UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

FACULTAD DE DERECHO

TESIS DE GRADO PARA OPTAR POR EL TTULO DE LICENCIADAS EN DERECHO

PROTECCIN AL CONSUMIDOR FINAL COSTARRICENSE EN CASO DE INCUMPLIMIENTO EN LA COMPRAVENTA POR INTERNET

NATALIA MAYORGA ANGULO REBECA ULLOA MONTOYA

SAN JOS, COSTA RICA, 2011

ii

Dedicatorias:

A Dios por sus bendiciones y darme la fortaleza para luchar por mis sueos, por ser mi gua y amigo a lo largo de mi vida. A mis padres, por sus sacrificios y consejos, por ser quienes me ensearon que sin esfuerzo y dedicacin no se alcanzan las metas, por ser quienes me alentaron a seguir mis sueos y me dieron los medios para alcanzarlos. A mi abuelita por tenerme presente en sus oraciones y con sus palabras darme las fuerzas para continuar el arduo camino de mi carrera. A mis hermanos por sus palabras de aliento y apoyo incondicional. Al Lic. Jorge Ross, mi jefe, por sus importantes aportes para la elaboracin de este proyecto y su preocupacin. A mis amigas, mis hermanas, por ser mi fortaleza, en especial a mi compaera y amiga Rebeca, por iniciar este camino conmigo y llegar a la meta a mi lado, por su paciencia y constante apoyo, adems, de su amistad incondicional en esta etapa de mi vida. A quien tuvo fe en m y me incentiv a dar ms de lo necesario.

Natalia Mayorga Angulo

iii

Dedico mi trabajo a mis padres porque todo lo que soy se lo debo a ellos, sin su apoyo, amor y comprensin, nada hubiera sido posible en mi vida. A mi hermana, mi amiga del alma, que me tolera y me anima a seguir adelante. A Natalia, mi compaera de tesis y amiga, que fue la que me mantuvo cuerda, con la que logr llegar al final de esta etapa y con la que seguir en muchas etapas ms. A mis amigas y amigos, que me acompaaron en todo este proceso, con palabras de apoyo y oraciones. A Dios porque l me dio la vida, porque sin l no hubiera tenido la fortaleza para llegar a este momento. Rebeca Ulloa Montoya.

iv

Agradecimientos:

Agradecemos al Lic. Federico Torrealba, al Lic. Carlos Estrada al Dr. Rafael Sanabria porque desde el inicio del trabajo nos impulsaron a seguir adelante, porque nos brindaron apoyo incondicional, por los aportes que nos hicieron y por siempre estar dispuestos a colaborar. Adems, a todas aquellas personas que nos dieron su apoyo y a todos los que permitieron que se pudiera llevar a cabo la investigacin.

ndice

Dedicatorias: ................................................................................................................... ii Agradecimientos: .......................................................................................................... iv Tabla de Abreviaturas.................................................................................................. vii Resumen:...................................................................................................................... viii Ficha Bibliogrfica: ........................................................................................................ x Introduccin ................................................................................................................... 1 Ttulo I. Comercio electrnico. .................................................................................... 6 Captulo I. Nociones Bsicas. ................................................................................... 6 Seccin I. Definicin. ............................................................................................. 6 Seccin II. Modelos del comercio electrnico. ................................................. 10 Seccin III. Principios del Comercio Electrnico. ........................................... 14 Captulo II. Compraventa internacional entre sujetos de derecho privado en el comercio electrnico. ............................................................................................... 16 Seccin I. El contrato de compraventa comn................................................. 16 Seccin II. El contrato de compraventa en el comercio electrnico. ............ 29 Captulo III. Incumplimiento e implicaciones. ..................................................... 38 Seccin I. El incumplimiento. ............................................................................. 38 Seccin II. Tipos de incumplimiento y sus soluciones .................................... 46

vi

Seccin III. Principios Unidroit, Incoterms y Compraventa Internacional de Mercaderas. ........................................................................................................... 71 Captulo IV. Ley aplicable y jurisdiccin competente. ........................................ 80 Seccin I. Internacionalidad de los contratos por medios electrnicos. ........ 82 Seccin II. Ley aplicable y jurisdiccin competente. Normativa costarricense e internacional. ...................................................................................................... 87 Seccin III. Propuestas para solucin de conflictos....................................... 101 Ttulo II. Derechos del consumidor y comercio electrnico. .............................. 104 Captulo I. Consumidor final en el comercio electrnico. ................................ 104 Seccin I. Nociones del consumidor................................................................ 105 Seccin II. Papel del consumidor en el Comercio Electrnico. ................... 116 Captulo II. Proteccin al consumidor final en Costa Rica............................... 123 Seccin I. Proteccin al consumidor en Costa Rica. ...................................... 123 Seccin II. Proteccin del consumidor final costarricense en el comercio electrnico. .......................................................................................................... 137 Conclusiones .............................................................................................................. 162 Bibliografa .................................................................................................................. 168

vii

Tabla de Abreviaturas

EDI: Electronic Data Interchange B2C: Business to Consumer C2G: Consumer to Government G2C: Government to Consumer P2P: Person to Person C2B: Consumer to Business G2B: Government to Business B2B: Business to Business LPCDEC: Ley de Promocin de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor.

viii

Resumen: La importancia de este tema radica en la posibilidad de aclararlo y brindar informacin sobre la doctrina que sobre este existe actualmente, ya que toda parte que lleva a cabo un contrato tiene el derecho a exigir de la otra el cumplimiento del mismo, justo a como fue pactado y en caso de incumplimiento debe conocer los medios con los que cuenta para hacer valer sus derechos. En los contratos celebrados por Internet, es necesario conocer cules son los medios que tiene el consumidor para hacer valer sus derechos, ya que muchas veces este no acciona contra el proveedor, que en su mayora resulta ser una empresa multinacional, porque se siente en desventaja y desconoce los medios con los que cuenta. Por ello, en este trabajo se analizarn los medios con los que cuenta un consumidor final costarricense para exigir el cumplimiento del proveedor que no acat lo pactado en el contrato de compraventa por Internet. Adems, en esta investigacin se pretende comprobar que Costa Rica no tiene regulacin para la proteccin al consumidor en el caso del incumplimiento en la compraventa internacional por Internet. Esta tesis tiene como objetivo general determinar cul es la proteccin disponible en Costa Rica para el consumidor final en caso de incumplimiento en la compraventa internacional por Internet. La metodologa que se considera adecuada para desarrollar este proyecto debido a que es un tema poco estudiado y tratado, es la exploratoria, ya que no hay una teora al respecto y solo existen algunas guas o ideas alrededor del tpico. Adems, se utilizar la metodologa explicativa, ya que se va a detallar la

ix

proteccin que existe actualmente para el consumidor ante el incumplimiento contractual. Las principales conclusiones del trabajo son las siguientes: 1. Siempre que haya involucrado un consumidor costarricense, en una compraventa por Internet, se tiene que acudir a lo que disponga Costa Rica en cuanto a la proteccin de este. 2. La regla genrica que aplica para el consumidor, es la que est en el artculo 43 de la Ley de Promocin de la Competencia y Defensa efectiva del Consumidor, la cual remite al artculo 1045 del Cdigo Civil, el cual dispone que siempre que se ocasione un dao, se estar en el deber de repararlo, se habla de la responsabilidad civil extracontractual. 3. La va a la cual puede acudir el consumidor para reparar sus daos y perjuicios es la sumaria, en cuyo caso solo debe demostrar que es consumidor, que hay un dao y que se violente un efectivo derecho de consumidor protegido por la ley. Tambin podra acudir a la va administrativa, ante la CNC.
4.

Se puede comprobar que existe normativa que lo respalda, adems, aunque no hay jurisprudencia especfica sobre el tema, hay claridad en cuanto a que el consumidor puede acudir a la va jurisdiccional o administrativa para proteger sus derechos. Lo que no hay es informacin accesible. Adems, el sistema disponible es lento y costoso. Las normas existen pero aplicarlas a la realidad es complicado.

Ficha Bibliogrfica:

Mayorga Angulo, Natalia; Ulloa Montoya, Rebeca. Proteccin al consumidor final costarricense en caso de incumplimiento en la compraventa por Internet. Tesis de Licenciatura en Derecho, Facultad de Derecho. Universidad de Costa Rica. San Jos, Costa Rica. 2011. X y 175. Director: Lic. Federico Torralba Navas Palabras claves: Comercio electrnico, Internet, compraventa mercantil, compraventa por Internet, incumplimiento, Derecho Internacional Privado, consumidor.

Introduccin Justificacin: No hay informacin sobre el respaldo que existe para el consumidor final en el comercio electrnico y esto es lo que se quiere investigar. Es por ello que resulta importante desarrollar este tema, porque permitir aclarar el tpico y brindar respaldo doctrinario a este. Una parte que vea lesionados sus derechos por otra que incumple con sus obligaciones, debe tener claro cmo exigir que la parte infractora cumpla con lo pactado. En la actualidad el mundo se encuentra totalmente globalizado, el medio ms sencillo para llevar a cabo los negocios jurdicos es Internet. La compraventa internacional de bienes y servicios se desarrolla principalmente por este medio y nos encontramos ante el problema de falta de acceso a la informacin sobre el respaldo normativo, jurisprudencial y doctrinario con respecto a este tema. El derecho es dinmico, cambia constantemente, y debe prepararse para las nuevas figuras que nacen a raz del avance cientfico y tecnolgico que hacen a las ya existentes mutar para facilitar el vivir cotidiano. Es por ello que los derechos del consumidor final costarricense en la compraventa internacional de

bienes y servicios por Internet debe ser estudiada y tratada, para que en caso de que se d un incumplimiento, la parte afectada, en este caso en particular el consumidor final, pueda conocer sobre cules son sus derechos y cmo protegerlos. Objetivos General: Determinar cul es la proteccin disponible en Costa Rica para el consumidor final en caso de incumplimiento en la compraventa internacional por Internet. Especficos: 1. Definir qu es el comercio electrnico. 2. Analizar la compraventa internacional entre sujetos de derecho privado en Internet. 3. Detallar cundo se da incumplimiento en el contrato de compraventa internacional entre sujetos de derecho privado en Internet y cules son sus implicaciones. 4. Identificar al consumidor final en el comercio electrnico y determinar cul es su papel.

5. Explicar la normativa y jurisprudencia existente, que ampara al consumidor final costarricense en la compraventa por Internet. Hiptesis Se pretende comprobar que Costa Rica no tiene regulacin para la proteccin al consumidor en el caso del incumplimiento en la compraventa internacional por Internet. Metodologa La metodologa que se considera adecuada para desarrollar el proyecto, debido a que es un tema poco estudiado y tratado, es la exploratoria, ya que no hay una teora al respecto y solo existen algunas guas o ideas alrededor del tpico. Con esta metodologa se busca aumentar el grado de familiaridad con el fenmeno que hasta el momento se encuentra relativamente desconocido. Se desea realizar una investigacin ms completa con respecto al tema en estudio, ya que se est frente una situacin nueva en la vida del ser humano, y en el derecho. Se utilizar tambin la metodologa explicativa, ya que se va a exponer por qu ocurre este evento y se va buscar una respuesta a las causas de este mismo, es decir, se va a analizar la proteccin que existe actualmente para las partes ante el incumplimiento contractual. Estructura de los captulos:

Esta investigacin est conformada por dos ttulos, compuestos por captulos y estos por secciones; tiene como objetivo determinar cul es la proteccin que tiene a favor el consumidor final costarricense en caso de incumplimiento en la compraventa por Internet. El ttulo primero es referente al comercio electrnico, en su captulo primero se hacer referencia a las nociones bsicas de comercio electrnico; en este se explicar su definicin, esto porque es un concepto muy amplio y es necesario que quede claro a qu se estar haciendo referencia a lo largo del trabajo cuando se mencione este tema. Se enunciarn los principios que rigen la negociacin que se da por medios electrnicos. Siempre es importante analizar las bases por las cuales se administran las distintas disciplinas y ramas. En el captulo segundo se trata el tema de Compraventa Internacional entre sujetos de derecho privado en el comercio electrnico. Aqu se hace un anlisis del contrato de compraventa comn y del que se da por Internet. En el captulo tercero se abarca el incumplimiento en la compraventa internacional por Internet. Se har un anlisis exhaustivo de lo que sucede cuando hay incumplimiento en la compraventa mercantil y se equiparar con la compraventa que se da por Internet.

En el captulo cuarto, desde la ptica del Derecho Internacional Privado, se estudiar la ley aplicable y la jurisdiccin competente en caso de incumplimiento por parte de un proveedor en el contrato de compraventa por Internet. El segundo ttulo est titulado Derechos del consumidor y comercio electrnico. El en captulo primero se desarrollan las nociones de consumidor que existen y su papel en el comercio electrnico. En el captulo segundo, se har un estudio de las opciones que tiene el consumidor tanto nacional como internacionalmente para defender sus derechos. Por ltimo, se har un anlisis de la legislacin y jurisprudencia nacional para comprobar si realmente existen medios que respalden al consumidor costarricense.

Ttulo I. Comercio electrnico. Captulo I. Nociones Bsicas. Seccin I. Definicin. Se pueden encontrar mltiples definiciones de lo que es el comercio electrnico, por ejemplo, para Gerardo Gariboldi, citado por Anneth Jimnez, es Toda transaccin comercial (produccin, publicidad, distribucin y venta de bienes y servicios) realizada tanto por personas, como por empresas o agentes electrnicos a travs de medios digitales de comunicacin, en un mercado virtual que carece de lmites geogrficos y temporales (Jimnez, 1999, p4). Para Luis Fernando Martins es Toda forma de oferta y realizacin de negocios en ambiente electrnico, con el empleo de una estructura tecnolgica que permita el procesamiento y la transmisin de datos digitalizados, de cualquier gnero. (Jimnez, 1999, p4). En Estados Unidos, se define al comercio electrnico como cualquier transaccin completada mediante una red de computadoras e incluye la transferencia de la propiedad o de derechos de bienes y servicios. Las redes de las computadoras son dispositivos de enlace electrnico que se comunican interactivamente a travs de canales de red (Sarra, 2000, p285). Existe la tendencia generalizada de pensar que el Comercio Electrnico, o tambin llamado E-Business, es el intercambio de transacciones comerciales a

travs de Internet, pero no es solamente por este medio que se desarrolla este tipo de comercio. Las operaciones de comercio electrnico pueden llevarse a cabo mediante la utilizacin de los medios de comunicacin digital, tales como Internet, Extranets, Intranets y los sistemas de intercambio electrnico de datos (E.D.I), el cual ser explicado ms adelante (Jimnez, 1999, p87). El comercio electrnico consiste en la utilizacin de la Informtica y las telecomunicaciones para canalizar los flujos de informacin y transacciones de negocios existentes entre una empresa y sus interlocutores de negocio habituales (Salas, 2003, p192). Es el intercambio de informacin mediante tecnologas de comunicacin como el EDI, el facsmil, el correo electrnico. Segn La Organizacin Mundial de Comercio cabe distinguir entre seis instrumentos principales de comercio electrnico: el telfono, el fax, la televisin, los sistemas electrnicos de pagos y de transferencias monetarias, el intercambio electrnico de datos e Internet. (Jimnez, 1999, p11). Tambin existe la percepcin de que el Comercio Electrnico solamente abarca lo que es la compra y venta de bienes y servicios, sin embargo, se ocupa de muchas etapas previas y posteriores a esto. El concepto de comercio electrnico no slo incluye la compra y venta electrnica de bienes o servicios, que es el concepto comn que se tiene, sino que tambin incorpora el uso de las redes para actividades anteriores o posteriores a la venta, como son: la publicidad, la bsqueda de informacin, el aseguramiento de las posibles

transacciones, el tratamiento de clientes y proveedores, incluso inversores, trmites ante autoridades de control y fiscalizacin, la negociacin de condiciones de compra, suministro, etc., la prestacin de mantenimiento y servicios posventa y colaboracin entre empresas. (Bruce, 2000, p160). La Organizacin Mundial de Comercio indica que el comercio electrnico abarca la produccin, publicidad, venta y distribucin de productos a travs de redes de telecomunicacin (Jimnez, 1999, p86). El comercio electrnico es el intercambio telemtico de informacin que da lugar a una relacin comercial, consistente en la entrega en lnea de bienes intangibles o en un pedido electrnico de bienes tangibles (Romero, 2002, p184). En esta investigacin se har un anlisis del incumplimiento en la compraventa internacional entre sujetos de derecho privado en el comercio electrnico, principalmente enfocada a la etapa en la que ya el consumidor se supone que tiene que recibir el producto y este no llega, llega en mal estado, no llega el correcto, entre otros. Sobre este punto se ampliar ms adelante. Debido a que el enfoque de comercio electrnico que se dar en esta investigacin es al que se da en Internet, a continuacin se comentar sobre el tema. El Departamento de Defensa de Estados Unidos de Amrica necesitaba idear una tecnologa que facilitara la comunicacin de la fuerza armada, luego de

arduas investigaciones crearon la primer red de computadoras, la cual denominaron ARPAnet (Advanced Research Projects Agency); conectaron inicialmente 4 computadoras de 4 universidades, en 1969. Para 1979 ya haban logrado conectar 40 computadoras. Posteriormente, en 1982, se desarroll el protocolo TCP-IP (Transmition Control Protocol-Internet Protocol), en el cual se integran las redes que conforman la Internet, palabra que se empez a utilizar a partir de este momento. En la actualidad Internet funciona como una red de arquitectura abierta, en la cual pueden entrar a participar redes individuales con su diseo propio. Es un sistema de comunicacin en lnea que permite el intercambio de informacin desde cualquier parte del mundo mediante redes de telecomunicacin y estndares comunes llamados TCP/IP (Transmisision Control Protocol/Internet Protocol). es adems, una red de redes, segn la conocida expresin, ya que posibilita la conexin entre dos o ms redes de diferentes tipos y tamaos, mediante los llamados backbones, lo que la vuelve an ms prctica (Bettoni, 2005, p115). Dentro de las fortalezas ms relevantes de Internet estn su cobertura mundial y su capacidad de permitir la interaccin global entre diferentes computadoras a travs de un lenguaje comn. Esto permite al interesado establecer contacto con diferentes personas a nivel mundial, facilitando a los proveedores de informacin o servicios alcanzar una inmediata penetracin del mercado hacia clientes potenciales y un acceso dinmico y econmico a millones de servidores de informacin grficos en todo el mundo. Todo ello en forma dinmica y econmica (Chen Mok, 2007, p157).

10

En Costa Rica, en 1994 se comenz a explotar de manera comercial Internet por medio de Radiogrfica Costarricense, S.A. (RACSA). la ubicuidad de la Red, las capacidades multimedia de las tecnologas asociadas a Internet y la facilidad de uso de las mismas, permiten a muchos negocios poder hacer llegar su oferta a millones de potenciales consumidores, quienes pueden navegar por la red, buscando y seleccionando los productos o artculos que deseen adquirir de entre los cada vez ms frecuentes centros virtuales de compra (Salas, 2003, p193). Para efectos de este trabajo de investigacin, comercio electrnico es, en sntesis: Transaccin de bienes y servicios por Internet de una empresa a un consumidor final. Seccin II. Modelos del comercio electrnico. Como se indic anteriormente, en la presente investigacin se le dar nfasis al comercio electrnico que se desarrolla en Internet, principalmente el que se explicar ms adelante, llamado B2C Business to Consumer, es decir, el que se da entre una empresa y el consumidor final; sin embargo, es importante dejar claro cules son los distintos tipos de comercio electrnico. EDI: se llama as por sus siglas en ingls Electronic Data Interchange. Consiste en la comunicacin que se da entre computadoras que estn en red, en una red privada (Intranet). Esta comunicacin se da mediante un formato estndar que se ha intentado sea el nico a nivel internacional.

11

El objetivo de utilizar este sistema es ahorrarse dinero y tiempo, puesto que se evita la impresin y transporte de miles de documentos escritos. Esto porque lo que se da es un intercambio electrnico de formularios, facturas, inventarios, entre otros. Generalmente son las empresas las que utilizan o mejor dicho utilizaban este sistema. Ha venido sustituyndose por la comunicacin mediante Internet, porque el equipo, software, protocolos, lneas para poder comunicarse mediante EDI es ms costoso que hacerlo mediante Internet. B2B (Business to Business): cuando se relacionan comercialmente solamente empresas. El comercio electrnico resulta de la vinculacin productiva, financiera y social de dos o ms empresas, ha sido distinguido por sus siglas B2B, las cuales provienen de la traduccin del concepto anglosajn de Business to Business (Jimnez, 1999, p89). Un tipo de B2B es el EDI, explicado anteriormente. B2C (Business to Consumer): es el comercio electrnico que se da entre empresas y el consumidor. Aqu entran los mall virtuales como por ejemplo, amazon.com que es una empresa que pone a la venta productos en la red de distintas empresas del mundo o las ventas que hacen tiendas de ropa, zapatos, electrodomsticos, entre otros, mediante las pginas Web.

12

Es en este tipo de comercio que se centrar la investigacin. P2P (Person to Person): es cuando dos individuos realizan transacciones entre s, por ejemplo, entre cuentas bancarias. Aqu podra incluirse, segn lo hacen Mara de los ngeles Portela Rojas y Catalina Soto Mora lo que se llama C2C que es el Comercio Electrnico entre consumidores, tal es el caso de las pginas de subastas en lnea como Ebay.com o mercadolibre.com, en las cuales los particulares ponen a la venta los bienes que deseen y otros particulares los compran (Portela, 2002, p21). C2B (Consumer to Business): se da cuando un consumidor le propone a una empresa un negocio en el cual la empresa saldra ms beneficiada que si no lo aceptara del todo. Portela y Soto dan el ejemplo de las aerolneas que aceptan la oferta de un consumidor que no tiene todo el dinero de los pasajes, pero prefieren ganar lo que l ofrece que viajar con asientos vacos. En algunos pases est pasando que el gobierno se est integrando al comercio electrnico y se dan los siguientes tipos: G2B (Government to Business): son las relaciones entre el gobierno y empresas. G2C (Governemet to Consumer): relacin comercial del gobierno con particulares.

