Expediente N°: 00049-2019-0-2304-JM-CI-01

Especialista : LUCAS HUANACO VALEREAINO

SUMILLA : RECURSO DE APELACIÓN DE
SENTENCIA

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO MIXTO UNIPERSONAL DE TARATA:

HERNAN HENRY TAPIA QUENTA, identificado con DNI

43440368, alcalde de la Municipalidad Distrital de
Estique, en lo seguidos por GONZALES MAMANI,
JUAN., sobre INDEMNIZACION POR DAÑOS Y
PERJUICIOS, señalando domicilio real en la calle
Calvario S/N Centro Poblado de Talabaya Distrito de
Estique, ante usted como mejor proceda en derecho
Digo:

I.- PETITORIO:

Que, teniendo en cuenta lo señalado por la ley 29497, y dentro del plazo de Ley
interpongo Recurso de Apelación en contra de la Resolución N° 06 de fecha 26 de agosto
del 2019, que “RESUELVE: 1. Declarar FUNDADA en parte la demanda de
INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS, incoada por el señor JUAN GONZALES
MAMANI en contra de la Municipalidad Distrital de Estique - Provincia de Tarata
representado por su alcalde Hernán Henry Tapia Quenta. 2. En consecuencia, se dispone
el pago por daño patrimonial de lucro cesante la suma de S/. 90,306.66 soles (NOVENTA
MIL TRESCIENTOS SEIS CON 99/100), por daño moral la suma de S/. 5,000.00 soles
(CINCO MIL SOLES); más los intereses legales”

Al no encontrarme conforme con la misma, PIDO CONCEDERME EL PRESENTE

RECURSO Y TRAMITARLO DE ACUERDO A LEY, A FIN DE QUE EL SUPERIOR EN
GRADO DECLARE NULA EN TODOS SUS EXTREMOS LA RESOLUCIÓN APELADA,
por los fundamentos que paso a exponer:

II.- FUNDAMENTACIÓN DEL RECURSO:

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 Conforme a la Primera Disposición Complementaria de la Ley 29497, “En lo no previsto
por esta Ley son de aplicación supletoria las normas del Código Procesal Civil.”  Por lo
que para la interposición del presente recurso nos remitiremos a los requisitos de forma
que se indican en el Código Procesal Civil (CPC).

Conforme lo establece el artículo el Art. 364, 365, 366 y siguientes del Código Procesal
Civil, procedo a interponer el recurso de Apelación en contra de la Resolución N° 06 de
fecha 26 de agosto del 2019, asimismo el artículo 358 del CPC establece que “El
impugnante fundamentará su pedido en el acto procesal en que lo interpone, precisando
el agravio y el vicio o error que lo motiva; dentro de ese contexto procedo a fundamentar
mi pedido.

2.1. DEL ERROR DE HECHO Y DERECHO:

2.1.1. Resolución N° 06 de fecha 26 de agosto del 2019, que “ RESUELVE: 1. Declarar

FUNDADA en parte la demanda de INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y
PERJUICIOS, incoada por el señor JUAN GONZALES MAMANI en contra de la
Municipalidad Distrital de Estique - Provincia de Tarata representado por su
alcalde Hernán Henry Tapia Quenta. 2. En consecuencia, se dispone el pago
por daño patrimonial de lucro cesante la suma de S/. 90,306.66 soles
(NOVENTA MIL TRESCIENTOS SEIS CON 99/100), por daño moral la suma
de S/. 5,000.00 soles (CINCO MIL SOLES); más los intereses legales, tiene
como sustento, motivación y fundamento medular de la decisión el punto 14, 17
y 18 de su parte considerativa, para lo referido al lucro cesante, la cual señala
expresamente lo siguiente:

“14 Daño Patrimonial (Lucro cesante) se encuentra acreditado debido a que, por el proceder
antijurídico de la demandada, de extinguir sin causa justa la relación laboral, privó al
demandante de seguir laborando como chofer de dicha comuna y seguir percibiendo sus
haberes mensuales que correspondía por sus servicios, bajo el concepto de ganancia dejada de
percibir, debiendo establecerse que los ingresos mensuales del demandante es la suma de S/
1,300.00 soles, tal como aparece de la boleta de servicios por honorarios de folio 18, no siendo
de recibo los recibos presentados por la demandada, ya que los mismos constituyen
documentos propios de la institución en los que no se aprecia la firma del demandante, tanto
más que como manifiesta la propia parte actora, en la época el accionante cobraba sus haberes
solo por el giro de sus boletas por honorarios profesionales.
17 “(…) en los procesos de esta naturaleza no está referida a las remuneraciones laborales
dejadas de recibir durante el tiempo de cese, sino que estos solo deben ser referenciales para el
quantum de la indemnización, debiendo tenerse en cuenta además que el lucro cesante es la
ganancia dejada de percibir, lo que no incluye el gasto realizado para la obtención de dicho
beneficio (…)”
“18 De la lectura de la casación antes transcrita se concluye, que existe la obligación de resarcir
el daño causado cuando se despide a un trabajador y este fue repuesto por mandato judicial,

