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VICERRECTORADO ACADÉMICO
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y POLÍTICAS
ESCUELA DE DERECHO
T.G.NO___________
T.G.NO___________
Autora: Br.
Tutor: Abg.
Asesor Metodológico: Prof. Carmen Rodríguez
pp.
RESUMEN ii
INTRODUCCIÓN 01
CAPÍTULO I 01
INTRODUCCIÓN 01
Descripción del Tema de Estudio 01
Justificación o Relevancia 07
Orientación metodológica o camino a seguir 09
Naturaleza de la investigación 09
Técnicas de recolección de la información 12
Técnicas de análisis e interpretación de la información 13
CAPÍTULO II 14
REFERENCIAL TEÓRICO QUE SUSTENTA LA INVESTIGACIÓN 14
Estudios Previos o Estado del Arte 14
Orientaciones Teóricas o Jurídicas del Estudio 17
CAPÍTULO III 38
Postura Personal o producto de la investigación 28
Reflexiones finales 38
Conclusiones 38
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 48
DEDICATORIA
Al culminar esta meta, para la cual invertí un gran esfuerzo, perseverancia y amor,
quiero dedicar este logro a todas aquellas personas, que con su ayuda espiritual, moral
y apoyo incondicional me han acompañado a lo largo de mi vida.
A mis padres por su amor incondicional, cariño, apoyo, dedicación y valores
que me formaron para orientarme en la vida.
Hermanos y hermanas por apoyarme en todo momento en todas las etapas de
mi vida.
Familiares y amigos por sus palabras estimuladoras para seguir adelante.
A todos mis amigos (as) y compañeros de estudios que estuvieron a mi lado
inclusive en los momentos y situaciones más difíciles, siempre ayudándome y
me motivaron para seguir adelante, con palabras de esperanzas que
sembraban y regaban esa semilla de proyecto de vida que hoy se ve
alcanzado.
A todos mil gracias, gracias, gracias, los amo, los amo, los amo
Emily
AGRADECIMIENTO
Para alcanzar esta meta, he tenido que recorrer varios años de estudios, donde
conté con el apoyo, orientación y conocimiento de seres muy valiosos, y es una ocasión
propicia para expresarle nuestras palabras de gratitud.
RESUMEN
El objetivo de este estudio consistió en aanalizar los conflictos del comercio electrónico
en el Derecho Internacional. Para lo cual se trazaron los siguientes objetivos
específicos: Indicar aspectos teóricos relacionados con comercio electrónico, describir
las figuras jurídicas o mecanismos alternativos en la solución de conflictos del
comercio electrónico y analizar las normativas aplicables en el Derecho Internacional
para la solución de conflictos del comercio electrónico. Se aplicó una metodología de
tipo documental y se aplicaron los métodos que más prevaleció para el análisis de datos
fue el hermenéutico que es el más apropiado para la interpretación de los textos
jurídicos consultados. Se llegó a las siguientes conclusiones: Que doctrinariamente al
definir el comercio electrónico se debe tener presente que para que tenga carácter
jurídico este debe señalara la presencia de la contratación electrónica que se realiza
por medio de dos o más ordenadores conectados en la red, cuyas clausulas por lo
general se encuentran preestablecidas en los denominados contractos de adhesión. A
nivel internacional las partes contractuales que intervienen en el comercio
electrónico, cuando se le presente un conflicto a nivel internacional pueden acudir a
las figuras jurídicas o medios alternativos que también se denominan Resolución
Alternativas de Disputas ADR (Alternative Dispute Resolution).Existen pactos,
convenios y normativas internacionales e internas de cada Estado para resolver las
controversias presentadas en el comercio electrónico a nivel mundial. Tales como la
Directiva 2008/52/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo, el Convenio de La
Haya, el Reglamento de la Comisión Europea y el Derecho Internacional o Pacto de
San José.
CAPITULO I
INTRODUCCIÓN
Objetivos de la Investigación
Objetivo General
Analizar los conflictos del comercio electrónico en el Derecho Internacional.
Objetivos Específicos
1. Indicar aspectos teóricos relacionados con comercio electrónico.
2. Describir las figuras jurídicas o mecanismos alternativos en la solución de
conflictos del comercio electrónico.
3. Analizar las normativas aplicables en el Derecho Internacional para la solución de
conflictos del comercio electrónico.
Justificación o Relevancia
normativas legales existentes para resolver los conflictos entre las partes ocasionado a
nivel internacional.
Asimismo, existe en la población un desconocimiento general sobre las normativas
y mecanismos que pueden ser aplicados cuando surgen conflictos en el comercio
electrónico en ámbito internacional, lo cual se observa, cuando muchas personas no
saben dónde acudir cuando una de las partes no cumple con la contratación realizada en
la operación mercantil, la cual casi siempre es el usuario o consumidor, quien luego de
cancelar un producto o servicio no lo recibe o la calidad ofertada es engañosa.