13

C2G (Consumer to Government): las personas buscan al gobierno mediante el comercio electrnico, podra ejemplificarse con el pago de tributos. Por otro lado, existe la clasificacin del comercio electrnico en directo e indirecto: El directo es el que se refiere al comercio que se realiza para obtener bienes intangibles, como lo son archivos musicales, libros digitales, entre otros. El indirecto se refiere a la obtencin de bienes tangibles, para lo cual se requiere tambin utilizar medios fsicos para la distribucin de los mismos. Esteban Agero Guier y Leonor Echeverra Hine clasifican al comercio electrnico en las siguientes clases: - Entre empresarios y entre consumidores en razn de sus intervinientes. - Interno e internacional. En razn del mbito de ejercicio. - Cerrado y abierto. Cerrado: entre redes privadas. Abierto: mediante Internet. - Regulado de manera interna o privada y regulado por ley. (Agero, 2002, p15).

14

Seccin III. Principios del Comercio Electrnico. Los principios del Comercio Electrnico son reglas bsicas y universales que facilitan su aplicacin, ya que intentan romper con las barreras de la internacionalidad. Los diferentes autores que han abarcado el tema y ordenamientos jurdicos de distintos pases, leyes como la Ley Modelo sobre Comercio Electrnico creada por la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil, clasifican de diferentes maneras estos principios, en sntesis se pueden sustraer los siguientes: a. Equivalencia funcional de los actos empresariales electrnicos. Se refiere a que no debe existir diferencia entre los actos que estn documentados por escrito y los que se dan por medios electrnicos. Los mensajes de datos no deben ser objeto de un tratamiento diferente de los documentos tradicionales por el slo hecho de encontrarse en un soporte informtico. Es una regla de no discriminacin (Bettoni, 2005, p128). b. Inalteracin del Derecho preexistente de obligaciones y contratos privados. Este principio lo que pretende es que no se considere al Comercio Electrnico como un mbito que requiera una regulacin distinta, sino que se vea solamente como un nuevo medio a travs el cual se realizan las transacciones

15

comerciales; por lo tanto, no debera de modificarse el derecho de obligaciones y contratos existente. El reconocimiento de la validez y eficacia de la informacin almacenada en soportes electrnicos no debe traducirse en una innecesaria duplicidad normativa (Bettoni, 2005, p132). Sin embargo, puede suceder que no exista correspondencia entre un acto del mundo electrnico y uno de la realidad legal por lo que ese vaco deber llenarse con jurisprudencia o legislacin. Eso s, como ltimo recurso. c. La neutralidad tecnolgica. Como bien se sabe la tecnologa cada vez evoluciona ms, por lo que debera de considerarse apta para el comercio electrnico no slo la tecnologa presente sino la futura, con el fin de que se eviten constantes modificaciones a la legislacin. d. Buena fe. Consiste en un deber de lealtad en las relaciones privadas. Siempre en una relacin contractual existe desigualdad entre las partes, por tal motivo debe existir algo que respalde a la parte ms dbil.

16

Se debe evitar el abuso de derecho y brindar una informacin veraz a la otra parte, tiene que existir la confianza de que la otra parte est actuando de manera leal. En Costa Rica este principio se encuentra en los artculos 21 y 22 del Cdigo Civil. El comercio electrnico pone an en mayor desventaja que el comercio tradicional, al consumidor, por tal motivo este principio es de vital importancia. e. Libertad contractual. Las personas tienen el derecho de contratar entre s y de determinar el contenido del contrato. Esto, claro est, siempre que se respeten las normas bsicas de la debida contratacin. La inalterabilidad del Derecho preexistente implica, por tanto, la sumisin, en el mbito informtico, a las normas jurdicas que regulan el abuso de derecho (Bettoni, 2055, p142). Captulo II. Compraventa internacional entre sujetos de derecho privado en el comercio electrnico. Seccin I. El contrato de compraventa comn. Resulta elemental comprender mejor cmo funciona el contrato de compraventa en el comercio electrnico, por lo que es importante hacer un

17

estudio previo de la compraventa comn, en especial de la mercantil y de esta forma ver las semejanzas y diferencias con el primer tipo mencionado. La compraventa por medios electrnicos en este trabajo investigativo, es clasificada como mercantil por lo que se dir en la presente seccin ms adelante. Segn Diego Baudrit, La compraventa es un contrato por el cual una persona, el vendedor, transfiere un bien a otra persona, el comprador, el que contrae la obligacin de pagar el precio. (Baudrit, 2000, p13). Antes de continuar explicando importantes asuntos de la compraventa mercantil, es necesario sealar los motivos por los cuales se considera que la que se da por medios electrnicos es de esta naturaleza. La compraventa por medios electrnicos, compraventa mercantil. Cuando en un acto solo una de las partes contratantes sea comerciante o solo una de las partes tenga la finalidad de lucro, surge la duda de si es civil o mercantil. Segn Carmen Mara Herrera Santiesteban, en su tesis de grado seala que existen actos que son relativamente mercantiles, los cuales sern comerciales si concurren ciertos requisitos que establece el Cdigo de Comercio. Puede ser comercial por el sujeto, objeto o finalidad. (Herrera, 1969, pp7-30).

18

Por el sujeto: si una o ambas partes son comerciantes. En el inciso primero del artculo 438 se refiere a empresa mercantil, individual o colectiva. Por el objeto: se califica como mercantil el acto si recae sobre ttulos valores. Establecimientos comerciales. Sobre buques o naves areas o martimas. Por la finalidad: en el Cdigo de Comercio se toma en cuenta la finalidad nicamente cuando se trata de bienes inmuebles, esto en el inciso segundo del artculo 438 al indicar que sean adquiridos para revenderlos, con nimo de lucro. Diego Baudrit indica que el Cdigo de Comercio en el artculo 438 hace una deficiente enumeracin de los criterios de distincin entre la compraventa civil y la mercantil. Seala que la Sala Primera ha intentado refinarlos, estableciendo que el principal elemento distintivo de la compraventa mercantil es el carcter de empresario del vendedor, cuando el contrato se celebre con el propsito de explotacin de la empresa. (Baudrit, 2000, p92). Seala el Lic. Baudrit en ese mismo texto, la sentencia 104 de las 14:40 del 3 de julio de 1992 de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia y dice lo siguiente: Conviene, para una mejor inteligencia de la presente consideracin, trascribir el susodicho artculo 438 de nuestro Cdigo de Comercio, el cual reza: "Ser compra-venta mercantil: a) La que realice una empresa mercantil, individual o colectiva en la

19

explotacin normal de su negocio ya sea de objetos comprados para revenderlos en el mismo estado o despus de elaborados. b) La de inmuebles adquiridos para revenderlos con nimo de lucro, transformados o no. Tambin ser mercantil la compra-venta de un inmueble cuando se adquiera con el propsito de arrendarlo, o para instalar en l un establecimiento mercantil; c) La de naves areas y martimas, la de efectos de comercio, ttulos, valores de cualquier naturaleza y la de acciones de sociedades mercantiles". De lo anterior se colige que de acuerdo con el citado artculo la compraventa mercantil en Costa Rica, puede configurarse a travs de tres vertientes distintas: la primera deriva del sujeto, cual es el empresario, quien figura como vendedor en el contrato (inciso a); la segunda se origina en un elemento subjetivo, cual es la idea o el propsito especulativo, no del vendedor sino del accipiens, sea, el comprador (inciso b); la tercera, parte de la naturaleza del objeto, la cual determina la del contrato mismo (inciso c)()En el inciso a), en cambio, se define la compraventa mercantil refirindola a uno de los sujetos (el vendedor) con caractersticas particulares, las cuales lo ubican dentro de una determinada actividad econmica la cual se organiza en aras de la produccin o el intercambio de bienes y servicios: la empresa mercantil. De tal manera, cuanto esta (concebida como sujeto) o el empresario mercantil, efecten la venta de un objeto -entre otros supuestos- despus de elaborado, ese contrato ser mercantil. No interesa aqu la calidad, naturaleza o intencin del comprador (lo cual s ocurre en el evento contemplado

20

en el inciso b), sino, exclusivamente, que la venta sea realizada por un empresario mercantil o comerciante, en la explotacin normal de su negocio. En el caso concreto, la demandada, segn lo verifican los autos (ver entre otros, los hechos probados 1, 5, 7 y 8) constituye una entidad organizada bajo la conjugacin coordinada de trabajo y de bienes materiales e incorpreos, a fin de ofrecer bienes y servicios al pblico, con incentivo de lucro. Uno de esos bienes, elaborado con tal propsito general, fue vendido concretamente a la actora. En consecuencia, sin importar en la especie la naturaleza de la compradora o el propsito con arreglo al cual esta efectu la adquisicin, el contrato de compraventa de tal forma configurado, resulta mercantil. (Sentencia 104 de las 14:40 del 3 de julio de 1992 de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia). El artculo 1 del Cdigo de Comercio indica que los actos que slo fueren mercantiles para una de las partes, se regirn por las disposiciones de ese Cdigo. Adems, el artculo 5 de ese mismo cuerpo normativo en el inciso a, seala que es comerciante la persona con capacidad jurdica que ejerza en nombre propio actos de comercio, haciendo de eso su ocupacin habitual. Al respecto seala la Sentencia 214 de las nueve horas del doce de setiembre del dos mil ocho emitido por el Tribunal Segundo Civil, Seccin Primera:

21

De conformidad con la doctrina que informa el Cdigo de Comercio, es aplicable esta normativa de conformidad con tres criterios: uno subjetivo, otro objetivo y un tercero de habitualidad o profesionalidad. Los dos primeros est plasmados en el artculo primero del Cdigo de Comercio, que dispone: "ARTCULO 1.Las disposiciones contenidas en el presente Cdigo rigen los actos y contratos en l determinados, aunque no sean comerciantes las personas que los ejecuten. Los contratos entre comerciantes se presumen actos de comercio, salvo prueba en contrario. Los actos que slo fueren mercantiles para una de las partes, se regirn por las disposiciones de este Cdigo." Califica de mercantiles, de acuerdo con un criterio objetivo, todos los actos y contratos plasmados en esta normativa, entre los cuales se encuentra la compra venta mercantil, tal como lo indica el voto de mayora, pero en este estadio procesal, en criterio del suscrito, no es posible determinar si el contrato en tanto compra venta es mercantil o no, pues no hay prueba alguna que permita determinar si el inmueble traspasado lo fue para reventa, con nimo de lucro o para arrendarlo o instalar un establecimiento mercantil. El otro criterio, subjetivo atribuye la condicin de mercantil a todo acto o contrato en el que intervengan comerciantes () El otro criterio, que no interesa en este asunto,

(pero para la presente investigacin s) es el de la

profesionalidad plasmado en el inciso a) del artculo 5), considera comerciante a quien ejerza en nombre propio actos de comercio, haciendo de estos su ocupacin habitual. De lo expuesto, debe

22

deducirse que el contrato objeto de litigio si es mercantil y el trmino aplicable, en este asunto especfico, es el plazo de cuatro aos que fija el artculo 984 del Cdigo de Comercio. El texto entre parntesis subrayado y en negrita, no pertenece al escrito original. (Sentencia 214 de las nueve horas del doce de setiembre del dos mil ocho emitido por el Tribunal Segundo Civil, Seccin Primera). En conclusin, es mercantil la compraventa que se da por Internet porque es una empresa mercantil la que vende, con slo eso, se aplicara por consiguiente el Cdigo de Comercio segn el artculo 1. Es una persona jurdica con capacidad adecuada que ejerce actos de comercio en nombre propio de manera habitual. Adems, es una compraventa realizada en la explotacin normal de su negocio.

23

COMPRAVENTA CIVIL

COMPRAVENTA MERCANTIL

Se rige por el Cdigo Civil.

Se rige por el Cdigo de Comercio y supletoriamente el Civil.

Momento

de

perfeccin

del

contrato.

Declaracin o emisin: Artculo 442 del Cdigo de Comercio. Cuando las partes traten a viva voz. Recepcin: cuando el que emite la oferta recibe la declaracin de voluntad del aceptante. Artculo 443 del Cdigo de Comercio.

Declaracin. Artculo 1009 del Cdigo Civil. Se refiere a que la perfeccin se da cuando coincide la aceptacin de esta, con su emisin.

Transmisin consensual

del puro.

dominio: Se

Compraventa que se

Obligacional.

Compraventa

consensual

consensual traslativa de dominio o rgimen considera transmite el dominio en el mismo momento de perfeccin del contrato. Teora del riesgo. En virtud de que la transmisin del dominio se da en el mismo momento de la perfeccin del contrato, los riesgos antes de la entrega de la cosa pero despus de que se acuerda en cosa y precio, le corresponden al comprador. Todas las compraventas que no son

productora de obligaciones. Sigue el principio de la tradicin. Separa el momento de la perfeccin del contrato del de la transmisin del dominio. El riesgo, desde que se perfecciona el contrato hasta la entrega de la cosa, corre por parte del vendedor.

El artculo 438 del Cdigo de Comercio indica las tres vertientes en las que se puede configurar, se refieren al sujeto que las realiza, al fin con el que se obtiene el bien y al objeto.

mercantiles, son civiles.

24

Se contina ahora s, explicando datos importantes sobre la compraventa mercantil que ayudan a entender qu regulacin se podra aplicar a la que se da por Internet. Segn Snchez Romn Se entiende por compraventa un contrato principal, consensual, bilateral, oneroso, generalmente conmutativo, por el cual una persona se obliga a transferir a otra el dominio de una cosa, mediante la recproca obligacin de entregar esta a aquella una cantidad estipulada con el carcter de precio. (Snchez, 1912, 551). Es un contrato principal, pues no depende de otros. Es consensual, esto porque nace a la vida jurdica cuando se perfecciona, es decir, cuando hay un acuerdo de voluntades en cosa y precio. Bilateral porque surge reciprocidad de obligaciones entre las partes. Oneroso porque hay un precio que se paga a cambio de la cosa. Est regulado por la ley, es decir, es tpico y conmutativo porque permite determinar en el momento del convenio las ventajas y, correlativamente, el sacrificio para cada una de las partes. Al respecto la resolucin 44 de las catorce horas con treinta minutos del dos de febrero de mil novecientos noventa y cuatro de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia indica: La compraventa comercial presenta caractersticas principales en cuanto a su estructura y su funcin como un contrato de ejercicio de empresa. a) Es traslativo: produce la trasferencia de un derecho con efectos reales como consecuencia del simple convenio; adems, crea efectos obligacionales dando origen a diversos deberes entre

25

vendedor y comprador. b) Es a ttulo oneroso: las partes procuran para s un beneficio econmico o ventaja: para el comprador el derecho adquirido y para el vendedor la suma de dinero obtenida como pago del precio. c) Es de prestaciones recprocas: existe una relacin sinalagmtica mediante la cual los contratantes asumen las obligaciones y cumplen las atribuciones patrimoniales derivadas del contrato. d) Es conmutativo: permite determinar en el momento del convenio las ventajas y, correlativamente, el sacrificio para cada una de las partes. e) Es consensual: su causa est constituida por el intercambio de la propiedad u otro derecho por una suma de dinero.(Resolucin 44 de las catorce horas con treinta minutos del dos de febrero de mil novecientos noventa y cuatro de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia). Fernando Casafont Odor indica que las fases de un contrato segn la doctrina son las siguientes: 1. Etapa de preparacin: es en la que se genera el contrato. Tiene dos sub etapas, las cuales son las tratativas; es decir; las negociaciones preliminares y la de la oferta contractual. 2. Perfeccin del contrato: se refiere al nacimiento de este a la vida jurdica.

26

3. Ejecucin: es el cumplimiento de las prestaciones debidas. (Casafont, 1981, p8). Previo a la formacin del contrato se dan las tratativas, es decir, las negociaciones anteriores a la oferta; la tesis predominante es que no se genera responsabilidad por desistimiento de alguna de las partes. Segn Casafont, La oferta: para que revista la categora de verdadera oferta de contrato debe reunir determinados requisitos como son la que se dirija a conocimiento de un destinatario, que sea dada con intencin de obligarse el proponente, concreta en sus trminos de tal suerte que en la misma se den los elementos necesarios para que mediante la aceptacin pura y simple del destinatario quede concluido el contrato proyectado, es decir, que se trate de una oferta en firme y no de una simple o mera proposicin dirigida, como se ha expresado con acierto, a explorar el nimo del otro contratante. (Casafont, 1980, p40). En el Cdigo de Comercio se sigue la teora de que la oferta no se puede retractar, esto porque hay un plazo de duracin de la misma fijado por la ley. Perfeccin del contrato. Existen varias teoras que indican distintos momentos en los que surge a la vida el contrato de compraventa. Las principales son:

27

Emisin o declaracin: coincide el momento de aceptacin del destinatario con el de la emisin de la oferta. Expedicin: se perfecciona cuando el aceptante se desprende de su manifestacin de voluntad. Recepcin: cuando quien emite la oferta recibe la declaracin de voluntad del aceptante. Cognicin: cuando el oferente puede hacer de su conocimiento la declaracin de voluntad que recibi del aceptante. En el Cdigo de Comercio se siguen dos de estas teoras. La primera, amparada en el artculo 442, la de la emisin. En el 443, referente a la negociacin por correspondencia, se sigue la de la recepcin, lo mismo que en artculo 444. La compraventa mercantil como tal es un contrato, y requiere de un acuerdo de voluntades para su perfeccionamiento, este acuerdo puede ser entre presentes o entre ausentes, dependiendo de si las voluntades se dan en un mismo o en distintos momentos, y en ambas existen etapas que conducen a que se lleve a cabo un acuerdo. Transmisin del dominio.

28

Una cosa es el perfeccionamiento del contrato, que como se ha mencionado varias veces, consiste en el acuerdo en cosa y precio entre comprador y vendedor; y otra cosa diferente es el desplazamiento del dominio. Existen dos teoras en cuanto a la transmisin del dominio: La primera, la llamada compraventa productora de obligaciones que sigue el principio de la tradicin; la segunda, compraventa traslativa de dominio que se rige por el principio de unidad del contrato y transmisin de la propiedad. La compraventa productora de obligaciones separa el momento de la perfeccin del contrato y el de la transmisin del dominio que se da con la entrega de la cosa. En este tipo de compraventa es permitida la venta de cosa ajena porque el contrato produce la obligacin de transferir el dominio al momento de la entrega, entonces el vendedor tendra la posibilidad de adquirir la cosa para cumplir o de indemnizar. Adems, como el vendedor es propietario de la cosa hasta que transfiere el dominio, tiene la posibilidad de disponer de esta hasta ese momento, lo que incurrira eso s, en un incumplimiento con el vendedor con responsabilidad de daos y perjuicios.

29

Por otro lado, si la cosa perece por caso fortuito o se pierde, el vendedor debe soportar esos riesgos, porque la cosa perece para su dueo, res perit domino, como consecuencia no tendra derecho de cobrarle el precio al comprador y si ya lo hizo, debe devolverle este dinero. Este sistema es el que se sigue en el Cdigo de Comercio, por consiguiente, el que se aplica a la compraventa mercantil. Esto se deduce del artculo 440, en su primer enunciado porque permite la venta de cosa ajena. Por otro lado, la compraventa traslativa de dominio, indica que la perfeccin del contrato y la transmisin del dominio, se dan en un mismo momento. Esto hace que el comprador se haga dueo desde que se acuerda en cosa y precio sin que se haya pagado el precio ni entregado la cosa. Como consecuencia de lo dicho la venta de cosa ajena en este sistema no es posible, esto porque no se puede traspasar el dominio de lo que no pertenece al enajenante en el momento de celebrarse el contrato. Si la cosa se pierde o se daa por caso fortuito, estos riesgos corren por cuenta del comprador aunque la cosa est en poder del vendedor en virtud del principio res perit domino. Este es el sistema que se sigue en el Cdigo Civil. Seccin II. El contrato de compraventa en el comercio electrnico. Corresponde ahora explicar un poco el contrato de compraventa que se da por Internet.

