REPÚBLICA DE COLOMBIA

JUZGADO PRIMERO CIVIL DEL CIRCUITO ESPECIALIZADO EN RESTITUCIÓN

DE TIERRAS DE SANTIAGO DE CALI

Santiago de Cali, seis (06) de julio de dos mil veinte (2020)

Referencia: Acción de Tutela – Sentencia No. 036 – T – Concedida

Accionante: Manuel de Jesús Viveros Rivas, a través de apoderado judicial
Accionado: Positiva Compañía de Seguros S.A., y Otros
Radicado: 7600131210012020 00042 00

I. Asunto:

El Juzgado Primero Civil del Circuito Especializado en Restitución de Tierras de

Santiago de Cali dicta sentencia en esta acción constitucional, interpuesta por el
señor Manuel de Jesús Viveros Rivas, a través de apoderado judicial, contra
Positiva Compañía de Seguros S.A., Patrimonio Autónomo de Remanentes del
Instituto de Seguro Social en Liquidación y Carvajal Pulpa y Papel S.A., a fin de
lograr el amparo de sus derechos fundamentales; trámite en el que se vinculó a
la Nueva EPS S.A., La Previsora S.A., Coomeva EPS y Colpensiones.

II. Antecedentes:

2.1. CIRCUNSTANCIAS DEL CASO

2.1.1. Se informa que el señor Viveros Rivas trabajó en la empresa Carvajal

Pulpa y Papel S.A. - antes PROPAL S.A.-, desde el 18/11/1961 hasta 31/08/1992,
durante el cual estuvo expuesto a factores de riesgo laborales que le ocasionaron
HIPOACUSIA NEUROSENSORIAL BILATERAL, enfermedad catalogada como de
origen profesional por Coomeva EPS. Durante su relación laboral estuvo vinculado
al sistema de seguridad social al ISS (Salud, Pensión y ARP).

2.1.2. Liquidado el Instituto de Seguro Social se creó el Patrimonio Autónomo

del ISS. Los aportes en salud fueron trasladados a la Nueva EPS S.A., pensión a
Colpensiones y los de riesgos a Positiva Compañía de Seguros S.A.

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 2.1.3. En firme el dictamen por Coomeva EPS, al no presentarse objeciones,
en varias ocasiones solicitó a Positiva Compañía de Seguros S.A. la calificación de
pérdida de capacidad laboral, sin que hasta la fecha se realice, pretextando la
entidad que dentro de su base de datos no se evidencia registro de siniestro o
enfermedad laboral reportada, como tampoco afiliación.

2.1.4. Por lo anterior solicitó a Carvajal Pulpa y Papel S.A. información sobre
sus aportes al sistema de riesgos profesionales, quien le indicó que fueron
realizados en su momento al ISS. Por ello el 06/12/2018 radicó derecho de
petición ante el Patrimonio Autónomo de remanentes del ISS en Liquidación
solicitando certificación de afiliación. El 26/12/2018 le fue informado que “ante la
aprobación de la cesión de activos, pasivos y contratos de administradora de
riesgos profesionales del instituto de seguros sociales a la Previsora de Vida S.A.
Compañía de Seguros, por tratarse de un tema de su competencia, se permite
remitir la petición antes señalada para que sean esta entidad quien certifique” .

2.1.5. Asevera que solicitó a Positiva S.A. certificación de afiliación y en

respuesta la entidad le informó que cuenta solo con los aportes realizados por la
empresa Propal S.A. dentro del periodo comprendido del 01/1995 a 07/1995,
aclarándole además que la información suministrada por el extinto ISS no
especifica la clase, tarifa de riesgo y valor individual pagado, información
necesaria para dar respuesta a lo pedido, reiterando su desafiliación.

2.1.6. Por lo expuesto, considera que sus derechos fundamentales están siendo
desconocidos por las accionadas, toda vez que han transcurrido 3 años desde que
solicitó a Positiva S.A. la realización de su calificación de pérdida de capacidad
laboral, sin que a la fecha obtenga respuesta a su ruego.

2.2. PRETENSIONES

Manuel de Jesús Viveros Rivas solicita se amparen sus derechos fundamentales

a la salud, seguridad social y debido proceso, y en consecuencia se ordene a: i)
Positiva Compañía de Seguros S.A., Patrimonio Autónomo de Remanentes del
Instituto Seguros Sociales en Liquidación y Carvajal Pulpa y Papel S.A., certificar
la existencia de sus aportes y afiliación al sistema de riesgos profesionales; hecho
lo anterior ii) Positiva Compañía de Seguros S.A., debe realizarle dictamen de
calificación de pérdida de su capacidad laboral.

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 2.3. TRÁMITE

Mediante auto No. 120 del 24/06/2020 se admitió la acción constitucional,

vinculando a la Nueva EPS S.A., Previsora S.A., Coomeva EPS y Colpensiones,
requiriendo las accionadas y vinculadas rendir informe acerca de los hechos y
pretensiones sobre las cuales se ha erigido la acción, todo de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 19 del Decreto 2591 de 1991. Concediéndoles un término
de 02 días para que rindieran informe sobre los hechos materia de queja;
providencia debidamente notificada.