Del mismo modo, este estudio tiene su aporte metodológico, teórico y jurídico,
porque servirá de información a todos los profesionales y estudiosos del Derecho
Internacional y como antecedente para otras investigaciones que aborden el tema del
comercio electrónico o el uso de la Tecnología de la Comunicación e Información
(TIC ́s) en las transacciones financieras. En otras palabras, se puede considerar como
base para la realización de nuevas investigaciones que contribuyan a aumento del
conocimiento y de la teoría en los que respecta al tema abordado.
Además, la presente investigación se encuentra enmarcada en el Polo III:
Identidad y Multiculturalismo en el Mundo Globalizado, el cual comprende las
nuevas tecnologías, producto de fenómeno de la globalización como alternativa a las
necesidades del individuo preservando su identidad cultural y su relación con el
marco jurídico que las regula y con respecto al Ámbito se inserta en: Cultura y
Comunidad Internacional, puesto que cultura juega un papel importante en las
decisiones políticas, reformas sociales, transacciones económicas y financieras entre
otras, las cuales, tienen más posibilidad de avanzar con éxito cuando tiene presente
todo los conocimiento, costumbres y tradiciones de sociedad.
En cuanto la Línea de Investigación este estudio se ubica en: Las Nuevas
Alternativas de Técnicas para la Resolución de Negociación y Resolución de
Conflictos, la cuales son implementadas por la necesidad de impulsar mecanismos
jurisdiccionales con la finalidad de disminuir el número de los litigios a los que se
enfrentan nuestras instituciones encargadas de administrar justicia a nivel internacional.
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Con relación al Nombre del Proyecto este trabajo de investigación se inserta en:
Medios Alternativos Como Vía Pacífica De Resolución de Conflictos, ya que estos
son vías alternativas de resolución de controversias legales tanto nacionales como
internacionales que se presentan el comercio electrónico internacional, y constituyen
como una visión novedosa y efectiva para solventar las situaciones jurídicas
comerciales donde una de las parte se sienta afectada por el incumplimiento de los
cuerdos pautados en los contratos establecidos por Internet.
Finamente este estudio corresponde al Eje Conceptual: Derecho Internacional,
que es la rama del derecho público exterior que estudia y regula el comportamiento
de los Estados y otros sujetos internacionales, en sus competencias propias y
relaciones mutuas, sobre la base de ciertos valores comunes, para garantizar la paz y
cooperación internacional, mediante normas nacidas de fuentes internacionales
específicas en otras palabras el campo del Derecho que comprende el ordenamiento
jurídico de la comunidad internacional.
Actualmente el comercio electrónico tiene una gran importancia para todas las
naciones que lo practican tanto a nivel económico como también en el ámbito político,
puesto que esa actividad le permite los Estados que la desarrollan, establecer una serie de
estrategias, actitudes y posiciones que permiten el mantenimiento o crecimiento de su
economía, y también le da presencia y significación en el concierto internacional
Relevancia del Estudio
Este estudio tiene gran relevancia puesto que desde Derecho se debe abordar los
mecanismo más idóneos para la solución de conflictos presentados a nivel internacional
con relación al comercio electrónico, los cuales afectan de manera indistinta bien sea al
proveedor o al comprador, y se debe tener presente que la dimensión internacional del
comercio electrónico producen efectos jurídicos, relacionados con la contratación
electrónica, la jurisdicción y derecho aplicable, problemas de confidencialidad, de
privacidad, entre otros.
Por lo tanto, el estudio de las normativas y figuras jurídicas existentes para
resolver los conflictos que se presentan a nivel internacional es muy valioso desde el
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punto de vista jurídico, mercantil y social puesto que, el desarrollo del comercio
traspasa las fronteras de una nación, por lo cual, es necesario encontrar el modo de
resolverlos y evitar o disminuir sus secuelas, puesto que en él se ven involucrados
Estados que presentan diferencias de criterios y enfoques producidos por la
diversidad de intereses que tienen en sus políticas económicas.
Asimismo, en los últimos tiempos, se ha podido observar la relevancia de
realizar negociaciones como medio diplomático de resolución pacífica de conflictos,
la mutua comprensión, a través de las discusiones sobre aspectos esenciales de un
contrato, y por ello en este estudio se analizaran las nuevas figuras jurídicas para la
resolución de conflictos presentados el comercio electrónico internacional y la
legislación que las contempla.
Naturaleza de la Investigación
investigación por lo cual constituye un valioso auxiliar en esa tarea, al ahorra mucho
tiempo, espacio y dinero.
De manera que, dado el carácter documental de las informaciones a recabar el
instrumento adecuado para su trascripción lo constituye la ficha, tal y como lo indican
Rivas y Bellori (ob.cit.): “Es una tarjeta destinada a registro o trascripción de los
datos que se obtiene de las distintas fuentes de investigación”.