30

En el mbito internacional la Organizacin Mundial de Comercio (OMC), indica que en la compraventa electrnica se pueden identificar diferentes fases: - Bsqueda: considerada una etapa previa en la que interactan vendedor y consumidor. - Perfeccin del contrato: se acuerda la transaccin, se enva la orden de compra y se efecta el pago. - Entrega: es la fase ejecutoria, surge el derecho a la resolucin y el arrepentimiento o retracto. El abogado costarricense, el Licenciado Oswald Bruce Esquivel, en su artculo Comercio Electrnico y Derechos del Consumidor, contempla una comparacin de la contratacin electrnica a la luz de la contratacin tradicional, donde relata las etapas que tiene el contrato, iniciando con una etapa de precontrato donde ubica el marketing y la publicidad, los cuales tienen un rol fundamental para llamar la atencin del consumidor, luego contina explicando la oferta, la cual tiene importancia independientemente de su aceptacin, ya que tiene efectos jurdicos el plazo en que haya sido hecha, es decir, que una vez formulada vincular al emisor, esto porque si el consumidor, o comprador acepta la oferta el contrato se perfecciona y porque, como se explic antes, no es posible retractarse de la oferta en la compraventa mercantil. El abogado explica otra parte de la contratacin, el derecho a la informacin, que en el comercio electrnico posee muchas carencias, en el tanto el consumidor

31

muchas veces desconoce con quin est contratando concretamente, sin embargo, ese no es el tema que interesa tratar aqu. Posteriormente menciona brevemente el perfeccionamiento del contrato electrnico, la ejecucin del mismo y el derecho de retracto o arrepentimiento. (Bruce, 2002, p160) En Costa Rica, como se mencion en la seccin anterior, el contrato de compraventa se considera perfecto en cuanto existe acuerdo en cosa y precio, por lo que en aquella realizada por medio de Internet, es importante precisar cundo convergen las voluntades de las partes, ya que cuando se trata de una compraventa por medio de Internet se habla de una realizada entre ausentes, es decir, que la manifestacin del acuerdo se da en distintos momentos. (Baudrit, 2000, p22). La Directiva Europea sobre Proteccin de los Consumidores en Ventas a Distancia aplicables en el contexto europeo a los contratos efectuados por medio de Internet, al definir un contrato a distancia contempla las transacciones en lnea pues ser todo contrato entre un proveedor y consumidor sobre bienes o servicios celebrado en el marco de un sistema de ventas o de presentacin de servicios a distancia organizado por el proveedor que () utiliza exclusivamente una o ms tcnicas de comunicacin a distancia hasta la celebracin del contrato, incluida la celebracin del propio contrato; como tcnica de comunicacin a distancia incluye todo medio que permita la celebracin del contrato entre un consumidor y un proveedor sin presencia fsica simultnea del proveedor o consumidor, tal y como sucede en la compraventa por Internet. (Directiva del Parlamento Europeo, 1997, p 20).

32

Segn Simn: La formacin del consentimiento en todo contrato requiere una oferta y una aceptacin, y el contrato electrnico no es una excepcin en la materia. A partir del concurso de ambas voluntades, el contrato electrnico nace y despliega sus efectos jurdicos (siempre que se trate de un contrato consensual). En tales contratos, las manifestaciones de la voluntad suelen ser expresadas por medios digitales entre personas comunicadas por sistemas informticos interconectados. (Simn, 2005, p92) Este criterio genrico de que la compraventa es perfecta en el momento en que existe acuerdo entre cosa y precio, presenta cierta uniformidad en los sistemas normativos existentes. La aceptacin es el acto de manifestacin de voluntad, donde el comprador acepta los trminos de la oferta del vendedor, dicha manifestacin resulta esencial para la configuracin del contrato de compraventa, donde se da el compromiso entre las partes por el consentimiento expreso. Este momento es determinante en la compraventa por Internet, en virtud de que, al ser una compraventa entre ausentes, se requiere conocer el momento en que el contrato es perfecto. Segn Knorr, la aceptacin en Internet puede ser explcita o implcita: En general, la persona a quien se hace la oferta no puede quedar obligada por su silencio, as que si recibe un correo electrnico que le informa que no respondi a la oferta dentro de cierto perodo, no est obligada a responder. Puede ser implcita cuando ya existe un flujo regular de

33

negocios entre partes y estas han celebrado previamente un contrato principal, estipulando esta forma virtual de realizar negociaciones. (Knorr, 2001, p25). Segn Heriberto Simn, existen varias teoras sobre el momento en que se considera formado el consentimiento en la contratacin entre ausentes, y las soluciones varan en los distintos sistemas legales. Las principales teoras establecidas por el autor son: - Teora de la declaracin o manifestacin: el contrato se perfecciona en el momento y lugar en que se verifica la exteriorizacin de la voluntad de aceptarlo, o sea, cuando se manifiesta la aceptacin de conformidad con la oferta. - Teora de la informacin, conocimiento o cognicin: el contrato se perfecciona cuando la otra parte tiene conocimiento de la aceptacin. - Teora de la expedicin o comunicacin: la perfeccin del contrato se da cuando el aceptante enva su aceptacin al oferente. - Teora de la recepcin: se da el perfeccionamiento del contrato cuando la declaracin llega a poder del oferente, sin importar que este tome conocimiento de ella. (Simn, 2005, p92). Como ya se explic, se sigue en la compraventa mercantil y por consiguiente en la que se da por Internet, la teora de la recepcin cuando se da entre

34

ausentes, se perfecciona la compraventa cuando quien emite la oferta recibe la declaracin de voluntad del aceptante. Muchos autores consideran que los mismos principios que aplican para el contrato de compraventa comn sirven para los electrnicos, y ese es el caso para la presente investigacin; sin embargo, resulta de suma importancia tomar en cuenta las divergencias normativas entre los sistemas jurdicos, tomando en cuenta la elevada posibilidad de la internacionalidad de los contratos por Internet, adems, de considerar los elementos que caracterizan una compraventa como de contratacin electrnica. Con respecto a este tema, internacionalmente hablando, se puede mencionar la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderas como la Ley Uniforme de Venta Internacional de bienes Muebles Corporales, aprobada por la Convencin de La Haya, se puede hablar de una cierta regulacin referente a la formacin de los contratos a partir de una oferta y una aceptacin. Sin embargo, para el caso de compraventa en el que participa un consumidor final, no aplica tal Convencin. (Simn, 2005, p95). Compraventa por Internet como contrato de adhesin Segn el Licenciado Oswald Bruce, los contratos de adhesin son aquellos cuyo clausulado ha sido establecido de manera unilateral por el proveedor de bienes o servicios, sin que el consumidor pueda discutir, alterar o modificar sustancialmente su contenido. (Bruce, 2002, p159).

35

Cuando el consumidor navega por Internet para conseguir un determinado producto se topa con un contrato que debe aceptar tal y como lo oferta el vendedor, sin modificaciones o posibles negociaciones, esta figura es la ms utilizada en el comercio electrnico. Es por eso que se ha tratado de incorporar un mejoramiento en la proteccin del consumidor, tanto en las transacciones comunes como en las electrnicas, esto con el fin de establecer un equilibrio entre las partes contratantes, y as conseguir una igualdad entre ellas. Edgar Echegaray menciona el contrato por adhesin (point-and-click agreements), se da cuando el consumidor final acepta el mismo pulsando en el botn Aceptar sin posibilidad de cambiar las condiciones de la venta; y este tipo de contratacin contempla que los contratos por adhesin son aquellos en los que el consumidor no puede negociar ni modificar ninguna clusula, pues estos se realizan en documentacin preestablecida. Al decir, preestablecido se hace referencia a documentos escritos, impresos o digitales. Son contratos o clusulas, generalmente implantadas unilateralmente por el proveedor del servicio o bien. (Echegaray, 2001, p100). El contrato de adhesin es el preferido en el comercio electrnico, ya que al ser servidores los que realizan las transacciones, no puede un servidor negociar en virtud de que no tiene la voluntad de una persona, por lo que se pone en una posicin de desventaja al consumidor final, ya que o acepta las condiciones del vendedor, o no se lleva a cabo el contrato. Este tipo de contratacin trae mayor

36

dificultad para proteger al consumidor, pero es un medio idneo para las empresas de comercializar sus productos y con ello se logra agilizar los contratos de compraventa que por este medio resultan ser masivos. La Ley de Promocin de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor respecto a aquellas clusulas propias del contrato de adhesin, muy comn en el comercio electrnico, establece una proteccin al consumidor en este tipo de contratos, en el artculo 42. El contrato de adhesin, por su naturaleza, tiende a ser un contrato abusivo, donde la parte imposibilitada para negociar se ve desprotegida y casi obligada a aceptar las condiciones del vendedor si desea obtener un determinado producto. Con estos contratos la voluntad del consumidor se limita a un aceptar, no tiene posibilidad de negociar o modificar el contrato de la forma que mejor le convenga. Es importante aclarar que se trata el tema de la compraventa mercantil porque es la base de la cual surge la relacin proveedor-consumidor. Como ya se dijo, cuando una de las partes en una compraventa es una empresa, se aplica el Cdigo de Comercio. La Ley de Proteccin de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, es una ley especial que lo protege; sin embargo, en el caso de que dicha ley no

37

trate un tema en especfico, se puede aplicar supletoriamente el Cdigo de Comercio. Como bien se sabe, una ley especial no es amplia, sino que trata un tema especfico; cuando hay un vaco o no trata algn tema, se acude a la ley general. El derecho es solo uno, cuando hay una laguna en una ley, se debe complementar con el resto del ordenamiento. Al respecto seala la Procuradura General de la Repblica en su dictamen nmero 028 del 12 de febrero de 1992: "...siempre que las consecuencias jurdicas de las normas jurdicas concurrentes son compatibles entre s, se trata de si las consecuencias jurdicas de la norma ms especial slo complementan -segn la intencin reguladora de la ley- a la norma ms general, la modifican o, en cambio, deben sustituirla en su mbito de aplicacin. Esta es una cuestin de la interpretacin (teoleolgica y sistemtica). Slo cuando las consecuencias jurdicas se excluyen, la relacin lgica de especialidad conduce necesariamente al desplazamiento de la norma ms general, ya que, en caso contrario, la norma ms especial no tendra ningn campo de aplicacin..." (K. LARENZ, op cit. p. 261 (El subrayado no es del original).

38

La especialidad de la norma y su carcter excepcional provoca as una aplicacin restrictiva de la norma general, que cede en beneficio de la aplicacin del precepto especial. Y esa restriccin slo puede producirse si existe identidad en la materia de regulacin. Al respecto, la Procuradura ha sealado: "...la ley especial no queda derogada implcitamente por la ley general posterior; y la ley especial no deroga implcitamente la general anterior, sino que esta ltima deber aplicarse a los casos que se encuentran fuera de la materia regulada por la ley especial. (Dictamen nmero 02 del 12 de febrero de 1992 de la Procuradura General de la Repblica). Captulo III. Incumplimiento e implicaciones. Tal como se analiz en el captulo anterior, el contrato de compraventa mercantil, que es el que se equipara al electrnico en esta investigacin, tiene distintas fases, la que se estudiar en este captulo es la fase de ejecucin, principalmente el incumplimiento que se da en esta. Seccin I. El incumplimiento. Toda obligacin, para llenar su objeto, requiere de modo necesario su cumplimiento.

39

Concebimos a la obligacin () como una relacin jurdica que dota al acreedor de un derecho subjetivo para exigir del deudor una conducta patrimonialmente valorable. Tendiente a satisfacer un inters lcito del primero, susceptible de valuacin econmica, y ante el incumplimiento, para obtener forzosamente la satisfaccin de ese inters, sea en especie o de manera equivalente (Agoglia, 2003, p31). La responsabilidad civil se entiende como la reparacin de los daos ocasionados como consecuencia de la violacin a una conducta debida, tutelada por el Derecho. Esta responsabilidad puede ser contractual, que es aquella en la que un individuo est obligado a dar, hacer, o no hacer debido a que se comprometi a tal cosa; o extracontractual que corresponde a la obligacin genrica de no daar a otras personas. En este estudio la importante es la contractual. Se puede dar el incumplimiento, tanto por una accin como por una omisin. Esa conducta activa u omisiva, debe cumplir ciertos requisitos para que se considere como imputable a un sujeto y como indemnizable. (Hilje, 1999, p26). Debe existir un hecho imputable a un sujeto. Debe haber un hecho concreto imputable a una persona especfica, al igual que un dao efectivo, es decir, que haya una lesin constatable sobre bienes patrimoniales o extrapatrimoniales. Es importante mencionar aqu que un dao patrimonial es aquel que es susceptible de apreciacin pecuniaria, un dao moral o extrapatrimonial es el que no tiene

40

consecuencias patrimoniales econmicas, tiene relacin con el estado de nimo del damnificado, con su psique. As como debe existir certidumbre del dao, es necesario que haya un damnificado distinto de la persona que produce el dao y un nexo, unin o relacin entre el que causa el dao y este. Para que el incumplimiento sea imputable al deudor, este debe darse por dolo o culpa, es decir, es necesario analizar si existe culpabilidad. Se refiere al grado de voluntad que tena el causante del dao al producirlo. Puede ser que haya tenido la intencin de hacerlo, que haya fallado a un deber de cuidado o que el dao haya sido causado por un caso fortuito, fuerza mayor, a causa del acreedor o por culpa de un tercero. El dolo est conformado por dos elementos: el subjetivo y el objetivo. Los cuales son la intencin de incumplir y la definitiva imposibilidad de cumplimiento de la obligacin, respectivamente. Dolo es tener la intencin de producir un dao. La culpa es el incumplimiento del contrato, pero no con la intencin de incumplir, sino que el mismo se debe a falta de diligencia del deudor, este es el elemento subjetivo y el objetivo se configura cuando hace imposible el cumplimiento definitivo (Martnez, 1982, p41).

41

Culpa es una falta del deber de cuidado y puede presentarse como una inobservancia al deber hacer (negligencia), un exceso en lo que se hace, sin tomar en cuenta las consecuencias (imprudencia), o como una falta en el procedimiento que se debe seguir para alcanzar un resultado (impericia). La negligencia, caracterizada por la omisin de los cuidados debidos. La imprudencia, definida como una conducta temeraria e irreflexiva, de la que el agente deba abstenerse. La impericia, consistente en la ausencia de un saber terico o prctico de las reglas del arte, oficio o profesin por parte de quien la ejerce, lo que en s constituye una actitud potencialmente generadora de daos (Agoglia, 2003, p78). De haber actuado diferente, la persona no hubiera llegado a los efectos obtenidos. Para medir hasta qu punto es imputable por culpa un hecho daoso a una persona, se haya en analizar si en las mismas circunstancias del caso, la conducta de un hombre promedio habra sido igual o distinta. Dicho promedio est referido a la generalidad de las personas, cuando sea un hecho comn, o a la generalidad de los especialistas, cuando se enjuicie un experto en alguna materia, por mala praxis de su profesin u oficio (Hilje, 1999, p197). Un ltimo punto debe tomarse en cuenta, si existe culpa del acreedor, o de un tercero, caso fortuito o fuerza mayor, no se configura el incumplimiento. I. a. Eximentes de responsabilidad ante el incumplimiento Eximentes de la responsabilidad del deudor son: Que no est vencido el plazo, incumplimiento del acreedor, perecimiento de la cosa sin culpa del

42

deudor, que el deudor ejerza su derecho de retencin, que la cosa est fuera del mercado de los hombres. Son hechos ajenos a la voluntad del deudor (Brenes, 2006, p96). Para poder comprender mejor este apartado, es necesario tener claros los conceptos de caso fortuito, fuerza mayor, culpa del acreedor y hecho de un tercero. Fuerza mayor: se relaciona con hechos de la naturaleza o acontecimientos a los que el deudor no se puede resistir. La fuerza mayor es imprevisible e irresistible. Caso fortuito: Acontecimiento inesperado, independiente a la voluntad del deudor. Algo imprevisible e inevitable. Culpa del acreedor: Es cuando el acreedor no colabora con el deudor para que cumpla con la obligacin. Requisitos para que se le atribuya al acreedor la culpa son: que la obligacin est vencida y se necesite de la cooperacin del acreedor para que se pueda cumplir, que el deudor haya efectuado actos necesarios para llegar a cumplir la obligacin, debe ser un ofrecimiento de pago real y efectivo. Que el acreedor se niegue a recibir la cosa.

43

Hecho de un tercero: no est expresamente regulado en el ordenamiento costarricense, sin embargo, se podra tomar como un caso fortuito. El tema de los eximentes de la responsabilidad del deudor usualmente se trata desde dos pticas: desde las obligaciones de dar o entregar y de las de hacer. Obligaciones de dar: La obligacin se extingue cuando perece la cosa cierta y determinada. Tambin cuando existe una imposibilidad fsica o legal. La imposibilidad fsica es cuando se da caso fortuito y es eximente de responsabilidad si se comprueba que por ese suceso se origin el dao. El deudor es responsable por la prdida si se comprometi a responder cuando se da caso fortuito. Se da imposibilidad legal cuando la cosa queda fuera del comercio de los hombres. Obligaciones de hacer: se excusa al deudor de una obligacin de hacer por una imposibilidad fsica o legal. Hay imposibilidad fsica cuando sobreviene fuerza mayor o caso fortuito. En las obligaciones de hacer no se puede obligar a la persona a cumplir porque se estara violentando su libertad individual, por lo que lo nico que procede es la indemnizacin de daos y perjuicios.

44

Cuando hay una obligacin de no hacer dictada por una sentencia y la persona incumple, el juez a instancia de la parte puede ordenar que se destruya lo que se hizo en el acto de desobediencia. Si se trata de la constitucin, modificacin o cancelacin de un derecho real, el juez puede otorgar la escritura cuando el deudor no haya practicado la diligencia. En caso de que lo que se entregue sea mejor de lo que se pact al inicio o sea diferente o con condiciones inferiores, el acreedor puede en el primer caso no pagar lo que hay de ms y no se pact, en el segundo puede no recibir la obra, o pedir la destruccin de lo que se hizo y no deba hacerse (Brenes, 2006, p97). Cuando hay incumplimiento, la parte no incumpliente tiene el derecho de que se le cumpla lo que se pact en un inicio. Puede pedir la resolucin contractual o el cumplimiento forzoso as como la indemnizacin de daos y perjuicios. Adems, existe la posibilidad de alegar la excepcin de contrato no cumplido cuando una parte incumpliente reclama el cumplimiento de la otra parte, por ltimo se puede acudir a la clusula penal cuando corresponda. Por eso si el deudor no la satisface voluntariamente hay derecho para compelerlo a que lo verifique, haciendo uso de los medios coercitivos que la ley tenga determinados al efecto. (Brenes, 2006, p95).

45

Todo acreedor, pues, tiene derecho para exigir del deudor usando las formas legales establecidas al intento, el cumplimiento de la prestacin de que responde. Este puede considerarse como atributo principal de la obligacin. Hay otro accesorio que confiere la facultad de demandar daos y perjuicios por incumplimiento total o parcial, o por retardo en el pago. (Brenes, 2006, p96). Los contratos generan obligaciones, estas deben ser cumplidas, ese es el objetivo principal. Puede suceder que este contrato no se cumpla de la manera en la que se pact, cuando esto sucede, debe determinarse el grado de incumplimiento, puede suceder que se incumpla del todo, que se d un incumplimiento parcial, inexacto o que se trate de un retraso en el cumplimiento. El objetivo de un contrato es que se realice la prestacin debida, que consiste en un dar, hacer o no hacer, cuando existe ausencia de esa ejecucin, se da el incumplimiento. La prestacin puede ser exigida por el acreedor de forma mediata, sea, a determinado plazo, o de forma inmediata, pero, desde el momento mismo en que esta se lleve a efecto, la obligacin se extingue, porque la misma lleva implcita su aspecto extintivo. (Martnez, 1982, p5). Al cumplimiento de la obligacin se le denomina pago, en sentido amplio.

46

Seccin II. Tipos de incumplimiento y sus soluciones II. a. Incumplimiento en la fase precontractual Es importante mencionar cmo funciona la responsabilidad civil precontractual, es decir, la que se genera cuando hay incumplimiento en la fase de formacin del contrato, para dar una idea completa de cmo se abarca la responsabilidad en general. Existen dos teoras, la contractualista y la extracontractualista o aquiliana. (Hilje, 1999, p210). El primer jurista que desarroll la discusin sobre la responsabilidad en la fase precontractual fue Jhering, que habl sobre la culpa in contrahendo, con base en la cual el inters negativo es indemnizable, contrapuesto al inters positivo que se refiere a los beneficios que hubiera obtenido la parte que no rompe el contrato, de haberse concretado; es decir, los gastos con miras a la celebracin del contrato fallido. Asimismo es indemnizable el lucro cesante que como se dir se refiere a los beneficios no percibidos por la no celebracin del contrato. Este tipo de responsabilidad se da cuando ya se formul la oferta del contrato, dejando por fuera las meras tratativas negociales, que son las declaraciones que no se configuran como oferta del contrato. (Hilje, 1999, p227). Gabriel Faggela, por otro lado, indica que no es necesario que se d dolo o culpa sino que se da responsabilidad por el retiro repentino de las tratativas, indica que son indemnizables nicamente los daos y no el lucro cesante. Adems, seala que existe responsabilidad tanto en la fase de las tratativas como

47

en la que se da a partir de la formulacin de la oferta en cuanto a los daos en los que incurre la parte que no interrumpe las negociaciones. Por ltimo, est la teora de Saleilles, comparte la idea de que existe responsabilidad cuando hay un retiro intempestivo de las tratativas, lo que se traduce en una violacin al pacto implcito entre las partes. Agrega que si las partes se ponen de acuerdo en concluir un contrato, debe actuarse conforme a la equidad comercial y a la buena fe. Solamente deben ser resarcidos los gastos en que se incurri como consecuencia de las tratativas y agrega que en algunos casos, una vez que se emiti la oferta como la sujeta a plazo, si se revoca, cabe la posibilidad de solicitar el cumplimiento forzoso. Las tesis extracontractuales o aquilianas indican que no se puede hablar de que exista un contrato en la fase precontractual sino que se trata de una ficcin legal y que se debe abarcar el tema de los daos indemnizables como un tema de responsabilidad extracontractual. Hasta aqu se desarrollar el tema de la responsabilidad civil en la fase precontractual, esto porque no es un tema que corresponda ampliar en este proyecto, ya que el incumplimiento que se analizar a fondo es el que se da en la fase de ejecucin del contrato, sin embargo, como se dijo antes es importante dar una idea clara y completa de la responsabilidad en general. II. b. Incumplimiento total e incumplimiento parcial. La mora.

