Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
TRAZABILIDAD N°
ANT IP-2016-02052
PROCESO DE
RESPONSABILIDAD 2017-01146
FISCAL N°
ENTIDAD AFECTADA
GOBERNACION DEL GUAINIA Nit. 892.099.149-0
OCHOCIENTOS OCHENTA MILLONES OCHENTA Y
CUANTÍA DE DAÑO TRES MIL QUINCE PESOS CON VEINTIOCHO
CENTAVOS Mide. ($880.083.015,28)
ASUNTO
COMPETENCIA
ANTECEDENTE
HECHOS
FUNDAMENTOS DE DERECHO
-Ley 1474 de 2011, por la cual se dictan normas orientadas a fortalecer los
mecanismos de prevención, investigación y sanción de actos de corrupción y la
efectividad del control de la gestión pública. Subsección II Artículos 106 al 109 y
Subsección III del artículo 110 al 120. (Modificaciones a la regulación y
disposiciones comunes al procedimiento ordinario y verbal de responsabilidad
fiscal).
Ley 80 de 1993, por la cual se disponen las reglas y principios que rigen los
contratos de las entidades estatales.
Como tales obran los allegados al expediente de la Indagación Preliminar los cuales
se relacionan así:
Documentales:
En materia fiscal se tiene como Gestor Fiscal, a todo servidor público o particular,
que maneje o administre fondos o recursos públicos de donde su título habilitante o
con conexidad próxima y necesaria con éste, puede estar concebido en la Ley,
Contrato, Manual de Funciones, o Reglamento, entre otros.
EL CASO CONCRETO:
La actuación que nos convoca tiene su origen en las falencias que se presentaron
en la etapa de planeación y ejecución del contrato contrato de obra pública: No.
068 de 2013 acueducto de Pueblo Nuevo, suscrito entre la Gobernación del Guainía
y la Unión Temporal UNION TEMPORAL CAM identificada con Nit. 900.595.720-2,
cuyo desarrollo se efectuó en los siguientes términos:
MOTIVO DE SUSPENSIÓN "(.„) Que se presentaron inconvenientes con la llegada del sistema
fotovoltaico conformado por paneles solares, bombas sumergibles
a los sitios de obra ya estos son equipos importados,"
La suspensión del contrato de obra y del contrato de interventoría, según las actas
de suspensión indefinida, obedece a la necesidad de reformular el proyecto ante el
Viceministerio de Agua y Saneamiento Básico, entidad que viabilizó el proyecto;
dicha modificación contempla un cambio en el sistema de generación de energía y
del sistema de bombeo. Esto traduciría, según la información obtenida por el Grupo
Auditor, en el cambio del uso de combustible fósil por el uso de energías alternativas
(solar), y del bombeo desde una barcaza con motobomba flotante sobre río, a uno
de succión desde pozo profundo.
Entre las obligaciones más relevantes del contrato de fiducia mercantil al que se
sujeta el Consorcio FIA1, se encuentran:
• Recibir los demás recursos provenientes de otras entidades que sean destinados
a la financiación y ejecución del PAP-PDA.
• Velar porque cada uno de los Fideicomitentes, no destinen los recursos del
Patrimonio Autónomo FIA, a fines distintos de los establecidos en los Convenios de
Cooperación y Apoyo Financiero y en el contrato, para lo cual el Consorcio
Fiduciario verificará que las órdenes de Pago estén debidamente aprobadas por el
Interventor de cada PAP-PDA.
El Consorcio FIA canceló, por concepto de la ejecución del contrato de obra pública
No. 068 de 2013 del PAP PDA Guainía, los valores que se detallan a continuación:
DAÑO:
El concepto expuesto advierte que el daño ocasionado con la gestión fiscal, debe
recaer sobre el "patrimonio público", es decir, en los "bienes o recursos públicos" o
en los "intereses patrimoniales del Estado."
