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AUTO N°: 0199


FECHA: 19/OCTUBREI2017
CONTRALORÍA PAGINA 1 DE 25

GERENCIA DEPARTAMENTAL COLEGIADA DE GUAINIA


AUTO DE APERTURA DEL PROCESO ORDINARIO DE RESPONSABILIDAD
FISCAL No. PRF- 2017-01146

TRAZABILIDAD N°
ANT IP-2016-02052

PROCESO DE
RESPONSABILIDAD 2017-01146
FISCAL N°

CUN SIREF AC-80943-2017-23012

ENTIDAD AFECTADA
GOBERNACION DEL GUAINIA Nit. 892.099.149-0
OCHOCIENTOS OCHENTA MILLONES OCHENTA Y
CUANTÍA DE DAÑO TRES MIL QUINCE PESOS CON VEINTIOCHO
CENTAVOS Mide. ($880.083.015,28)

PRESUNTOS OSCAR ARMANDO RODRIGUEZ SÁNCHEZ,


RESPONSABLES identificado con cédula de ciudadanía número
FISCALES 19.002.803 de Inírida (Guainía), en su calidad de
Gobernador del Departamento del Guainía para la
época de los hechos.

JAVIER ELICER ZAPATA PARRADO, identificado


con cédula de ciudadanía número 86.045.269 de
Villavicencio (Meta), en su calidad de Gobernador
entrante del Departamento del Guainía, con ocasión
de sus funciones constitucionales (numeral 2° del
artículo 305 de la Constitución Política).

Los miembros de la UNIÓN TEMPORAL CAM


identificada con Nit. 900.595.720-2, integrada por (i)
COOPERATIVA NACIONAL PARA LA
ADMINISTRACIÓN GESTIÓN Y DESARROLLO DE
ENTIDADES TERRITORIALES LTDA. "CONGETER
LTDA.", identificado con el Nit. No. 820.003.319-2, (ii)
MILTON HUGO GARZÓN HERNANDEZ identificado
con C. de C. No. 19.457.342 de Bogotá; y (iii) ACONCI
CONSTRUCTORES SAS, identificado con Nit. No.
900.402.127-7, en calidad de contratistas.

Los miembros del CONSORCIO AGUAS DEL


ORIENTE, identificado con Nit. No. 900.597.939-7,
integrado por (i) la señora MARTHA ENITT VARGAS
PEREZ, identificada con C. de C. No. 23.556.732 de
Duitama (B) y (ii) la sociedad INGENIAL
CONSTRUCCIONES LTDA, identificada con Nit No.
900.139.029-6, en calidad de Interventores de la obra.

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JUAN PABLO SANABRIA LUENGAS, identificado
con la cédula de ciudadanía No. 91.016.405 de
Barbosa, estando encargado de la Supervisión.

Tercero Civilmente Responsable Compañía


Aseguradora SEGUROS DEL ESTADO S.A,
identificada con N.I.T. 860.009.578-6, quien expidió la
póliza No. 37-44-101015504 el 06 de marzo de 2013,
con sus correspondientes ampliaciones y prórrogas.

PONENTE DIEGO ARMANDO TRASLAVIÑA ATEHORTUA

ASUNTO

Procede la Gerencia Departamental Guainía de la Contraloría General de la


República a proferir Auto por medio del cual se da Apertura al Proceso de
Responsabilidad Fiscal Ordinario N°. PRF-2017-01146, con ocasión del daño
patrimonial sufrido por el Departamento del Guainía.

COMPETENCIA

Este despacho es competente para conocer y tramitar el presente Proceso Ordinario


de Responsabilidad Fiscal, en consideración a las facultades otorgadas por los
artículos 267 y numeral 5 del artículo 268 de la Constitución Política; artículo 19 del
Decreto Ley 267 de 2000; y artículo(s) 24 de la(s) Resolución(es) N° 6541 de 2012
de la Contraloría General de la República. Lo anterior por cuanto el factor de
competencia aplicable al presente asunto, es el territorial y por cuanto los recursos
corresponden a recursos del SGP y demás fuentes de financiación del sector Plan
Departamental de Aguas - PDA y Saneamiento Básico.

ANTECEDENTE

El antecedente tuvo origen en la Auditoría Especial realizada a la Gobernación del


Guainía en relación con los recursos del SGP y demás fuentes de financiación del
sector Plan Departamental de Aguas - PDA y Saneamiento Básico, y los ejecutados
por aprobación de proyectos específicos, durante las vigencias 2012 y 2013.

El Departamento de Guainía ejecutó para la vigencia de 2013 con cargo a los


recursos del Programa de Agua y Saneamiento para la Prosperidad — Planes
Departamentales para el Manejo Empresarial de los Servicios de Agua y
Saneamiento PAP-PDA el contrato de obra pública: No. 068 de 2013 acueducto de
Pueblo Nuevo.

Mediante oficio No. 20161E0036139 del 22 de abril de 2016, el Coordinador de


Gestión-Grupo de Vigilancia Fiscal de la CGR Gerencia Guainía, Jairo González,
remite los hallazgos derivados de dicha auditoria sugiriendo adelantar una
indagación preliminar fiscal. (fol. 1 a 3).

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A través de auto No.149 del 19 de Octubre de 2016 se ordenó apertura de
indagación preliminar con ánimo de establecer las circunstancias que rodearon la
ejecución del contrato de obra pública: No. 068 de 2013 acueducto de Pueblo
Nuevo, suscrito entre la Gobernación del Guainía y la Unión Temporal CAM
identificada con Nit. 900.595.720.

Conforme a la actuación preliminar desarrollada por la Gerencia Departamental


Colegiada Guainía, mediante auto No. 0104 del 26 de mayo de 2017, se ordenó el
cierre de la misma considerando que existían méritos suficientes para ordenar la
apertura de proceso de responsabilidad fiscal.

HECHOS

Los hechos objeto de reproche fiscal se circunscriben en lo siguiente:

El Departamento de Guainía ejecutó para la vigencia de 2013, con cargo a los


recursos del Programa de Agua y Saneamiento para la Prosperidad — Planes
Departamentales para el Manejo Empresarial de los Servicios de Agua y
Saneamiento PAP-PDA, el contrato de obra pública No. 068 de 2013, suscrito con
la UNIÓN TEMPORAL CAM identificada con Nit. 900.595.720, cuyo objeto consistió
en la "CONSTRUCCIÓN DEL SISTEMA DE ACUEDUCTO EN LA LOCALIDAD DE
PUEBLO NUEVO CORREGIMIENTO DE BARRANCOMINAS DEPARTAMENTO
DE GUAINIA, CONFORME A LAS ESPECIFICACIONES TÉCNICAS
CONTENIDAS EN EL ESTUDIO PREVIO Y EN EL PLIEGO DE CONDICIONES
DEL PROCESO DE SELECCIÓN LICITACIÓN PÚBLICA LP-SPD-OP NO. 15 DE
2012.". El proyecto ejecutado fue viabilizado por el Comité Técnico del
Viceministerío de Agua y Saneamiento Básico en su sesión No. 37 del 16 de junio
de 2011. Es preciso señalar que la interventoría al mencionado contrato de obra fue
realizada por el CONSORCIO AGUAS DEL ORIENTE, a través del Contrato No.
079 de 2013, dicho contrato igualmente se financió con recursos del PAP-PDA.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Como fundamentos de derecho, se invocan las siguientes normas:

-Artículos 267, 268 numeral 5° y 271 de la Constitución Política de Colombia.

-Ley 610 de 2000, a través de la cual se fija el trámite de los Procesos de


Responsabilidad Fiscal.

-Ley 1474 de 2011, por la cual se dictan normas orientadas a fortalecer los
mecanismos de prevención, investigación y sanción de actos de corrupción y la
efectividad del control de la gestión pública. Subsección II Artículos 106 al 109 y
Subsección III del artículo 110 al 120. (Modificaciones a la regulación y
disposiciones comunes al procedimiento ordinario y verbal de responsabilidad
fiscal).

Ley 80 de 1993, por la cual se disponen las reglas y principios que rigen los
contratos de las entidades estatales.

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Ley 1150 de 2007 por medio de la cual se introducen medidas para la eficiencia y
la transparencia en la ley 80 de 1993 y se dictan otras disposiciones generales
sobre la contratación con recursos públicos.

NATURALEZA JURIDICA DE LA ENTIDAD AFECTADA

Gobernación del Guainía con N.I.T. 892.099.149-0 ente territorial de carácter


Departamental elevado a esta categoría a través del artículo 309 del Constitución
Política de 1991, con funciones administrativas, de coordinación, de
complementariedad de la acción municipal, de intermediación entre la Nación y los
municipios y de prestación de los servicios que determinen la Constitución y las
leyes, su dirección corresponde a la Edificio de la Gobernación Av. Fundadores Cra
8 - lnírida Guainía, Correo electrónico: contactenos©guainia.gov.co teléfonos (098)
5656074 y 5656037.