48

Como se indic, se analiza el incumplimiento que se da una vez que se realiz la oferta que es una manifestacin que es declarada, precisa, completa y determinada o determinable. (Hilje, 1999, p232). Existen grados o tipos de incumplimiento, como se seal anteriormente, esto porque no siempre se incumple del todo con la obligacin. El incumplimiento parcial es aquel en el que no se cumple de manera exacta lo que se pact en el contrato. Es la ejecucin de la prestacin en forma imperfecta. Puede ser en cuanto a tiempo, objeto, modo y lugar, as como en cuanto a sujeto. II. c. Incumplimiento temporal o tardo. Da lugar a la figura de la mora que es la falta de cumplimiento de la obligacin en el momento oportuno. Tiene que ser sobre una obligacin positiva, no puede haber retraso en una obligacin de no hacer. La obligacin tiene que ser exigible, es decir, con plazo vencido. Una vez que se le hace el requerimiento al deudor para que pague, sea judicial o extrajudicialmente, se constituye la mora. Esta intimacin debe solicitar que se ejecute el negocio. Cuando existe una fecha de vencimiento establecida en el contrato, el requerimiento no es necesario sino que empieza la mora automticamente. Efectos

49

El principal efecto es la indemnizacin por los inconvenientes en los que incurre el deudor. Por los perjuicios que le causa la espera, ventajas que hubiera obtenido de haber llegado la cosa a tiempo, gastos en sustitucin de lo adeudado, as como los daos que sufri la cosa durante el retraso. Cesa la mora cuando se indemniza a quien sufri daos y perjuicios, cuando se cumple la prestacin. La situacin del retardo supone, por lo tanto: a) que la prestacin es todava posible; b) que si hay un obstculo al incumplimiento, este solo es pasajero y no ha extinguido el inters de las partes en la prestacin, pues en caso contrario debera hablarse ya de imposibilidad; c) que el deudor contina obligado a cumplir en especie, solo que adems, por expresa disposicin de la ley, deber reparar el dao que ha causado al acreedor su retardo, si este le es imputable y d) salvo que la accin sea para pedir el inters sacrificado por el retraso, la accin que tiene el acreedor es la de cumplimiento en especie.() Hay todava obligaciones respecto a las cuales no puede concebirse una situacin de retardo y por ende cumplimiento retardado () Tal ocurre con las obligaciones que estn sujetas a un trmino esencial () lo mismo cabe decir en las obligaciones negativas, en las cuales el deudor est sujeto a abstenerse de cumplir cierta actividad determinada, por la cual, si contraviniendo a este deber l cumpliere dicha actividad prohibida, nos hallaramos en realidad ante una situacin de incumplimiento definitivo. (Mlich, 1982, p155). Por otro lado existe lo que es el incumplimiento parcial cualitativo: En este caso el acreedor podra rechazar la prestacin que se le ofrece y si se trata de un contrato bilateral, al rehusar la prestacin puede todava optar, por la resolucin del contrato, siempre que la inexactitud tenga la entidad suficiente (Melich, 1982, p201).

50

Si los vicios o defectos son ocultos, hay cierto plazo para denunciarlos y rechazar la cosa. El Tribunal Segundo Civil, Seccin Primera, en su voto nmero 331 de las once horas con cuarenta minutos del treinta y uno de agosto del 2004, con respecto a los vicios ocultos indica: IX.- Aunque histricamente estn diferenciadas, la responsabilidad por vicio oculto de la cosa vendida y la que proviene de incumplimiento grave de un convenio, responden a un mismo principio bsico, consistente en sancionar al contratante que, por haber dejado de cumplir lo suyo, deja sin el necesario sustento el cumplimiento recproco del otro contratante. La responsabilidad por vicio oculto tuvo su origen en la Antigua Roma a propsito de la venta de animales y aperos de labranza que, despus de ser adquiridos en la feria, no era sino ms tarde y cuando se les someta a las labores habituales para las que se haban comprado y destinado, que sorpresivamente se notaban defectos que los hacan intiles para el fin propuesto, sin que el comprador hubiera podido notarlos a tiempo, es decir, antes de cerrar el trato para adquirirlos. De haber podido percibir tales defectos ocultos, muy probablemente el comprador no habra adquirido el bien o habra pagado un precio menor por l. En ese orden de ideas, entonces, si los vicios ocultos son conocidos del vendedor y los oculta al posible comprador a fin de no malograr el negocio, en rigor se da lugar a un dolo por reticencia

51

como vicio del consentimiento, que tambin es causal de nulidad de los convenios, al tenor del artculo 1020 del Cdigo de cita, porque la Moral manda castigar a los contratantes desleales. Si, por el contrario, el vendedor desconoca la existencia de tales vicios y fue despus, ya transmitida la propiedad y con el bien en poder del comprador, que se descubren, de todos modos habra responsabilidad del vendedor, pero en aplicacin de los principios de la que hoy llaman responsabilidad objetiva. Vase, entre otros, ARIAS, J.L., La Redhibicin en la Compraventa, Tesis, Facultad de Derecho, Universidad de Costa Rica, 1967. Con todo, debe recordarse que en el Derecho Costarricense, la disciplina general de los vicios del consentimiento en los convenios qued profundamente reformada por la Ley de Promocin de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, No. 7472, de 20 de diciembre de 1994. (Tribunal Segundo Civil, Seccin Primera, Voto N 331, once horas con cuarenta minutos del treinta y uno de agosto del 2004). Los vicios de consentimiento referidos al consumidor, se tratarn ms adelante en el trabajo. II. d. Resolucin contractual El artculo 692 del Cdigo Civil indica:

52

En los contratos bilaterales va siempre implcita la condicin resolutoria por falta de cumplimiento. En este caso la parte que ha cumplido puede exigir el cumplimiento del convenio o pedir se resuelva con daos y perjuicios. Definicin: Es el derecho que tiene el acreedor de pedir que se elimine el contrato que incumpli el deudor; ese incumplimiento debe ser lo suficientemente grave. La resolucin del contrato hace que las cosas retornen a su estado a como era antes de que se diera este. Al respecto el voto 080 de las quince horas con treinta minutos del 30 de noviembre de 1993 de la Sala Primera indica: Tratndose de contratos bilaterales y ante su incumplimiento, el artculo 692 del Cdigo Civil establece la posibilidad de demandar su ejecucin forzosa o su resolucin. Es la consecuencia prevista por el ordenamiento jurdico por transgredir un vnculo obligacional con fuerza normativa para las partes. Es decir, se trata de acciones otorgadas a la parte cumpliente en razn del incumplimiento de la otra parte, precisamente porque los contratos tienen fuerza de ley entre las partes, segn los estatuido por el artculo 1022 ibdem. Pero es claro, en todo caso, que las acciones derivadas del precitado artculo 692 son otorgadas a la parte que ha cumplido. Quien incumple no puede exigir el cumplimiento

53

forzoso ni la resolucin contractual. Sin embargo, dos aspectos han de tenerse presentes () En segundo lugar, la doctrina -y la jurisprudencia- ha matizado el tipo de incumplimiento del cual se derivan la resolucin contractual. En tal sentido, esta Sala reiteradamente ha sostenido que no es cualquier incumplimiento el que autoriza la resolucin de un contrato, pues esta solo puede ser el resultado de un incumplimiento grave, no siendo procedente la resolucin, an demostrado el incumplimiento, si carece de la importancia necesaria para aplicar la sancin ms grave contemplada por el ordenamiento civil, sea la terminacin de una relacin contractual nacida vlida y eficaz, con los efectos retroactivos y la lgica consecuencia restitutorias y resarcitorias. En tales casos, es ms conveniente exigir la ejecucin forzosa del contrato y no su resolucin, pues carecera de sentido dar por terminada una relacin contractual ante el incumplimiento de aspectos que siendo secundarios no pueda considerarse como grave." (Voto 080 de las quince horas con treinta minutos del 30 de noviembre de 1993 de la Sala Primera). Es importante no confundir la resolucin con la nulidad, porque aunque tiene efectos parecidos, son distintas. Al respecto el voto N 331 del Tribunal Segundo Civil, Seccin Primera de las once horas cuarenta minutos del treinta y uno de agosto de dos mil cuatro indica:

54

X.- La resolucin de los convenios, que en definitiva es volver al mismo estado en que se hallaran las partes como si nunca hubiera habido contrato entre ellas, tiene similitudes con la nulidad, pero slo en sus efectos porque su origen histrico y conceptual es diferente. En la resolucin, no hay falta o vicio esencial en los elementos constitutivos del negocio, que es lo propio de la nulidad, sino que, por el contrario, todos los elementos originarios existen y son vlidos y no es sino despus, en la etapa de ejecucin de las prestaciones, que el incumplimiento de una de las partes deja sin el necesario sustento el cumplimiento del otro contratante. O sea, el incumplimiento de uno de los contratantes produce una falta sobrevenida de causa funcional que bloquea el cumplimiento de la otra, y es por ello que esta ltima puede pedir desligarse del vnculo, lo que sera resolucin, o, por el contrario, que se obligue a la otra a cumplir forzosamente lo convenido, en ambos casos con daos y perjuicios. Vase, entre otros, CASAFONT ROMERO, P., La Accin Resolutoria y la Excepcin de Contrato no Cumplido en la Legislacin Costarricense, en Ensayos de Derecho Contractual, Colegio de Abogados, San Jos, 1968, pginas 11 y ss. (Voto N 331 del Tribunal Segundo Civil, Seccin Primera de las once horas cuarenta minutos del treinta y uno de agosto de dos mil cuatro).

55

Nulidad es el estado o condicin de un acto jurdico o de un convenio que por contener algn vicio en su esencia o en su forma, no es apto para producir en derecho los efectos que producira al no existir el vicio de que adolece. (Brenes, 2006, p249). Cuando hay nulidad, las cosas retornan al mismo estado en el que estaban antes de que se diera el acto invlido; se declara cuando el defecto que la produce es sancionado con nulidad expresa o tcita. Puede ser absoluta que es la que se describi anteriormente, o relativa, que es la que se produce por errores que son subsanables. Por otro lado, la rescisin no es ms que el medio legal, la accin que se franquea al perjudicado con motivo de algn acto o contrato celebrado imperfectamente, nulo por nulidad relativa, para ser restituido a la posicin que tena antes de celebrarse. Rescindir es deshacer, rasgar () la cosa defectuosamente formada, para que el objeto que constitua la prestacin, torne al poder de su dueo.. Rescisin tambin es la disolucin de un contrato por acuerdo entre partes. (Brenes, 2006, p257). II. e. Excepcin de contrato no cumplido Existe lo que se denomina excepcin de contrato no cumplido, esta es la opcin que tiene una parte al ser compelida para que cumpla su obligacin en un contrato bilateral pero la parte que se lo est exigiendo, no ha cumplido la suya.

56

Al respecto la Sentencia 080 de las quince horas con treinta minutos del 30 de noviembre de 1993 Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia dice: En primer lugar, la parte que viene cumpliendo el contrato no est obligada a cumplir si la otra parte incumple. Es decir, si en la ejecucin recproca de las prestaciones una de las partes incumple, la otra no tiene por qu cumplir con la prestacin correlativa y puede excepcionarse de dicho cumplimiento mediante la conocida excepcin de non adimpleti contractus. En tal caso, quien puede eximirse del cumplimiento sobre la base de la excepcin de contrato no cumplido, puede ejercer las acciones derivadas del artculo 692 precitado, pues tal incumplimiento se reputa como justificado en el incumplimiento previo de la otra parte. En este mismo sentido, y discutiendo acerca de un contrato de suministro, esta Sala dijo en sentencia nmero 365 de las 14 horas con 20 minutos del 26 de diciembre de 1990, que: "V.- el recurrente alega adems, que la propia parte actora ha confesado su incumplimiento al haber dejado de realizar las entregas a partir del mes de setiembre de 1979. Al respecto cabe indicar que, segn se desprende de autos, tal conducta es atribuible al incumplimiento de la empresa receptora, principalmente por su negativa a recibir el producto. La actora, al ser reconvenida, interpuso entre otras la excepcin de contrato no cumplido, "Exceptio Non Adimpleti Contractus". Esta excepcin es una defensa que asiste al contratante al cual se le exige el cumplimiento de una obligacin, sin que la otra parte haya cumplido la obligacin correlativa que le

57

incumbe. Cuando, en un contrato bilateral, una de las partes no ha ejecutado la obligacin que le corresponde, la otra est facultada para retener el incumplimiento de la suya hasta que el primero realice la prestacin debida. Se trata pues de un incumplimiento autorizado por el incumplimiento de la obligacin correlativa, cuyo fundamento se encuentra en una proteccin que da el ordenamiento jurdico a la parte no incumplidora para evitarle mayores daos. Este principio, no slo est contenido en la regla general del artculo 692 del Cdigo Civil, sino tambin se encuentra expresamente dispuesto en los artculos 1072 y 1089 ibdem en materia de compraventa." (Sentencia 080 de las quince horas con treinta minutos del 30 de noviembre de 1993 Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia). II. f. Indemnizacin de daos y perjuicios Con el nombre de daos y perjuicios se designa la indemnizacin pecuniaria que el deudor est obligado a satisfacer al acreedor, a causa de la falta de cumplimiento total o parcial de la prestacin, o de la ejecucin tarda o defectuosa de la misma.(Brenes, 2006, p99). El objetivo del resarcimiento es intentar nivelar la situacin del acreedor de manera que su situacin sea equivalente a la cual se encontrara de haberse cumplido la obligacin por parte del deudor.

58

La indemnizacin se compone por el dao emergente y el lucro cesante. El dao emergente es el dao propiamente dicho, por ejemplo, el no recibir el arreglo de flores que iba a ser un regalo para un da especfico. El lucro cesante es el beneficio o utilidad que el acreedor deja de recibir como consecuencia del incumplimiento del deudor. El dao consiste en la prdida sufrida; el perjuicio, en la ganancia que deja de realizarse. Esto es lo que en derecho romano se llamaba dao emergente y lucro cesante, o sea lucro frustrado. (Brenes, 2006, p99). Existen los daos previsibles e imprevisibles. Los previsibles son los que cualquier persona con sentido comn puede imaginar como consecuencia de sus actos. Contario sensu los imprevisibles son los que ni imaginando todas las posibles consecuencias, hubiera sido viable suponer que iban a suceder. Los daos sufridos deben ser probados por parte del acreedor. Perjuicio los gastos extra y dems desembolsos que el acreedor se haya visto obligado a hacer a causa del incumplimiento de la prestacin (Brenes, 2006, p99). Si se debe dinero, los perjuicios son los intereses moratorios segn lo estipulado o segn lo que pague el Banco Nacional de Costa Rica por los certificados de depsito a seis meses plazo, desde que venza el plazo convenido o desde que sea exigible la obligacin.

59

Para que el deudor sea responsable de los daos y perjuicios ocasionados se necesita que le sean imputables al deudor. Los daos y perjuicios reclamables son aquellos que fueron previstos o que pudieron serlo al tiempo de contraerse la obligacin, cuando hay intencin de perjudicar se responde por todas las prdidas que se dan por el incumplimiento sean previsibles o no. Existen los daos y perjuicios directos e inmediatos y los indirectos y mediatos. Solamente los primeros son los exigibles. Los daos y perjuicios que se indemnizan son los que son consecuencia directa e inmediata del incumplimiento de la obligacin. II. g. Ejecucin forzosa Consiste en obligar a la parte incumpliente a que cumpla la prestacin debida (ejecucin en natura) o entregue una compensacin econmica equivalente. Ejecucin en natura. Se divide en obligaciones de dar, hacer o no hacer. Las de dar consisten en entregar una cosa o constituir un derecho. En las de hacer se requiere que el cumplimiento sea efectuado por la persona obligada, por lo tanto, resulta imposible el cumplimiento forzoso de esta. En las de no hacer la persona deudora est obligada a no ejecutar alguna accin, por lo tanto, si la hace el

60

acreedor est facultado para pedir la destruccin de lo hecho, adems, el resarcimiento de daos y perjuicios. II. h. Clusula penal Por ltimo, existe la sustitucin de la ejecucin forzosa por la clusula penal. Esta es un acuerdo entre las partes en el cual se fijan los daos y perjuicios en caso de incumplimiento de la obligacin principal. Se conoce con el nombre de clusula penal un convenio en cuya virtud el deudor se compromete a una prestacin cualquiera accesoria, consistente por lo comn en el pago de una suma de dinero, para el caso en que no satisfaga su deuda de la manera convenida o que fuere constituido en mora. (Brenes, 2006, p110). Cuando en un contrato exista dicha clusula penal, no podr exigirse un monto mayor al estipulado, excepto cuando el deudor haya obrado dolosamente, pudindose pedir en este caso, una cantidad superior a lo estipulado por concepto de pena, debiendo probar el acreedor que los daos y perjuicios exceden al monto de la pena. (Brenes, 2006, p177). Es en sntesis una pena o multa que se pacta para que el deudor est en cierta forma obligado a cumplir y que indemnice al acreedor en caso de incumplimiento o mora. La clusula penal se ejecuta solamente cuando se den las circunstancias en las que hubiera sido exigible la indemnizacin de daos y perjuicios. Cuando existe

61

la clusula solamente es exigible lo que en ella se pact, a menos que el acreedor demuestre que el deudor actu con dolo y que los daos y perjuicios fueron mayores de los que fueron pactados; por otro lado podra reclamar fuera del monto convenido las costas que devengue el procedimiento judicial que se siguiere para obtener el pago de la clusula, as como los intereses moratorios. No se puede reclamar la pena y a la vez el cumplimiento forzoso de la obligacin a menos que eso haya sido as pactado, o que con la pena se indemnice la mora y no el incumplimiento. En materia de transacciones, cuando se incumple con la misma, cabe imponer la clusula penal, no obstante puede exigirse que se lleve a cabo la transaccin salvo pacto en contrario. Con arreglo a nuestro derecho positivo, en la hiptesis de que sean reclamables a un tiempo lo principal y la pena, esta no debe pasar de la cuarta parte de aqul; y cuando solo se reclame la pena, ella no puede exceder a la obligacin principal: limitaciones que tienen por objeto impedir siquiera en cierta medida, la opresin del deudor.(Brenes, 2006, p112). La pena es exigible sin necesidad de comprobar el dao. Si desparece la obligacin principal por nulidad desaparece la clusula penal al ser accesoria de la misma. II. i. El incumplimiento en la compraventa

62

Por el contrato de compraventa uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada, y el otro, a pagar por ella un precio cierto en dinero o signo que lo represente. (Diez, 1978, p129). Es un contrato bilateral, es decir, hay una reciprocidad de obligaciones. Tanto el deudor como el acreedor conforman la calidad de sujeto activo y sujeto pasivo de la relacin contractual. Para el presente trabajo de investigacin, es el incumplimiento del vendedor el que tiene mayor inters, puesto que ese es el tema que se intenta analizar; sin embargo, es importante explicar las obligaciones de ambas partes del contrato para que exista un panorama ms claro de lo que le corresponde hacer a cada parte. Se explican a continuacin: Obligaciones del vendedor: Entrega de la cosa: a cambio del precio, el vendedor debe entregar la cosa, es la principal obligacin. Lugar de entrega: En los artculos 419 y 451 del Cdigo de Comercio est establecido que las obligaciones mercantiles se deben cumplir en el lugar fijado en el contrato. En caso de que no haya lugar definido, se debe cumplir en donde la naturaleza del negocio, la ley o la costumbre indiquen, en orden. Si se trata de obligaciones pagaderas en dinero, efectos de comercio u otros valores, debe entregarse, de no haberse especificado en el contrato, en el establecimiento del

63

deudor o en el domicilio de este. Si se trata de una cosa vendida, el asunto se maneja de la misma manera, si no est dicho en el contrato el lugar de entrega, es en el establecimiento del vendedor o en su domicilio. Las opciones se deben ir descartando en orden. Tiempo de entrega: debe entregarse el objeto vendido en el tiempo fijado en el contrato, de no haberse estipulado, el plazo de entrega es veinticuatro horas despus de la formacin del contrato. Forma de entrega: Segn lo explica Carmen Mara Herrera, la entrega puede ser real, jurdica o virtual. La real es la que se da cuando se traspasa materialmente el bien, la jurdica es la que tiene lugar cuando la ley considera que el comprador recibe la cosa, tal como est establecido en los artculos 466 y 472 del Cdigo de Comercio y la virtual es cuando el comprador acepta que la mercadera vendida quede a disposicin suya, el vendedor conserva en calidad de depositario, est establecida en el artculo 646 del Cdigo de Comercio. (Herrera, 1969, pp31-43). Herrera cita a Joaqun Rodrguez e indica lo siguiente: Si el vendedor debe remitir la cosa, la entrega se efecta al poner la cosa en poder del primer porteador o agente encargado del transporte; si este es martimo, la entrega se hace cuando la cosa es puesta a bordo y se envan al comprador los documentos necesarios para recogerla; finalmente si por pacto o usos, el vendedor puede entregar la cosa mediante la transmisin de ttulos representativos, basta el endoso o la transmisin de estos para que quede realizada la entrega. (Herrera, 1969, p33)

64

Otra de las obligaciones que tiene el vendedor es conservar el bien vendido. Esta misma obligacin se encuentra en el Cdigo de Comercio en su artculo 430: La obligacin de dar, lleva consigo la de conservar la cosa hasta la entrega y el deudor, asume en tal caso la responsabilidad de un depositario. Si el vendedor no cumple con la entrega de la cosa, en el Cdigo de Comercio se establecen dos soluciones: La primera en el artculo 470, e indica que una vez que se perfecciona la venta si el vendedor enajena, consume o deteriora la cosa sin dolo de su parte, debe darle al comprador otra equivalente. La segunda, en el artculo 471, establece que si la entrega no se da por prdida causada por caso fortuito, el vendedor debe devolver el precio y el contrato queda resuelto. Lo dicho obedece a la teora de los riesgos que se explicar ms adelante. Obligacin de garanta: La obligacin de garanta es la que contrae el vendedor de procurar al comprador la posesin pacfica y til de la cosa, e indemnizarle de los daos y perjuicios en el caso de que aquel compromiso no contenga cumplimiento. (Artavia, 1984, p29). Por un lado est la garanta por vicios ocultos o redhibitorios, surge cuando existen vicios en la cosa objeto del contrato que imposibilitan que se cumpla su finalidad, estos vicios no fueron de conocimiento del comprador a la hora en que se realiz la compra.