Citas Textuales
Según Martínez (2007), las citas textuales son “extracto de un escrito, contentivo
de información que se considera relevante y cuyo carácter demanda su trascripción en
los mismos términos de quien la emite” (p. 10). Una cita textual es la reproducción
exacta y fiel de las palabras de una fuente, ya sea oral o escrita. La cita únicamente
consiste en esas palabras fielmente reproducidas.
CAPÍTULO II
REFERENCIAL TEÓRICO QUE SUSTENTA LA
INVESTIGACIÓN
cuanto a las demás causa que por no tener las carcteristicas de derechos disponibble
no pueden se resueltas por arbitraje el tribunal tomarpa más tiempo para tomar la
decisión oprtuna.
La anterior investigación brinda valiosos aportes con relación al arbitraje donde
ser realiza su definción de una manera muy amplia, también eidentifia las normativas
que contemplan la figura del arbitraje y su repectivos benefcios, lo que sirbe como
sopote cientifico y juridcio para el desarrollo del segundo objetivo donde el arbitraje
se contempla como una de las figuras alternativas principales para la resolución de
complictos y es importante el aporte dado por la invetigación antes citada.
A nivel regional Rodríguez Anner (2013) efectuó una investigación cuyo título
es “Seguridad Jurídica en las Negociaciones del Comercio Electrónico en Venezuela”,
en este estudio se aplicó una metodología de tipo documental dogmatica, en la cual se
trazo como objetivo general analizar la seguridad jurídica en las negociaciones del
comercio electrónico en Venezuela, y los objetivos específico fueron: Desarrollar el
marco Jurídico que presenta el comercio electrónico en Venezuela, estudiar la evaluación
doctrinaria y jurisprudencial comercio electrónico y establecer el alcance de la
regulación del comercio electrónico Venezuela.
En primer lugar concluyó que el comercio electrónico en Venezuela tiene un
marco jurídico muy amplio, conformado por las leyes del comercio tradicional y las
creadas especialmente para regular el comercio electrónico. Las leyes que regulan el
comercio tradicional son: El Código Civil, Código Orgánico Tributario y la Ley de
Propiedad Industrial Gaceta Oficial Nº 24873 que ampara la propiedad intelectual.
También se tiene la Ley de Derecho de Autor, Código de Comercio, Ley de Arbitraje,
Código Penal y la Ley Orgánica del Trabajo, Trabajadores y Trabajadoras.
Con respecto al marco jurídico creado para regular las operaciones por la red se
encuentran: la Ley Especial contra Delitos Informáticos de 2001 y Ley sobre Mensaje
de Datos y Firmas Electrónicas. La Ley Especial contra Delitos Informáticos tiene
como propósito contribuir a la seguridad jurídica del comercio electrónico, sobre todo
lo que tiene que ver con Internet y sus estándares de seguridad, proteger los sistemas
que utilicen tecnologías de información, así como también prevenir y sancionar los
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delitos contra la propiedad cometidos contra o mediante el uso de tales tecnologías. Por
otra parte, en ella se sancionan los delitos contra la privacidad de las personas,
pornografía y propiedad intelectual.
La Ley sobre Mensaje de Datos y Firmas Electrónicas, Gaceta Oficial No.
37.148 del 10 de Febrero de 2001, tiene como fin adoptar un Marco jurídico que avale
los desarrollos tecnológicos sobre seguridad en materia de negocios electrónicos y les dé
valor jurídico a los mensajes que usen estas tecnologías, en esta ley se le otorga a la firma
electrónica el mismo valor probatorio que la firma escrita. Asimismo en ella se establece
los siguientes requisitos: Identificación de las partes, integridad del documento y
mensaje de datos, la firma Electrónica, los certificados electrónicos o digitales y los
proveedores de servicios de certificación.
En la ley precitada se desarrolló bajo los principios de: Eficacia probatoria,
tecnológicamente neutra, respeto a las formas documentales existentes y firmas
electrónicas preexistentes, otorgamiento y reconocimiento jurídico de los mensajes de
datos y firmas electrónicas y funcionamientos de firmas electrónicas. Principios de
importancia fundamental, porque de ellos se deriva la responsabilidad civil,
patrimonial, penal, administrativa, disciplinaria, fiscal, entre otros de las transacciones
comerciales.
En segundo lugar al realizar la evaluación doctrinal y jurisprudencial del
comercio electrónico, se determino que la doctrina establece los principio básicos y
universales que deben regir la contratación electrónica, estos son: la equivalencia
funcional de los actos electrónicos, respecto a los autógrafos o manuales, la
inalterabilidad del derecho preexistente de las obligaciones y contratos; neutralidad
tecnológica de las disposiciones reguladoras del comercio electrónico, y el principio
de la buena fe, dichos principios se encuentran contemplados en las diversas
legislaciones latinoamericanas.