RELACIÓN DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

Como tales obran los allegados al expediente de la Indagación Preliminar los cuales
se relacionan así:

Documentales:

Oficio 20161E0036139 del 22 de Abril de 2016, de traslado del hallazgo por el


Equipo Auditor con el cual adjuntan dos CD"S contentivos, entre otros, de los
siguientes documentos: (Folios 4-5)
• Informe actuación especial al Programa de Aguas para la Prosperidad
PAP - Planes Departamentales de Aguas PDA Departamento de Guainía
2012 y 2013.
Copia del contrato de interventoría No. 079 de 2013 suscrito en el marco
del Programa de Aguas para la Prosperidad PAP - Planes
Departamentales de Aguas PDA Departamento de Guainía 2012 y 2013.
• Observaciones comunicadas dentro del ejercicio ACES PDA 2012-2013.
• Respuesta a las observaciones por parte del ente territorial ACES
PDA2012-2013 y anexos pertinentes.

2. Comunicación 2016ER0119443 del 25 de Noviembre de 2016, remite


respuesta solicitud elevada al Consorcio FIA (Folios 61 a 65)
3. Acta de visita especial instalaciones Secretaría de Planeación de la Gobernación
del Guainía (Folios 66 a 70)
4. Comunicación 2016ER0129416 del 27 de Diciembre de 2016 por la cual remite
información la Secretaría de Planeación de la Gobernación del Guainía (Folios
71 a 83)
5. Misiva 2016ER0130283 del 29 de Diciembre de 2016, por la cual remite
información la Secretaría de Planeación de la Gobernación del Guainía (Folios
84 a 88)
6. Comunicación 2016ER0130489 del 30 de Diciembre de 2016, remitida por la
directora de programas del Ministerio de Vivienda conforme a la cual da
respuesta a solicitud 2016EE0137499 del 27 de Octubre de 2016. (Folios 85 a
92)
7. Informe técnico de visita remitido mediante misiva 20171E0023689 del 15 de
Marzo de 2017 (Folios 93 a 112)

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8. Comunicación 2017ER0034228 del 04 de abril de 2017 por la cual remite


información la Secretaría de Planeación de la Gobernación del Guainía (Folios
116a 135)
9. Oficio 2017ER0036920 del 17 de abril de 2017 por la cual remite información la
Secretaría de Planeación de la Gobernación del Guainía (Folios 140 a 159)

CONSIDERACIONES DEL DESPACHO

La Responsabilidad Fiscal, se predica respecto del servidor público o particular que


en ejercicio de gestión fiscal ( o con ocasión de ésta) realice o contribuya a la
producción de un daño al Patrimonio del Estado, a través de una conducta dolosa
o gravemente culposa y opera dentro de unos parámetros determinados, precisos,
establecidos, al prescribir en el artículo 267 de la Constitución Política, como una
de las atribuciones del Contralor General de la República, el determinar la
Responsabilidad que se derive de la Gestión Fiscal.

En materia fiscal se tiene como Gestor Fiscal, a todo servidor público o particular,
que maneje o administre fondos o recursos públicos de donde su título habilitante o
con conexidad próxima y necesaria con éste, puede estar concebido en la Ley,
Contrato, Manual de Funciones, o Reglamento, entre otros.

El detrimento que se causa al Patrimonio Público, por actos u omisiones en ejercicio


de una gestión fiscal (artículo 3 de la ley 610 de 2000), debe ser consecuencia de
una gestión antieconómica, ilegal, ineficiente o ineficaz, que atente o vulnere los
principios rectores de la Función Administrativa contemplados entre otros en el
artículo 209 de la Constitución Política, el artículo 3 de la Ley 1437 de 2011 (OPACA)
y de la Gestión Fiscal (artículo 3 de la ley 610 de 2000). En términos generales es
el incumplimiento de los cometidos Estatales, particularizados en el objeto social,
de gestión, contractual, operacional, ambiental (si hay lugar a ello) de la entidad.

Esta clase de responsabilidad puede comprometer a servidores públicos,


contratistas y particulares que hubieren causado o contribuido a causar perjuicio, a
los intereses patrimoniales del Estado. La responsabilidad fiscal es autónoma e
independiente y se entiende sin perjuicio de cualquier otra clase de responsabilidad,
a que hubiere lugar.

De acuerdo con los conceptos anteriores de Responsabilidad Fiscal, es necesario


tener en cuenta que para la expedición del Auto de Apertura del Proceso de
Responsabilidad Fiscal, éste debe tener como base de su fundamentación, dos (2)
elementos importantes, cuales son: La Existencia de Daño al Patrimonio Público
y los posibles Autores (presuntos responsables fiscales) que en órbita de su
Gestión Fiscal causaron o realizaron el Daño Patrimonial Estatal.

EL CASO CONCRETO:

La actuación que nos convoca tiene su origen en las falencias que se presentaron
en la etapa de planeación y ejecución del contrato contrato de obra pública: No.
068 de 2013 acueducto de Pueblo Nuevo, suscrito entre la Gobernación del Guainía
y la Unión Temporal UNION TEMPORAL CAM identificada con Nit. 900.595.720-2,
cuyo desarrollo se efectuó en los siguientes términos:

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El Departamento de Guainía ejecutó para la vigencia de 2013, con cargo a los
recursos del Programa de Agua y Saneamiento para la Prosperidad — Planes
Departamentales para el Manejo Empresarial de los Servicios de Agua y
Saneamiento PAP-PDA, el contrato de obra pública No. 068 de 2013 acueducto de
Pueblo Nuevo; cuyo objeto consistía en la "CONSTRUCCIÓN DEL SISTEMA DE
ACUEDUCTO EN LA LOCALIDAD DE PUEBLO NUEVO CORREGIMIENTO DE
BARRANCOMINAS DEPARTAMENTO DE GUAINIA, CONFORME A LAS
ESPECIFICACIONES TÉCNICAS CONTENIDAS EN EL ESTUDIO PREVIO Y EN
EL PLIEGO DE CONDICIONES DEL PROCESO DE SELECCIÓN LICITACIÓN
PÚBLICA LP-SPD-OP NO, 15 DE 2012."

El proyecto ejecutado a través del mencionado contrato, fue viabilizado por el


Comité Técnico del Viceministerio de Agua y Saneamiento Básico en su sesión No.
37 del 16 de junio de 2011. Es preciso señalar que la interventoría al mencionado
contrato de obra fue realizada por el CONSORCIO AGUAS DEL ORIENTE, a través
del Contrato No. 079 de 2013, dicho contrato igualmente se financió con recursos
del PAP-PDA.

En la siguiente tabla se detallan los distintos aspectos y generalidades del contrato


de obra pública No. 068 de 2013 acueducto de Pueblo Nuevo y la interventoría
financiados con recursos del PAP-PDA Guainía de la vigencia revisada por el Grupo
Auditor, que intervinieron las comunidades de la parte alta del río Guaviare:

Tabla No. 1 Obras en la Comunidad de Pueblo Nuevo


CONTRATO: Obra Pública No. 068 de febrero 28 de 2013

OBJETO: Construcción del sistema de acueducto en la localidad de Pueblo


Nuevo corregimiento de Barrancominas departamento de Guainía,
conforme a las especificaciones técnicas contenidas en el estudio
previo y en el pliego de condiciones del proceso de selección
licitación pública LP-SPD-OP No. 15 de 2012.
1
1CONTRATISTA UNION TEMPORAL CAM

VALOR DEL CONTRATO $1.364.873.500,00

I ANTICIPO 40% $545.949.400,00

DURACIÓN DEL CONTRATO Siete (7) meses

ACTA DE INICIO 06 de marzo de 2013


I
ACTA DE SUSPENSIÓN 1 04 de mayo de 2013 (90 días)
I
MOTIVO DE SUSPENSIÓN "(,.,) se han presentado dificultades en el trasporte de materiales
de obra por las condiciones climáticas que presenta en la región
las cuales dificultan el acceso al lugar donde se realiza la obra."

ACTA DE REINICIACIÓN 02 de agosto de 2013

FECHA DE TERMINACIÓN 02 de enero de 2014

1ACTA DE SUSPENSIÓN 2 01 de septiembre de 2013 (90 días)


I
MOTIVO DE SUSPENSIÓN "(...) por el paro nacional el cual cuenta con la participación de las
I principales organizaciones campesinas las cuales están en
1
desacuerdo con los altos costos de los insumos que son
necesarios para el cuidado de sus cultivos por ende realizaron

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marchas y protestas las cuales ocasionaron cierre en las
principales vías del país."

ACTA DE REINICIACIÓN 01 de diciembre de 2013

FECHA TERMINACIÓN 30 de marzo de 2014

ACTA DE SUSPENSIÓN 3 03 de febrero de 2014 (122 días)

MOTIVO DE SUSPENSIÓN T..) se presentaron inconvenientes en el trasporte de las

Plantas de tratamiento y los materiales de construcción por las


difíciles condiciones climáticas que se están presentando en la
región."

ACTA DE REINICIACIÓN 03 de junio de 2014

FECHA TERMINACIÓN 27 de julio de 2014

ACTA DE SUSPENSIÓN 4 03 de julio de 2014 (30 días)

MOTIVO DE SUSPENSIÓN '(...) se presentaron inconvenientes en el ensamble de las plantas


de tratamiento por la falta de los componentes que la conforman
ya que en el momento de despacharla del punto de fábrica, esta
no llego completa y los elementos son importados y no contaban
con dichos accesorios para la reposición de los faltantes."