Cumplimiento del objeto del Contrato de Obra No. 068 del 28 de febrero de
2013
Es preciso resaltar que el señor JUAN PABLO SANABRIA LUENGAS, para el año
2013, tenía un vínculo contractual con la Gobernación del Guainía, y de conformidad
con la cláusula vigésima del Contrato de Interventoría No. 079 de 2013, ejercía la
supervisión de dicho contrato, es decir que claramente no tenía la facultad de
suscribir ni modificar ningún contrato en que fuera parte la Gobernación del Guainía,
ya que dicha facultad está restringida para ser ejercida por el ordenador del gasto
de la entidad o por la persona que este delegue, para el caso puntual el ordenador
del gasto para la época de los hechos era el señor ORCAR ARMANDO
RODRIGUEZ, Gobernador del Departamento del Guainía, quien podía delegar la
facultad de celebrar convenios y contratos, en sus subalternos del nivel directivo.
Ahora bien, debe tenerse en cuenta que el contrato inicial de obra fue suscrito por
el señor WILLIAM BARRAGAN CARREÑO, Secretario de Planeación
Departamental para la época de los hechos, en representación del Departamento
del Guainía, y quien estaba facultado para contratar de conformidad con el Decreto
Departamental No. 004 del 02 de enero de 2013 y la Ordenanza Departamental No.
118 del 28 de enero de 2013, tal como se evidencia en el contrato No. 068 de 2013.
Es decir, que si era el Sr. Barragán como Secretario de Planeación Departamental
el delegado para contratar, igualmente debía ser él o el delegante quien suscribiera
el acto administrativo de modificación de las cantidades de obra del contrato No.
068 de 2013, para que dicha modificación fuera valida y eficaz. Claramente el acta
de modificación del presente contrato fue suscrita por un contratista de la
administración que no estaba facultado para ello, razón por la cual dicha acta no
tiene ninguna validez ni eficacia, además de que las modificaciones allí planteadas
tampoco fueron aprobadas por el Viceministerio de Agua y Saneamiento Básico,
entidad que viabilizó el proyecto. Esto conlleva a concluir que el acuerdo inicial
pactado en el Contrato No. 068 de 2013 continua vigente.
La visita especial con informe técnico a las obras objeto de los contratos de obra
pública: No. 068 de 2013 acueducto de Pueblo Nuevo; No. 069 de 2013 acueducto
de Minitas; No. 070 de 2013 acueducto de Carpintero; No. 204 de 2013 acueducto
y alcantarillado de Mapiripana y No. 205 de 2013 acueducto y alcantarillado de La
Unión, se llevó a cabo entre el 29 de noviembre al 05 de diciembre de 2016, con el
fin de constatar la ejecución física y financiera de las obras realizadas en cada
contrato, el cumplimiento de los parámetros técnicos, económicos y financieros
acordados en los contratos y viabilizados por el Ministerio de Vivienda, Ciudad y
Territorio, especialmente si las cantidades de obra que fueron entregadas
parcialmente por el contratista corresponden a las cantidades de obra contratadas
y pagadas efectivamente por el Departamento del Guainía y si estas cuentan con la
calidad y estabilidad, de manera que estas sean aptas y cumplan con el cometido
estatal planteado por el ente territorial.
2 Artículo 39.- De la forma del contrato estatal. Los contratos que celebren las entidades estatales constarán por escrito y no requerirán ser elevados a
escritura pública, con excepción de aquellos que impliquen mutación del dominio o imposición de gravámenes y servidumbres sobre bienes inmuebles
y, en general, aquellos que conforme a las normas legales vigentes deban cumplir con dicha formalidad.
Articulo 41. Del perfeccionamiento del contrato. Los contratos del Estado se perfeccionan cuando se logre acuerdo sobre el objeto y la contraprestación
y éste se eleve a escrito."
4 Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. C. P. (E): Mauricio Fajardo Gómez. Sentencia del 18 de
febrero de 2010. Radicación No: 85001-23-31-000-1997 -00403-01(15596).