La Doctora Diana Marcela González Vargas, en calidad de Analista Jurídico de

COOMEVA E.P.S., informó que el señor Viveros Rivas está afiliado al Sistema
General de Seguridad Social en Salud en el régimen contributivo desde el
01/05/2002, estando actualmente activo. Que la petición está dirigida a las
entidades Positiva Compañía de Seguros S.A., Patrimonio Autónomo de
Remanentes del Instituto de Seguro Social en Liquidación y Carvajal Pulpa y Papel
S.A, y no ante la entidad que representa, razón por la cual solicita su
desvinculación ante la falta de legitimación en la causa por pasiva.1

Carvajal Pulpas y Papel S.A., por medio de la Doctora Mónica Correa Patino,
Representante Legal Laboral, indicó que durante el tiempo que el actor laboró en
la entidad estuvo afiliado al Sistema de Seguridad Social en el extinto ISS. Que
esta última entidad le reconoció pensión de vejez en el año 1997, razón por la
cual la presente solicitud de calificación de pérdida de capacidad laboral “no
tendría efectos, porque si esa calificación fuera superior a 50%, por ello le
deberían reconocer Pensión de Invalidez, la que no tiene sentido porque hoy ya
disfruta de su pensión de vejez, no pudiendo disfrutar de las dos al mismo
tiempo”. Detalla que ha direccionada las peticiones sobre este asunto al
Patrimonio de Remanentes del ISS, precisando que no es la entidad competente
para realizar calificación de pérdida de capacidad laboral, sino la Junta Regional
de Calificación de Invalidez.2

La Doctora Malky Katrina Ferro Ahcar - Directora de Acciones Constitucionales

de Colpensiones, comunicó que no hay legitimación en la causa por pasiva toda
vez que lo solicitado no es competencia de Colpensiones, sino de Positiva

1
Escrito remitido vía correo electrónico el 25/06/2020.
2
Memorial allegado al correo electrónico el 26/06/2020.

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Compañía de Seguros y Patrimonio Autónomo de Remanentes, en virtud del
derecho de petición interpuesto ante el Patrimonio Autónomo de Remanentes del
ISS. Agrega que “Colpensiones solo califica patologías de origen común, lo que
no ocurre en el presente caso ya que en los hechos de la tutela, el actor manifiesta
contar con un origen laboral. Adicional se informa que revisado el sistema de
información de Colpensiones, no se encontró solicitud radicada por el accionante
en la que este solicita lo pretendido en el presente trámite de tutela”.3

La Previsora S.A. Compañía De Seguros, por medio de la Doctora Gina Patricia

Cortes Páez, Representante Legal Judicial y Extrajudicial, manifestó que carece
de competencia para resolver el asunto que corresponde a Positiva Compañía de
Seguros S.A., aclarando que el derecho de petición donde se evidencia su nombre,
en realidad fue interpuesto ante el Patrimonio Autónomo de Remanentes del
Instituto Seguros Sociales en Liquidación, no ante la entidad que representa,
razón por la cual solicita se niegue la presente acción por falta de legitimación en
la causa por pasiva.4

El Doctor Gustavo Adolfo Reyes Medina, funcionario de la Unidad de Tutelas

del Patrimonio Autónomo de Remanentes del Instituto de Seguros Sociales en
Liquidación, administrado por FIDUAGRARIA S.A., informó que la empresa
Carvajal Pulpa y Papel S.A., el 04/12/2018, radicó derecho de petición solicitando
certificación de afiliación del tutelante durante la vinculación en ARL al ISS, frente
a lo cual, por medio del oficio N° 201815109 del 14/12/2018, le indicaron que
“(...) mediante la Resolución No. 1293 del 11 de agosto de 2008, expedida por la
Superintendencia Financiera de Colombia, se aprobó la cesión de activos, pasivos
y contratos de la Administradora de Riesgos Profesionales del Instituto de Seguros
Sociales a La Previsora Vida S.A. Compañía de Seguros. A partir del 1° de
septiembre de 2008, comenzó a operar Positiva Compañía de Seguros S.A., razón
por la cual, toda la información correspondiente a la población afiliada a Riesgos
Profesionales del Instituto de Seguros Sociales se trasladó a dicha Entidad (…)
(...)", precisando que “ toda la información de la población afiliada a
Riesgos Profesionales del Instituto de Seguros Sociales se trasladó a
Positiva mediante Acta de Entrega a POSITIVA COMPAÑÍA DE SEGUROS
S.A. de fecha 29 de abril de 2014; hecho por el cual, carecemos de

3
Información suministrada a través del correo electrónico el 26/06/2020.
4
Escrito enviado mediante correo electrónico el 26/06/2020.