65

Accin redhibitoria y quantiminora. La primera se puede interponer cuando el vicio hace imposible del todo que se utilice normalmente y de acuerdo con el fin previsto en el contrato el bien vendido. La segunda se puede interponer cuando el defecto provoque una disminucin en el uso normal de la cosa y la finalidad es conseguir una disminucin en el precio de la cosa, pero aplica solamente para bienes inmuebles. En Costa Rica la accin redhibitoria o por vicios ocultos solo se puede ejercitar si se ha pactado en el contrato o si los vicios conllevan a error que vicien el consentimiento. Su finalidad es la resolucin de la compraventa entendida como la devolucin del pago. En la compraventa mercantil se rige por el artculo 467 del Cdigo de Comercio, en el cual se especifica que existe la obligacin de saneamiento. Cuando el comprador prueba la cosa y la examina al recibirla y da muestra de satisfaccin, no tendr derecho para repetir contra el vendedor alegando vicio o defecto de calidad o cantidad. (Artavia, 1984, p48). Cuando el vicio es manifiesto, el vendedor exige al comprador que la revise, si no demuestra disconformidad, luego no tiene oportunidad de reclamarle. De igual manera si el vendedor no exige nada al comprador, pero este de todas maneras acepta y si ninguno de los dos toma la iniciativa se equipara la situacin a si la mercanca estuviera embalada o enfardada con lo que el comprador tendra cinco das luego de recibidas las cosas para indicar por escrito al vendedor el vicio que debe proceder de caso fortuito, fuerza mayor o deterioro por la naturaleza de la cosa. En estos casos lo que procede es la repeticin. Cuando es por culpa o dolo del vendedor procede adems, el pago de daos y perjuicios.

66

En presencia de vicios ocultos de la cosa vendida, el comprador debe dentro del plazo de diez das a partir de la entrega denunciarlos por escrito al vendedor o su representante; y una vez realizado este requisito mantenindose la situacin, puede el comprador dirigirse a la va judicial para el reclamo de esos vicios. (Artavia, 1984, p51). Los vicios deben ser ocultos, anteriores a la venta y graves. Por otro lado existe la garanta de eviccin: esta garanta es la obligacin establecida a cargo de uno de los contratantes (el vendedor) destinada a asegurar el goce pacfico de hecho y de derecho de la cosa o del derecho transmitido a la otra parte (Artavia, 1984, p53). Hay eviccin cuando se pierde el derecho transmitido, total o parcialmente, despus de que un tercero haya mostrado mejor derecho. Se necesita entonces que haya una declaratoria judicial. El transmitente debe indemnizar los daos y perjuicios al adquirente de manera proporcional a la eviccin que exista, esto porque puede ser total o parcial. (Artavia, 1984, p54). Si la eviccin es parcial, el deudor puede pedir la resolucin contractual o una indemnizacin. En caso de vicios ocultos o redhibitorios, en Costa Rica no se aplica la resolucin contractual sino que se debe recurrir a la accin de nulidad segn el artculo 1082 del Cdigo Civil.

67

Es importante mencionar que especficamente hablando del consumidor, la resolucin 999 de las catorce horas con cincuenta y cinco minutos del veintiuno de diciembre del 2005 de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia indica: Cierra la Ley de la Promocin de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor. En ella se estableci que los consumidores, tratndose de vicios ocultos, cuentan con treinta das para acudir a la sede administrativa establecida al efecto a formular sus reclamos, plazo que comenzar a correr a partir del momento en que se conocieron los daos, no as, de la entrega, como ocurre en el Cdigo de Comercio. Por otro lado, la garanta de funcionamiento tiene como base el mismo presupuesto objetivo que el de los vicios ocultos, esto es, que la cosa presenta defectos que comprometen su uso, pero a diferencia de aquellos, se manifiestan en el bien en forma posterior a su entrega, es decir, no la acompaaban al momento en que el comprador poda o deba revisarla, sino que se suscitan luego, como resultado de su uso normal () La figura tambin se encuentra regulada en materia de consumidor, en el ordinal 43 del cuerpo normativo correspondiente, segn el cual la garanta de funcionamiento acompaa de modo implcito a todo bien o servicio que se venda o preste, por lo que debe reunir los estndares de calidad y requerimientos tcnicos que por razones de salud, medio ambiente y seguridad, estn fijados por el Ordenamiento. Segn la norma de comentario, tratndose de bienes muebles duraderos, tales como equipos, aparatos, maquinaria o

68

vehculos, entre otros, ha de indicarse el alcance, duracin, sus condiciones y personas fsicas o jurdicas responsables, as como los mecanismos para hacerlas efectivas, datos que deben entregrsele por escrito al consumidor. (Resolucin 999 de las catorce horas con cincuenta y cinco minutos del veintiuno de diciembre del 2005 de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia). Sin embargo, como se dijo antes, toda la materia referente al consumidor, se abarcar ampliamente ms adelante en la investigacin. Obligaciones del comprador: Pago del precio: Es la principal obligacin del comprador, a cambio de la cosa debe entregar el pago del precio. Recibo de la cosa: El comprador debe colaborar con el vendedor, as como l recibe colaboracin del segundo. Como se explic antes, hay reciprocidad de obligaciones en un contrato de compraventa. Si el adquirente no recibe la cosa, el vendedor puede pedir la resolucin contractual o el cumplimiento forzoso ms la indemnizacin de daos y perjuicios. (477 Cdigo de Comercio). Los gastos de retiro corren por cuenta del comprador salvo pacto en contrario. Adems, en el caso de la compraventa de un bien inmueble, el comprador debe cubrir los gastos de traspaso.

69

En caso de que el comprador no reciba la cosa, si se trata de un bien mueble, el precio no ha sido pagado, ya corri el plazo que tena el comprador para retirar la cosa, procede la resolucin de pleno derecho. Procede incluso si la falta de recibo fue por caso fortuito o fuerza mayor, lo que no correspondera es la indemnizacin de daos y perjuicios. Tambin existe la opcin del pago por consignacin. 477 C de C. (Artavia, 1984, pp238-329). En caso de que alguna de las partes se constituya en mora, se puede recurrir a la resolucin contractual si la obligacin tena un plazo fijo, si no lo hay entonces procede la interpelacin establecida en el artculo 418 del Cdigo Civil. Procede la indemnizacin de daos y perjuicios cuando se solicita el cumplimiento forzoso y la resolucin contractual esto fundado en el artculo 463 del mismo cuerpo normativo. Adems, hay ciertos casos especficos en los cuales est establecido que procede la indemnizacin de daos y perjuicios en la compraventa mercantil. A continuacin se explican: Si el vendedor vende una cosa ajena y el comprador no tiene conocimiento de esto (artculo 440). Cuando hay una venta de cosa futura, pero la cosa no llega a existir por culpa, dolo o negligencia del vendedor y el precio ya fue pagado, este debe devolver la cantidad pagada, adems de indemnizar los daos y perjuicios (artculo 441).

70

Por ltimo, el artculo 452 habla de que cuando la cosa tiene algn defecto y el comprador hace uso de la garanta mediante la autoridad judicial, tiene el deber, el vendedor de reparar el dao o sustituir la cosa e indemnizar daos y perjuicios. II. j. Teora del riesgo. Los romanos decan res perit domino, sea las cosas perecen para su dueo. Partiendo de esta mxima nos encontramos soluciones diversas en lo que se refiere a los riesgos en la compraventa, segn se siga el sistema traslativo, o el productor de obligaciones. De conformidad con el primero de los sistemas dichos, desde que el contrato se perfecciona se transmite el dominio () entonces desde ese momento el comprador es el dueo de las cosa y por consiguiente, debe l soportar los riesgos aunque la misma no le haya sido entregada, sino que est en manos del vendedor. Conforme el sistema productor de obligaciones, la transmisin del dominio no tiene lugar sino hasta el momento de la entrega; si ocurriere prdida o daos a la cosa por caso fortuito antes de la entrega, los riesgos los soportar el vendedor que contina siendo el dueo del bien objeto del contrato. (Herrera, 1069, p53). El artculo 461 del Cdigo de Comercio permite deducir que se perfecciona el contrato cuando se da la entrega real, jurdica o virtual y es su dueo el que soporta las prdidas, daos y menoscabos. Dos supuestos deben darse, que la cosa se pierda o deteriore por caso fortuito y que se d este dao entre el perfeccionamiento del contrato y la entrega de la cosa. Entonces queda la tarea de ver si es imputable al vendedor ese

71

dao, en caso de que lo sea, no tendr derecho a recibir el pago o si es imputable al comprador en cuyo caso tendr que pagar el precio aunque no reciba la cosa. Todas las consecuencias explicadas a lo largo de este captulo, se pueden generar tambin al existir el incumplimiento en el contrato de compraventa por Internet. En captulos posteriores, se le dar un enfoque ms preciso en cuanto al consumidor final. Seccin III. Principios Unidroit, Incoterms y Compraventa Internacional de Mercaderas. Existen dos temas que se van a tratar someramente en la siguiente seccin, que podran llevar a confusin, ya que a simple vista podran ser una til solucin a los problemas que se presentan en cuanto al incumplimiento y a quin debe asumir el dao frente al consumidor final en la compraventa por Internet; los cuales son los Incoterms y los principios Unidroit. Adems, se tratar sintticamente el tema del Contrato de Transporte Internacional Areo, para que exista una idea clara de lo que este consiste; sin embargo, es un tema que es bastante extenso que requerira toda una investigacin aparte para abarcarlo de manera completa. III. a. Incoterms.

72

La Cmara de Comercio Internacional, ICC por sus siglas en ingls (International Chamber of Commerce) es una organizacin con personalidad propia, que protege los intereses de las empresas a nivel internacional, fue creada en 1919 y su sede social es en Francia. El origen de los Incoterms radica en el inters de la Cmara de Comercio Internacional, de proveer a los importadores y exportadores de mercaderas a nivel mundial, un instrumento que les permita solucionar los problemas que surjan entre ellos. (Nanne, 1993, p3). Son un grupo de reglas internacionales para la interpretacin de los trminos ms importantes utilizados dentro del comercio internacional de mercancas, para el uso opcional del comerciante, por medio de los cuales este adquiere certeza sobre el desarrollo de las transacciones. Estas reglas se han fundamentado en el desarrollo y ejecucin de millones de contratos de compraventa internacional de mercancas, establecindose responsabilidades e interpretaciones uniformes a nivel mundial. (Nanne, 1993, pp4-5). Son normas que regulan las condiciones de entrega de las mercancas. Tratan de solucionar los principales conflictos que surgen en cuanto a los riesgos en el transporte y la distribucin de los gastos en la compraventa internacional. Resulta importante destacar que estos son de carcter voluntario y que regulan la transmisin de riesgos, entrega de mercancas, distribucin de gastos y trmites aduaneros. Son los trminos que determinan las obligaciones recprocas entre un vendedor (exportador) y un comprador (importador) en una operacin

73

comercial internacional. (Tomado del boletn digital elaborado por Quintela, 2000, p2). Por ser las normas de los distintos pases intervinientes en el comercio, diferentes entre s, es que se hace necesario aplicar trminos que resuelvan cualquier duda que se pueda presentar, de manera uniforme. Es claro que la idea es regular el contrato de compraventa internacional de mercaderas y no el que se refiere a compraventa internacional entre particulares, o entre una empresa y un consumidor final. Se agrupan en cuatro categoras: E: el vendedor pone a disposicin del comprador la mercanca, los gastos corren a cargo del comprador a partir de este momento. F: el vendedor lleva la mercanca hasta el punto de embarque, el comprador selecciona y paga el transporte y corre con todos los riesgos. C: se entrega en el punto acordado, el vendedor elige y paga el transporte, el comprador asume los riesgos del transporte principal. D: se entrega en el punto de destino, el vendedor elige y paga el transporte, adems, asume los riesgos.

74

III. b. Principios Unidroit. El objetivo de los Principios Unidroit es establecer un conjunto equilibrado de reglas destinadas a ser utilizadas en todo el mundo, independientemente de las especficas tradiciones jurdicas y condiciones econmicas y polticas de los pases en que vengan aplicados. A la vez, este objetivo se refleja en su presentacin formal y en la poltica general que los inspira. Los Principios Unidroit buscan evitar el uso de una terminologa propia de un sistema jurdico determinado. El carcter internacional de los Principios se denota principalmente porque los comentarios que acompaan cada disposicin para explicar el motivo y el origen de cada solucin se abstienen de hacer referencia a los derechos nacionales. Solamente cuando la regla ha sido tomada de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Venta Internacional de Mercaderas (CISG), universalmente aceptada, viene mencionada la fuente. Cuando se trata de cuestiones de fondo, los Principio Unidroit son suficientemente adaptables a los cambios provocados por el desarrollo tecnolgico y econmico en la prctica comercial internacional. Se busca establecer el deber de las partes de actuar de buena fe y de acuerdo con criterios de comportamiento razonable, y de esta forma tratar de asegurar la equidad en el comercio internacional.

75

En algunos ordenamientos jurdicos, existe una proteccin especial al consumidor mediante normas especiales, que en su mayora son de carcter imperativo, por lo que se excluye del mbito de los principios las operaciones de consumo, en las que una de las partes celebra el contrato sin llevar a cabo un acto de comercio. (Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado. Unidroit 2007) Los principios Unidroit no son parte de un Tratado o Convencin, son una recopilacin de prcticas comerciales. Sus posibles usos son como Lex contractus, es decir, que las partes acuerdan utilizar estos principios en los eventuales conflictos que se den. Como medio para complementar las normas internacionales o como medio para complementar las normas nacionales (McLaren, 2003, pp12-13). Algunos acadmicos consideran que los Principios Unidroit constituyen la piedra angular de la Lex Mercatoria, pero a la vez no pueden ser equivalentes. Otros consideran que este instrumento es una codificacin de los principios generales y de la Lex mercatoria. (McLaren, 2003, pp12-13). Esto quiere decir que algunos creen que es la parte principal de la Lex Mercatoria, sin embargo, no son lo mismo, otros indican que los principios Unidroit son conformados por principios generales y la Lex mercatoria. 1. Los Principios son una recopilacin hecha por expertos internacionales procedentes de todas partes del planeta, sin intervencin de los estados o gobiernos, lo cual redunda en su alto

76

grado de neutralidad y calidad y en su habilidad para reflejar el estado actual del consenso en la materia. 2. Al mismo tiempo, los Principios Unidroit estn ampliamente inspirados por el Derecho Internacional uniforme, particularmente la Convencin de Viena de 1980 sobre la compraventa internacional de mercancas. 3. Los Principios Unidroit son particularmente aptos para ser aplicados a los contratos internacionales y 4. Ms que vagos principios, ellos proporcionan reglas especficas y tiles (McLaren, 2003, p 39). McLaren en su tesis de grado seala los principios ms utilizados en la jurisprudencia arbitral, tanto procesales como de fondo. Los procesales son la clusula compromisoria, la cual se refiere a que aunque sea nulo el contrato principal, el pacto de resolver en la va arbitral se conserva vlido. (McLaren, 2003, p42). Adems, el principio Kompetenz kompetenz que se refiere a que es el rbitro quien decide si es competente o no para ver un asunto. (McLaren, 2003, p45). Por otro lado, se refiere a los principios de fondo: a. Relevancia de los usos y costumbres del comercio internacional. b. Buena fe. c. Fuerza mayor.

77

d. Deber de indemnizar prdidas. e. Principio de pacta sunt servanda o modificacin de las circunstancias. f. Vicios del consentimiento. g. Prdida de expectativa, oportunidades o chance. (McLaren, 2003, p51).

III. c. Contrato de Transporte Internacional Areo de Mercancas. En el presente trabajo lo que se trata principalmente son las posibilidades que tiene el consumidor final costarricense para defenderse ante cualquier incumplimiento que se suscite en una compra que realice por Internet; en el caso se analiza la situacin ante el comerciante inicial, ante la empresa a la cual le compra directamente el consumidor, y no ante los dems intervinientes en el largo camino que recorre el producto comprado. Analizar el contrato de Transporte Internacional Areo de Mercancas, la responsabilidad que tiene el transportista, es un tema amplio que no se va a tratar en este estudio; sin embargo, se considera de importancia al menos dejar claro cmo funciona la responsabilidad en estos casos.

78

Es un contrato oneroso, bilateral, consensual y principal. Es en el cual un transportista se compromete a trasladar por va area mercancas a solicitud de un cargador para entregar a un destinatario (Guevara, 2006, pp. 104-113). Segn el artculo 188 de la Ley General de Aviacin Civil, por contrato de transporte areo el porteador se obliga, por cierto precio, a conducir de un lugar a otro, por va area, pasajeros o cosas y entregar estas al consignatario. Las principales prestaciones de este contrato son la obligacin del transportista de trasladarlas y entregarlas al destinatario, a cambio del pago que este ltimo debe entregarle. (Guevara, 2006, p 105). Segn la Convencin de Varsovia de 1929 y el Convenio de Montreal de 1999, los sujetos del contrato en cuestin son los siguientes (Guevara, 2006, pp. 106-108): 1. Cargador: es la persona que celebra el contrato de transporte de mercadera con el transportista. Tambin se le llama expedidor. Acta en nombre propio, tiene el derecho de disponer de las mercancas 2. Destinatario: es a quien el transportista debe entregarle las mercancas. 3. Transportista: es el sujeto obligado a entregar las mercancas que recibi, en el mismo estado y condicin en que fueron puestas bajo su custodia.

79

Existe la figura en el Derecho aeronutico del transportista areo operador, que requiere de ciertos requisitos para poder ser considerado como tal: i) obtener un provecho o beneficio de la operacin de transporte que realice; ii) ser el titular del uso legtimo de la aeronave; iii) emplear la aeronave para el transporte areo; iv) utilizar la aeronave por cuenta propia; tener la facultad de direccin tcnica y econmica de la aeronave (Guevara, 2006, p108). El principal elemento objetivo son las mercancas. Otro elemento objetivo es la aeronave. El contrato dura desde que se hace entrega efectiva al transportista de la mercadera, hasta que este la entrega al destinatario. Se tiene por celebrado el contrato cuando el destinatario recibe la carta de porte. En Costa Rica, la materia de la responsabilidad del transportista areo se regula en la Ley General de Aviacin Civil, que indica que la destruccin, prdida o avera de equipajes o mercanca genera responsabilidad civil del transportista, Cdigo Civil, Convenio de Varsovia de 1929 modificado por el Protocolo de La Haya del ao 1971 o Protocolo de Guatemala y recientemente se constituy en signataria del Convenio Montreal mediante decreto ejecutivo N 36543 del 29 de marzo del 2011. En dicha normativa indicada, se regula la responsabilidad por daos y perjuicios, los eximentes de esta.

80

Respecto a la cuestiones jurisdiccionales los instrumentos establecen que los damnificados podrn establecer su reclamo por va judicial en los siguientes lugares: i) tribunal del domicilio del porteador; ii) tribunal del domicilio donde el porteador realiza su actividad comercial principal, si es diferente a la de su residencia; iii) tribunal del lugar donde el porteador posee una sucursal; iv) tribunal del lugar donde las mercancas debieron ser entregadas (Guevara, 2006, p113). El transporte areo no solo incluye el movimiento de la aeronave sino tambin las operaciones de embarque y desembarque. Debe hacerse responsable por los daos, pero luego puede reclamarle el pago a quien fue el verdadero responsable. (Gonzlez, 2003, p56) Captulo IV. Ley aplicable y jurisdiccin competente. El contrato por medios electrnicos, debido a que su internacionalidad se lleva a cabo con gran facilidad, es decir, se puede realizar en un determinado lugar del orbe y ejecutarlo en uno distinto, es considerado en su mayora de Derecho Internacional Privado, ya que las partes contratantes pueden estar negociando en distintos lugares del mundo, y cuando hay controversias surge la pregunta de cul es la ley aplicable y la jurisdiccin competente para resolver los posibles conflictos que puedan suscitarse en caso de incumplimiento de una de ellas. De acuerdo con Ballestra, el Derecho Internacional Privado es aquella rama del derecho privado cuyo objeto es el estudio y regulacin de las relaciones jurdicas, en las que

81

participan uno o ms elementos ajenos a la soberana legislativa local. Esta definicin, a la vez que circunscribe el objeto de la disciplina, importa una toma de posicin respecto a su vinculacin con otras ramas del derecho (Ballestra, 1993, p 11). Asimismo, Arellano menciona la definicin de Luis Prez Verda, que describe Derecho Internacional Privado como una modalidad del Derecho Privado que tiene por objeto someter las relaciones sociales entre individuos, a las reglas jurdicas que convengan a su naturaleza, o el conjunto de principios que definen los derechos de los extranjeros y la competencia respectiva de las diversas legislaciones en lo que concierne a las relaciones internacionales de orden privado (Arellano, 1992, p 23). Para este autor el Derecho Internacional Privado es una rama del Derecho Privado, la cual se deriva de la clsica categorizacin de Derecho Pblico y Privado; tiene como objeto asegurar a las leyes nacionales de cada Estado su aplicacin en las relaciones internacionales. Para el autor del Cdigo de Bustamante, se define como el conjunto de principios que determinan los lmites en el espacio de la competencia legislativa de los Estados, cuando ha de aplicarse a relaciones jurdicas que pueden estar sometidas a mas de una legislacin (Snchez de Bustamante, 1943, p 11). Este autor resta importancia a la competencia jurisdiccional, ya que considera que las facultades del juez no son obra del Derecho Internacional Privado, mas s lo es la ley aplicable.