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 pues en ella no se señala lo contrario y en el Décimo Segundo considerando señala que para
efectos de determinar el quantum se debe referir a la ganancia dejada de percibir lo que no
incluye el 14 de febrero del 2011gasto realizado para la obtención de este beneficio, en
consecuencia, siendo esto, así se va a tener presente como indemnización por lucro cesante de
forma respectiva; del periodo 14 de febrero del 2011 al 01 de diciembre del 2016. 05 años, 09
meses y 14 días, conforme al siguiente detalle (…) remuneración S/ 1,300.00 soles, recibo por
honorarios Nº 0001-000101, total lucro cesante S/ 90.306.66 soles.

2.1.2. Que, de la revisión del considerando 14, 17 y 18 de la resolución materia de

impugnación se puede verificar, que el juez no atendió la finalidad concreta del
proceso el cual es resolver un conflicto de intereses o eliminar una
incertidumbre, ambas con relevancia jurídica haciendo efectivos los derechos
sustanciales, cuya finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia. Para
efectos de obtener un fallo justo, y no soslayar los elementos fácticos que fluyen
del proceso y obtener una decisión mucho más analítica, exhaustiva e integral
del caso y en la medida que resulta imprescindible determinar con la mayor
certeza, si mi representada, (municipalidad Distrital de Estique) resulta obligada
a pagar el monto determinado por el lucro cesante.

Asimismo se debe expresar que la motivación del presente recurso es que se

evalúe bien los documentos aportados por la parte demandante; mas aún que en
el presente año se llevo a cabo el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral y
Procesal Laboral 2019, en la ciudad de Tacna, el cual se desarrollo los días 23 y
24 de mayo del presente año, el cual tuvo como primer tema, el otorgamiento y
cálculo del lucro cesante y daño moral en caso de despido; sub tema 1:
Otorgamiento y cálculo del lucro cesante en caso de despido; sub tema 2:
Otorgamiento y cálculo del daño moral en caso de despido. Dando como
conclusión en el caso de otorgamiento y cálculo del lucro cesante lo siguiente:
En las pretensiones indemnizatorias derivadas de un despido inconstitucional,
incausado o fraudulento declarados judicialmente como tales; el daño
patrimonial invocado a titulo de lucro cesante, debe ser entendido como todos
los ingresos dejados de percibir como consecuencia directa e inmediata del
despido y no como las remuneraciones dejadas de percibir; y cuya existencia
real y objetiva deberán ser acreditadas a fin de determinar la cuantificación que
se sustentará en un parámetro temporal referido al importe de los ingresos
ciertos que hubiera dejado de percibir; y cualquier otra circunstancia que tuviera
incidencia directa en dicha cuantificación; deduciéndose los ingresos que
hubiese obtenido el demandante por los servicios realizados en dicho periodo de