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4
competencia para pronunciarnos de fondo sobre el particular .”, por lo
tanto, advierte que no tienen competencia para pronunciarse, solicitando su
desvinculación.5

Positiva Compañía de Seguros S.A, a través de la Doctora Paola Santiesteban

Osorio - apoderada del representante legal, indicó que de conformidad con la
base de datos de la entidad, no hay registro de afiliación del señor Viveros
Rivas como tampoco de reporte alguno, agregando que “no existen reportes
de aportes al Sistema General de Riesgos Laborales por cuenta del empleador
Carvajal Pulpa y Papel S.A., a favor del trabajador MANUEL DE JESÚS VIVEROS
RIVAS para la vigencia 1961 al 1992”. Aclara que aquellos asuntos que ocurrieron
antes del 13/08/2008 no fueron remitidos a la entidad que representa, sino que
están a cargo del Patrimonio Autónomo de Remanentes del Instituto Seguros
Sociales en Liquidación. Por otro lado, indica que el empleador también manifiesto
que el actor estuvo afiliado en Riesgos a Global Seguros (Royal Sunalliance) por
lo que “bien podría ser la última ARL a la cual estuvo vinculado el accionante”,
adviertiendo que no se cumple con el requisito de inmediatez pues el evento
ocurrió hace 28 años, así las cosas, por lo anterior y ante la falta de legitimación
en la causa por pasiva, solicita declarar improcedente la tutela.6

El Doctor Juan Manuel Bedoya Rodríguez, en calidad de Apoderado Especial de

Nueva EPS S.A, manifestó que la entidad no está legitimada para resolver las
pretensiones del actor, sino la ARL Positiva, de conformidad con lo consagrado
en el artículo 3 del Decreto 1562 de 2012, y teniendo en cuenta que lo solicitado
no son servicios de salud. Así, insta a su desvinculación, aclarando que el actor
está afiliado en la entidad recibiendo servicios de salud que ha requerido.7

III. Consideraciones:
3.1. Competencia

El Despacho es competente para resolver la presente acción constitucional, de

conformidad con el artículo 86 de la Constitución Política, el Decreto 2591 de 1991
que la reglamenta, Decretos 1382 de 2000 y 1983 de 2017; igualmente porque
el titular del derecho de la acción tiene domicilio en la ciudad de Cali, localidad

5
Memorial remitido vía correo electrónico el 26/06/2020.
6
Información remitida a través del correo electrónico el 30/06/2020.
7
Información suministrada a través del correo electrónico el 30/06/2020.

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donde este Juzgado ejerce competencia.8

3.2. Problema Jurídico

Encuadrado el marco constitucional objeto de enjuiciamiento, se entrará a

establecer si: ¿los derechos fundamentales del señor Manuel de Jesús Viveros
Rivas fueron trasgredidos por Positiva Compañía de Seguros S.A., el Patrimonio
Autónomo de Remanentes del Instituto de Seguro Social en Liquidación y Carvajal
Pulpa y Papel S.A., y/o vinculadas, al presuntamente abstenerse de emitir
certificación de aportes y su afiliación al Sistema de Seguridad Social en Riesgos
Profesionales, y tampoco calificar su pérdida de capacidad laboral?

3.3. Legislación y Jurisprudencia

Para resolver el problema jurídico planteado se hará mención a la Ley 100 de

1993, Decreto 19 de 2012, Decreto 1295 de 1994 y Ley 776 de 2002, artículos 1,
23, 29, 48, 49 y 86 de la Constitución Política de 1991, y los siguientes tópicos: i)
Derecho fundamental de petición, ii) Debido proceso; y seguidamente se abordara
el caso concreto.

3.3.1) Derecho fundamental de petición

De conformidad con el artículo 23 de la Carta Política, todas las personas tienen

derecho a presentar solicitudes ante autoridades o particulares cuando cumplen
funciones públicas, con la finalidad de obtener una respuesta pronta, que debe
reunir los requisitos de oportunidad, claridad, precisión y congruencia.

El derecho de petición se concreta al presentar una petición respetuosa, es

decir, una actuación positiva de la persona encaminada a obtener una respuesta
oportuna y de fondo, acto que se convierte en presupuesto de este derecho
fundamental, pues nada tendría que alegar, quien no ha exteriorizado su solicitud
ante alguna autoridad.

La autoridad tiene el deber legal de recibir las peticiones y darle el debido

trámite, para proveer una respuesta clara y completa, definiendo de fondo el
asunto objeto de solicitud, debiendo ser oportuna, es decir, dentro de los términos
que la Ley ha establecido, y notificando la respuesta al petente. Así, la Corte ha

8
Ver Acuerdo PSAA15-10410 del 2015 del Consejo Superior de la Judicatura – Sala Administrativa “por el cual se establece el Mapa de los
Despachos Civiles Especializados en Restitución de Tierras”, concordado con la Resolución No. RESUDAE 16-28, del 17 de marzo de 2016.

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manifestado que “la vulneración del derecho de petición se presenta por la
negativa de un agente de emitir respuesta, de fondo, clara, oportuna y en tiempo
razonable, y por no comunicar la respectiva decisión al petente”.9

Su conculcación debe ser protegida por este medio, en razón que el ciudadano
no cuenta con otro medio judicial idóneo y eficaz para la defensa de sus intereses.