82

Finalmente, Arellano propone el siguiente concepto: el Derecho Internacional Privado es el conjunto de normas jurdicas de Derecho Pblico que tiene por objeto determinar la norma jurdica aplicable en los casos de vigencia simultnea de normas jurdicas de ms de un Estado que pretenden regir una situacin concreta(Arellano, 1992, p 29). Con la compraventa por medios electrnicos se cumplen con varios de los elementos de la definicin de Derecho Internacional Privado, ya que es un contrato que se lleva a cabo por sujetos de distintos pases, y cada uno de esos Estados tiene una norma distinta para regular una situacin jurdica determinada de esa relacin, por lo que debe existir una forma de resolver el problema sobre la determinacin de la jurisdiccin competente y la ley a aplicar. Cuando se trata de contratos por medios electrnicos, existe una gran posibilidad de que las partes contratantes se encuentren en pases distintos, si el contrato resulta tal y como las partes lo queran, no existe conflicto alguno, pero si en la contratacin surgen problemas se tendra que analizar cul es la ley aplicable y la jurisdiccin competente para dirimir ese conflicto, adems, de analizar la proteccin que tiene el consumidor final en estos casos en Costa Rica. Seccin I. Internacionalidad de los contratos por medios electrnicos. Cuando los contratos son por medios electrnicos, existe el problema de la determinacin de la jurisdiccin internacional competente para conocer el asunto, por lo que existen las normas internas, tales como las leyes y la jurisprudencia, o normas internacionales como tratados.

83

En la mayora de los casos se da la posibilidad de prorrogar voluntariamente la jurisdiccin internacional a favor de los jueces extranjeros, o bien de rbitros, por ejemplo, cuando las partes pactan en ir a un arbitraje en caso de controversia. Simn indica que el comercio electrnico y los contratos celebrados por medios electrnicos o informticos suelen poner en contacto distintos ordenamientos jurdicos, originando situaciones jurdicas subjetivas con elementos extranjeros (ya sea en los sujetos, objeto o forma), tambin llamados casos iusprivatistas multinacionales, dado que los enlaces que se realizan por la red hacen que la informacin pase por distintos pases antes de llegar a su destino. Por lo que el sistema actual de derecho internacional privado presenta dificultades para ser aplicado al comercio electrnico, debido a la complejidad que presentan las comunicaciones y los negocios jurdicos electrnicos (Simn, 2005, p 12). El autor muestra que el hecho de que los proveedores se encuentren en un pas diferente al de los consumidores, y los distintos ordenamientos jurdicos y principios utilizados para regular todas las transacciones que dan como resultado un contrato electrnico, por ejemplo, la seguridad de dicho trato, hacen que sea complejo determinar el lugar de celebracin y ejecucin de los acuerdos tomados por la red, asimismo, resulta difcil establecer cul es la ley que se debe aplicar cuando haya incumplimiento de lo pactado por las partes del negocio. En el caso de las negociaciones por Internet no existe una ubicacin espacial, ya que las partes contratan en un espacio virtual, no fsico.

84

Para Kohl, la localizacin geogrfica pierde su significado cuando la tecnologa le permite a un individuo mantener casi todas las facetas de su vida en otra jurisdiccin sin tener que dejar actual y fsicamente su destino geogrfico, tan siquiera por un solo da (Knorr, 2001, p 176). Sin embargo, Oyarzabal, refuta lo dicho por estos autores, considerando esta corriente como anarquista y explica que no hay ciberespacio sin espacio real, en lo que al derecho internacional privado concierne. Los actos se realizan siempre en algn lugar, y sus efectos se producen tambin en un lugar en el espacio real. Y no hay ningn acto o efecto, sea que ocurra en alta mar, sobre territorios nullis, los espacios csmicos o an en el ciberespacio, que no pueda ser conectado con algn derecho estatal. Slo que ahora es ms difcil (Simn, 2005, p 14). A pesar de que el bien objeto del contrato no sea tangible, se puede decir que las partes se encuentran ubicadas en algn lugar, y que el contrato se lleva a cabo en un espacio fsico, y tiene efectos en cualquier sitio, por lo que siempre existir un punto de conexin posible para poder resolver un conflicto que se pueda suscitar entre las partes de un contrato electrnico. Al respecto Biocca indica que el vocablo conexin, que admite entre sus significados enlace, unin, correspondencia, vnculo, encadenamiento, punto comn, no invalida que esta sea consecuencia jurdica. () el punto de conexin es consecuencia jurdica puesto que en la norma indirecta coexisten dos consecuencias jurdicas: una inmediata, cierta y determinada -dada por el punto de conexin- y otra mediata, incierta e indeterminada -derecho aplicable- (Biocca, 1990, p 62). La definicin concreta de punto de conexin se estudiar ms adelante.

85

Cuando se habla de las relaciones contractuales por medios electrnicos, existe la enorme posibilidad de que el contrato sea de naturaleza internacional privada, y al respecto son las partes las que determinan la ley aplicable y la jurisdiccin competente, pero esta autonoma de la voluntad de las partes no es absoluta, ya que para ello debe contar con elementos extranjeros objetivamente relevantes y adems, de tener ciertas restricciones, tales como el orden pblico internacional y fraude a la ley. El fraude a la ley consiste en la realizacin de uno o ms actos lcitos con la finalidad de eludir leyes imperativas, a cuyo efecto se modifica el punto de conexin que conducira al sistema legal aplicable. Es bastante difcil detectar cundo se est ante esta restriccin para la aplicacin del derecho extranjero, ya que no se est ante una norma ilegal, simplemente se cambia uno o varios puntos de conexin para aplicar una ley ms beneficiosa, para una o ambas partes del contrato, por ejemplo, en materia fiscal, para evadir impuestos. Cuando se lleva a cabo una compraventa por Internet, en su mayora, la empresa vendedora le solicita al consumidor indicar un domicilio en el pas de esta para realizar la entrega. Las empresas de transporte son un medio para facilitar las compras por Internet. Por ejemplo, si la empresa vendedora se encuentra en Estados Unidos, se le indica al comprador que debe forma obligatoria sealar un domicilio en dicho pas, por lo que se incorpora en la relacin contractual a la empresa transportista, como Aerocasillas, Liberty Express, Credomatic, Banca Promrica, estas empresas funcionan dando en alquiler un apartado, en Miami generalmente, y

86

esa es la direccin que se indica en el formulario de compra de la pgina electrnica de la empresa vendedora. Una vez que los bienes comprados llegan a ese apartado, la empresa de transporte se encarga de traerlos a Costa Rica, ya sea a la agencia o al domicilio u oficina del comprador. Se podra pensar que con este tipo de estrategia lo que se busca es excluir la legislacin costarricense, por cuanto al poner el consumidor un domicilio en Estados Unidos, u otro pas, la ley aplicable sera la de ese pas, y con esto cometer fraude a la ley, debido a que la empresa vendedora podra alegar que la compraventa fue realizada en Estados Unidos o el pas que sea, porque el domicilio al cual se envan los bienes sera en el mismo pas y que, en virtud de que llega a Costa Rica por medios ajenos al proveedor, la responsabilidad por los daos sera de la empresa transportista y no la vendedora, en caso de que el objeto se encuentre daado, cuando el defecto pudiese ser de fbrica. Sin embargo, no existe manera de que la empresa vendedora pueda librarse de responsabilidad en caso de algn defecto en el bien, ni alegar que no aplica la ley de Costa Rica, ya que si es un costarricense el que compra y paga, y si es en Costa Rica en donde est el comprador, hecho que se comprueba por la ubicacin del servidor, entonces es la ley del consumidor costarricense la que se aplica. Es en estos casos que la normativa costarricense trata de evitar que las grandes empresas cometan fraude a la ley, y busquen menoscabar la proteccin existente para el consumidor final costarricense, por lo que sin importar la

87

direccin que se ponga en el formulario, el comprador tiene su domicilio real en Costa Rica, y es un punto de conexin que se debe tomar en cuenta para determinar la ley aplicable y la jurisdiccin competente. Por otra parte, el orden pblico limita la autonoma de la voluntad y la aplicacin del derecho extranjero en determinadas situaciones, cuando la aplicacin de determinadas leyes que las partes han pactado afectan principios o preceptos bsicos de un Estado, por ejemplo, cuando se haga una negociacin de una droga ilcita en determinado pas, y las partes pretendan utilizar una normativa que la avale, cuando la ley del foro que entiende el caso lo prohbe. Para resolver conflictos de leyes, el derecho internacional privado tiende a atribuir cierta preferencia a una legislacin determinada, y en materia contractual es la voluntad de las partes la que determina la ley aplicable cuando surge una controversia, siempre y cuando sea posible. La autonoma de la voluntad permite a las partes contratantes sealar la ley que va a regir el acto jurdico que realicen. Seccin II. Ley aplicable y jurisdiccin competente. Normativa costarricense e internacional. II. a. Ley aplicable y jurisdiccin competente. Contina Simn explicando que el sistema iusprivatista internacional cuenta con una metodologa (Simn, 2005, p12). Existe un mtodo tradicional, el cual consiste en determinar en primera instancia la jurisdiccin competente, para que una vez que se determine se apliquen las normas indirectas de derecho internacional

88

privado de la lex fori y se pueda establecer la ley aplicable a una determinada situacin jurdica. Sin embargo, dicha circunstancia est regida por normas de polica o normas directas aplicables, o existen impedimentos de usar el ordenamiento jurdico extranjero porque, por ejemplo, va en contra del orden pblico del Estado que pretende aplicarlas. Para efectos de lograr una armona internacional, y que los fallos judiciales de un pas sean reconocidos por otros Estados, se cuenta con dos caminos, por un lado la armona legislativa de normas indirectas, y por otro el de la uniformidad de las normas directas, ya sea por tratados internacionales con normas operativas como por medio de tratados con normas programticas, para las cuales los Estados asumen el compromiso de incorporarlas en su propia legislacin. Es importante dejar en claro la distincin entre normas directas e indirectas en este proyecto; segn Ballestra en el derecho internacional privado existen dos tipos de normas, directas e indirectas. Las primeras vinculan directamente una relacin jurdica al derecho que le es aplicable. Las segundas o reglas indirectas, lo hacen a travs de un medio tcnico o punto de conexin que constituye el asiento o sede de la relacin jurdica (Ballestra, 1993, p 97). Las normas directas son aquellas que en su consecuencia jurdica regulan directamente la cuestin descrita en la norma, tiene como caracterstica particular no regular la relacin jurdica, sino indicar el ordenamiento que lo har y que puede ser un derecho extranjero. A contrario sensu, las normas indirectas, no contienen en s mismas el derecho aplicable al caso iusprivatista internacional, sino

89

que seala tal derecho a travs de un medio tcnico idneo: el punto de conexin o asiento de la relacin jurdica. De acuerdo con Biocca, la norma indirecta consta de: a) Una descripcin, normalmente genrica, de categoras o conceptos jurdicos, por ejemplo: la forma, la capacidad, la sucesin; b) El punto de conexin, que es el medio tcnico que se utiliza para indicar la ley aplicable o la jurisdiccin competente (por ejemplo: ltimo domicilio del causante o lugar de comisin de un delito); c) Solucin legal o consecuencia jurdica que determina el derecho aplicable o la jurisdiccin competente (Biocca, 1990, p 61). Asimismo, por punto de conexin se entiende como elementos, factores o circunstancias con los que se conecta la solucin, y por lo tanto, el derecho aplicable (Guzmn, 1989. p 5). De acuerdo con Maris Biocca, es el elemento tcnico de que se vale la norma indirecta para indicar el ordenamiento jurdico que nos dar la solucin. Es decir, localiza la situacin jurdica en un espacio legislativo determinado (Biocca, 1990, p 61). Los puntos de conexin se clasifican en:

90

a) Personales: referidos a las personas fsicas o jurdicas y sus calidades (domicilio, nacionalidad, residencia, entre otros). b) Reales: respecto a los bienes ya sean muebles e inmuebles, y la situacin de los mismos. c) Relativos a los actos: celebracin, ejecucin o perpetracin del mismo. Adems, de esta clasificacin, se estudia otra de acuerdo con la mutabilidad de los mismos: fijos cuando se refieren a actos ya pasados, y mutables cuando admiten posibilidad de cambio. Es importante ahora, explicar cul es el papel del consumidor final, sujeto primordial en esta investigacin, en el Derecho Internacional Privado. II. b. Consumidor en el Derecho Internacional Privado. Explica Tomassetti (Knorr, 2001, p 177), que el Estado tiene por deber jurdico la proteccin del consumidor por intermedio de la actuacin espontnea o provocada de sus rganos pblicos, legislativos, judiciales y administrativos ante el orden econmico. El Estado debe procurar el equilibrio del mercado, a razn de la buena marcha del Orden Pblico Econmico en general. En el mbito internacional, es fundamental para la estabilidad de la economa, la satisfaccin de los intereses de los consumidores, inclusive econmicos.

91

Stiglitz (Knorr, 2001, p 177), plantea con respecto a esto que las directrices de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Consumidores, se encuentran centradas en que todas las empresas que compitieran a nivel internacional deban respetar las leyes y reglamentos en los pases en que realizaran sus operaciones, as como las normas internacionales para la proteccin del consumidor, al mismo tiempo, los gobiernos deben esforzarse porque la aplicacin de dichas normas no se convierta en una barrera al comercio internacional. Asimismo, Knorr (Knorr, 2001, p 182) plantea que cuando aparece la figura del consumidor, el anlisis transfronterizo cambia, ya que el reconocimiento de la autonoma de la voluntad es un principio en Derecho Internacional Privado. Esta autora contempla que cada pas sopesa los intereses de los consumidores de su territorio con los del sector productivo y comercial, y que la misma presencia de un consumidor en la relacin contractual, incorpora la participacin de un tercero que sera el propio Estado, lo que provoca que el Tribunal o Juez que conoce el caso deba determinar cul ley aplicar y si es competente o no para conocer dicho asunto. Plantea que para solucionar dicha incongruencia entre los cuerpos normativos de todos los pases, que un rgano supranacional elabore principios y normas uniformes para todo el mundo que desee incorporarse al comercio por medios electrnicos, para lo cual dice: El objetivo del Derecho Uniforme, es el de crear un marco comn de las polticas legislativas de los Estados y cuyo objetivo es precisamente resolver los problemas de determinacin de la normativa por aplicar en las relaciones internacionales entre todos los pases que la han adoptado (Knorr, 2001, p 187).

92

Sin embargo, un Derecho Uniforme resulta ser un tanto utpico en el sentido de que al tener el Estado que ponderar los intereses de los consumidores con los del sector productivo y econmico, no podra adherirse a dicho sistema sin tener que sacrificar a alguno de los sectores, lo cual podra provocar que un Estado no ratifique y de esta forma no se llegara a obtener el resultado esperado, problema que ha sido constante en el Derecho Internacional Privado. Por ejemplo la Ley Modelo de Comercio Electrnico de la UNCITRAL (United Nations Commission on International Trade Law), la cual tiene como objetivo armonizar las relaciones comerciales producto de las transacciones electrnicas, la cual es bastante general, y no trata el tema que ac interesa: proteccin del consumidor, mas nos sirve de ejemplo de que han existido intentos de crear un Derecho Uniforme para todos los Estados que desean formar parte del comercio electrnico. Simn explica que estos antecedentes () tienen fundamental importancia en transacciones vinculadas al comercio electrnico, pues la gran mayora de los contratos electrnicos se celebran entre empresas ubicadas en cualquier pas del mundo, que ofrecen sus bienes y servicios, y consumidores domiciliados en otro pas, conteniendo clusulas de prrroga de jurisdiccin a favor de tribunales judiciales ubicados en los pases de la empresa predisponente o de los tribunales arbitrales institucionalizados(Simn, 2005, p ). Para el caso en que las partes no hayan acordado cul es la jurisdiccin competente y la ley aplicable, el ordenamiento jurdico de cada pas cuenta con normas que resuelven dicha situacin, las cuales son de aplicacin subsidiaria. Lo

93

que se busca con estas normas es rellenar las lagunas dejadas por las partes a la hora de llevar a cabo un contrato. Costa Rica Respecto a la jurisdiccin competente, segn Arguedas (Arguedas, 1995, p 48), existen dos criterios importantes, los subjetivos y los objetivos, donde los primeros se refieren a las partes y a determinadas situaciones en que estas se encuentran, tales como la ciudadana y residencia del Estado, domicilio; y son objetivos en las que se prescinde de toda consideracin de las partes y de la posicin que las mismas ocupan dentro del proceso, se otorga el derecho de accin a cada una de ellas, y en su mayora consisten en criterios que no varan en el tiempo. Un ejemplo del criterio objetivo sera el caso de que se trate de bienes inmuebles situados en Costa Rica, la jurisdiccin costarricense existe sin posibilidad de que se extinga por desaparicin al criterio en que se funda, cosa que no sucede en el caso de un bien mueble, que es el que interesa. En Costa Rica, en cuanto a la jurisdiccin competente, se aplica el Cdigo de Bustamante, de acuerdo con el artculo 324, que en caso de bienes muebles, que es el que interesa en este estudio, establece que el juez competente es el de la situacin de dicho bien, y si esta no fuera conocida del demandante, el del domicilio, y en su defecto, de la residencia del demandado.

94

Este mismo cdigo adems, en su artculo 318, abre la posibilidad de la llamada sumisin, la cual deja a los contratantes elegir la jurisdiccin competente, y esta puede ser expresa o tcita, dependiendo de la actuacin de las partes, en el entendido que la sumisin expresa es aquella que se hace clara y terminantemente renunciando al fuero propio y sometindose con toda precisin a otro juez (artculo 321), y la tcita es aquella en la cual el actor comparece ante el juez extrao interponiendo la demanda y cuando el demandado gestiona siempre que no sea para proponer la declinatoria, por lo que esta sumisin no existe cuando el proceso se lleva en rebelda (artculo 322). Asimismo, en el artculo 323, se establece que en salvedad de ambos casos de sumisin y del derecho local contrario, tratndose de acciones personales ser competente el juez del lugar de cumplimiento de la obligacin y en su defecto el del domicilio de los demandados y subsidiariamente el de su residencia. Sin embargo, en el caso del consumidor costarricense, la situacin es distinta. El Cdigo Civil costarricense en su artculo 27 establece que se recurrir a las leyes del lugar donde se hubiere celebrado el contrato, pero en los contratos electrnicos no puede definirse con exactitud dnde se celebra el contrato, ya que las partes se pueden encontrar en pases distintos cuando aceptan las condiciones del otro, por lo que existen diversas formas en el mundo de solucionar este vaco legal por distintos cuerpos normativos, en las cuales se deben analizar los puntos de conexin existentes.

95

Asimismo, se debe tomar en cuenta que en la compraventa que aqu interesa media un consumidor, el cual puede ver seriamente afectados sus intereses y encontrarse en un estado grave de indefensin, ya que segn Knorr (Knorr, 2001, p 201), el lugar de la celebracin, segn la ley costarricense, ser el lugar en el que se recibi la aceptacin, que de igual forma, si se atiene a la Teora de la Recepcin del artculo 444 del Cdigo de Comercio, la ley del oferente es la que se aplica, el cual puede ser un comerciante ubicado en cualquier pas del mundo, dejando al consumidor totalmente desprotegido. Sin embargo, el artculo 26 del Cdigo Civil, dice textualmente: () todo lo que concierna al modo de cumplir o extinguir las obligaciones que resulten de cualquier acto jurdico o contrato que haya de ejecutarse en Costa Rica, se regir por las leyes costarricenses, aunque los otorgantes sean extranjeros, y aunque el acto o contrato no se haya ejecutado o celebrado en la Repblica. Por lo que segn Rodrguez (Knorr, 2001, p 202), se refiere al modo de cumplir o extinguir judicialmente las obligaciones, siendo adems, la ley aplicable la costarricense por ser la ley territorial la que rige la organizacin y funcionamiento de los tribunales de justicia y las reglas del procedimiento. Lo anterior, mejora la situacin del consumidor costarricense, en el tanto le otorga la posibilidad de utilizar la ley costarricense si requiere entablar una accin judicial. No se encuentra ningn inconveniente si se concluye que la ejecucin consiste en la entrega de un bien comprado por Internet al consumidor en Costa Rica, pero cuando la ejecucin no es la mera entrega, surgen dudas sobre esta

96

aplicacin de la ley costarricense, y el consumidor se vera afectado de igual forma. Existen adems, aquellos contratos de adhesin ya mencionados anteriormente, donde el consumidor acepta una clusula que lo obliga a someterse a la legislacin extranjera, los cuales violentan lo establecido en el artculo 1023 del Cdigo Civil costarricense, especficamente los incisos d) y e), que califican como absolutamente nulas las clusulas contractuales de reenvo a una ley extranjera para aplicarla a la ejecucin o interpretacin del contrato, con el fin de impedir que rijan los preceptos nacionales que protegen al consumidor, y las clusulas contractuales que excluyen o restringen el derecho del comprador o adherente para recurrir a los tribunales comunes. Estos contratos de adhesin, son tpicos en los convenios por Internet, y la parte dbil siempre resulta ser el consumidor, el cual, con tal de llevar a cabo la compra de un bien o servicio acepta las condiciones del contrato, el que lo despoja de todos sus derechos y de la proteccin que le ofrece la legislacin de su pas. Entonces, al aceptar un consumidor las condiciones de un contrato de adhesin que establece que la jurisdiccin competente y la ley aplicable son distintas a la de su pas, tornara ilusoria su proteccin, por lo que se ha considerado pertinente, en Costa Rica, restringir la voluntad de las partes en contratos en los cuales una de las partes sea un consumidor final.