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cese. Además, se señaló que la existencia real y objetiva del daño deberán ser
acreditadas para determinar su cuantificación, la cual será sustentada en
parámetros temporal (referido al tiempo de duración del cese) y cuantitativo
(referido al importe de los ingresos ciertos dejados de percibir), así como otras
circunstancias que incidan de manera directa en dicha cuantificación, en el
presente caso se tiene que en los fundamentos señalados se establece que los
ingresos mensuales del demandante es la suma de S/ 1,300.00 soles, teniendo
como base la boleta de servicio por honorarios de folio 18, ( Recibo por
honorarios N° 001-000101), dejando de lado la documentación presentada por
mi representada (Ordenes de Pago) extraídas del Sistema Integrado de
Administración Financiera de la Entidad, sistema que sirve para ver la
información de los ingresos, gastos de la institución, del mismo modo brinda
reportes y estados de gestión valiosos para el control y toma de decisiones, del
cual se extrajo los comprobantes de pago N° 0000106; N° 000179; N° 000180;
N° 0000225; N° 000299; N° 0346; N° 0448; N° 0526; N° 0646; N° 0704 los
cuales comprenden los meses de febrero a noviembre, donde se aprecia que su
pago por los servicios prestados a la Entidad Fluctuaban en S/ 800.00 soles en
el mes de febrero y S/ 1,000.00 soles desde el mes de marzo a noviembre del
2010, lo cual demuestra que el demandante no tenia un ingreso fijo constante, lo
cual no fue valorado al momento de dictar la Resolución N° 06, argumentando
que los mismos constituyen documentos propios de la institución en los que no
se aprecia firma del demandante dejando de lado que este Sistema de
información guarda relación directa con instancias superiores como ser el
Ministerio de Economía y Finanzas, cuyo reporte acredita los pagos realizados
por parte de la Entidad al Demandante, y los montos pagados, los mismo que no
se tomaron en cuanta al momento de resolver y cuantificar el monto
indemnizatorio, validando solo como sustento de los ingresos del demandante el
Recibo por honorarios N° 001-000101, que como se observa no tiene fecha
cierta ni mucho menos tiene algún sello de recepción o validación de parte de la
Entidad, ni mucho menos firma del demandante, por lo cual no debió ser el
sustento principal para la realizar la cuantificación del monto indemnizatorio, sino
se debió analizar los ingresos ciertos de forma global y de este modo establecer
un monto ajustado a realidad y al derecho.

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 En ese sentido se colige que se ha vulnerado el derecho a la motivación de las
resoluciones judiciales, la cuestión constitucional propuesta por el recurrente se
vincula a la necesidad de que las resoluciones, en general, y las resoluciones
judiciales, en particular, estén debidamente motivadas, por ser éste un principio
básico que informa el ejercicio de la función jurisdiccional, y, al mismo tiempo,
un derecho de los justiciables de obtener de los órganos judiciales una
respuesta razonada, motivada y congruente con las pretensiones
oportunamente propuestas. Al respecto, el TC (STC 8125-2005-PHC/TC, FJ 11)
ha señalado que: “a exigencia de que las decisiones judiciales sean motivadas
en proporción a los términos del inciso 5) del artículo 139º de la Norma
Fundamental, garantiza que los jueces, cualquiera que sea la instancia a la que
pertenezcan, expresen la argumentación jurídica que los ha llevado a decidir
una controversia, asegurando que el ejercicio de la potestad de administrar
justicia se haga con sujeción a la ley; pero también con la finalidad de facilitar un
adecuado ejercicio del derecho de defensa de los justiciables (...).”

POR LO QUE, LA RESOLUCIÓN MATERIA DE IMPUGNACIÓN CARECE DE

LA DEBIDA MOTIVACIÓN Y DEBE SER DECLARADA NULA POR AFECTAR
EL PRINCIPIO DE LA DEBIDA MOTIVACION DE LAS RESOLUCIONES
JUDICIALES; toda vez, que el derecho a la debida motivación de las
resoluciones importa pues que los órganos judiciales expresen las razones o
justificaciones objetivas que la llevan a tomar una determinada decisión. Esas
razones, por lo demás, pueden y deben provenir no sólo del ordenamiento
jurídico vigente y aplicable al caso, sino de los propios hechos debidamente
acreditados en el trámite del proceso.

2.1.3. Con referencia a lo resuelto por daño moral, en la cual se dispone el pago de la
suma de S/. 5,000.00 soles (CINCO MIL SOLES); tiene como sustento,
motivación y fundamento medular de la decisión el punto 20 y 21 de su parte
considerativa, la cual señala expresamente lo siguiente:

20 “No existe duda que el daño moral se presenta luego del despido laboral, si bien es de difícil
probanza, se presume por el hecho de que el actor de un momento a otro deja de tener el status
de trabajador, quedando sin trabajo, a partir de lo cual no es difícil concluir que ello le generó
una angustia y una afectación emocional, como se alega en la demanda. (…) que ante la
enorme dificultad de la prueba del daño moral la jurisprudencia peruana ha optado por presumir
en determinados casos (…).
21 “La reparación no debe ser entendida como un mecanismo de enriquecimiento, sino como un
instrumento por el cual se busca poner a la victima en una situación equivalente a la que habría

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 determinado en ausencia del hecho, lesivo, en cuanto ello se posible. En esta perspectiva, la
decisión a adoptar debe estar enmarcada dentro de los principios de razonabilidad y
ponderación (…)