3.3.2) Debido proceso

El derecho fundamental al debido proceso, como garantía constitucional, tiene

como fin evitar arbitrariedades en las actuaciones judiciales y administrativas,
consagrado por el constituyente de 1991 en el artículo 29 “El debido proceso se
aplicará a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas. Nadie podrá ser
juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez
o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de
cada juicio. En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea
posterior, se aplicará de preferencia a la restrictiva o desfavorable. Toda persona
se presume inocente mientras no se la haya declarado judicialmente culpable.
Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado
escogido por él, o de oficio, durante la investigación y el juzgamiento; a un debido
proceso público sin dilaciones injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir
las que se alleguen en su contra; a impugnar la sentencia condenatoria, y a no
ser juzgado dos veces por el mismo hecho. Es nula, de pleno derecho, la prueba
obtenida con violación del debido proceso”.

Lo anterior indica que el ejercicio de las funciones públicas se encuentra sujeto

a límites con el fin de garantizar los derechos de quienes puedan resultar
afectados por las decisiones de la administración que conllevan a crear, modificar
o extinguir un derecho o, en su defecto a imponer una obligación o sanción.

Al respecto la Corte en Sentencia T-545 de 2009 determinó “En cuanto al

alcance constitucional del derecho al debido proceso administrativo, la Corte ha
dicho que este derecho es ante todo un derecho subjetivo, es decir, que
corresponde a las personas interesadas en una decisión administrativa, exigir que
la adopción de la misma se someta a un proceso dentro del cual se asegure la
vigencia de los derechos constitucionales de contradicción, impugnación y

9
Sentencias T-441 de 2013, T-464 de 2009, T-7007 de 2008, T-842 de 2007, entre otras.

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publicidad (...)”.10 De esta manera se advierte que el derecho fundamental al
debido proceso está comprendido por determinados elementos procesales
mínimos que son necesarios e imprescindibles para el establecimiento de un
proceso justo, tal como el derecho a impugnar, lo cual tiene como finalidad que
los derechos de las personas no se vean afectados por las actuaciones de las
autoridades, procurando en todo momento el respeto a las formalidades propias,
sin dilaciones injustificadas o inexplicables de los términos consagrados para las
distintas actuaciones.

3.4. Solución al caso

Previamente analizar de fondo la presente acción constitucional, conviene

precisar que si bien prima facie podría pensarse que se incumple con el requisito
medular de inmediatez que la orienta, pues la interposición de la acción de tutela
“debe ser oportuna y razonable con relación a la ocurrencia de los hechos que
originaron la afectación o amenaza de los derechos fundamentales invocados”11,
en razón que a esta data han pasado aproximadamente 10 meses desde que el
accionante radicó el primer derecho de petición ante Positiva Compañía de
Seguros S.A., lo cierto es que el asunto constitucional no ha sido resuelto de
fondo, prolongando las lesiones iusfundamentales deprecadas hasta esta calenda,
circunstancia que habilita la intervención del Juez extraordinario. Por ello se
aborda en estudio constitucional de rigor.

Conforme se relató en acápites anteriores, es tarea del decisor constitucional

establecer si se desconocieron los derechos fundamentales del señor Manuel de
Jesús Viveros Rivas por parte de Positiva Compañía de Seguros S.A., Patrimonio
Autónomo de Remanentes del Instituto de Seguro Social en Liquidación y Carvajal
Pulpa y Papel S.A., o las entidades vinculadas, al presuntamente no expedirle
certificación de aportes y afiliación al Sistema de Seguridad Social en ARL o
riesgos profesionales, y en consecuencia tampoco le ha sido calificada su pérdida
de capacidad laboral pese a que la EPS Coomeva le prescribió una afección que
repercute en su capacidad de trabajo.

A dicho efecto precisase que el señor Viveros Rivas reclama la trasgresión de

sus derechos fundamentales, instando que se ordene a las accionadas certificar

10
M.P. María Victoria Calle Correa.
11
Sentencia T-332 de 2015.

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la existencia de los aportes y afiliación al sistema de riesgos profesionales
realizados a su nombre. Hecho lo anterior, se ordene a Positiva Compañía de
Seguros S.A., realizar dictamen de calificación de pérdida de la capacidad laboral,
tal y como lo solicitó en derecho de petición radicado el 08/08/2019 y en otras
solicitudes posteriores, incoadas con el mismo propósito.

Por su parte Positiva Compañía de Seguros S.A, afirma que en la base de datos
de la entidad no hay registro de afiliación del señor Viveros Rivas como tampoco
de reporte o siniestro alguno, ni expediente laboral o administrativo, aclarando
que los asuntos que ocurrieron antes del 13/08/2008 no fueron remitidos a la
entidad que representa, por lo que están a cargo del Patrimonio Autónomo de
Remanentes del Instituto Seguros Sociales en Liquidación.

El Patrimonio Autónomo de Remanentes del Instituto de Seguros Sociales en

Liquidación, administrado por FIDUAGRARIA S.A., informó que la petición de
Carvajal Pulpa y Papel S.A. fue trasladada por competencia Positiva Compañía de
Seguros S.A., en razón a que toda la información correspondiente a la población
afiliada a Riesgos Profesionales del Instituto de Seguros Sociales se trasladó a
dicha Entidad. Por su parte, Carvajal Pulpas y Papel S.A., advirtió que durante el
tiempo que el actor laboró en la entidad estuvo afiliado al Sistema de Seguridad
Social en el extinto ISS (salud, pensión y riesgos profesionales), y que la
competente para realizar calificación de pérdida de capacidad laboral es la Junta
Regional de Calificación de Invalidez.