ACTA DE REINICIACIÓN 02 de agosto de 2014

FECHA TERMINACIÓN 26 de agosto de 2014

ACTA DE SUSPENSIÓN 5 14 de agosto de 2014 (60 días)

MOTIVO DE SUSPENSIÓN "(.„) Que se presentaron inconvenientes con la llegada del sistema
fotovoltaico conformado por paneles solares, bombas sumergibles
a los sitios de obra ya estos son equipos importados,"

ACTA DE REINICIACIÓN 14 de octubre de 2014

AMPLIACION SUSPENS. 5 14 de octubre de 2014 (7 meses)

ACTA DE REINICIACIÓN 29 de mayo de 2015

FECHA TERMINACIÓN 13 de junio de 2015

ACTA DE SUSPENSIÓN 6 05 de junio de 2015 (18 días)

MOTIVO DE SUSPENSIÓN Reformulación del proyecto ante el Viceministerio de Aguas

AMPLIACION 1 SUSPENS. 6 23 de junio 2015 (30 días)

AMPLIACION 2 SUSPENS. 6 23 de julio 2015 (Indefinida)

Se desprende de la información consolidada, que el contrato de obra mediante el


cual se ejecutaron los recursos del SGP del Programa de Agua y Saneamiento para
la Prosperidad — Planes Departamentales para el Manejo Empresarial de los
Servicios de Agua y Saneamiento PAP-PDA Guainía para las vigencias fiscales
2012 y 2013, se encuentra en su fase de ejecución pero suspendido indefinidamente
a partir del 23 de julio de 2015, situación confirmada por el Doctor Luis Ovelio Lugo
Piravan, Secretario de Planeación Departamental, a quien se le solicitó informe el
estado actual del contrato de obra pública en cuestión, y mediante escrito No.
2017ER0034228 del 04 de abril del 2017 afirma que "Los procesos contractuales

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enunciados en el oficio del asunto, se encuentran suspendidos, sea menester
enunciar que la Secretaría de Planeación en calidad de Supervisor de los contratos
de obra pública No 068 de 2013 (...), procedió a requerir a los miembros del
consorcio e uniones temporales oferentes en la convocatoria pública adelantada por
la administración. Lo anterior en aras de iniciar las actuaciones administrativas
establecidas en el artículo 86 de la ley 1474 de 2011, por presunto incumplimiento
en el desarrollo de las actividades técnicas. El pasado 14 de marzo de 2017,
mediante correo certificado 472 se procedió a remitir los requerimientos a las
direcciones que reposan en los expedientes contractuales."

La suspensión del contrato de obra y del contrato de interventoría, según las actas
de suspensión indefinida, obedece a la necesidad de reformular el proyecto ante el
Viceministerio de Agua y Saneamiento Básico, entidad que viabilizó el proyecto;
dicha modificación contempla un cambio en el sistema de generación de energía y
del sistema de bombeo. Esto traduciría, según la información obtenida por el Grupo
Auditor, en el cambio del uso de combustible fósil por el uso de energías alternativas
(solar), y del bombeo desde una barcaza con motobomba flotante sobre río, a uno
de succión desde pozo profundo.

Los Pagos del Contrato

El departamento de Guainía en su condición de fideicomitente directo y ente


territorial vinculado al Consorcio Financiamiento de Inversiones en Agua FIA; fiducia
mercantil irrevocable conformada por la Fiduciaria Bancolombia (35,53%), la
Fiduciaria Bogotá (34,21%) y el BBVA Asset Management (30,21%), cuyo objeto es
el recaudo, la administración, la garantía y los pagos de los recursos de los Planes
Departamentales de Aguas; autorizó los pagos efectuados a los contratos del PAP
PDA Guainía 2012 - 2013.

El Consorcio FIA administra, para el departamento de Guainía y otros entes


territoriales vinculados, los recursos de transferencia del SGP destinados para agua
potable y saneamiento básico de las áreas no municipalizadas (ANM), cuyo monto
corresponde según Conpes al 60% del valor de esas transferencias y de los
recursos de apoyo financiero de la nación. El restante 40% son los recursos
administrados directamente por el departamento de Guainía, para la misma
destinación.

Entre las obligaciones más relevantes del contrato de fiducia mercantil al que se
sujeta el Consorcio FIA1, se encuentran:

• "Recibir las transferencias, originadas por los Fideicomitentes, de los recursos


destinados a la financiación y ejecución de los PAP-PDA, para que el Consorcio
Fiduciario, a través del Patrimonio Autónomo FIA, reciba el cien por ciento (100%)
de los recursos correspondientes a los Bienes Fideicomitídos, los administre,
invierta y destine a los pagos, en las condiciones y en el orden de prelación
establecidos en el contrato.

• Recibir los demás recursos provenientes de otras entidades que sean destinados
a la financiación y ejecución del PAP-PDA.

1 Fuente: informe de gestión FIA — mayo 2014

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• Servir de garantía y fuente de pago de los créditos otorgados al Patrimonio


Autónomo FIA,

• Velar porque cada uno de los Fideicomitentes, no destinen los recursos del
Patrimonio Autónomo FIA, a fines distintos de los establecidos en los Convenios de
Cooperación y Apoyo Financiero y en el contrato, para lo cual el Consorcio
Fiduciario verificará que las órdenes de Pago estén debidamente aprobadas por el
Interventor de cada PAP-PDA.

• Realizar los pagos establecidos en el contrato, atendiendo la prelación de pagos


establecida y una vez se cumplan la totalidad de requisitos."

Partiendo del análisis de las obligaciones del contrato de fiducia mercantil se


observa que el departamento de Guainía no administra los recursos de las
transferencias SGP destinados para financiar los gastos del PAP PDA Guainía, ni
efectúa los pagos correspondientes, pues esto le corresponde al Consorcio FIA; sin
embargo el ente territorial si autoriza los pagos (anticipos pactados, cortes de obra,
etc.) previa aprobación del interventor quien analiza los soportes presentados para
ello.

El Consorcio FIA canceló, por concepto de la ejecución del contrato de obra pública
No. 068 de 2013 del PAP PDA Guainía, los valores que se detallan a continuación:

Tabla No. 02 Ejecución Financiera Contrato de Obra 068 de 2013-Contratista


UN ION TEMPORAL CAM
No. Fecha de Descripción Valor Bruto Anticipos Valor Neto Soportes
De Pago del pago Amortizados Pagado
Pago
1 26/03/2013 Anticipo $545.949.400,00 $518.651.930,00 " Orden de pago No. 17
40% suscrita por el Ordenador
del gasto y el Interventor
* Cuenta de cobro U-
001-2013.
*Certificación bancaria
del beneficiario del pago.
* Soporte ACH de la
transferencia
* Acta para pago suscrita
por el Interventor y
Supervisor.
2 30/12/2013 Factura 1 $785.719.752,00 $314.287.901 $361.431.085,28 * Orden de pago No. 68
suscrita por el Ordenador
del gasto y el Interventor
* Factura No. 1.
' Plan de pagos
" Certificación bancaria
del beneficiario del pago.
* Soporte ACH de la
transferencia
* Lista de chequeo
* Acta para pago suscrita
por el Interventor y
Supervisor del Contrato.
* CDR No. 18.
* Acta Parcial de Obra
No. 1.
* Acta de Inicio.
" Decreto No. 004 de
2012
* Decreto No. 0151 de
2013

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FISCAL No. PRF- 2017-01146
* Acta de Posesión de
Secretario de Planeación
No. 035
TOTAL PAGADO AL CONTRATISTA $880.083.015,28
Fuente PA HA CD folio 83

EXISTENCIA DEL DAÑO PATRIMONIAL AL ESTADO, LA ESTIMACIÓN INICIAL


DE SU CUANTÍA Y LOS PRESUNTOS RESPONSABLES FISCALES

DAÑO:

Conforme lo contenido en el Artículo 6 de la Ley 610 de 2000, el Daño Patrimonial


al Estado, se entiende como:

"La lesión del patrimonio público, representada en el menoscabo,


disminución, perjuicio, detrimento, pérdida, uso indebido, o deterioro de
los bienes o recursos públicos, o a los intereses patrimoniales del Estado,
producida por una gestión fiscal antieconómica, ineficaz, ineficiente,
inequitafiva e inoportuna, que en términos generales, no se aplique al
cumplimiento de los cometidos y de los fines esenciales del Estado,
particularizados por el objetivo funcional y organizacional, programa o
proyecto de los sujetos de vigilancia y control de las contralorías. Dicho
daño podrá ocasionarse por acción u omisión de los servidores públicos
o por la persona natural o jurídica de derecho privado, que en forma
dolosa o culposa produzcan directamente o contribuyan al detrimento al
patrimonio público." (Apartes subrayados fueron declarados inexequibles
por la Honorable Corte Constitucional mediante Sentencia C-340 de
2007. Magistrado Ponente Rodrigo 'Escobar Gil).

El concepto expuesto advierte que el daño ocasionado con la gestión fiscal, debe
recaer sobre el "patrimonio público", es decir, en los "bienes o recursos públicos" o
en los "intereses patrimoniales del Estado."

Al respecto de este elemento, la Corte Constitucional en Sentencia C-840 de 2001,


M.P. Dr. Jaime Araujo Rentería, señaló:

"Para la estimación del daño debe acudirse a las reglas generales


aplicables en materia de responsabilidad, por lo tanto, entre otros
factores, que han de valorarse, debe considerarse que aquél debe ser
cierto, especial, anormal y cuantificable con arreglo a su real magnitud.
En el proceso de determinación del monto del daño, por consiguiente, ha
de establecerse no sólo la dimensión de éste, sino que debe examinarse
también si eventualmente, a pesar de la gestión fiscal irregular, la
administración obtuvo o no algún beneficio."