Con respeto a la jurisprudencia, la sentencia de la Audiencia Nacional Española
del 19 de 302 Madrid Parra, Agustín, que establece: El principio de neutralidad
tecnológica supone la necesidad de ofrecer a los operadores, prestadores de servicios,
adjudicatarios de concursos públicos, la posibilidad de ofrecer los servicios a través de
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ha cambiado su estilo de vida tanto familiar como social y cultural, asimismo las
actividades laborales en su mayoría están automatizadas, y en especial las
transacciones comerciales solo necesitan están conectada a una red para realizar una
contratación digital.
En todos los avances antes señalados se deben fundamentalmente a Internet, el
cual es un gran avance en avance en el mundo de la informáticas y sistema de
procesamiento de datos, lo que a su vez ha generado el fenómeno de la globalización y
este trae obligatoriamente como consecuencia el auge y desarrollo del comercio
electrónico a nivel nacional e internacional, específicamente estos avances se observan
en las transacciones de compra y ventas que realizan las empresas, el Estado y
usuarios independientes de manera virtual. Destacándose, que las actividades antes
señaladas se encuentran inmersas dentro del concepto denominado comercio
electrónico.
Al respecto Feldstein, C y Word R (2000) indican que:
“El comercio electrónico es un término por el cual se designan las
operaciones en línea hechas por medio de las tiendas virtuales entre
personas, empresas, organizaciones y gobiernos. El modelo más
empleado es el de negocio a negocio (B2B) que “permite vender y
comprar a otro negocio en línea a través de Extranet o Internet” (p. 29).
Ciertamente que el comercio electrónico comprende por lo general transacciones
digitales para la compra y venta de productos, pero también incluye negocio al
consumidor que comprende ofertas de servicios en línea como los profesionales
independientes, intercambio de consumidor a consumidor y toda operación comercial
que se pueda efectuar por las redes que implique la comercialización de bienes y
servicios.
Con respecto a la definición doctrinaria de comercio electrónico, Mateu de Ros
(2002) indica que:
“El comercio electrónico constituye un fenómeno jurídico y se concibe
como la oferta y la contratación electrónica de productos y servicios a
través de dos o más ordenadores o terminales informáticos conectados a
través de una línea de comunicación dentro del entorno de red abierta que
constituye Internet. Representa un fenómeno en plena expansión con
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acuerdo, mediante el “convenio arbitral”, a la decisión que adopte el árbitro “el laudo”,
mientras que la mediación las partes llegan a establecer acuerdo a través de
entendimientos mutuos con la ayuda de un mediador.
La mayoría de los contratos suscritos entre comerciantes y consumidores dentro
del comercio electrónico tienes dos tipos de clausulas para resolver cualquier conflicto
que surjan a nivel internacional, una de ellas establece que serán competentes para
conocer del caso los tribunales del país, o incluso del Estado donde se encuentra
registrada la compañía comercializadora del producto por internet, y la otra indica que
se comprometen a utilizar los medios alternativos de resolución de conflictos, como
son el arbitraje, la mediación, el minitrial o minijuicio, la evaluación neutral, el tercero
independiente, entre otras y más específicamente el arbitraje en línea, muy acorde con
este tipo de negociación.
El arbitraje en Venezuela tiene rango y naturaleza constitucional, dado que se
encuentra consagrado en el artículo 258 de la forma siguiente “La ley promoverá el
arbitraje, la conciliación, la mediación y cualesquiera otros medios alternativos para
la solución de conflictos”, se estipula la promoción del arbitraje y los otras figuras
jurídicas para resolver las disputas, lo que implica que estos mecanismo se pueden
utilizar con absoluta legitimidad siempre y cuando estén estipulado en la contratación
entre las partes. También, el Código de Procedimiento Civil contiene desde el artículo
608 al 629, todo lo relativo al arbitramiento y las normas por las que debe regirse la
aplicación de esta figura jurídica.
De lo anterior se confirma que en Venezuela la legislación estipula que las
partes pueden solucionar sus conflictos a través de algún medio alterno de resolución,
cuando así lo dejen saber, siempre que no traten sobre cuestiones de orden público,
para ello se necesita expresarlo mediante un acuerdo de arbitraje escrito el deseo de
ambas partes a someter sus conflictos a este proceso. Este acuerdo puede estar dentro
de un contrato o bien puede ser un acuerdo independiente según el Art. 5 y 6 Ley de
Arbitraje Comercial (1998) Gaceta Oficial Nº 36.430 de fecha 7 de abril de 1998.
El acuerdo de arbitraje como medio alternativo a la solución de conflicto debe
hacerse de forma expresa e independiente, se debe comprobar que ambas partes han
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por la Propuesta de Directiva sobre mediación del 2004, los países de la Unión Europea
tienen el deber de incorporar en sus legislaciones internas un elenco normativo mínimo
para fomentar la mediación en los litigios transfronterizos de carácter civil y mercantil
los cuales son aplicables a comercio electrónico.
Muchos países han acatados dichas instrucciones y además han incorporando
también la mediación civil y mercantil como alternativa complementaria de solución
de los conflictos internos, recogiendo así los lineamientos que planteara en su
momento la Propuesta de Directiva antes indicada y el interés generalizado, tanto de
empresas como de abogados, de contar con una legislación interna que incluya la
mediación comercial como previa y obligatoria.