COOMEVA E.P.S. informó carece de legitimación en la causa por pasiva por

cuanto la tutela se dirige contra otras entidades, respuesta análoga a la
Colpensiones que pidió su desvinculación, y finalmente, Nueva EPS S.A, indicó
que la entidad que debe responder es la ARL Positiva, de conformidad con lo
consagrado en el artículo 3 del Decreto 1562 de 2012, y teniendo en cuenta que
lo solicitado no son servicios de salud.

La documental allegada da cuenta de las variadas peticiones del señor Viveros

Rivas ante Positiva Compañía de Seguros S.A., donde se observa: i) Oficio del
12/01/2018 por medio del cual Coomeva EPS le notifica a Positiva Compañía
de Seguros S.A., la calificación de contingencia origen enfermedad laboral del
señor Viveros Rivas, por el diagnóstico de hipoacusia neurosensorial
bilateral; ii) Oficio calendado del 29/01/2018 emitido por Positiva Compañía

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de Seguros S.A., dirigido a Coomeva EPS informándole que “una vez revisadas
nuestras bases de información se evidencia que el usuario(a) MANUEL DE JESÚS
VIVEROS RIVERA CC 2437275, no registra afiliación con esta aseguradora, por
tal motivo Positiva Compañía de Seguros no se pronuncia ante la calificación en
primera oportunidad de la EPS COOMEVA”; iii) Comunicación fechada el
13/08/2018 a través de la cual Positiva Compañía de Seguros S.A., le informa
al señor Viveros Rivas el contenido del oficio calendado del 29/01/2018 dirigido a
Coomeva EPS.

Así mismo, iv) Escrito calendado el 08/10/2018 mediante el cual Carvajal

S.A. le indica al señor Manuel de Jesús Viveros Rivas que “revisada su hoja de
vida la última ARP hoy ARL a la cual la Compañía tenía afiliados sus trabajadores
en el año 1992 (año de su desvinculación), fue el ISS. La cual era la única que
existía en ese momento en el país (…) La compañía Global Seguros (antes Royal
Sunalliance), fue la ARP de PROPAL desde el 01 de febrero de 1996 hasta
el 31 de enero de 2002, fechas en las cuales usted ya se encontraba
desvinculado”; v) Oficio enviado vía correo electrónico el 04/12/2018 y radicado
el 06/12/2018 por Carvajal S.A. ante el Patrimonio Autónomo de Remanentes del
Instituto de Seguro Social en Liquidación, informando que el actor laboró en la
empresa desde el 18/11/1961 hasta el 31/08/1992, aclarándole que durante
toda su vinculación laboral estuvo afiliado en todos los riesgos al ISS.
Por ello le solicitó “certificación de afiliación durante su vinculación en ARP (hoy
ARL) al Instituto de Seguro Social del Sr. Manuel de Jesús Viveros” .

vi) Oficio fechado el 14/12/2018 por medio del cual Patrimonio Autónomo
de Remanentes del Instituto de Seguro Social en Liquidación le informa a Carvajal
S.A., que “A partir del 1º de Septiembre de 2008, comenzó a operar Positiva
Compañía de Seguros S.A, razón por la cual, toda la información correspondiente
a la población afiliada a Riesgos Profesionales del Instituto de Seguro Social se
trasladó a dicha Entidad”; vii) Comunicación del 26/12/2018 del Patrimonio
Autónomo de Remanentes del Instituto de Seguro Social en Liquidación corriendo
traslado por competencia de aquella solicitud a Positiva Compañía de Seguros
S.A.; viii) Oficio del 26/07/2019 por medio del cual Positiva Compañía de
Seguros S.A., le comunica al actor que “no existe registro alguno de Siniestro o
enfermedad laboral reportada ante esta Aseguradora a nombre del Señor
MANUEL DE JESÚS VIVEROS RIVERA (…) como tampoco afiliación en ningún

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10
tiempo (…). En consecuencia, se niegan los términos de su reclamación ”

ix) Derecho de petición radicado por el promotor constitucional el

12/07/2019 ante Positiva Compañía de Seguros S.A., pidiendo continuar “el
proceso de calificación de origen que corresponde a la ARL, ya reconocida como
de origen LABORAL por Coomeva-eps”. x) Respuesta proferida por Positiva
Compañía de Seguros S.A. el 05/09/2019, informándole al tutelante que no
registra afiliación, aclarando que “solo contamos con los aportes efectuados
por la empresa PROPAL S.A. (…) del periodo enero de 1995 hasta julio
de 1995, en los cuales incluyen los generados a su nombre (…) Cabe
resaltar que en la información recibida por el antiguo Instituto de Seguro Social
(ISS) no se especifica la clase, tarifa de riesgo y el valor individual pagado, detalles
estos con los que contamos a partir de Septiembre de 2008, fecha en la que
POSITIVA COMPAÑÍA DE SEGUROS S.A inicia sus actividades” ; xi) Derecho de
petición del 24/02/2020 mediante el cual el señor Viveros Rivas solicitó a
Positiva Compañía de Seguros S.A., “cual es el fundamento jurídico que se apoya,
para no cumplir con lo señalado por las distintas normas que existen para la
contestación del Derecho de Petición radicado el 08 de Agosto de 2019 pese a
haber demostrado que existen unos aportes (…) solicito dar respuesta” ; y
finalmente xii) Contestación de Positiva Compañía de Seguros S.A., del
02/03/2020, indicándole al actor que “Una vez consultados los sistema de
información, se evidencia que usted no registra afiliación dentro de las bases de
datos o archivos documentales de esta entidad, como tampoco se observa reporte
de Siniestro alguno que este relacionado a una enfermedad o accidente laboral
ocurrido a usted”.