En este orden de ideas, para atribuir Responsabilidad Fiscal en cabeza de un


servidor público o particular, es indispensable que esté demostrada la existencia de
un daño al erario, cierto y cuantificable, anormal, especial con arreglo a su real
magnitud.

Cumplimiento del objeto del Contrato de Obra No. 068 del 28 de febrero de
2013

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Contrato suscrito entre el señor WILLIAM BARRAGAN CARREÑO, Secretario de


Planeación Departamental, en representación del Departamento del Guainía y la
UNIÓN TEMPORAL CAM identificada con Nit. 900.595.720-2, representada
legalmente por el señor IVAN CONTRERAS CARRILLO, identificado con C. de C.
No. 79.459.748, dicha unidad asociativa está integrada por (i) COOPERATIVA
NACIONAL PARA LA ADMINISTRACIÓN GESTIÓN Y DESARROLLO DE
ENTIDADES TERRITORIALES LTDA. "CONGETER LTDA.", identificado con el Nit.
No. 820.003.319-2, (ii) MILTON HUGO GARZÓN HERNANDEZ identificado con C.
de C. No. 19.457.342 de Bogotá; y (iii) ACONCI CONSTRUCTORES SAS,
identificado con Nit. No. 900.402.127-7. El objeto del contrato consistía en
"Construcción del sistema de acueducto en la localidad de Pueblo Nuevo
corregimiento de Barrancominas departamento de Guainía, conforme a las
especificaciones técnicas contenidas en el estudio previo y en el pliego de
condiciones del proceso de selección licitación pública LP-SPD-OP No. 15 de
2012.", teniendo a su cargo, entre otras, la obligación específica de "Ejecutar las
actividades contratadas por la entidad según su oferta", la cual contenía los
siguientes ítems generales:

1. SISTEMA DE CAPTACIÓN FLOTANTE


2. LÍNEA DE ADUCCIÓN
3. DESARENADOR
4. PLANTA DE TRATAMIENTO DE AGUA POTABLE
5. CERRAMIENTO AREA DE TRATAMIENTO
6. LÍNEA DE CONDUCCIÓN
7. TANQUE BAJO
8, TANQUE ELEVADO
9. RED DE ACUEDUCTO
10.INSTALACIONES ELÉCTRICAS

El contrato inicio su ejecución el 06 de marzo de 2013 y posteriormente se suscribió


el acta de comité de obras de acueducto de fecha 17 de mayo de 2013, por parte
de Juan Pablo Sanabria Luengas, Coordinador PDA Guainía, Gianmarco Zúñiga,
topógrafo de apoyo al PDA Guainía, quienes eran contratistas de la Secretaría de
Planeación del Departamento del Guainía, y por los contratistas de obra Unión
Temporal CAM Acueducto de Pueblo Nuevo R.L. Iván Contreras Carrillo, Unión
Temporal H.I 2013 Acueducto de Minitas R.L. Israel Romero Bernal, Unión
Temporal 2013 La Unión Acueducto y Alcantarillado de La unión R.L. Francisco
Ricardo Romero Boscan, Consorcio PISGA Acueducto y Alcantarillado de
Mapiripana R.L. Luis Alberto Zapata Mendoza, Consorcio Carpintero Acueducto de
Carpintero R.L. Javier Ricardo Piñeros, y por parte de la interventoría de los
mencionados contratos William Cesar Ayala.

En la mencionada acta de obra se estableció que "Con el ánimo de fortalecer la


administración y prestación de los servicios públicos de acueducto, alcantarillado y
aseo, en el departamento del Guainía, propiciando las condiciones adecuadas y
regularizando los procesos para implementar esquemas eficientes, que garanticen
la viabilidad financiera y técnica de los prestadores de servicios, se realizarán
modificaciones a las obras que se vienen ejecutando con el ánimo de garantizar
su operación y funcionamiento una vez se terminen y entreguen a la comunidad
teniendo en cuenta que el diseño presentado, aprobado y contratado presenta
algunas falencias que pueden llegar a mejorarse si se realizan estudios y

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diseños por parte de los contratistas que avalen su correcto funcionamiento,
para lo cual serán aprobados por la Secretaría de Planeación y se le informará
a la interventoría para que realice el acompañamiento dentro de las funciones de
vigilancia y control de las obras, y se realicen las actas de modificación de ítems y
cantidades de obra y se ajuste el presupuesto de tal manera que las modificaciones
no superen el valor del contrato." (Negrilla fuera de texto) (CD fol. 87 Carpeta 5,
archivo "Cto 068_50005" pág. 3-7).

De manera subsiguiente, el 07 de junio de 2013, se suscribió el acta de modificación


de cantidades de obra e ítems no previstos del Contrato No. 068 de 2013 Acueducto
de Pueblo Nuevo, en dicha acta la interventoría afirma que "UNA VEZ ESTUDIADA
LA SOLICITUD POR PARTE DEL CONTRATISTA SE REALIZO MODIFICACION
DE MAYORES O MENORES O ITEMS NUEVOS, LA INTERVENTORIA
CONSIDERA VIABLE TECNICA,"

Igualmente, firman, el acta quienes revisan y avalan la conveniencia oportuna de la


modificación, en representación de la entidad contratante, es decir el Departamento
del Guainía, firma el señor JUAN PABLO SANABRIA LUENGAS y por parte del
contratista el señor ISRAEL GUERRERO BERNAL. (CD fol. 87 Carpeta 12, archivo
"OTO 069 12" pág. 8-23).

Es preciso resaltar que el señor JUAN PABLO SANABRIA LUENGAS, para el año
2013, tenía un vínculo contractual con la Gobernación del Guainía, y de conformidad
con la cláusula vigésima del Contrato de Interventoría No. 079 de 2013, ejercía la
supervisión de dicho contrato, es decir que claramente no tenía la facultad de
suscribir ni modificar ningún contrato en que fuera parte la Gobernación del Guainía,
ya que dicha facultad está restringida para ser ejercida por el ordenador del gasto
de la entidad o por la persona que este delegue, para el caso puntual el ordenador
del gasto para la época de los hechos era el señor ORCAR ARMANDO
RODRIGUEZ, Gobernador del Departamento del Guainía, quien podía delegar la
facultad de celebrar convenios y contratos, en sus subalternos del nivel directivo.

Ahora bien, debe tenerse en cuenta que el contrato inicial de obra fue suscrito por
el señor WILLIAM BARRAGAN CARREÑO, Secretario de Planeación
Departamental para la época de los hechos, en representación del Departamento
del Guainía, y quien estaba facultado para contratar de conformidad con el Decreto
Departamental No. 004 del 02 de enero de 2013 y la Ordenanza Departamental No.
118 del 28 de enero de 2013, tal como se evidencia en el contrato No. 068 de 2013.
Es decir, que si era el Sr. Barragán como Secretario de Planeación Departamental
el delegado para contratar, igualmente debía ser él o el delegante quien suscribiera
el acto administrativo de modificación de las cantidades de obra del contrato No.
068 de 2013, para que dicha modificación fuera valida y eficaz. Claramente el acta
de modificación del presente contrato fue suscrita por un contratista de la
administración que no estaba facultado para ello, razón por la cual dicha acta no
tiene ninguna validez ni eficacia, además de que las modificaciones allí planteadas
tampoco fueron aprobadas por el Viceministerio de Agua y Saneamiento Básico,
entidad que viabilizó el proyecto. Esto conlleva a concluir que el acuerdo inicial
pactado en el Contrato No. 068 de 2013 continua vigente.

Frente a las modificaciones contractuales el Tribunal Administrativo de Antioquia,


sala cuarta de decisión, en Sentencia SD No. 0045 de 2013, del 13 de junio de
2013 afirmó que:

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"(...) Se encuentra jurisprudencia/mente decantado, que en el caso


específico de los contratos estatales, la Ley 80 de 1993 determina en
forma expresa que todos los que participan de esta naturaleza son
contratos solemnes, según lo reflejan los textos de sus artículos 392 y
413; acorde con las cuales es claro que los contratos estatales no
existen ni se perfeccionan con el simple consentimiento de las partes.

De lo anterior se colige de manera directa, que

En tal sentido, ha afirmado el Alto Tribunal de lo Contencioso'', que

El artículo 1602 del Código Civil, consagra la regla en mención bajo la


definición de que: 'Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales." En este caso, el
consentimiento mutuo para modificar o adicionar esa ley particular
que es el contrato debe corresponder a las condiciones legales que
se exigían para la creación del vínculo jurídico originario."