Del mismo modo que el lucro cesante el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral y
Procesal Laboral 2019, en la ciudad de Tacna, el cual tuvo como primer tema, el
otorgamiento y cálculo del lucro cesante y daño moral en caso de despido; sub
tema 2: Otorgamiento y cálculo del daño moral en caso de despido. Dando como
conclusión en el caso de otorgamiento y cálculo del daño moral lo siguiente: En
las pretensiones indemnizatorias derivadas de un despido inconstitucional,
incausado, fraudulento o arbitrario declarados judicialmente como tales; el daño
extrapatrimonial invocado a título de daño moral, que comprende además al
daño a la persona y otros similares; no cabe presumir la existencia del daño
moral, y su existencia deberá ser acreditada ya sea con medios probatorios
directos o indirectos, salvo los casos en los que además de vulnerarse el
derecho al trabajo, también se hubieran vulnerado otros derechos
fundamentales como el honor, la dignidad, u otros derechos de la personalidad,
en cuyo caso deberá presumirse el daño moral; sin embargo la cuantificación
deberá sustentarse en la prueba aportada o en la invocación de determinados
parámetros o criterios y sólo en ausencia de ellos podrá acudirse a la valoración
equitativa conforme al artículo 1332° del Código Civil, de lo concluido en el
pleno jurisdiccional laboral se debe establecer que si bien se puede presumir el
daño moral, al momento de su cuantificación deberá sustentarse en parámetros
o criterios que ayuden a establecer un monto adecuado lo cual no sucede en la
sentencia materia de apelación en la cual solo se limita a aplicar lo señalado en
el artículo 1332 del Código Civil sin realizar mayor análisis de lo aportado por el
demandante, que solo hace mención de daños sufrido a su proyecto de vida,
laborales, familiares, si probar ninguno de ellos.

III. DE LA NATURALEZA DEL AGRAVIO:

Que, mediante la Resolución N° 06 de fecha 26 de agosto del 2019, materia de
impugnación se estaría atentando contra los derechos y garantías constitucionalmente
reconocidos, como lo son el derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva y el derecho a la
motivación de las resoluciones judiciales. La Resolución impugnada me causa agravio
directamente porque se aparta de los fines del proceso, interpretando la normatividad

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 adjetiva de manera errónea; claramente el criterio del A quo atenta contra la efectividad,
del proceso para una justa impartición de justicia. Por lo que resulta un agravio jurídico al
derecho constitucional a la Tutela Jurisdiccional efectiva y al derecho a la motivación de
las resoluciones judiciales.

SOBRE LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA: En el presente proceso

materializado en autos se observa un quebrantamiento en torno al juicio y razonamiento
del juzgador, ya que como es de observarse en la resolución apelada el A quo establece
en un juicio de razonamiento subjetivo.

Al respecto, el Tribunal Constitucional establece que:

“Es importante precisar que, sin perjuicio de esta dimensión procesal, el Tribunal Constitucional
ha reconocido en este derecho una dimensión sustancial, de modo tal que el juez constitucional
está legitimado para evaluar la razonabilidad y proporcionalidad de las decisiones judiciales. De
ahí que este Colegiado haya señalado, en anteriores pronunciamientos, que el derecho al
debido proceso en su faz sustantiva “se relaciona con todos los estándares de justicia como son
la razonabilidad y proporcionalidad que toda decisión judicial debe suponer.” (STC 9727-2005-
HC/TC, FJS. 7).

POR TODO LO ANTES MENCIONADO Y TENIENDO EN CUENTA LOS

ARGUMENTOS PRECEDENTES ANTES EXPUESTOS, SE TENGA POR
INTERPUESTA LA PRESENTE APELACIÓN EN CONTRA DE LA RESOLUCIÓN N° 06
DE AGOSTO DEL 2019; SOLICITANDO QUE SE ELEVE AL SUPERIOR EN GRADO,
QUIEN CON MEJOR CRITERIO PROCEDA A REVOCARLA Y/O ANULARLA, POR
AFECTAR AL DEBIDO PROCESO, TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA, DEBIDA
MOTIVACION DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES Y DERECHO DE DEFENSA.

POR LO EXPUESTO:
Solicito a usted, Señor Juez, se tenga por interpuesto la
apelación dentro del término de Ley y proveer de acuerdo a Ley.

OTROSI DIGO: Señaló domicilio Procesal Palacio Municipal de la Municipalidad distrital de

Estique, sito en la plaza principal S/N del Distrito de Estique y Casilla Electrónica N.º 56105 del
letrado que autoriza la presente.
OTROSI DIGO: Adjunto lo siguiente.

 Copia de DNI
 Credencial otorgada por el jurado especial de Tacna.

Tarata, 05 de setiembre del 2019.

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