Del anterior recuento y la documental aportada por las entidades que

conforman el extremo pasivo, se extrae que: 3.4.1) el señor Viveros Rivas laboró
en Carvajal S.A. (antes Propal), desde el 18/11/1961 hasta el 31/08/1992, tal cual
lo admitió la entidad y se observa con el contrato de transacción aportado; 3.4.2)
durante el periodo de su relación laboral estuvo afiliado al sistema de seguridad
social (salud, pensión y riesgos profesionales) al extinto ISS, de conformidad
con lo informado por Carvajal S.A. y como lo demuestra la copia de los certificados
de incapacidad Nos. 51180 del año 1971, 239680 del 1972 y 754905 de 1977
adjuntados por el Patrimonio Autónomo de Remanentes del ISS en Liquidación;
3.4.3) el Patrimonio Autónomo de Remanentes del ISS en liquidación probó que

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11
desde el 01/09/2008 trasfirió o trasladó a la Positiva Compañía de Seguros S.A.
los expedientes administrativos de sus afiliados al sistema de riesgos
profesionales, tal cual lo admiten sus representantes judiciales en las réplicas ante
el Juzgado y como se puede observar en el “ACTA DE ENTREGA” suscrita por los
representantes de ambas entidades el día 29 de abril de 2014.

Entonces, demostrado que el señor Viveros Rivas tenía sus cotizaciones al

sistema de riesgos profesionales en el extinto ISS y que esta entidad en su
proceso liquidatorio trasladó a la Positiva Compañía de Seguros S.A. los
expedientes haberes y obligaciones que aparejan legalmente este tipo de
procedimientos, no existe excusa válida para que se le niegue su derecho a ser
valorado para conocer su pérdida de capacidad laboral derivada de la hipoacusia
neurosensorial bilateral que le diagnosticara la EPS Coomeva, y que fuera puesta
en conocimiento de la entidad Positiva Compañía de Seguros S.A. el día
12/01/2018, según quedó decantando en acápite anterior.

Al margen que el promotor sea una persona pensionada, según lo precisaron

dos de las entidades accionadas, y que exista cierta opacidad en el referido
proceso de entrega de expedientes administrativos del Patrimonio Autónomo de
Remanentes del ISS en Liquidación a Positiva S.A., no puede negársele su
intención de conocer y tramitar una eventual pensión por invalidez, se compartan
o no los argumentos defensivos encaminados a predicar que no pueden
acumularse dos pensiones originadas en hechos disimiles, en este caso por vejez
y presunta invalidez, pues esta es una circunstancia que debe ser decantada por
una vía procesal diversa.

No son de recibo los argumentos de la representante judicial de Positiva

Compañía de Seguros S.A. en el sentido que se trata de una Tutela extemporánea
dado que “han pasado 28 años” desde los hechos percutores del trámite. Y no se
admiten en tanto el suceso que generó los diversos derechos de petición del
accionante no está relacionado con su anterior actividad laboral, sino con un
reciente dictamen médico del año 2018 expedido por Coomeva EPS, que le
diagnosticó hipoacusia neurosensorial bilateral. Tampoco sus afirmaciones donde
indica que “Es de aclarar, que pese a lo informado por la Señora Mónica Correo
Directora de Personal de Carvajal S.A, quien manifiesta que en 1992 el accionante
se desvinculo, también afirma que la aseguradora Global Seguros (Royal
Sunalliance) fue su ARL, por consiguiente, ante la duda, en la veracidad de la
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información historia, bien podría ser la última ARL a la cual estuvo vinculado el
accionante”, por cuanto la empresa Carvajal S.A precisó que durante la
vinculación laboral del actor la empresa tenía a todos trabajadores afiliados al
ISS, y lo más importante, que al momento de contratar a la aseguradora
Global Seguros, ya el actor no hacía parte de la entidad, por lo tanto no
se puede hablar de falta de veracidad o duda respecto este tópico.