VISITA ESPECIAL CON INFORME TÉCNICO CONTRATO No. 068 DE 2013

La visita especial con informe técnico a las obras objeto de los contratos de obra
pública: No. 068 de 2013 acueducto de Pueblo Nuevo; No. 069 de 2013 acueducto
de Minitas; No. 070 de 2013 acueducto de Carpintero; No. 204 de 2013 acueducto
y alcantarillado de Mapiripana y No. 205 de 2013 acueducto y alcantarillado de La
Unión, se llevó a cabo entre el 29 de noviembre al 05 de diciembre de 2016, con el
fin de constatar la ejecución física y financiera de las obras realizadas en cada
contrato, el cumplimiento de los parámetros técnicos, económicos y financieros
acordados en los contratos y viabilizados por el Ministerio de Vivienda, Ciudad y
Territorio, especialmente si las cantidades de obra que fueron entregadas
parcialmente por el contratista corresponden a las cantidades de obra contratadas
y pagadas efectivamente por el Departamento del Guainía y si estas cuentan con la
calidad y estabilidad, de manera que estas sean aptas y cumplan con el cometido
estatal planteado por el ente territorial.

2 Artículo 39.- De la forma del contrato estatal. Los contratos que celebren las entidades estatales constarán por escrito y no requerirán ser elevados a

escritura pública, con excepción de aquellos que impliquen mutación del dominio o imposición de gravámenes y servidumbres sobre bienes inmuebles
y, en general, aquellos que conforme a las normas legales vigentes deban cumplir con dicha formalidad.

Articulo 41. Del perfeccionamiento del contrato. Los contratos del Estado se perfeccionan cuando se logre acuerdo sobre el objeto y la contraprestación
y éste se eleve a escrito."
4 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. C. P. (E): Mauricio Fajardo Gómez. Sentencia del 18 de
febrero de 2010. Radicación No: 85001-23-31-000-1997 -00403-01(15596).

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El funcionario comisionado para rendir el informe técnico, Ingeniero Civil,
Profesional Universitario Grado 02 del Grupo de Vigilancia Fiscal de esta Gerencia
Departamental Colegiada JOSE EINAR CUADROS CLAVIJO, informó lo siguiente
respecto a las obras del Contrato No. 068 de 2013:

"Luego de verificadas las obras realizadas en ejecución del contrato


No. 068 de 2013, se comparan contra las que se pactaron realizar en
el texto del contrato citado encontrando grandes diferencias como las
que se encontraron en las tres anteriores visitas ya que lo contratado
fue sistema de captación flotante (en barcaza), Línea de aducción
(desde la captación hasta la planta de tratamiento), desarenador,
planta de tratamiento de agua potable, cerramiento área de
tratamiento, línea de conducción, tanque bajo (en concreto
subterráneo), tanque elevado en concreto, red de acueducto y
suministro e instalación de planta eléctrica diésel de 9,5 H.P. y lo
encontrado es captación de agua por pozo profundo con bomba
sumergible accionada por medio de energía solar (no se encuentra
paneles solares ni bomba sumergible), estructura metálica para
tanques plásticos elevados, sistema de filtración y cloración de agua,
red de acueducto y unidades sanitarias. Lo anterior evidencia que
lo contratado no coincide con lo que se ejecutó; teniendo en
cuenta que en el contrato se celebró por un precio global lo que quiere
decir que no hay precios unitarios, por lo que no, se puede realizar
comparativo de ejecutado contra lo encontrado." (Negrilla fuera de
texto)

Adicionalmente, afirma el funcionario comisionado que:

"En el momento de la visita realizada por la comisión de la CGR,


ninguno de los cinco acueductos estaban en funcionamiento los
de Mapiripana y La Unión no estaban terminados, los otros tres:
Carpintero, Pueblo Nuevo y Minitas se encontraban con los paneles
solares quemados por las tormentas eléctricas lo que indica que no
fueron bien planificados no se tuvo en cuenta las propiedades
climáticas que en la zona se presentan tormentas eléctricas en la
época de invierno y es de conocimiento público en la región. En
cuanto a los dos alcantarillados no fueron terminados por lo cual no
estaban en funcionamiento, se puede afirmar que los dineros
invertidos en los contratos números: a) 068 de 2013 sistema de
acueducto de Pueblo Nuevo, b) No. 069 de 2013 sistema de
acueducto en la localidad de Minitas, c) No. 070 de 2013 sistema de
acueducto en la localidad de Carpintero, d) No. 204 de 2013 sistema
de acueducto y alcantarillado en la localidad de Mapiripana y e) No.
205 de 2013 sistema de acueducto y alcantarillado en la localidad de
La Unión, no cumplen el fin social para lo cual se proyectaron."
(Negrilla fuera de texto)

PAGOS DEL CONTRATO No. 068 DE 2013

De conformidad con lo informado por la señora Ángela Camacho Torres, Gerente


del Consorcio FIA, mediante cuadros anexos al oficio No. 1881 del 05 de diciembre
de 2016, al contratista UNION TEMPORAL CAM identificada con Nit No.

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900.595.720 — 2, se le realizaron los siguientes pagos, los cuales fueron
autorizados por el ordenador del gasto, señor OSCAR ARMANDO RODRIGUEZ
SANCHEZ, Gobernador del Departamento del Guainía, en la época de los hechos,
por el interventor de la obra MARTHA E. VARGAS y por el supervisor del Contrato
de Interventoría señor JUAN PABLO SANABRIA LUENGAS. (CD fol. 83 archivo "1.
UNION TEMPORAL CAM OP 5")

No. De Fecha de Descripci Valor Bruto Anticipos Amortizados Valor Neto Pagado
Pago Pago ¿in del
pago
1 26/03/2013 Anticipo $545.949.400,0 $518.651.930,00
40% 0
2 30/12/2013 Factura 1 $785.719.752,0 $314.287.901 $361.431.085,28
o
TOTAL PAGADO AL CONTRATISTA

Se encuentra en el expediente, el Acta Parcial de Obra No. 1, de fecha 02 de


diciembre de 2013, suscrita por el interventor MATHA ENITT VARGAS, por el
representante legal del contratista IVAN CONTRERAS CARRILLO y el supervisor
JUAN PABLO SANABRIA LUENGAS. En dicha acta se establece el valor del primer
pago parcial. (CD fol. 87 Carpeta 6, archivo "Cto_068_6" pág. 4-11).

Es claro entonces que han sido desembolsados recursos por valor de


OCHOCIENTOS OCHENTA MILLONES OCHENTA Y TRES MIL QUINCE PESOS
CON VEINTIOCHO CENTAVOS M/cte. ($880.083.015,28), y de conformidad con
lo establecido en la prueba técnica practicada por la Contraloría General de la
República, dentro de la visita especial realizada del 29 de noviembre al 05 de
diciembre de 2016, en la comunidad de Pueblo Nuevo, lo contratado no coincide
con lo que se ejecutó, es decir que se pagó al contratista por la ejecución de obras
diferentes a las que fueron contratadas por el Departamento del Guainía y
viabilizadas por el Viceministerio de Agua y Saneamiento Básico. Es preciso resaltar
que el contratista UNION TEMPORAL CAM, con la suscripción del contrato se
obligó a construir un sistema de acueducto en la localidad de Pueblo Nuevo,
conforme a las especificaciones técnicas contenidas en el estudio previo y en el
pliego de condiciones del proceso de selección licitación pública LP-SPD-OP No.
15 de 2012, condiciones técnicas que obviamente conocía desde la etapa pre
contractual, pero que finalmente no cumplió, según lo verificado en la visita realizada
a la obra.

REFORMULACION DEL PROYECTO ANTE EL VICEMINISTERIO DE AGUA Y


SANEAMIENTO BÁSICO – CONTRATO No. 068 DE 2013

Mediante acta del 05 de junio de 2015, se suspende la obra por 18 días, debido a
"QUE SE REQUIERE CONSOLIDAR INFORMACIÓN REQUERIDA POR EL
VICEMINISTERIO DE AGUA Y SANEAMIENTO Y ADELANTAR LA REVISIÓN DE
LOS CONTRATOS EN EJECUCIÓN". Posteriormente, mediante acta del 23 de
junio de 2015, se amplía la suspensión por 30 días más, fundamentándose en los
mismos motivos. De manera subsiguiente, mediante acta del 23 de julio de 2015,
se suspende indefinidamente la obra hasta tanto el Viceministerio de Agua y
Saneamiento Básico emita el concepto favorable de la reformulación del proyecto
presentada por el Departamento.

Llama la atención a este despacho que la Gobernación del Guainía pretendiera


realizar la solicitud de reformulación del proyecto que dio origen al Contrato No. 068

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de 2013, dos años después de iniciada su ejecución y cuando ya se habían
ejecutado y pagado obras no contratadas. Si era necesaria la reformulación, por
qué no se solicitó antes de iniciar la ejecución contractual, o con posterioridad al
primer comité de obra de fecha 17 de mayo de 2013 donde se estableció que "se
realizarán modificaciones a las obras que se vienen ejecutando con el ánimo
de garantizar su operación y funcionamiento" (Negrilla fuera de texto). Es evidente
que desde mayo de 2013 se pretendía modificar el contrato, y de esto tenían pleno
conocimiento el contratante, contratista, interventor y el supervisor, tanto es así que
lo plasmaron en un acta de comité de obra y realizaron un acta de modificación de
obras sin cumplimiento de los requisitos legales y sin el aval del Viceministerio de
Agua y Saneamiento Básico, lo cual conllevo a que dicha modificación fuera
inexistente e ineficaz.

Ahora bien, la Doctora Lady Johanna Ospina Corso, Directora de Programas del
Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio, mediante de escrito del 24 de noviembre
de 2016, informó que dicha entidad recibió la solicitud de reformulación de 2 de los
proyectos, entre los cuales se encuentra el Proyecto de construcción del sistema de
acueducto en la localidad de Pueblo Nuevo corregimiento de Barrancominas,
radicado en dicho Ministerio bajo el No. 2016ER0121406 el día 24 de octubre de
2016, el cual está actualmente en estudio.