Especialmente, en la Ley Española N° 5/2012, de 6 de julio, sobre Mediación
en Asuntos Civiles y Mercantiles, incorporó al Derecho español la Directiva
2008/52/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 21 de mayo de 2008, dicha la
ley superó los contenidos y aspectos que la normativa comunitaria le mandaba
transponer. Igualmente Italia, Alemania y Reino Unido han seguido las orientaciones
propuestas por la Directiva 2008/52/CE, del Parlamento Europeo, especialmente en la
búsqueda de la aplicación de la mediación como formula atenuativa a solución de
conflictos.
En España se estableció la mediación en la Ley Española N° 5/2012, de 6 de
julio del 2012, dicha ley indica en su preámbulo lo siguiente;
“(...) desde la década de los años setenta del pasado siglo, se ha venido
recurriendo a nuevos sistemas alternativos de resolución de conflictos,
entre los que destaca la mediación, que ha ido cobrando una importancia
creciente como instrumento complementario de la Administración de
Justicia.
Entre las ventajas de la mediación es de destacar su capacidad para dar
soluciones prácticas, efectivas y rentables a determinados conflictos entre
partes y ello la configura como una alternativa al proceso judicial o a la
vía arbitral, de los que se ha de deslindar con claridad. La mediación está
construida en torno a la intervención de un profesional neutral que facilita
la resolución del conflicto por las propias partes, de una forma equitativa,
permitiendo el mantenimiento de las relaciones subyacentes y
conservando el control sobre el final del conflicto”.
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Con relación a los contratos donde una de las parte se encuentra conformada por
los consumidores, tanto en el Convenio de La Haya como también en el Reglamento de
la Comisión Europea establecen que los consumidores tiene prerrogativas para
establecer sus demandas en los tribunales del Estado donde habitualmente reside y
merece un trato especial, en el caso que la demanda del consumidor se refiere a
actividades comerciales o profesionales que el demandado ha llevado a cabo en ese
Estado, o dirigido a él, en particular respecto del ofrecimiento de servicios mediante la
publicidad.
El consumidor también tendría libertad para entablar un procedimiento judicial
en el lugar en el que la empresa "reside habitualmente", vale decir que la demanda
contra un consumidor sólo puede presentarse ante los tribunales del Estado en el que
dicho consumidor reside habitualmente. El Reglamento de la Comisión Europea
coincide en este punto, siempre que:
El consumidor pueda entablar una acción contra la otra parte del contrato en
los tribunales del Estado miembro en que esté domiciliada esa parte o en los
tribunales del lugar en que esté domiciliado el consumidor y
Pueda entablarse un procedimiento judicial contra el consumidor
exclusivamente en los tribunales del lugar en el que éste domiciliado.
Cabe señalar que el artículo 16 del Convenio de Roma, dentro del ámbito de la
Unión Europea establece con carácter general que la designación del derecho por las
partes puede excluirse sólo cuando su aplicación "sea manifiestamente incompatible
con el orden público del fuero". Sin embargo, de manera parecida a las limitaciones
de las disposiciones del Reglamento de la Unión Europea sobre la competencia y el
derecho aplicable, la libertad de contrato está restringida, en particular en los
contratos en los que participan los consumidores.
Con un especial énfasis en la protección del débil jurídico, el artículo 5 del
Reglamento de la Unión Europea establece que, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artículo 3, "la elección por las partes de la ley aplicable no podrá producir el resultado
de privar al consumidor de la protección que le aseguren las disposiciones
imperativas de la ley del país en que tenga su residencia habitual".
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Se debe tener presente que este campo del derecho internacional privado se
ocupa de las relaciones privadas es el tráfico externo, que tiene presente la existencia
de distintos ordenamientos normativos, por ello la jurisdicción aplicable es donde se
localiza el negocio atendiendo al criterio de proximidad geográfica entre los
elementos que la integran y un espacio territorial en el que rige ese ordenamiento.
Sin embargo, existen vacios y diferencias en cada legislación con respecto a la
regulación del comercio electrónico por ello se han dictados directrices a nivel
internacional con la finalidad de crear un marco normativo homogéneo en lo que
respecta este tipo de negociación. El problema es muy complejo, porque ante
cualquier alternativa de solución que pretenda darse, aparecerán complicaciones
inherentes a la concepción de la transnacionalidad.