No. De Fecha de Descripci Valor Bruto Anticipos Amortizados Valor Neto Pagado
Pago Pago ¿in del
pago
1 26/03/2013 Anticipo $545.949.400,0 $518.651.930,00
40% 0
2 30/12/2013 Factura 1 $785.719.752,0 $314.287.901 $361.431.085,28
o
TOTAL PAGADO AL CONTRATISTA
Mediante acta del 05 de junio de 2015, se suspende la obra por 18 días, debido a
"QUE SE REQUIERE CONSOLIDAR INFORMACIÓN REQUERIDA POR EL
VICEMINISTERIO DE AGUA Y SANEAMIENTO Y ADELANTAR LA REVISIÓN DE
LOS CONTRATOS EN EJECUCIÓN". Posteriormente, mediante acta del 23 de
junio de 2015, se amplía la suspensión por 30 días más, fundamentándose en los
mismos motivos. De manera subsiguiente, mediante acta del 23 de julio de 2015,
se suspende indefinidamente la obra hasta tanto el Viceministerio de Agua y
Saneamiento Básico emita el concepto favorable de la reformulación del proyecto
presentada por el Departamento.
Ahora bien, la Doctora Lady Johanna Ospina Corso, Directora de Programas del
Ministerio de Vivienda, Ciudad y Territorio, mediante de escrito del 24 de noviembre
de 2016, informó que dicha entidad recibió la solicitud de reformulación de 2 de los
proyectos, entre los cuales se encuentra el Proyecto de construcción del sistema de
acueducto en la localidad de Pueblo Nuevo corregimiento de Barrancominas,
radicado en dicho Ministerio bajo el No. 2016ER0121406 el día 24 de octubre de
2016, el cual está actualmente en estudio.
De acuerdo con el anterior análisis la cuantía inicial estimada del Daño Patrimonial
al Estado, es por la suma de OCHOCIENTOS OCHENTA MILLONES OCHENTA
Y TRES MIL QUINCE PESOS CON VEINTIOCHO CENTAVOS M/cte.
($880.083.015,28) que corresponden a la suma de los valores pagados al
contratista con ocasión del Contrato de Obra Pública No. 068 de 2013 acueducto
de Pueblo Nuevo.
Así las cosas se tienen como presuntos responsables de la conducta activa al señor
OSCAR ARMANDO RODRIGUEZ SÁNCHEZ, identificado con cédula de
ciudadanía número 19.002.803 de Inírida (Guainía), en su calidad de Gobernador
del Departamento del Guainía para la época de los hechos, quien fungió como
ordenador del gasto suscribiendo las órdenes de pago del anticipo y del primer pago
parcial en el Contrato de Obra Pública No. No. 068 de 2013 acueducto de Pueblo
Nuevo, y Contrato de Interventoría No. 079 de 2013, y fue durante su administración
(2012-2015) que se realizaron las actuaciones precontractuales y contractuales de
dichos contratos. Además, fue quien autorizó los pagos aun cuando el contratista
no cumplió con las especificaciones técnicas plasmadas en el estudio previo y en el
pliego de condiciones del proceso de selección licitación pública LP-SPD-OP No.
15 de 2012.
Por otro lado deberá vincularse como presunto responsable fiscal al señor JAVIER
ELICER ZAPATA PARRADO, identificado con cédula de ciudadanía número
86.045.269 de Villavicencio (Meta), en su calidad de Gobernador entrante del
Departamento del Guainía, quien igualmente en su calidad de Gobernador de
Guainía para el periodo siguiente y con ocasión de sus funciones constitucionales
(numeral 2° del artículo 305 de la Constitución Política) asumió la dirección del
Contrato No. 068 de 2013 acueducto de Pueblo Nuevo y el de interventoría, desde
Los miembros del CONSORCIO AGUAS DEL ORIENTE, identificado con Nit. No.