De lo anterior se puede concluir que el Viceministerio de Agua y Saneamiento


Básico adscrito al Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio no ha aprobado la
reformulación del proyecto, solicitada por la Gobernación del Guainía, lo que quiere
decir que está en firme el proyecto con las condiciones técnicas inicialmente
viabilizadas en Comité Técnico sesión No. 37 del 16 de junio de 2011.

Queda demostrado para la Contraloría General de la República en relación con el


Contrato de Obra Pública No. 068 de 2013, cuyo objeto es la "Construcción del
sistema de acueducto en la localidad de Pueblo Nuevo corregimiento de
Barrancominas departamento de Guainía, conforme a las especificaciones técnicas
contenidas en el estudio previo y en el pliego de condiciones del proceso de
selección licitación pública LP-SPD-OP No. 15 de 2012.", que con destino a esta
obra el Departamento de Guainía pagó al contratista UNION TEMPORAL CAM
identificada con Nit. 900.595.720 recursos públicos por $880.083.015,28, los cuales
no fueron invertidos en la ejecución de la obra que se contrató puesto que se verificó
que las obras ejecutadas hasta la fecha no coinciden con los parámetros técnicos,
viabilizados por el Viceministerio de Agua y Saneamiento Básico, y contratados,
generando un incumplimiento de las obligaciones contractuales. Además, la obra
que el contratista realizó no está en funcionamiento y a la fecha no presta ni genera
ninguna utilidad pública.

De acuerdo con el anterior análisis la cuantía inicial estimada del Daño Patrimonial
al Estado, es por la suma de OCHOCIENTOS OCHENTA MILLONES OCHENTA
Y TRES MIL QUINCE PESOS CON VEINTIOCHO CENTAVOS M/cte.
($880.083.015,28) que corresponden a la suma de los valores pagados al
contratista con ocasión del Contrato de Obra Pública No. 068 de 2013 acueducto
de Pueblo Nuevo.

PRESUNTOS RESPONSABLES FISCALES

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Inicialmente, es preciso reiterar que la Ley 610 de 2000 define el Proceso de
Responsabilidad Fiscal como el,

"...conjunto de actuaciones administrativas adelantadas por las Contralorías con el


fin de determinar y establecer la responsabilidad de los servidores públicos y de los
particulares, cuando en el ejercicio de la gestión fiscal o con ocasión de esta, causen
por acción u omisión y en forma dolosa o gravemente culposa un daño al patrimonio
del Estado." (Resaltado fuera de texto)

La gestión fiscal está definida en el artículo 3 de la misma norma el,

"...conjunto de actividades económicas, jurídicas y tecnológicas, que realizan los


servidores públicos y las personas de derecho privado que manejen o administren
recursos o fondos públicos, tendientes a la adecuada y correcta adquisición,
planeación, conservación, administración, custodia, explotación, enajenación,
consumo, adjudicación, gasto, inversión y disposición de los bienes públicos, así
como a la recaudación, manejo e inversión de sus rentas en orden a cumplir los
fines esenciales del Estado, con sujeción a los principios de legalidad, eficiencia,
economía, eficacia, equidad, imparcialidad, moralidad, transparencia, publicidad y
valoración de los costos ambientales". (Negrilla y resaltado fuera de texto)

Al respecto del concepto de gestión fiscal, la Corte Constitucional en sentencia C-


840 del 09 de agosto de 2001, con ponencia del Doctor JAIME ARAUJO
RENTERIA, señaló:

"...Por lo tanto en cada caso se impone examinar si la respectiva conducta


guarda alguna relación para con la noción específica de gestión fiscal, bajo la
compresión de que ésta tiene una entidad material y jurídica propia que se
desenvuelve mediante planes de acción, programas, actos de recaudo,
administración, inversión, disposición y gasto entre otros, con miras a cumplir
las funciones constitucionales y legales que en sus respectivos ámbitos
convocan la atención de los servidores públicos y los particulares responsables
del manejo de los fondos o bienes del Estado,"

Así las cosas se tienen como presuntos responsables de la conducta activa al señor
OSCAR ARMANDO RODRIGUEZ SÁNCHEZ, identificado con cédula de
ciudadanía número 19.002.803 de Inírida (Guainía), en su calidad de Gobernador
del Departamento del Guainía para la época de los hechos, quien fungió como
ordenador del gasto suscribiendo las órdenes de pago del anticipo y del primer pago
parcial en el Contrato de Obra Pública No. No. 068 de 2013 acueducto de Pueblo
Nuevo, y Contrato de Interventoría No. 079 de 2013, y fue durante su administración
(2012-2015) que se realizaron las actuaciones precontractuales y contractuales de
dichos contratos. Además, fue quien autorizó los pagos aun cuando el contratista
no cumplió con las especificaciones técnicas plasmadas en el estudio previo y en el
pliego de condiciones del proceso de selección licitación pública LP-SPD-OP No.
15 de 2012.

Por otro lado deberá vincularse como presunto responsable fiscal al señor JAVIER
ELICER ZAPATA PARRADO, identificado con cédula de ciudadanía número
86.045.269 de Villavicencio (Meta), en su calidad de Gobernador entrante del
Departamento del Guainía, quien igualmente en su calidad de Gobernador de
Guainía para el periodo siguiente y con ocasión de sus funciones constitucionales
(numeral 2° del artículo 305 de la Constitución Política) asumió la dirección del
Contrato No. 068 de 2013 acueducto de Pueblo Nuevo y el de interventoría, desde

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el mes de enero del año 2016 hasta la fecha, sin que se haya realizado gestiones
en aras de que el contratista termine las obras de acuerdo a lo establecido en el
contrato y así proceder con la liquidación del mismo, en virtud de lo cual ha permitido
la dilación indefinida de la suspensión, o en su defecto pudo declarar la caducidad
del contrato como lo establece el artículo 18 de la Ley 80 de 1993:

"La caducidad es la estipulación en virtud de la cual si se presenta alguno de los


hechos constitutivos de incumplimiento de las obligaciones a cargo del contratista,
que afecte de manera grave y directa la ejecución del contrato y evidencie que
puede conducir a su paralización. la entidad por medio de acto administrativo
debidamente motivado lo dará por terminado y ordenará su liquidación en el
estado en que se encuentre.

En caso de que la entidad decida abstenerse de declarar la caducidad, adoptará


las medidas de control e intervención necesarias, que garanticen la ejecución
del objeto contratado. La declaratoria de caducidad no impedirá que la entidad
contratante tome posesión de la obra o continúe inmediatamente la ejecución
del objeto contratado, bien sea a través del garante o de otro contratista, a quien
a su vez se le podrá declarar la caducidad, cuando a ello hubiere lugar...,"(Negrilla
fuera de texto).

Igualmente debe analizarse la procedencia de la vinculación como responsables


fiscales de las siguientes unidades asociativas, que fungieron como contratistas de
obra y de interventoría, y directamente recibieron de la administración
departamental los recursos a título de anticipo y de pagos parciales, y quienes
igualmente no ejecutaron las obras de conformidad con las especificaciones
técnicas plasmadas en el contrato, por ello se vincularan:

Los miembros de la UNIÓN TEMPORAL CAM identificada con Nit. 900.595.720-2


integrada por (i) COOPERATIVA NACIONAL PARA LA ADMINISTRACIÓN
GESTIÓN Y DESARROLLO DE ENTIDADES TERRITORIALES LTDA.
"CONGETER LTDA.", identificado con el Nit. No. 820.003.319-2, (ii) MILTON
HUGO GARZÓN HERNANDEZ identificado con C. de C. No. 19.457.342 de Bogotá;
y (iii) ACONCI CONSTRUCTORES SAS, identificado con Nit. No. 900.402.127-7.

Con relación a la vinculación de los encargados de vigilar la ejecución de los


contratos de obra en términos de calidad y oportunidad, siendo estos el Interventor
y Supervisor,

Los miembros del CONSORCIO AGUAS DEL ORIENTE, identificado con Nit. No.
900.597.939-7, integrado por (i) la señora MARTHA ENITT VARGAS PEREZ,
identificada con C. de C. No. 23.556.732 de Duitama (B) y (ii) la sociedad INGENIAL
CONSTRUCCIONES LTDA, identificada con Nit No. 900.139.029-6, en calidad de
Interventores de la obra y al señor JUAN PABLO SANABRIA LUENGAS,
identificado con la cédula de ciudadanía No. 91.016.405 de Barbosa, estando
encargado de la Supervisión.

VINCULACION DEL GARANTE

Señala el artículo 44 de la Ley 610 de 2000, sobre la procedencia de la vinculación


de las compañías aseguradoras, garantes de obligaciones, que:

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"Cuando el presunto responsable, o el bien o contrato sobre el cual recaiga el objeto
del proceso, se encuentre amparado por una póliza, se vinculará al proceso a la
compañía de seguros, en calidad de tercero civilmente responsable, en cuya virtud
tendrá los mismos derechos y facultades del principal implicado.