Con respecto a las Repúblicas de Perú, Uruguay, Panamá, Ecuador, de México,
El Salvador, Guatemala, Nicaragua, Bolivia, Venezuela, Colombia, Honduras, Costa
Rica, Chile, Brasil, Argentina, Paraguay, Haití, República Dominicana, Estados
Unidos de América y Cuba en la actualidad resuelven sus conflictos contractuales a
través de sus códigos o leyes Internas y tomando como directriz de la normativa
común acordada en el Código del Derecho Internacional Privado o Código de
Bustamante suscrito en la Habana, Cuba en febrero de 1928. Teniendo presente que
comercio electrónico se rige por una contratación electrónica, en el artículo 184 del
Código de Bustamante se establece:
La interpretación de los contratos debe efectuarse como regla general, de
acuerdo con la ley que los rija. Sin embargo, cuando esa ley se discuta y
deba resultar de la voluntad tácita de las partes, se aplicará presuntamente
la legislación que para ese caso se determina en los artículos 185 y 186
aunque eso lleve a aplicar al contrato una ley distinta como resultado de la
interpretación de voluntad.
También, señala que “El concepto y clasificación de las obligaciones se sujetan
a la ley territorial” (Artículo 164), lo que implica que los conflictos presentados en
comercio electrónico se resolverán por las leyes internas de cada nación tomando
como jurisdicción el lugar geográfico donde nace la obligación, además indica en el
Artículo 164 que “Las obligaciones derivadas de la ley se rigen por el derecho que
las haya establecido” y “nacen de los contratos, tienen fuerza de ley entre las partes
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Reflexiones Finales
Conclusiones
Una vez desarrollados los objetivos propuestos es este estudio y durante la
consulta de diferentes textos, trabajos anteriores, directrices en el comercio
internacional, pactos, y diferentes normativas que regulan las relaciones comerciales
se llegó a las conclusiones siguientes:
1. Primero: Con relación a los aspectos teóricos relacionados con comercio
electrónico se tiene que:
1.1. El comercio electrónico tiene un abanico de transacciones comerciales
que vas mas allá de la compra, venta, ofertas y demanda de productos y
servicios realizados por la red. Incluye operaciones de todo tipo
económica para satisfacer las necesidades de los consumidores y
empresarios y en los actuales momentos es un fenómeno en expansión.
1.2. Doctrinariamente al definir el comercio electrónico se debe tener
presente que para que tenga carácter jurídico esta debe señalara la
presencia de la contratación electrónica que se realiza por medio de dos
o más ordenadores conectados en la red, cuyas clausulas por lo general
se encuentran preestablecidas en los denominados contractos de
adhesión.
1.3. Para la doctrina es indispensable la existencia del proceso contractual
dentro del comercio electrónico para que este sea legítimo y pueda ser
utilizado como elemento de prueba ante un conflicto que se genere entre
las partes, las cuales pueden estar conformada por el empresario, el
consumidor y la administración gobierno.
2. Segundo: En lo que se refiere a las figuras jurídicas o mecanismos
alternativos en la solución de conflictos del comercio electrónico se
concluye:
2.1. A nivel internacional las partes contractuales que intervienen en el
comercio electrónico, cuando se le presente un conflicto a nivel
internacional pueden acudir a las figuras jurídicas o medios alternativos
que también se denominan Resolución Alternativas de Disputas ADR
(Alternative Dispute Resolution).
2.2. Las figuras jurídicas o medios alternativos a la solución de conflictos
él son: la negociación o transacción, el arbitraje, la mediación y la
conciliación, los cuales pueden ser aplicados de forma independiente o
interconectarse formando un hibrido para dar lugar a múltiples opciones
o posibilidades para resolver los problemas suscitado en dichas
comercialización.
2.3. Actualmente las principales figuras jurídicas o medios alternativos a
la solución de conflictos el arbitraje y la mediación. Ambas son
semejantes pero se diferencia n que el arbitraje el árbitro realiza las
funciones de un juez y en la mediación el mediador no toma decisiones
solo abona el camino para la búsqueda de soluciones a los conflictos
presentados.
2.4.La mayoría de los contratos electrónico por lo general establecen dos
tipos de clausulas para resolver los conflicto a nivel internacional, una
instituye que serán competentes para conocer del caso los tribunales del
país, o incluso del Estado donde se encuentra registrada la compañía
expendedora del producto o servicio comercializado en la red, y la otra
clausula instituye el compromiso de acudir a los medios alternativos de
resolución de conflictos, especialmente el arbitraje en línea, que es el más
acorde con este tipo de negociación.
2.5. En Venezuela el arbitraje tiene rango y naturaleza constitucional, dado
que se encuentra consagrado en el artículo 258 en el cual se establece la
promoción del arbitrajes y cualquier otro medio alternativos para la
solución de conflictos, lo que implica que estos mecanismo se pueden
aplicar con absoluta legitimidad siempre y cuando estén estipulado en la
contratación firmada entre las partes. También, el Código de
Procedimiento Civil venezolano contiene desde el artículo 608 al 629,
todo lo relativo al arbitramiento y las normas por las que debe regirse la
aplicación de esta figura jurídica.
2.6. Asimismo, en Venezuela, la legislación contempla que para resolver
una disputa a través de algún medio alterno de resolución, se requiere
expresar por escrito un acuerdo arbitral donde las partes manifiesten el
su deseo de someter sus conflictos a este proceso, dicho acuerdo puede
estar dentro de un contrato o bien puede ser un acuerdo independiente
según el Art. 5 y 6 Ley de Arbitraje Comercial (1998) Gaceta Oficial Nº
36.430 de fecha 7 de abril de 1998.