Similar prédica amerita la afirmación de que no existen aportes o vinculación

del tutelante con Positiva Compañía de Seguros S.A., pues se demostró en
párrafos ut supra que existen documentos (incapacidades y acta de entrega) que
dan cuenta de la añorada afiliación del peticionario al sistema de riesgos
profesionales y salud, además la misma entidad admitió expresamente que
“…solo contamos con los aportes efectuados por la empresa PROPAL
S.A. (…) del periodo enero de 1995 hasta julio de 1995, en los cuales
incluyen los generados a su nombre”, de donde se extrae que si reposan en
sus archivos datos sobre los negados aportes, lo que implica que aquella es una
verdadera contradicción resultado de una incongruencia entre lo que dice para
negar las diversas peticiones del señor Viveros Rivas y lo que se admite para salir
a la ligera de un asunto de su entera competencia, disrupción fáctica que no
puede endilgársele al actor, en tanto se trata de trámites administrativos reglados
entre entidades, cuyas irregularidades o falencias no tiene este porque soportar,
tolerar o sobrellevar.

A efecto de las inferencias descritas, resulta necesario destacar que según la

Ley 100 de 199312, la calificación del estado de invalidez derivado de accidente
de trabajo o enfermedad profesional “se sujetará a lo dispuesto en esta Ley para
la calificación de la invalidez por riesgo común” 13, es decir, que “Corresponde al
Instituto de Seguros Sociales, Administradora Colombiana de Pensiones -
COLPENSIONES-, a las Administradoras de Riesgos Profesionales - ARP- a las
Compañías de Seguros que asuman el riesgo de invalidez y muerte, y a las
Entidades Promotoras de Salud EPS, determinar en una primera oportunidad la
pérdida de capacidad laboral y calificar el grado de invalidez y el origen de estas
contingencias. En caso de que el interesado no esté de acuerdo con la calificación
deberá manifestar su inconformidad dentro de los diez (10) días siguientes y la

12
“Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones”.
13
Artículo 250. Calificación del estado de invalidez.

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13
entidad deberá remitirlo a las Juntas Regionales de Calificación de Invalidez del
orden regional dentro de los cinco (5) días siguientes, cuya decisión será apelable
ante la Junta Nacional de Calificación de Invalidez, la cual decidirá en un término
de cinco (5) días. Contra dichas decisiones proceden las acciones legales” .Así
mismo, dicha norma, consagra que el acto administrativo que determina la
invalidez debe “contener expresamente los fundamentos de hecho y de derecho
que dieron origen a esta decisión, así como la forma y oportunidad en que el
interesado puede solicitar la calificación por parte de la Junta Regional y la
facultad de recurrir esta calificación ante la Junta Nacional”, aclarando que si la
calificación es inferior en no menos del 10%, debe acudirse en forma obligatoria
a la Junta Regional de Calificación de Invalidez por cuenta de la respectiva
entidad.14

Por otro lado, el Decreto 1295 de 199415 determinó que toda enfermedad o
patología, accidente o muerte se consideran de origen común cuando no hayan
sido clasificadas como profesional, aclarando que “La calificación del origen del
accidente de trabajo o de la enfermedad profesional será calificado, en primera
instancia por la institución prestadora de servicios de salud que atiende al afiliado.
El médico o la comisión laboral de la entidad administradora de riesgos
profesionales determinará el origen, en segunda instancia. Cuando surjan
discrepancias en el origen, estas serán resueltas por una junta integrada por
representantes de las entidades administradoras, de salud y de riesgos
profesionales. De persistir el desacuerdo, se seguirá el procedimiento previsto
para las juntas de calificación de invalidez definido en los artículos 41 y siguientes
de la Ley 100 de 1993 y sus reglamentos”.16 De igual forma, consagró que “Todo
afiliado al Sistema General de Riesgos Profesionales, sufra un accidente de trabajo
o una enfermedad profesional, o como consecuencia de ellos se incapacite, se
invalide o muera, tendrá derecho a que le preste los servicios asistenciales y le
reconozca las prestaciones económicas”17.

Por su parte, la Ley 776 de 200218, dispuso que “Todo afiliado al Sistema
General de Riesgos Profesionales que, en los términos de la presente ley o del
Decreto-ley 1295 de 1994, sufra un accidente de trabajo o una enfermedad

14
Artículo 41. Calificación del estado de invalidez, modificado por el artículo 142 del Decreto 19 de 2012.
15
“Por el cual se determina la organización y administración del sistema general de riesgos profesionales”.
16
Articulo 12. Origen del accidente de la enfermedad y la muerte.
17
Articulo 34. Derecho a las prestaciones
18 “
Por la cual se dictan normas sobre la organización, administración y prestaciones del Sistema General de Riesgos Profesionales”.

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14
profesional, o como consecuencia de ellos se incapacite, se invalide o muera,
tendrá derecho a que este Sistema General le preste los servicios asistenciales y
le reconozca las prestaciones económicas a los que se refieren el Decreto-ley 1295
de 1994 y la presente ley”.19