900.597.939-7, integrado por (i) la señora MARTHA ENITT VARGAS PEREZ,
identificada con C. de C. No. 23.556.732 de Duitama (B) y (ii) la sociedad INGENIAL
CONSTRUCCIONES LTDA, identificada con Nit No. 900.139.029-6, en calidad de
Interventores de la obra y al señor JUAN PABLO SANABRIA LUENGAS,
identificado con la cédula de ciudadanía No. 91.016.405 de Barbosa, estando
encargado de la Supervisión.
En este mismo sentido, respecto de los plazos contenidos en este tipo de pólizas,
el artículo 120 de la Ley 1474 de 2011 estableció:
"Artículo 120 Pólizas. Las pólizas de seguros por las cuales se vincule al proceso de
responsabilidad fiscal al garante en calidad de tercero civilmente responsable,
prescribirán en los plazos previsto en el artículo 9° de la Ley 610 de 2000."
"Recordemos que cuando se constituye una póliza que ampara un contrato estatal se
resguarda el patrimonio público del daño que puede crear el cumplimiento tardío o
defectuoso o el incumplimiento definitivo de las obligaciones del contratista.
(...) Creemos pues que tampoco se sujetan al término prescriptivo del código
comercial las pólizas a favor de entidades estatales cuando se incorporan a un
proceso de responsabilidad fiscal.
(...) Para que caiga obligación indernnizatoria sobre la aseguradora debe mediar
además un pronunciamiento sobre responsabilidad fiscal. La existencia de la
obligación que tienen que satisfacer las compañías de seguros depende incluso
cronológicamente de los resultados de ese proceso, a cuyos términos por ende se
someten," 5
Respecto del garante del Contrato de Obra No. 068 del 28 de febrero de 2013
encontramos a la Compañía Aseguradora SEGUROS DEL ESTADO S.A,
identificada con N.I.T. 860.009.578-6, que expidió la póliza No. 37-44-101015504
el 06 de marzo de 2013, con sus correspondientes ampliaciones y prórrogas que
entre otras amparan el cumplimiento del contrato y la calidad de los servicios.
5 Concepto del 22 de julio de 2010, con Radicado Cordis No. 20101E39717, Oficina Jurídica de la Contraloría General de la
República.
TRÁMITE
1. Visitas especiales:
b. Practicar visita administrativa especial con informe técnico, a las obras objeto
del contrato de obra pública No. 068 de 2013 acueducto de Pueblo Nuevo; con
el fin de que en el informe técnico se constate el estado actual y utilidad de la
ejecución física y financiera de las obras realizadas en el contrato, con el ánimo
de establecer si estas son aptas para uso de la comunidad beneficiaria,
corresponden a la inversión destinada y cumplen con el cometido estatal
planteado por el ente territorial.
2. Testimoniales:
3. Documentales:
4. Búsqueda de Bienes:
RESUELVE
Los miembros del CONSORCIO AGUAS DEL ORIENTE, identificado con Nit. No.
900.597.939-7, integrado por (i) la señora MARTHA ENITT VARGAS PEREZ,
identificada con C. de C. No. 23.556.732 de Duitama (B) y (ii) la sociedad INGENIAL
CONSTRUCCIONES LTDA, identificada con Nit No. 900.139.029-6, en calidad de
Interventores de la obra.
1. Visitas especiales:
b. Practicar visita administrativa especial con informe técnico, a las obras objeto
del contrato de obra pública No. 068 de 2013 acueducto de Pueblo Nuevo; con
el fin de que en el informe técnico se constate el estado actual y utilidad de la
ejecución física y financiera de las obras realizadas en el contrato, con el ánimo
de establecer si estas son aptas para uso de la comunidad beneficiaria,
corresponden a la inversión destinada y cumplen con el cometido estatal
planteado por el ente territorial.
2. Testimoniales:
3. Documentales:
c-,-
JOAQUIN R ERO LEON
erente Dep amental Contralor Provincial