La vinculación se surtirá mediante la comunicación del auto de apertura del proceso


al representante legal o al apoderado designado por éste, con la indicación del motivo
de procedencia de aquella"

En este mismo sentido, respecto de los plazos contenidos en este tipo de pólizas,
el artículo 120 de la Ley 1474 de 2011 estableció:

"Artículo 120 Pólizas. Las pólizas de seguros por las cuales se vincule al proceso de
responsabilidad fiscal al garante en calidad de tercero civilmente responsable,
prescribirán en los plazos previsto en el artículo 9° de la Ley 610 de 2000."

En este orden de ideas se debe precisar que la vinculación de la aseguradora al


proceso de responsabilidad fiscal en calidad de tercero civilmente responsable, está
determinada y justificada por una necesidad de interés general. La finalidad que
tienen las pólizas que amparan los riesgos derivados de la contratación Estatal que
administran las compañías de seguros, es nada menos que garantizar el pronto
pago de los perjuicios que sufra el patrimonio público en virtud de la conducta del
servidor público o particular que lleva a cabo gestión fiscal.

Acerca de este tema la Oficina Jurídica de la Contraloría General de la República,


recientemente ha manifestado:

"Recordemos que cuando se constituye una póliza que ampara un contrato estatal se
resguarda el patrimonio público del daño que puede crear el cumplimiento tardío o
defectuoso o el incumplimiento definitivo de las obligaciones del contratista.

Se protegen con ella entonces los intereses de la colectividad, superiores al simple


interés de los particulares, gozando la garantía de un régimen jurídico especial.
diverso del aplicable a las relaciones jurídicas privadas.

(...) Creemos pues que tampoco se sujetan al término prescriptivo del código
comercial las pólizas a favor de entidades estatales cuando se incorporan a un
proceso de responsabilidad fiscal.

(...) Para que caiga obligación indernnizatoria sobre la aseguradora debe mediar
además un pronunciamiento sobre responsabilidad fiscal. La existencia de la
obligación que tienen que satisfacer las compañías de seguros depende incluso
cronológicamente de los resultados de ese proceso, a cuyos términos por ende se
someten," 5

Respecto del garante del Contrato de Obra No. 068 del 28 de febrero de 2013
encontramos a la Compañía Aseguradora SEGUROS DEL ESTADO S.A,
identificada con N.I.T. 860.009.578-6, que expidió la póliza No. 37-44-101015504
el 06 de marzo de 2013, con sus correspondientes ampliaciones y prórrogas que
entre otras amparan el cumplimiento del contrato y la calidad de los servicios.

5 Concepto del 22 de julio de 2010, con Radicado Cordis No. 20101E39717, Oficina Jurídica de la Contraloría General de la
República.

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Numero de Póliza. 37-44-101015504


Fecha 06/03/2013
Compañia Aseguradora: SEGUROS DEL ESTADO S.A
Clase de Póliza: 1. Cumplimiento
2. Buen manejo del anticipo
3. Salarios y prestaciones sociales
4. Estabilidad de la obra
iI Valor asegurado total:
Amparos: Desde: Hasta:
I
Cumplimiento 28/02/2013 28/03/2014 1 136.487.350,00

Buen manejo del anticipo 28/02/2013 28/01/2014 $136.487.350,00

Salarios y prestaciones 28/02/2013 28/09/2016 $136.487.350,00


sociales

Estabilidad de la obra Si Ampara 5 años, 0 meses 1 $409.462,050,00


y 1 día
Entidad Asegurada: Departamento del Guainia NIT. 892.099.149-0
Tomador: UNION TEMPORAL CAM NIT. 900.595.720-2
Valor Asegurado Total: $818.924.100,00
Objeto del Seguro "Garantiza: CUMPLIMIENTO, EL PAGO DE MULTAS Y DE LA CLAUSULA
PENAL PECUNIARIA, EL BUEN MANEJO DEL ANTICIPO, EL PAGO DE
SALARIOS, PRESTACIONES SOCIALES E INDEMNIZACIONESLABORALES Y
LA ESTABILIDAD DE LA OBRA DEL CONTRATO No. 068 CUYO OBJETO ES
LA CONSTRUCCION DEL SISTEMA DE ACUEDUCTO EN LA LOCALIDAD DE
PUEBLO NUEVO CORREGIMIENTO DE BARRANCOMINAS DEPARTAMENTO
DE GUAINIA, CONFORME A LAS ESPECIFICACIONES TECNICAS
CONTENIDAS EN EL ESTUDIO PREVIO Y EN EL PLIEGO DE CONDICIONES
DEL PROCESO DE SELECCIÓN LICITACION PUBLICA L.P-SPD-OP No. 15 DE
2012. SE ACLARA QUE LA VIGENCIA DEL AMPARO DE ESTABILIDAD DE LA
OBRA ES DE CINCO (5) AÑOS CONTADOS A PARTIR DE LA FECHA DE
SUSCRIPCION DEL ACTA DE RECIBO A SATISFACCIÓN DE LOS TRABAJOS."

VIGENCIA DE LA ACCIÓN FISCAL

De conformidad con lo previsto en el artículo 9 de la Ley 610 de 2000, "La acción


fiscal caducará si transcurridos cinco (5) años desde la ocurrencia del hecho
generador del daño al patrimonio Público, no se ha proferido auto de apertura del
proceso de responsabilidad fiscal. Este término empezará a contarse para los
hechos o actos instantáneos desde el día de su realización, y para los complejos,
de tracto sucesivo, de carácter permanente o continuado desde la del último hecho
o acto".

En el presente asunto no se configura el fenómeno jurídico de la caducidad de la


acción fiscal dado que el contrato aún está vigente bajo suspensión indefinida a lo
cual ni siquiera han empezado a correr los términos de caducidad.

TRÁMITE

Atendiendo los presupuestos previstos en los artículo 48 de la Ley 610 de 2000 y


98 de la Ley 1474 de 2011, el presente asunto no reúne los requisitos para adelantar
la presente actuación bajo las reglas del procedimiento verbal, puesto que hasta la
fecha no hacen parte del informativo los medios probatorios que permitan
establecer, la calificación de la conducta de los presuntos responsables fiscales; en
consecuencia, el presente proceso de responsabilidad fiscal se adelantará por el
procedimiento ordinario.

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MEDIOS DE PRUEBA A DECRETAR

En virtud a que se requiere conocer en detalle las circunstancias de desarrollo


ejecución se hace necesario decretar las siguientes actuaciones:

1. Visitas especiales:

a. Practicar visita administrativa especial en los términos del artículo 31 de la Ley


610 de 2000 a la Secretaría de Planeación del Departamento del Guainía, con
el fin de establecer el estado actual de la ejecución del contrato; No. 068 de 2013
acueducto de Pueblo Nuevo; verificando documentos, soportes, actas y demás
actuaciones desplegadas en dicho expediente. Comunicar la práctica de la
diligencia al Secretario de Planeación Departamental, para que se preste por
parte de los funcionarios respectivos el apoyo y la debida colaboración en el
desarrollo de la diligencia.

b. Practicar visita administrativa especial con informe técnico, a las obras objeto
del contrato de obra pública No. 068 de 2013 acueducto de Pueblo Nuevo; con
el fin de que en el informe técnico se constate el estado actual y utilidad de la
ejecución física y financiera de las obras realizadas en el contrato, con el ánimo
de establecer si estas son aptas para uso de la comunidad beneficiaria,
corresponden a la inversión destinada y cumplen con el cometido estatal
planteado por el ente territorial.

2. Testimoniales:

a. Recepcionar el testimonio de la señora Edna Maritza Escobar quien fungió como


Secretaria de Planeación Departamental durante el periodo comprendido entre
el 13 de Noviembre de 2014 y el 30 de Diciembre de 2015, de igual manera
recibir en calidad de testigo al señor Luis Ovelio Lugo Piravan quien de igual
manera ocupo el cargo de Secretario de Planeación en la vigencia 2016 para
que expongan sobre las gestiones de dicha dependencia en la ejecución
contractual.

3. Documentales:

a. Solicitar a la Secretaria de Planeación Departamental para que presente informe


pormenorizado de las actuaciones desplegadas con miras a la ejecución y
puesta en marcha del contrato de obra pública No. 068 de 2013 acueducto de
Pueblo Nuevo, cuya suspensión data del año 2015.

b. Oficiar a la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales para que remita


dirección, teléfono, correo electrónico de los presuntos responsables
enunciados.

c. Solicitar a la Gobernación del Guainía, copia de la declaración juramentada de


bienes y rentas, certificación en la que informe sobre el salario devengado para
la época de los hechos, los datos sobre la identidad personal y última dirección
conocida o registrada de los presuntos responsables fiscales.

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d. Solicitar a la Gobernación del Guainía certifique la menor cuantía de contratación
para el año 2013.

e. Solicitar a la Dirección de Programas del Ministerio de Vivienda, Ciudad y


Territorio informe si a la fecha, la solicitud de reformulación del proyecto
"Construcción del sistema de acueducto y alcantarillado en la localidad de La
Unión corregimiento de Barrancominas departamento de Guainía", presentado
por la Gobernación del Guainía, y con radicado en ese ministerio No.
2016ER0121406 el día 24 de octubre de 2016, fue estudiada y aprobada. En
caso afirmativo remitir copia de la respuesta emitida por dicho ministerio
respecto de la solicitud de aprobación de la reformulación del proyecto en la
localidad de La Unión.