2.7. En los contratos de adhesión, el acuerdo de debe hacerse de forma
expresa e independiente, según el Art. 6 Ley de Arbitraje Comercial
(Ob.cit) de manera que se corrobore que ambas partes han decidido
libremente y han expresado su voluntad a este respecto.
2.8. El arbitraje es uno de los medios más utilizado en el mundo para dar
solución a los conflictos del comercio electrónico internacional, y tiene
beneficios a las partes litigantes puestos que permite la celeridad,
economía y sobre todo confidencialidad, tan importantes para las
empresas, que no les conviene verse involucradas en conflictos públicos
y cuantiosos con sus clientes.
2.9. A nivel mundial muchos países han avanzado en su legislación con
relación al comercio electrónico dado que es la modalidad comercial
más utilidad, como por ejemplo España, y dentro de sus normativas se
permite el uso del arbitraje como medio de resolución de conflictos y así
lo estipula el artículo 32 de la Ley 34 del año 2002.
2.10. La mediación como medio alternativo a la solución de conflictos, en
última década se le ha dado mucha importancia el Marco Europeo, tanto
así que se encuentra propuesta en la Directiva 2008/52/CE, del
Parlamento Europeo y del Consejo, del 21 de mayo de 2008, por ello,
los países de la Unión Europea tienen el deber de incorporar en sus
legislaciones internas un elenco normativo mínimo para fomentar la
mediación en los litigios transfronterizos de carácter civil y mercantil
los cuales son aplicables a comercio electrónico.
2.11. Muchos países han acatado la propuesta de la Directiva 2008/52/CE,
especialmente España en la Ley Española N° 5/2012, de 6 de julio,
sobre Mediación en Asuntos Civiles y Mercantiles, la cual incorporó los
lineamiento, e inclusive superó los contenidos y aspectos que la
normativa comunitaria le mandaba transponer. Igualmente Italia,
Alemania y Reino Unido han seguido las orientaciones propuestas por
la Directiva 2008/52/CE, del Parlamento Europeo, especialmente en la
búsqueda de la aplicación de la mediación como formula atenuativa a
solución de conflictos.
2.12. La mediación permite dar soluciones prácticas, efectivas y rentables a
determinados conflictos entre las partes y ello la configura como una
alternativa al proceso judicial o a la vía arbitral, de los que se ha de
deslindar con claridad. La mediación está construida en torno a la
intervención de un profesional neutral que facilita la resolución del
conflicto por las propias partes, de una forma equitativa, permitiendo el
mantenimiento de las relaciones subyacentes y conservando el control
sobre el final del conflicto.
2.13. Asimismo España al igual que otros países europeos, como Italia,
Alemania e Inglaterra han incorporado en sus normativas las
disposiciones de la Ley Modelo UNCITRAL sobre Conciliación
Comercial Internacional, de 24 de junio de 2002.
2.14. En Ley Modelo UNCITRAL, se propone la mediación mercantil en
primera línea para la solución de conflictos, sustentada en la autonomía
de la voluntad y en el principio de igualdad de las partes y de equilibrio
y respecto de sus opiniones (art. 8); asimismo en el principio de
neutralidad e imparcialidad del mediador (art. 9); y la confidencialidad
como principio donde se fundamenta (art. 9).
2.15. Para el buen funcionamiento del proceso de mediación la Ley Modelo
UNCITRAL establece que: (a) la necesaria suspensión de los plazos de
prescripción y caducidad, por todo el tiempo que dure el procedimiento
de mediación, lo que constituye otro pilar fundamental para el
funcionamiento del sistema, orientado esta vez a eliminar los posibles
desincentivos y a evitar los eventuales abusos por efectos jurídicos no
deseados (art. 4); y (b) la ejecutividad que se le asigna al título en que
consta el acuerdo de mediación, dependiendo si este se logró antes o
durante el proceso judicial o arbitral, y dentro o fuera del país (art. 25).
2.16. Por su parte Italia cuenta con el Decreto Legislativo N° 28/2010, de 5
de marzo, done se estipula la “media previa” en el artículo 5°, este
modelo se basa principalmente en los organismos o instituciones
públicas o privadas de mediación, más que en los mediadores
individualmente considerados, las que si bien están sometidas a las
reglas del mercado y de la libre competencia, son fiscalizadas por el
Estado mediante la inscripción previa en un registro que lleva el
Ministerio de Justicia.
2.17. En Alemania, se establece la “conciliación previa” como instrumento
general de aplicación en el derecho que rige su Estado. Es así como la
Ley de Enjuiciamiento Civil, exige que el tribunal promueva e intente
en todo momento un acuerdo directo entre las partes (Art. 278.1).
