privativa del
Estado, que vincula a una entidad pública con una persona natural que presta servicios de manera no
autónoma. Se rige por normas de derecho público y confiere a las partes únicamente los beneficios y
las obligaciones que establece el Decreto Legislativo Nº 1057 y el presente reglamento. No está sujeto
a las disposiciones del Decreto Legislativo Nº 276 -Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones del Sector Público-, ni al régimen laboral de la actividad privada, ni a ningún otro
régimen de carrera especial”.
10
10
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
16
Fundamento Nº 19 de la sentencia emitida por el Tribunal Constitucional, recaída en el Expediente Nº
00002-2010-PI/TC.
17
Fundamento Nº 47 de la sentencia emitida por el Tribunal Constitucional, recaída en el Expediente Nº
00002-2010-PI/TC.
18
Reglamento del Decreto Legislativo Nº 1057, que regula el régimen especial de contratación
administrativa de servicios, aprobado por Decreto Supremo Nº 075-2008-PCM, modificado por
Decreto Supremo Nº 065-2011-PCM (Texto modificado)
“Artículo 1º.- Naturaleza jurídica, definición del contrato administrativo de servicios y normas
aplicables
El contrato administrativo de servicios es un régimen especial de contratación laboral para el sector
público, que vincula a una entidad pública con una persona natural que presta servicios de manera
subordinada. Se rige por normas especiales y confiere a las partes únicamente los beneficios y las
obligaciones inherentes al régimen especial.
Al trabajador sujeto a contrato administrativo de servicios le son aplicables, en lo que resulte
pertinente, la Ley Nº 28175, Ley Marco del Empleo Público; la Ley Nº 27815, Ley del Código de Ética de
la Función Pública y las demás normas de carácter general que regulen el Servicio Civil, los topes de
ingresos mensuales, la responsabilidad administrativa funcional y/o que establezcan los principios,
deberes, obligaciones, incompatibilidades, prohibiciones, infracciones y sanciones aplicables al
servicio, función o cargo para el que fue contratado; quedando sujeto a las estipulaciones del contrato
y a las normas internas de la entidad empleadora.
No le son aplicables las disposiciones específicas del régimen laboral del Decreto Legislativo Nº 276 -
Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, ni las del régimen
laboral de la actividad privada u otras normas que regulen carreras administrativas especiales”.
11
11
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
a las disposiciones del Decreto Legislativo Nº 276, ni las del régimen laboral de la
actividad privada u otras normas que regulen carreras administrativas especiales.
32. En cuanto a la duración del contrato administrativo de servicios, el numeral 5.1 del
artículo 5º del Reglamento Decreto Legislativo Nº 1057 establece que es un
contrato a plazo determinado cuya duración no puede ser mayor al período que
corresponde al año fiscal respectivo dentro del cual se efectúa la contratación,
existiendo la posibilidad de ser prorrogado o renovado cuantas veces considere la
entidad contratante en función de sus necesidades.
34. Al respecto, esta Sala puede advertir que la contratación del impugnante fue bajo
el régimen laboral regulado por el Decreto Legislativo Nº 1057, por lo que al ser un
funcionario de libre designación y remoción, el acceso al cargo se encontraba
basado en la confianza del funcionario público que lo designó, por lo que su cese
resultó regular con el retiro de dicha confianza, sin que sea necesaria una
motivación del acto de cese para declarar por concluido su vínculo.
35. En consecuencia, siendo que se dio por concluida la designación del impugnante
como Vocal del Tribunal de Disciplina Policial, esto es, como consecuencia del
retiro de confianza, ello supone la extinción de su contrato de trabajo y no debe
ser considerado como un despido arbitrario.
36. Por las consideraciones expuestas, esta Sala considera que debe declararse
infundado el recurso de apelación sometido a conocimiento, debiendo
confirmarse el acto impugnado.
12
12
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
38. De otro lado, corresponde señalar a la Entidad que deberá cumplir con el plazo
establecido para elevar los recursos de apelación, conforme lo dispuesto por el
Reglamento del Tribunal, a fin de no incurrir en dilaciones que puedan contravenir
los derechos de los administrados.
39. De acuerdo al artículo 21º del Reglamento del Tribunal19, las Salas pueden
disponer la realización de una Audiencia Especial, de oficio o a pedido de parte, a
fin de que quien la solicite haga uso de la palabra para sustentar su derecho y/o
para que la Sala pueda esclarecer los hechos y se absuelvan las preguntas que este
órgano formule en dicho acto.
19
Reglamento del Tribunal, aprobado por Decreto Supremo Nº 008-2010-PCM, modificado por el
Decreto Supremo Nº 135-2013-PCM y por la Segunda Disposición Complementaria Modificatoria del
Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM
“Artículo 21º.-De oficio o a pedido de parte, y hasta antes que declare que el expediente está listo
para resolver, las Salas del Tribunal podrá disponer la realización de una Audiencia Especial, a fin que
quine solicite hagan uso de la palabra para sustentar su derecho cuando y/o para que la Sala pueda
esclarecer los hechos y se absuelvan las preguntas que éste órgano formule en dicho acto.
La Sala señalará día y hora para la realización de la Audiencia Especial, lo cual deberá ser notificado
con dos (2) días de anticipación, como mínimo”.
20
Fundamento jurídico 16º de la sentencia emitida por el Tribunal Constitucional, recaída en el
expediente Nº 01147-2012-PA/TC. El criterio expuesto en esta sentencia ha sido reiterado en las
sentencias recaídas en los expedientes Nos 01800-2009-PHC/TC, 05231-2009-PHC/TC y 01931-2010-
PHC/TC.
13
13
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
42. Por lo tanto, esta Sala puede prescindir de la audiencia especial, sin que ello
constituya vulneración de derechos de los administrados, debido a que éstos han
podido presentar sus argumentos por escrito, así como todo documento u otro
instrumento de prueba, que les haya permitido fundamentar sus actos y/o
pronunciamientos.
RESUELVE:
CUARTO.- Declarar agotada la vía administrativa debido a que el Tribunal del Servicio
Civil constituye última instancia administrativa.
21
Fundamento 18º de la sentencia emitida por el Tribunal Constitucional, recaída en el expediente
Nº 01147-2012-PA/TC
14
14
“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
L14/CP4
15
15