97

Por lo que, no puede el consumidor costarricense renunciar a la proteccin que el Estado le otorga, aspecto que deber ser tomado en cuenta por las empresas que ofrecen bienes y servicios por Internet. El artculo 29, inciso f) de la Ley de Promocin de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, otorga a este el derecho del acceso a la justicia, por lo que el Estado se encuentra obligado a protegerlo cuando surjan problemas relativos a publicidad engaosa, clusulas abusivas, entre otros. Legislacin Internacional Se podrn encontrar a travs de la historia, diversos sistemas para proteger el comercio entre diversos Estados en la comunidad internacional, tales como las Convenciones de la Haya, Convencin de Viena, Comunidad Econmica Europea (Convencin de Roma, Convencin de Bruselas y Convencin de Lugano), Cdigo de Bustamante y Mercosur. - Convenciones de la Haya Concluidas en las Conferencias de La Haya de Derecho Internacional Privado, tendientes a resolver conflictos producto del flujo mercantil y de esta forma agilizar el trfico, el cual se podra ver obstaculizado por los choques normativos entre uno o ms Estados contratantes, como tambin surge la Ley de Comercio Electrnico de la Comisin Nacional de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional, donde las relaciones comerciales adquieren un

98

matiz internacional por la naturaleza de las transacciones mercantiles por medios electrnicos. - Convencin de Viena Sin embargo, con respecto a la proteccin del consumidor propiamente no existe una convencin que la regule en s misma. Tal como es el caso de la Convencin de Viena, la cual tal y como lo explica Knorr (Knorr, 2001, p186) se refieren a las ventas internacionales de bienes muebles que sern trasladadas de un Estado a otro, cuando tanto la oferta y la aceptacin se han efectuado en diferentes Estados o cuando las mercancas sern entregadas en un Estado diferente del que tuvo lugar la oferta y la aceptacin. Esta Convencin de Viena no es de aplicacin a las ventas de bienes para uso personal, familiar o del hogar, a menos que el vendedor supiera o pudiera haber sabido que los bienes eran para tales usos. Segn Pinichet (Knorr, 2001, p187), citado por esta autora, el motivo por el cual se excluyen es por las interferencias de las leyes de los pases referidas a la proteccin del consumidor. - Comunidad Econmica Europea (uno de los pilares de la actual Unin Europea). Vale la pena acotar las tres Convenciones aplicables a los contratos de consumo en la Comunidad Econmica Europea: Convencin de Roma

99

Tiene como funcin resolver los contratos de carcter internacional privado en los cuales las partes no pactaron la ley aplicable en caso de conflicto. En el artculo 3 le otorga libertad a las partes para elegir la ley aplicable, y en el artculo 5 se contemplan los contratos llevados a cabo por un consumidor, y estipula que en ausencia de eleccin de la ley aplicable no puede privarse a este de la proteccin que el Estado donde reside le otorga, siempre y cuando se cumpla con una serie de requisitos tales como que la oferta y publicidad del producto est dirigida a un consumidor en su pas de residencia o si en dicho lugar se hayan llevado a cabo los actos contractuales, o que el negociante haya recibido la aceptacin en el pas de residencia del consumidor. Esta convencin establece que para el consumidor pasivo, el contrato se regir por las leyes del pas de su residencia habitual. Cabe aclarar que consumidor activo es aquel que adquiere bienes o servicios fuera de su pas o residencia habitual, a contrario sensu, el consumidor pasivo es aquel que es contactado por un proveedor extranjero para que adquiera un bien o servicio. Sin embargo, esta convencin posee sus deficiencias, ya que si bien da espacio a las partes para elegir la ley aplicable, les limita su voluntad cuando exista una ley de polica o normas imperativas, por ejemplo, las de proteccin al consumidor. Convencin de Bruselas

100

Forma parte del Derecho Comunitario europeo, por lo que los pases miembros deben ratificarla como parte de sus obligaciones comunitarias. Tiene como objetivo armonizar las legislaciones de los distintos pases en lo que respecta a la jurisdiccin y ejecucin de los fallos judiciales tanto en materia civil como comercial, aplicable en contratos donde figura un consumidor. Al igual que en la convencin de Roma, se protege al consumidor pasivo. Convencin de Lugano Versa sobre la competencia judicial internacional en materia civil o mercantil, y se aplican los mismos principios que la Convencin de Roma con respecto a los contratos celebrados por un consumidor. - Cdigo de Bustamante Se encuentra en Iberoamrica el ya mencionado Cdigo de Bustamante, ratificado por Costa Rica (con reservas), el cual tiene como principio general, cuando las partes no indiquen la ley aplicable para resolver los posibles conflictos que puedan surgir por falta de una de ellas en el contrato, es la ley del lugar de celebracin, pero no abarca los contratos en los que participa un consumidor final. Por otra parte se encuentra la V Conferencia Especializada Interamericana de Derecho Internacional Privado sobre la Ley Aplicable a los Contratos

101

Internacionales, la cual igualmente excluye materia referente a la proteccin al consumidor. - Mercosur Resulta ser un rgano supranacional, a nivel latinoamericano, lo que ocasiona un incremento de las relaciones internacionales entre particulares, de las negociaciones transfronterizas y ha provocado que se preste atencin a las relaciones de consumo, considerndose como uno de los objetivos bsicos del MERCOSUR. El Protocolo de Santa Mara, se cre en 1996 para llenar un vaco legal con respecto al Derecho Internacional Privado, no se regulaban las relaciones de consumo en otros cuerpos normativos. En ella la regla general para las relaciones de consumo es con respecto a la jurisdiccin competente, la del domicilio del consumidor; el cual podr elegir su propio domicilio para demandar, y el proveedor en caso de presentar demanda contra el consumidor deber hacerlo ante el Juez de su domicilio. Seccin III. Propuestas para solucin de conflictos. Uno de los principales problemas que presenta el comercio electrnico, es cuando los conflictos son por montos pequeos, ya que resulta ms costosa la utilizacin de la jurisdiccin estatal o acudir a un tribunal arbitral institucionalizado en el extranjero, que el dao material causado en realidad.

102

Es por ello que se ha acudido a medidas alternas para dirimir los conflictos que surgen en el ciberespacio, tales como el arbitraje, la mediacin o la conciliacin, inclusive mtodos dentro del mismo escenario virtual. Arbitraje de consumo De acuerdo con la Ley de Promocin y Defensa Efectiva del Consumidor, en su artculo 55 reconoce la posibilidad de ir a un arbitraje de consumo, el cual segn Knorr, es un sistema de adhesin voluntaria por el que tanto empresas como consumidores o asociaciones de estos acuden a manifestar su voluntad de dirimir cualquier conflicto que pudiera surgir entre ellos de una manera rpida, barata y vinculante, por medio de sus procedimientos (Knorr, 2001, p). Por ejemplo, en Espaa, se les otorga un distintivo a las empresas que forman parte del arbitraje de reclamacin de consumo. Arbitraje en lnea Simn indica con respecto al ciberarbitraje, que la idea de este mtodo de solucin de conflictos es la prrroga de jurisdiccin, en las materias permitidas por el Estado, a favor de rbitros que actan por Internet (Simn, 2005, p35). El ciberarbitraje, no implica entonces, que las partes necesiten reunirse en un espacio fsico determinado, ya que son notificados por correo electrnico, las audiencias son por videoconferencias, y las resoluciones se informan por medio de la red, lo cual resulta ideal para ahorrar costos, pero se ve obstaculizado por la falta de

103

reconocimiento de los Estados y conflictos a la hora de ejecutar los laudos originados en estos procesos virtuales. De acuerdo con Prez (Prez, 2003, p177), el arbitraje en lnea es una realidad, por ejemplo, la implementacin de Centro de Arbitraje y Mediacin de la OMPI (Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual), con sede en Ginebra, creado en 1994, con el fin de ofrecer servicios de arbitraje y mediacin con respecto a controversias internacionales comerciales entre sujetos privados. Contina Simn (Simn, 2005, p35) explicando que se ofrecen dos alternativas de soluciones en lnea: unas para el manejo de conflictos comerciales y otras para el manejo de conflictos sobre nombres de dominio. En este proyecto las que interesan son las primeras, las cuales presentan tres procesos, primero el de negociacin avanzada, le permite a las partes intercambiar opiniones y documentos, es un tipo de foro en lnea, es completamente confidencial y voluntario; segundo el proceso de conciliacin en lnea, donde las partes negocian con asistencia de un profesional especializado, tambin es confidencial y voluntario; y finalmente el proceso de arbitraje, en el cual se obtiene una decisin obligatoria y ejecutable en los pases que hayan ratificado la Convencin de Nueva York sobre reconocimiento y Ejecucin de Laudos Arbitrales Extranjeros de 1958. Como ejemplo de pases que utilizan el arbitraje en lnea se encuentra Per, y existe una posibilidad de implementarlo en Colombia (Prez, 2003, p177). El cibertribunal peruano (Knorr, 2001, p248), cuyos estatutos fueron aprobados en

104

1999, se cre con la finalidad de prestar servicios adecuados a los consumidores, cuando surge una controversia en el ciberespacio. Consiste en otorgar a las empresas que funcionen mediante comercio electrnico el logo del Cibertribunal en sus pginas Web, previo compromiso de que cualquier conflicto ser resuelto por este. Existen varias etapas, primero una de conciliacin y mediacin, de no existir, se contina con una segunda etapa de arbitraje propiamente dicho, y estas etapas se llevan a cabo mediante correo electrnico, y se utilizan sistemas de encriptacin para asegurar la confidencialidad; se reducen costos y tiempo. La razn de ser de esta idea del ciberarbitraje es por la enorme cantidad de conflictos interjurisdiccionales que presentan los contratos por medios electrnicos, adems, de los costos y dificultades que estos implican cuando existen controversias, ms cuando la parte perjudicada es un consumidor final. Ttulo II. Derechos del consumidor y comercio electrnico. Captulo I. Consumidor final en el comercio electrnico. Es determinante para este proyecto, definir quin es el consumidor y el papel que juega en el comercio electrnico, ya que como se explic anteriormente el consumidor tiene un tratamiento especial en cuanto a la voluntad y la aplicacin de la normativa en cada Estado. Es por ello, que se debe estudiar la figura del consumidor y la proteccin que le da Costa Rica a este, para as encontrar soluciones satisfactorias para evitar que

105

se lesionen sus derechos, por ser la parte ms dbil de la contratacin por medios electrnicos. Seccin I. Nociones del consumidor. El expresidente norteamericano John F. Kennedy, en su discurso Special message on protecting the consumer interest de marzo de 1962, dijo: Consumidores, por definicin, nos incluye a todos, es el grupo ms grande de la economa, que afecta y que est afectado por casi todas las decisiones pblicas y privadas, () es el nico grupo importante en la economa que no est organizado de manera efectiva, y cuyos intereses muy a menudo no son escuchados (Bulgarelli, 1994, p 58). Para definir quin es el consumidor, Vega contempla que es aquel que es siempre destinatario del servicio, pero no todo destinatario necesariamente es consumidor, por lo que para este autor la definicin de consumidor es un tanto ambigua, ya que no existe unanimidad doctrinal ni legal para concretar la nocin de consumidor. (Vega, 2005, p93). Para Vega, dicha nocin se puede dar desde distintas pticas, y explica que desde la perspectiva de la actividad econmica, el consumidor es el sujeto de mercado que adquiere bienes o usa servicios, como destinatario final, para satisfacer sus propias necesidades, personales o familiares. (Vega, 2005, p94) Adems, contempla que de la nocin econmica se encuentra la concepcin subjetiva y objetiva, siendo la objetiva la que define consumidor como el sujeto

106

final de los bienes y servicios ofertados por los sectores productivos. (Vega, 2005, p95) En este punto de vista objetivo se encuentra una nocin abstracta y otra concreta. Desde la nocin abstracta de consumidor, se tiene que este es, de forma amplia, todos los ciudadanos, los cuales el Estado debe proteger de forma idnea. Esta nocin de consumidor sirve al poder pblico para disear la forma de proteccin al consumidor, a la hora de atribuir derechos individuales. La nocin concreta, por su parte, tiene dos concepciones una amplia y otra estricta; la primera entiende al consumidor como el cliente de productos y/o servicios, es decir, una parte de la relacin de consumo; y la estricta que alude a la concepcin de consumidor final, el cual es cualquier persona fsica o jurdica, que haya adquirido un producto o servicio o lo use, siempre y cuando haya sido adquirido para satisfacer sus necesidades personales, y nunca para el comercio, es decir, para las actividades de un negocio o empresa. Asimismo, la distincin entre la perspectiva abstracta y concreta acarrea a otra clasificacin de consumidor: el jurdico y material. El primero se refiere a aquel consumidor que contrata la adquisicin del producto o del servicio. (Vega, 2005, p96) Y el consumidor material es aquel que, sin haber realizado dicho contrato, puede utilizar el bien o servicio. Vega establece que la proteccin para ambos debe ser la misma, y que se fundamentar en la realizacin del acto de consumo, el cual es el acto jurdico que le permite al consumidor estar en posesin del producto o disfrute del servicio.

107

Ahora bien, desde el punto de vista subjetivo tampoco se encuentra una concepcin unitaria, y hay algunas en las que se identifica al consumidor con el cliente, contratante, comprador o demandante directo, es decir, aquel que se encuentra en posicin contraria al empresario u oferente; y otras en las que se tiene una visin ms amplia, que concibe al consumidor con el destinatario final o afectado, directa o indirectamente por el acto de consumo. En el derecho comunitario por su parte, se reconoce nicamente a las personas fsicas como consumidores, por lo que excluye a las personas jurdicas, por ello se puede encontrar la concepcin de consumidor en las Directivas comunitarias, tales como la Directiva 85/577/CEE, del Consejo, del 20 de diciembre del 1985, que trata sobre la proteccin de los consumidores cuando las negociaciones sean fuera del establecimiento comercial, considera al consumidor como toda persona fsica que, para las transacciones amparadas por la presente Directiva, acte para un uso que pueda considerarse ajeno a su actividad profesional. Por su parte la Directiva 87/102/CEE, del 22 de diciembre de 1986, relativa a la aproximacin de las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas de los Estados miembros en materia de crditos al consumo, establece que se entender por consumidor a la persona fsica que, en las operaciones reguladas por la presente Directiva, acta con fines que puedan considerarse al margen de su oficio o profesin. La Directiva 93/13/CEE, del 5 de abril de 1993, sobre las clusulas abusivas en los contratos celebrados con un consumidor, da una definicin similar a la anterior, la cual dice que se entiende como consumidor a toda persona fsica que, en los contratos regulados por aquella [la Directiva], acte con un propsito ajeno a su actividad profesional.

108

De igual forma, la Directiva 97/7/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, del 20 de mayo de 1997, referente a la proteccin del consumidor en los contratos a distancia, define consumidor como toda persona fsica que acte con un propsito ajeno a su actividad profesional. Sigue este mismo criterio la Directiva 98/6/CE, tambin del Parlamento Europeo y el Consejo, del 16 de febrero de 1998, versa sobre la proteccin al consumidor cuando se indica el precio de un producto ofrecido, y dice que el consumidor es cualquier persona fsica que compre un producto con fines ajenos a su actividad comercial o profesional. Entonces se puede concluir que para el derecho comunitario, el consumidor posee dos caractersticas fundamentales a saber, en primer lugar que sea una persona fsica, es decir, descarta la posibilidad de que el consumidor pueda ser una persona jurdica; y en segundo lugar que adquiera el producto o servicio para fines ajenos a su actividad comercial o profesional, es decir, que est destinado a un uso privado. Por su parte, Bermejo, menciona el famoso Final Report of the Committe on Consumer Protection, tambin llamado Molony Report, muy utilizado en Gran Bretaa, hace referencia al hombre como consumidor, es decir, que el consumidor es todo el mundo todo el tiempo, lo cual elimina la posibilidad de cualquier construccin jurdica con respecto al consumidor, ya que incluye a todos los seres humanos, y no requerira proteccin especial. (Bermejo, 1979, p258) Adems, menciona Bermejo, a Dennise Baumann, quin en su obra Droit de la Consummation, dice que no existe un sujeto de Derecho que se denomine consumidor,

109

por lo que cualquier persona, ya sea un comprador, arrendatario, usuario o turista, puede considerarse un consumidor. Por ello, se dice que el consumidor es cualquier persona que interviene en relaciones jurdicas situado en la posicin de demanda en un hipottico y convencional vnculo con el titular de la oferta. Sin embargo, esta inexistencia del concepto de consumidor, no es motivo suficiente para no protegerlo, es por ello que existen normativas destinadas a su defensa, ya que este se encuentra en desventaja en las relaciones que lleva a cabo con las grandes empresas, por lo que los Estados responden a su deber de proteger a esta parte ms vulnerable de esta relacin comercial. Asimismo, con la formulacin del llamado Programa Preliminar de la Comunidad Econmica Europea para una poltica de proteccin e informacin al consumidor, adoptado el 14 de abril de 1975, en el cual se sientan las bases para crear una poltica normativa al respecto, se realiza una clase de propuesta que fue presentada al Consejo de Ministros de la Comunidad Econmica Europea en 1977, y esta hace referencia especficamente a los contratos negociados fuera de los locales comerciales, y define al consumidor como la persona fsica que para las transacciones comerciales comprendidas en la presente directiva no obra en el mbito de una actividad comercial o profesional. En Costa Rica, por su parte, la Ley de Promocin de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor (Ley 7472), en su artculo 2 define consumidor como Toda persona fsica o entidad de hecho o de derecho, que, como destinatario final, adquiere, disfruta o utiliza los bienes o los servicios, o bien, recibe

110

informacin o propuestas para ello. Tambin se considera consumidor al pequeo industrial o al artesano -en los trminos definidos en el Reglamento de esta Ley- que adquiera productos terminados o insumos para integrarlos en los procesos para producir, transformar, comercializar o prestar servicios a terceros. La legislacin costarricense, aparte de incluir a las personas jurdicas, hace una divisin entre consumidor comercial y consumidor final, donde el primero corresponde a aquel pequeo industrial o artesano que adquiere los insumos para producir una producto destinado a terceros, es decir, es aquel que compra la materia prima para elaborar un objeto para el comercio. Y el consumidor final, se refiere a aquel sujeto que adquiere un producto para su uso personal y no para comercializarlo, es decir, el ciclo comercial del bien termina cuando este lo adquiere y utiliza para su uso personal y no para una actividad comercial. El consumidor que interesa en este proyecto, es el consumidor final. Bulgarelli menciona el artculo 5 del Reglamento a la Ley de Proteccin al Consumidor, Decreto nmero 5000-MEIC, del 2 de julio de 1975, que defini consumidor final como toda persona fsica o jurdica que compra bienes o servicios con el fin de consumirlos sin ninguna pretensin de lucrar o comerciar con los mismos (Bulgarelli, 1994, p 57). Este artculo se refiere nicamente al consumidor final, el cual, puede ser persona fsica o jurdica, siempre y cuando no vaya a comercializar el producto; este consumidor resulta importante distinguirlo, ya que su proteccin se excluye

111

de la comercial, es decir, requiere una proteccin especial, porque resulta ser muchas veces ms vulnerable que el comercial. Asimismo menciona a Stiglitz, que define consumidor como la persona individual o jurdica ubicada al concluir el circuito econmico, ya que pone fin a la vida econmica del bien o servicio () el consumidor que requiere proteccin es aquel que carece de intenciones que apunten a que el bien o el servicio continen su vida econmica en actividades de fabricacin, produccin, distribucin o prestacin, de manera que quedan excluidos del concepto, el consumidor industrial o revendedor, ya que se hallan en el mercado en un nivel similar o prximo al del fabricante y compiten entre s (Bulgarelli, 1994, p 58). Bulgarelli define consumidor como aquella persona fsica o jurdica que dentro del marco de las relaciones comerciales pone fin a las mismas al adquirir para su uso y disfrute de bienes, o bien, servicios, lo cual lo convierte en un agente econmico determinante del sistema; pues es l quien decide comprar o no ciertos bienes, decide en qu forma programa sus compras y decide qu cantidad de su ingreso destina a ahorrar en lugar de consumir. Todas estas decisiones que toma el consumidor influyen directamente en la economa (Bulgarelli, 1994, p 59). Al hablar del consumidor es importante mencionar su racionalidad, ya que la conducta racional significa que concuerda con un orden sistmico de preferencias, esto porque un individuo adquiere un bien slo si lo quiere o necesita para un determinado fin, por lo que la demanda de un bien existe porque proporciona una satisfaccin o utilidad y esta depender de cinco puntos: la calidad, el precio, el servicio, la moda y el aspecto. (Bado y otros, 1992, p 6)

112

Una definicin de consumidor final ms general resulta ser que este es una persona natural que compra bienes y servicios con propsitos personales, familiares o del hogar. (Bado y otros, 1992, p 6) Es este consumidor final el que pone fin al ciclo comercial de un producto, y es el que ms indefenso se encuentra en el comercio electrnico, ya que crece vertiginosamente y la legislacin actual puede no estar preparada para afrontar lo que las nuevas tecnologas traen consigo. I.a. Derechos del consumidor costarricense. El consumidor, cuenta con una serie de derechos, contemplados en el artculo 32 de la Ley de Promocin de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor (Ley 7472), que establece que son derechos fundamentales e irrenunciables, y estos son: Derecho a la salud Es aquel que contempla que un determinado producto no comprometa la salud e integridad fsica del consumidor, este se encuentra en el inciso a) del artculo mencionado. Derecho a la informacin

113

Contemplada en el inciso c), y se define como la necesidad del consumidor de que le sea informado todo lo que requiera saber de un determinado producto o servicio, antes de adquirirlo y no despus. Este derecho busca el adecuado conocimiento de las condiciones de la negociacin y las caractersticas de los productos comercializados, y el deber de informacin recae sobre el empresario en todas las etapas de la negociacin. Derecho a la educacin En el inciso d) se habla de este derecho formativo, que consiste en la concientizacin de la colectividad, sobre la importancia de su rol en las relaciones comerciales de una empresa. Se trata de adoptar conocimientos para actuar de forma segura en su calidad de sujeto primordial del mercado. Se busca educar al consumidor para que sea ms crtico y menos compulsivo. Derecho a la proteccin de los intereses econmicos Este derecho, que resulta ser de suma importancia en esta investigacin, se refiere a la proteccin patrimonial del consumidor, se ve afectado en su mayora por la publicidad engaosa y las clusulas abusivas; este derecho lo contempla el inciso e). De acuerdo con Bulgarelli, las garantas clsicas que rodean la celebracin del contrato, por estar sustentadas en principios meramente individualistas, carecen de eficacia para la tutela del consumidor que opera en un mercado que difunde prestaciones en masa donde

114

muchas veces se ve obligado a aceptar clusulas que le son netamente desfavorables. (Bulgarelli, 1994, p 73) En el comercio electrnico, la aplicacin de los contratos de adhesin se ha convertido en una prctica muy comn, y por ello es necesario que el Estado otorgue al consumidor una adecuada proteccin ante esta situacin. Si bien, resguardar los derechos del consumidor resulta importante, lo es tambin lograr un equilibrio entre estos y los intereses de los empresarios. Derecho al resarcimiento Este derecho surge por el comportamiento publicitario incorrecto, y se encuentra regulado en el inciso f). Es el derecho del consumidor de exigir el resarcimiento de los daos causados por un producto defectuoso, y debe contar con los medios efectivos para hacer valer sus derechos de forma pronta y cumplida. Derecho de acceso a la justicia En el inciso f) se protege el derecho de acceso a la justicia, el cual se ve afectado por el costo que implica accionar contra la empresa incumplidora, por lo que contempla la posibilidad de crear agrupaciones de consumidores, y de esta forma no dejar al consumidor solo, y as velar por los derechos del consumidor aislado.