2.18. En el Reino Unido, se maneja la mediación de forma voluntaria para
las partes en conflicto y no está especificada en la legislación como
obligaría. Las partes no están obligadas a mediar, pero cuando el juez o
la contraparte sugieren con razonable fundamento, el rehúsa al proceso
de mediación sin causa justiciada podrá ser sancionada con las costas
del juicio.
3. Tercero: En lo que se refiere a las normativas aplicables en el Derecho
Internacional para la solución de conflictos del comercio electrónico se
concluye:
3.1. Además de las figuras jurídicas o medios alternativos para la solución
de conflictos existen pactos, convenios y normativas internacionales e
internas de cada Estado para resolver las controversias presentadas en el
comercio electrónico a nivel mundial. Lo primero que debe que debe
hacerse ante una instancia judicial es determinar la competencia del
tribunal donde se acude. Al respecto, el Convenio de La Haya indica
que el presunto responsable puede ser demandado judicialmente en el
Estado en que resida habitualmente. Este enfoque tiene semejanza con
el adoptado por el Convenio de Bruselas, pero se diferencia en que el
vínculo pertinente no es el "domicilio" sino la "residencia habitual" del
demandado.
3.2. En el Convenio de La Haya, indica que puede presentarse una
demanda ante los tribunales del Estado en el que se hubiesen entregado
o prestado, parcial o totalmente, los bienes o servicios o, en asuntos
relativos tanto a bienes como a servicios, en el lugar en el que se
hubiese cumplido la obligación principal, parcial o totalmente.
3.3. El Reglamento de la Comisión Europea, establece de forma análoga,
con relación a los contratos que una persona de un Estado miembro
puede ser demandada en otro Estado miembro en los tribunales "del
lugar de cumplimiento de la obligación particular". El "lugar de
cumplimiento", respecto de los bienes o los servicios, se define,
respectivamente, como el lugar en el que, en virtud del contrato, éstos se
entregan o prestan (o deberían haberse entregado o prestado).
3.4. Cuando en un contratos una de las partes sea un consumidor, tanto en
el Convenio de La Haya como el Reglamento de la Comisión Europea
establecen que estos tienen prerrogativas para establecer sus demandas
en los tribunales del Estado donde habitualmente reside y merece un
trato especial y tendría libertad para entablar un procedimiento judicial
en el lugar en el que la empresa "reside habitualmente", y las demandas
contra este sólo puede presentarse ante los tribunales del Estado en el
que dicho consumidor reside habitualmente.
3.5. El Convenio de Roma de manera parecida consagra las limitaciones
de las disposiciones del Reglamento de la Unión Europea sobre la
competencia y el derecho aplicable, así como también la libertad de
contrato está restringida en particular en los contratos en los que
participan los consumidores.
3.6. S El derecho internacional privado se ocupa de las relaciones privadas
es el tráfico externo, que tiene presente la existencia de distintos
ordenamientos normativos, por ello la jurisdicción aplicable es donde se
localiza el negocio atendiendo al criterio de proximidad geográfica entre
los elementos que la integran y un espacio territorial en el que rige ese
ordenamiento.
3.7. Sin embargo, existen vacios y diferencias en cada legislación con
respecto a la regulación del comercio electrónico por ello se han
dictados directrices a nivel internacional con la finalidad de crear un
marco normativo homogéneo en lo que respecta este tipo de
negociación. El problema es muy complejo, porque ante cualquier
alternativa de solución que pretenda darse, aparecerán complicaciones
inherentes a la concepción de la transnacionalidad.
3.8. El Derecho Internacional Privado o Código de Bustamante suscrito en
la Habana, Cuba en febrero de 1928 rige la relaciones contractuales de
Perú, Uruguay, Panamá, Ecuador, de México, El Salvador, Guatemala,
Nicaragua, Bolivia, Venezuela, Colombia, Honduras, Costa Rica, Chile,
Brasil, Argentina, Paraguay, Haití, República Dominicana, Estados
Unidos de América y Cuba. Entonces los conflictos generados por el
comercio electrónico a nivel internacional se resolverán a través de lo
establecidos en las normativas internas de cada país y a través de las
normativas estipuladas en el Derecho Internacional Privado o Código de
Bustamante el 20 de febrero de 1928 en las repúblicas que firmaron
dicho Convenio.
3.9. Venezuela la soluciona los conflictos surgidos en el comercio
electrónico a través de sus normativas internas como lo establece la Ley
de Derecho Internacional Privado Publicado en Gaceta oficial de la
República de Venezuela Nº 36.511 de 6 de agosto de 1998 y por sus
normativas internas las cuales son el Código Civil Venezolano de 1982,
Código de Comercio de 1955, Ley de Derecho de Autor de 1993, Ley
de Arbitraje Comercial de 1998, Código de 2005, Ley Orgánica del
Trabajo, Trabajadores y Trabajadoras Gaceta Oficial Ext. 6.076 del 7 de
Mayo 2012.
REFERENCIA BIBLIOGRÁFICA