4. Búsqueda de Bienes:

a. Efectuar la búsqueda de bienes de los presuntos responsables en ejercicio de


las facultades de policía judicial.

De conformidad con el artículo 32 de la ley 610 de 2000, los presuntos responsables


fiscales podrán controvertir las pruebas a partir de la notificación del auto de
apertura del proceso de responsabilidad fiscal.

Conforme las consideraciones precedentes, la Gerencia Departamental Guainía de


la Contraloría General de la República,

RESUELVE

PRIMERO: ORDENAR LA APERTURA DEL PROCESO DE


RESPONSABILIDAD FISCAL N° PRF-2017-01146, POR
EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO, en atención al daño
patrimonial público causado a la Gobernación del Guainía
de conformidad con la parte motiva de la presente
providencia.

SEGUNDO: VINCULAR COMO PRESUNTOS RESPONSABLES


FISCALES a las siguientes personas naturales o jurídicas
que se relacionan a continuación, conforme lo previsto en
la parte considerativa de la presente providencia:

OSCAR ARMANDO RODRIGUEZ SÁNCHEZ, identificado con cédula de


ciudadanía número 19.002.803 de Inírida (Guainía), en su calidad de Gobernador
del Departamento del Guainía para la época de los hechos.

JAVIER ELICER ZAPATA PARRADO, identificado con cédula de ciudadanía


número 86.045.269 de Villavicencio (Meta), en su calidad de Gobernador entrante
del Departamento del Guainía, con ocasión de sus funciones constitucionales
(numeral 2° del artículo 305 de la Constitución Política).

Los miembros de la UN ION TEMPORAL CAM identificada con Nit. 900.595.720-2


integrada (i) COOPERATIVA NACIONAL PARA LA ADMINISTRACIÓN GESTIÓN

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Y DESARROLLO DE ENTIDADES TERRITORIALES LTDA. "CONGETER
LTDA.", identificado con el Nit. No. 820.003.319-2, (ii) MILTON HUGO GARZÓN
HERNANDEZ identificado con C. de C. No. 19.457.342 de Bogotá; y (iii) ACONCI
CONSTRUCTORES SAS, identificado con Nit. No. 900.402.127-7, en calidad de
contratistas.

Los miembros del CONSORCIO AGUAS DEL ORIENTE, identificado con Nit. No.
900.597.939-7, integrado por (i) la señora MARTHA ENITT VARGAS PEREZ,
identificada con C. de C. No. 23.556.732 de Duitama (B) y (ii) la sociedad INGENIAL
CONSTRUCCIONES LTDA, identificada con Nit No. 900.139.029-6, en calidad de
Interventores de la obra.

JUAN PABLO SANABRIA LUENGAS, identificado con la cédula de ciudadanía No.


91.016.405 de Barbosa, estando encargado de la Supervisión.

TERCERO: ESCUCHAR en diligencia de versión libre y espontánea a


los presuntos responsables fiscales vinculados en el
presente proceso ordinario de responsabilidad fiscal, que
se ordenarán posteriormente mediante auto de trámite con
señalamiento de la fecha, lugar y hora de su práctica.

CUARTO: VINCULAR EN CALIDAD DE TERCERO CIVILMENTE


RESPONSABLE, a la Compañía Aseguradora SEGUROS
DEL ESTADO S.A, identificada con N.I.T. 860.009.578-6,
quien expidió las siguientes pólizas No. 37-44-101015504,
expedida el 06 de marzo de 2013, con sus
correspondientes ampliaciones y prorrogas, conforme a lo
previsto en la parte considerativa de la presente
providencia.

QUINTO: INCORPORAR Y TENER COMO MEDIOS DE PRUEBA,


asignándoles el valor legal que en derecho corresponda,
a los allegados dentro de las diligencias adelantadas en el
Antecedente e Indagación Preliminar, y relacionadas en la
parte motiva de la presente providencia. De conformidad
con el artículo 32 de la ley 610 de 2000, los presuntos
responsables fiscales podrán controvertir las pruebas a
partir de la notificación del presente auto de apertura del
proceso de responsabilidad fiscal.

SEXTO: DECRETAR Y PRACTICAR LOS SIGUIENTES MEDIOS


DE PRUEBA:

1. Visitas especiales:

a. Practicar visita administrativa especial en los términos del artículo 31 de la Ley


610 de 2000 a la Secretaría de Planeación del Departamento del Guainía, con
el fin de establecer el estado actual de la ejecución del contrato; No. 068 de 2013
acueducto de Pueblo Nuevo; verificando documentos, soportes, actas y demás
actuaciones desplegadas en dicho expediente. Comunicar la práctica de la

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diligencia al Secretario de Planeación Departamental, para que se preste por
parte de los funcionarios respectivos el apoyo y la debida colaboración en el
desarrollo de la diligencia.

b. Practicar visita administrativa especial con informe técnico, a las obras objeto
del contrato de obra pública No. 068 de 2013 acueducto de Pueblo Nuevo; con
el fin de que en el informe técnico se constate el estado actual y utilidad de la
ejecución física y financiera de las obras realizadas en el contrato, con el ánimo
de establecer si estas son aptas para uso de la comunidad beneficiaria,
corresponden a la inversión destinada y cumplen con el cometido estatal
planteado por el ente territorial.

2. Testimoniales:

a. Recepcionar el testimonio de la señora Edna Maritza Escobar quien fungió como


Secretaria de Planeación Departamental durante el periodo comprendido entre
el 13 de Noviembre de 2014 y el 30 de Diciembre de 2015. de igual manera
recibir en calidad de testigo al señor Luis Ovelio Lugo Piravan quien de igual
manera ocupo el cargo de Secretario de Planeación en la vigencia 2016 para
que expongan sobre las gestiones de dicha dependencia en la ejecución
contractual.

3. Documentales:

a. Solicitar a la Secretaria de Planeación Departamental para que presente informe


pormenorizado de las actuaciones desplegadas con miras a la ejecución y
puesta en marcha del contrato de obra pública No. 068 de 2013 acueducto de
Pueblo Nuevo, cuya suspensión data del año 2015.

b. Oficiar a la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales para que remita


dirección, teléfono, correo electrónico de los presuntos responsables
enunciados.

c. Solicitar a la Gobernación del Guainía, copia de la declaración juramentada de


bienes y rentas, certificación en la que informe sobre el salario devengado para
la época de los hechos, los datos sobre la identidad personal y última dirección
conocida o registrada de los presuntos responsables fiscales.

d. Solicitar a la Gobernación del Guainía certifique la menor cuantía de contratación


para el año 2013.

e. Solicitar a la Dirección de Programas del Ministerio de Vivienda, Ciudad y


Territorio informe si a la fecha, la solicitud de reformulación del proyecto
"Construcción del sistema de acueducto y alcantarillado en la localidad de La
Unión corregimiento de Barrancominas departamento de Guainía", presentado
por la Gobernación del Guainía, y con radicado en ese ministerio No.
2016ER0121406 el día 24 de octubre de 2016, fue estudiada y aprobada. En
caso afirmativo remitir copia de la respuesta emitida por dicho ministerio
respecto de la solicitud de aprobación de la reformulación del proyecto en la
localidad de La Unión.

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AUTO DE APERTURA DEL PROCESO ORDINARIO DE RESPONSABILIDAD
FISCAL No. PRF- 2017-01146
4. Búsqueda de Bienes:

a. Efectuar la búsqueda de bienes de los presuntos responsables en ejercicio de


las facultades de policía judicial.

SEPTIMO: NOTIFICAR PERSONALMENTE la presente providencia,


atendiendo a lo previsto en el artículo 106 de la Ley 1474
de 2011 y en los términos de lo señalado en los artículos
66 y subsiguientes de la Ley 1437 de 2011 a los presuntos
responsables fiscales que se vincularon e identificaron en
el numeral segundo de la presente providencia.

OCTAVO: COMUNICAR la apertura del presente proceso ordinario


de responsabilidad fiscal al representante legal de la
entidad afectada Gobernación del Guainía , a efectos de
que preste la debida colaboración y diligencia en la
atención y respuesta de los requerimientos que surjan en
desarrollo de la actuación.

NOVENO: COMUNICAR la vinculación como tercero civilmente


responsable a la Compañía Aseguradora SEGUROS DEL
ESTADO S.A de conformidad con lo establecido en el
artículo 44 de la Ley 610 de 2000, a través de su
representante legal, o quien hagan sus veces, en la
Carrera 11 B No. 98-36 de la Ciudad de Bogotá D.C.,
remitiéndole copia de la presente providencia.

DECIMO: Estimar la cuantía del presente proceso en la suma de


OCHOCIENTOS OCHENTA MILLONES OCHENTA Y
TRES MIL QUINCE PESOS CON VEINTIOCHO
CENTAVOS M/cte. ($880.083.015,28)

UNDECIMO: SIN RECURSOS. Contra el presente proveído no procede


recurso alguno.

NOTIFiQUESE, COMUNÍQUESE Y CÚMPLASE

DIEGO ARMANDO 1RASLAVIÑA ATEHOR'ÇÍUA


Contralor Provincial — Directivo de Conocimiento

c-,-
JOAQUIN R ERO LEON
erente Dep amental Contralor Provincial

Proyectó: SANDRA VIVIANA PAZ P.


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