Estableciendo que las prestaciones asistenciales y económicas que sean como

consecuencia de accidente de trabajo o enfermedad profesional, deben ser
reconocidas y pagadas “por la administradora en la cual se encuentre afiliado el
trabajador en el momento de ocurrir el accidente o, en el caso de la enfermedad
profesional, al momento de requerir la prestación (…) Cuando se presente una
enfermedad profesional, la administradora de riesgos profesionales que asume
las prestaciones, podrá repetir proporcionalmente por el valor pagado con
sujeción y, en la misma proporción al tiempo de exposición al riesgo que haya
tenido el afiliado en las diferentes administradoras, entidades o a su empleador
de haber tenido períodos sin cobertura”. Advirtiendo que cuando se trate de
enfermedad profesional de trabajar que ya no está vinculado al Sistema de
Riesgos Profesionales, “deberá asumir las prestaciones la última
administradora de riesgos a la cual estuvo vinculado, siempre y cuando
el origen de la enfermedad pueda imputarse al período en el que estuvo
cubierto por ese Sistema”. (Negrilla por fuera del texto original)

Así las cosas, de conformidad con lo estipulado por el legislador, i) la

calificación del estado de invalidez derivado de accidente de trabajo o enfermedad
profesional le corresponde al Instituto de Seguros Sociales, Colpensiones,
Administradoras de Riesgos Profesionales - ARP- a las Compañías de Seguros que
asuman el riesgo de invalidez y muerte, y a las Entidades Promotoras de Salud, y
ii) en caso que el trabajador ya no tenga vinculación al Sistema de Riesgos
Profesionales, pero presenta de enfermedad profesional, quien debe asumir las
prestaciones es la última administradora de riesgos a la cual estuvo vinculado.

Para el caso que nos ocupa, en vista a que la enfermedad fue catalogada como
profesional (por parte de Coomeva EPS), la entidad que debe calificarlo es la ARP
a la que se encontraba otrora afiliado, si bien en aquella época era el extinto ISS,
es claro que toda la información ya fue trasladada a su última aseguradora por

19
Artículo 1o. Derecho a las prestaciones.

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15
parte del P.A.R.I.S.S. Al estar acreditada la afiliación del señor Viveros Rivas al
ISS, hoy liquidado, durante su vinculo laboral con Carvajal S.A., y que toda la
información que reposaba en dicha entidad ya fue trasladada a Positiva Compañía
de Seguros S.A., es a esta última a quien le compete certificar dicha afiliación y
dar respuesta clara, completa y de fondo al derecho de petición radicado el
08/08/2019 respecto de la calificación.

En suma, el derecho de petición génesis del trámite continua irresoluto,

generando una vulneración de la garantía prevista en el artículo 23 constitucional,
tras una prolongación irrazonable del término para resolver la cuestión
iusfundamental, que no es otro que 15 días a partir del recibido – Sentencias SU-
975 de 2003, T-441 de 2013, T-464 de 2009, T-7007 de 2008, T-842 de 2007,
entre otras – a pesar de trascurrir desde la fecha de presentación – 18 de agosto
de 2019 - hasta la actualidad aproximadamente 10 meses, sin obtener respuesta
de fondo, sino evasivas y dilatorias.

Conforme esa línea argumentativa y acorde a lo probado, se concederá la

protección instada, ordenado a Positiva Compañía de Seguros S.A., que presente
una respuesta clara, completa y de fondo al derecho de petición radicado el
12/07/2019, relacionado con el proceso de calificación de su pérdida de capacidad
laboral, y luego proceda a valorarlo.

IV. Decisión:

Por estos motivos, el Juzgado Primero Civil del Circuito Especializado en

Restitución de Tierras de Santiago de Cali, administrando justicia en nombre
de la República y por autoridad de la Ley,

FALLA:

PRIMERO: TUTELAR los derechos fundamentales de petición y debido proceso,

del señor MANUEL DE JESÚS VIVEROS RIVAS, de conformidad con lo expresado
en la parte motiva.

SEGUNDO: ORDENAR a la Doctora LUISA MARINA URIBE RESTREPO, en

calidad de Gerente de Afiliaciones y Novedades de Positiva Compañía de Seguros

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16
S.A.20, o quien haga sus veces, que en el término de cinco (05) días computados
a partir de la notificación de esta providencia, emita certificación de existencia de
aportes y afiliación al sistema de riesgos profesionales, realizados a nombre del
señor Manuel de Jesús Viveros Rivas.

TERCERO: ORDENAR al Doctor LUIS ERNESTO RODRÍGUEZ RAMÍREZ, en

calidad de Gerente Médico de Positiva Compañía de Seguros S.A.21, o quien haga
sus veces, que hecho lo ordenado en punto anterior, en el término de diez (10)
días, presente al señor Manuel de Jesús Viveros Rivas una respuesta clara, de
fondo y congruente a la petición formulada el 12/07/2019 y las posteriores
en el mismo sentido, respecto del proceso de calificación de la presunta pérdida
de su capacidad laboral.

CUARTO: NOTIFICAR este fallo en la forma establecida en el artículo 30 del

Decreto 2591 de 1991, y una vez ejecutoriado, enviar las actuaciones a la
Honorable Corte Constitucional para su eventual revisión; agotado el trámite en
esa instancia, procédase al archivo de las diligencias.

Notifíquese, Fdo. Electrónicamente

PEDRO ISMAEL PETRO PINEDA

Juez

20
https://www.positiva.gov.co/web/guest/gerencia-de-afiliaciones-y-novedades
21
https://www.positiva.gov.co/web/guest/gerencia-m%C3%A9dica

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