115

Derecho a formar asociaciones y organizaciones Corresponde al inciso g), y como se mencion anteriormente, las asociaciones permiten al consumidor hacer valer sus derechos, constituyndose como el principal medio de proteccin del consumidor. Con ella se busca evitar el abuso y el perjuicio a los consumidores. Vsquez, mencionado por Crespo en su tesis, menciona otros derechos que se deben proteger en el medio informtico, tales como el derecho a un tiempo de reflexin para tomar la decisin de adquirir el bien, a la seguridad y libre eleccin, que juega un papel trascendental en los contratos electrnicos, ya que incorpora dos condiciones, la primera es la claridad, el asesoramiento al consumidor debe ser expresado en lenguaje inteligible y comprensible, para evitar que entienda mal, ya que se trata de un rea en la cual los proveedores o vendedores utilizan en general un lenguaje esotrico y de difcil comprensin para el adquirente, quien termina comprando en forma inadecuada. Otra condicin es la de la simplicidad: el consumidor necesita suprimir los tecnicismos, fuente de errores y confusiones. (Crespo, 2002, p 107) Incorpora el autor el derecho a retracto de la compra y devolucin del producto, esto cuando el producto no corresponde a lo ofrecido por el proveedor, el cual resulta de suma importancia en las relaciones comerciales por Internet. Adems, menciona la proteccin de los derechos de la intimidad e identidad, lo cuales protegen la tranquilidad en las transacciones realizadas por el consumidor por medios electrnicos.

116

Seccin II. Papel del consumidor en el Comercio Electrnico. Vega comenta que el desarrollo del comercio electrnico transfronterizo ha incrementado las posibilidades de infracciones de derechos de los consumidores en el mbito internacional. Por lo que desarrolla el tema acerca del conocido Libro Verde sobre Asistencia jurdica en Litigios Civiles: Problemas para el Litigante Transfronterizo, donde enfatiza los problemas existentes respecto al acceso a la asistencia jurdica de las personas parte de un litigio en un Estado ajeno al suyo. (Vega, 2005, p447) En virtud de lo anterior se hace la propuesta de tomar ciertas medidas para tratar de eliminar la discriminacin para el litigante transfronterizo, entre ellas se propone el derecho a la asistencia jurdica, tambin requisitos sustantivos, como los medios econmicos y sostenibilidad de la pretensin, como por ejemplo, tener en cuenta las divergencias entre el costo de la vida en los pases involucrados; adems, costos adicionales, aquellos que se derivan del hecho de litigar en otro pas; acceso a abogado debidamente calificado, lo que implica que el Estado tenga abogados capacitados para dirigir el caso transfronterizo, si fuese posible de forma gratuita y procedimientos tcnicos, sera lo ideal. Establece un sistema por el que las solicitudes pueden realizarse en un pas y enviarse al Estado donde se solicita la asistencia jurdica. Esto por dar un ejemplo al respecto. Stiglitz, plantea que el acceso a la justicia resulta un tanto difcil para el consumidor, ya que es un hecho que los consumidores, asediados por las prcticas mercantiles ilegales o irregulares, no concretan, sin embargo, en lneas generales, sus reclamos

117

individuales contra la empresa. No acuden a los tribunales. Y explica que este comportamiento se debe a dos razones, en primer lugar por la soledad del consumidor, ya que se le considera un ser desarmado, que le quita las agallas para enfrentarse a la empresa responsable del dao ocasionado. (Stiglitz, 1985, p251) En segundo lugar, por los obstculos de naturaleza psicolgica, referente a la falta de conciencia del propio consumidor de sus derechos, y sobre las posibilidades que existen de acudir a mecanismos legales para defenderlos, esto resulta del sentimiento de inferioridad del consumidor, y el temor de perder ms tiempo y dinero, que el dao ocasionado en s mismo, ya que se encuentra frente a un adversario dotado de una considerable fuerza poltica, tcnica, jurdica y econmica. La tercera razn corresponde a la exigidad de la lesin, la cual requiere una ponderacin entre el dao causado y el costo de demandar a la empresa que lo ocasiona, ya que el consumidor considera que es una reaccin exagerada si se toma en cuenta al dao patrimonial causado, es decir, debido a la poca importancia econmica que implic el dao ocasionado, el hecho de acudir a la justicia parece ser ridculo. El carcter misterioso de la justicia, como cuarto motivo para desalentar al consumidor para defender sus derechos, implica un desconocimiento de la jerga que se utiliza en el proceso, adems, de un desconocimiento de las formalidades que trae consigo, logran desmotivar al consumidor de accionar contra la empresa que caus el dao patrimonial.

118

En quinto lugar se encuentra en la lentitud de la justicia, ya que tal y como Stiglitz lo manifiesta en la mayor parte de los casos, una justicia lenta, aunque est bien administrada, es una justicia ineficaz, el cual es el caso de Costa Rica, en donde la justicia resulta ser tan lenta que el consumidor llega a considerar que no vale la pena interponer una demanda contra una empresa que lesion sus derechos, ya que no tendr una respuesta pronta y satisfactoria, lo que afecta considerablemente la eficacia del proceso. (Stiglitz, 1985, p252) Como sexta y ltima razn, y no por ello menos importante, el costo de la justicia, lo que corresponde a los gastos que acudir a ella implica, ya que ante la escasez de recursos econmicos, el consumidor se da por vencido, y decide no acudir a los rganos jurisdiccionales, ya que los gastos en los que debe incurrir para accionar contra la empresa que incumple, son completamente desproporcionados al dao ocasionado, por lo que no tendra ningn sentido invertir tiempo y dinero en reparar un dao que resulta menos costoso que el acudir a la justicia. Los Estados tienen la responsabilidad de tomar medidas con respecto a la incorporacin del consumidor en el comercio electrnico, en virtud de que las nuevas tecnologas cambian la forma en que se llevan a cabo los negocios, por ello se debe actuar al respecto para evitar que el consumidor se vea perjudicado. Por ejemplo, la Resolucin del Consejo del 19 de enero de 1999, sobre la dimensin relativa a los consumidores en la sociedad de la informacin (Pinochet, 2001, p107), es prcticamente la fundadora del estatuto jurdico de

119

proteccin al consumidor europeo en el mbito de las nuevas tecnologas, y en los contenidos de sus Considerandos invita: 1. Examinar la legislacin relativa a los consumidores vigente en la Comunidad Europea, con el fin de determinar las posibles lagunas en relacin con la sociedad de la informacin y tambin aquellos aspectos que requieran mayor regulacin. 2. Adoptar las medidas necesarias para velar por los intereses de los consumidores en la sociedad de la informacin. 3. Hacer todo lo posible para, de conformidad con el Derecho Comunitario y las obligaciones internacionales, velar porque los consumidores puedan acogerse a la Convencin de Roma y de Bruselas, con respecto al fcil acceso a su jurisdiccin. 4. Animar a las organizaciones de consumidores a impulsar la utilizacin de nuevas tecnologas como medio de ampliar sus servicios a los consumidores. 5. Presentar un informe sobre las acciones emprendidas para alcanzar estos objetivos, y adems, las propuestas pertinentes. El consumidor se enfrenta a diversas dificultades en el comercio electrnico, ya que segn Crespo, se deben tener consideraciones, tales como la globalidad de

120

Internet, ya que no se trata de un mercado tradicional, sino que se eliminan las fronteras y la cantidad de personas y empresas con las que se puede negociar es inimaginable; la inseguridad que sufre el consumidor al no conocer la empresa con la que contrata, ya que el consumidor se siente seguro si conoce bien la empresa con la que negocia; los modos de pago porque el consumidor teme tener que dar los datos de sus tarjetas, ya que puede ser vctima de una estafa por Internet a la hora de introducir los datos confidenciales de su tarjeta; las garantas en caso de reclamos y la tecnologa la cual debe ser dominada por el consumidor para sentirse cmodo negociando de esta manera y poder sacarle provecho.(Crespo, 2002, p100) Crespo menciona que los derechos del consumidor merecen una consideracin especial como un derecho social. Es el derecho de la colectividad a exigir calidad y satisfaccin de los bienes y servicios disponibles en el mercado. Se trata de un derecho universal del ser humano en una sociedad cada vez ms dominada por la masificacin del comercio y del consumismo cuyo fundamento radica en la proteccin del consumidor individualizado frente al poder econmico que detentan las grandes corporaciones comerciales (Crespo, 2002, p 104). De acuerdo con Crespo, se hace notorio que uno de los factores importantes en el futuro del Comercio Electrnico entre consumidores y servicios localizados en distintos pases, depende principalmente, de la confianza que los consumidores y los distintos proveedores de servicios puedan desarrollar al saber que sus intereses estarn suficientemente protegidos en caso de conflictos (Crespo, 2002, p 105).

121

De acuerdo con Bado, el comportamiento del consumidor es un trmino que se refiere a las actividades o reacciones que tiene una persona ante diversos estmulos, que en el proceso de intercambio se traducen en la adquisicin y el uso de bienes o servicios (Bado y otros, 1992, p 13). Dicha conducta se divide en tres elementos: la conducta de comprar, la que nos interesa en este proyecto, que consiste en el intercambio de dinero por bienes o servicios, y resulta necesario para realizar la conducta de consumo, que es el segundo elemento, que consiste en el disfrute, empleo o el simple uso del bien o servicio adquirido, y como tercer elemento la conducta post-consumo, que se refiere a las consecuencias que trae consigo las dos conductas anteriores. Existen diversos factores que influyen en la conducta del consumidor, los cuales son psicolgicos, sociales y culturales, familiares y personales (Bado y otros, 1992, p 16). Los psicolgicos, son aquellos que influyen en las preferencias del consumidor, como la motivacin que es una necesidad que presiona al consumidor a actuar, la percepcin, el aprendizaje, que incorpora un cambio relativamente permanente en la conducta del consumidor, actitudes y criterios de evaluacin. Por otra parte los sociales y culturales, que incorporan la cultura como la causa principal de los deseos y conducta humana, que pasan de generacin en generacin; la subcultura haciendo referencia a los grupos ms pequeos de personas, las cuales presentan patrones de consumo distintos; las clases sociales,

122

por lo que la diferencia de clases afecta la conducta de compra del consumidor, ya que crea preferencia a determinados productos; los grupos afectan la conducta del consumidor en cuanto en ellos muchos patrones de consumo son aprendidos por la opinin de los miembros de estos grupos a los que el individuo pertenece. Los factores familiares son los que ejercen mayor influencia en el consumidor, ya que la familia es la organizacin de compra y consumo ms importante en la sociedad, esto porque tiene a cargo ensearle a sus miembros las normas que van a seguir para consumir, y cada miembro de la familia juega un rol importante para definir esas reglas. Por ltimo, los factores personales, que son aquellos que influyen la conducta del consumidor por su propia situacin, tales como edad, profesin, estilo de vida, ingresos, personalidad y concepto de s mismo. Son aquellos que, a pesar de que el individuo pertenezca a una determinada cultura o clase social, puede tener preferencias muy diferentes a estos. Menciona Bado, que despus de que ha comprado un producto, el consumidor puede detectar defectos en el mismo. Algunos compradores, no querrn el producto defectuoso, otros se mostrarn indiferentes ante el defecto, y algunos vern el defecto como un aumento del valor del mismo. Algunas veces los errores pueden ser dainos para el consumidor (Bado y otros, 1992, p 26). Esto quiere decir, que la satisfaccin del consumidor est sujeta a que lo recibido coincida con las expectativas que se tenan con respecto al objeto, para

123

que el adquirente est satisfecho, el producto debe igualar lo esperado, y dependiendo de si estas eran menores o demasiadas, se da satisfaccin o no del consumidor, expectativas que fueron creadas por la publicidad que el proveedor present al consumidor referente al producto, por lo que el vendedor debe limitarse a los beneficios reales del objeto que desea promocionar, ya que dependiendo qu tan fiel sea esta publicidad a la realidad, as ser la satisfaccin del adquirente del bien o servicio, y dependiendo de ello surge la responsabilidad del vendedor. Captulo II. Proteccin al consumidor final en Costa Rica. Seccin I. Proteccin al consumidor en Costa Rica. De acuerdo con Crespo, en nuestro pas se sigue un modelo de proteccin en el que el consumidor ser el actor principal en la defensa de sus propios intereses y el Estado actuar con carcter subsidiario, facilitando sus iniciativas, y dotando al consumidor de un marco legal adecuado que le sirva como herramienta frente a la agresin de sus derechos. (Crespo, 2002, p 109) Cuando el consumidor final ve lesionados sus derechos, la normativa civil no resulta suficiente, en el sentido de que se da una proteccin del afectado cuando el dao ya fue ocasionado, tal y como lo seala el artculo 1045 del Cdigo Civil, que protege el derecho de una parte que se ve perturbado a causa de un dao ocasionado por otro, y obliga a quien incumple a resarcir los daos y perjuicios.

124

Cuando se cuestiona si esta proteccin es suficiente, la respuesta es negativa, ya que la proteccin al consumidor debe ir ms all, y buscar una proteccin ms que todo preventiva, donde se busque evitar el dao y no solo repararlo. Para ello es necesario formar al consumidor para impedir que sea vctima de la conducta agresiva de las empresas. Asimismo, es fundamental que el consumidor tenga los medios oportunos para hacer valer sus derechos, tal y como lo dice Bulgarelli, hay que trabajar y moldear primero la persona del consumidor y luego hay que plantear alguna proteccin legislativa que prevea las inevitables tcnicas agresivas del empresario y la responsabilidad civil contractual y tambin extracontractual en la que puede caer aqul por abusos y por perjuicios. (Bulgarelli, 1994, p 79) Para ello es necesario que se regule en Costa Rica la publicidad de los productos en virtud de tres principios fundamentales: veracidad, autenticidad e informacin. (Bulgarelli, 1994, p 80) La veracidad, se refiere a la licitud o legalidad de la publicidad, el cual exige la no deformacin de los hechos y la no induccin a error. Por su parte la autenticidad se refiere a la pretensin de que las afirmaciones que se hacen con respecto a las caractersticas de un producto deben ser exactas y apegadas a la realidad, y puede ser sometido a prueba en cualquier momento. Y por ltimo, la informacin que es el principio mediante el cual el consumidor puede saber que productos encuentra a su disposicin en el mercado, por lo que la informacin con respecto a estos debe ser la correcta.

125

I.a. Responsabilidad civil contractual y extracontractual Es aquella responsabilidad del proveedor frente al consumidor que sufre un dao o perjuicio por el producto o servicio proporcionado. El artculo 35 de la Ley de Promocin y Defensa Efectiva del Consumidor establece que: El productor, el proveedor y el comerciante deben responder concurrente e independientemente de la existencia de culpa, si el consumidor resulta perjudicado por razn del bien o el servicio, de informaciones inadecuadas o insuficientes sobre ellos o de su utilizacin y riesgos Slo se libera quien demuestre que ha sido ajeno al dao. Los representantes legales de los establecimientos mercantiles o, en su caso, los encargados del negocio son responsables por los actos o los hechos propios o por los de sus dependientes o auxiliares. Los tcnicos, los encargados de la elaboracin y el control responden solidariamente, cuando as corresponda, por las violaciones a esta Ley en perjuicio del consumidor. Muy claramente, incorpora esta norma la responsabilidad solidaria por los daos que un producto ocasione a un consumidor, cuando el dao sea ocasionado por tcnicos, encargados de elaboracin y control del negocio, adems, cuando se trata de un contrato donde una de las partes sea un consumidor, la carga de la prueba recae sobre el proveedor. Asimismo, se regula la responsabilidad objetiva, es decir, que los representantes legales son responsables por los daos causados por un producto defectuoso, aunque la negociacin con el consumidor haya sido realizada por un dependiente o auxiliar del negocio o establecimiento comercial, por lo que no se

126

exime de responsabilidad al representante legal de un establecimiento, cuyos productos sean ofertados por un dependiente o empleado. Este dao que incorpora la ley vigente, y que genera responsabilidad por parte del proveedor, puede ser a causa de dos razones, la primera por vicios ocultos de la cosa a la hora de celebrar el contrato, es decir, el vendedor oculta los defectos del producto con el fin ltimo de llevar a cabo el contrato, lo cual configura la responsabilidad civil contractual. La segunda razn, que corresponde a la responsabilidad civil extracontractual, corresponde a la negligencia, culpa, dolo o imprudencia del proveedor. La responsabilidad que destaca en los tribunales y la doctrina, es la del fabricante frente a las personas daadas en su integridad, bienes o patrimonio por los productos defectuosos que ofrezca. (Azofeifa y otros, 1988, p 459) A continuacin se estudiarn por separado. - Responsabilidad civil contractual Bulgarelli dice que esta responsabilidad surge por la presencia de una garanta que da el vendedor al comprador cuando se efecta un contrato de compraventa. (Bulgarelli, 1994, p 84). En el derecho romano se conoca como garanta por defectos escondidos, la cual someta al vendedor a una serie de obligaciones cuando la cosa vendida

127

presentaba un defecto, el cual no era detectado por el comprador en el momento de la venta. Adems, se conoce que la garanta se aplica a aquellos contratos onerosos que transmiten derechos, los que originan un cambio de titular, por ejemplo, la venta. En la Seccin cuarta, Captulo Cuarto del Reglamento de la LPCDEC, habla especficamente de la garanta, que consiste en asegurar que un producto cumple con los estndares de calidad y requerimientos de salud, medio ambiente y seguridad, se dice que esta es implcita, la cual se refiere a la naturaleza, caractersticas, condiciones, calidad y utilidad o finalidad previsible para el cual normalmente es adquirido. La garanta tiene un plazo mnimo de treinta das, contados a partir de la entrega del bien, y este plazo puede ser ampliado por el proveedor si as lo desea; y esta garanta debe constar por escrito aparte, cuando se trata de bienes muebles duraderos. Cuando un bien no cumpla con la funcin o finalidad prevista, se limita la garanta implcita, para lo cual debe ser previamente informado por el vendedor. La garanta mientras se encuentre vigente, el consumidor tiene derecho como mnimo a devolucin del dinero, sustitucin o reparacin del bien o reparacin totalmente gratuita de los defectos o vicios originarios. Si esto se incumpliere, el consumidor puede presentar la denuncia en la Comisin Nacional del Consumidor, y como se mencion anteriormente, la carga de la prueba recae en el proveedor u oferente.

128

Para que lo anterior proceda, es necesario que el comprador no haya tenido oportunidad de probar el producto, ya que en caso contrario no podr accionar contra el vendedor, pero si bien la cosa viene sellada y sin posibilidad de probarla, el consumidor puede alegar que existe un vicio oculto. Esto de conformidad con el artculo 1082 del Cdigo Civil, que menciona la accin de nulidad por los llamados vicios ocultos redhibitorios, el cual dice: La venta no podr ser anulada por vicios o defectos ocultos de la cosa de los llamados redhibitorios, salvo si esos vicios o defectos envuelven error que anule el consentimiento, o si hay estipulacin en contrario. Esta norma se refiere a la accin de anulabilidad por un vicio en el consentimiento del comprador, cuya prescripcin es de cuatro aos. Igualmente lo regulado por el artculo 450 del Cdigo de Comercio, se dice respecto a los vicios ocultos: El comprador que al tiempo de recibir la cosa la examina y prueba a satisfaccin, no tendr derecho para repetir contra el vendedor alegando vicio o defecto de cantidad o calidad. El comprador tendr derecho a repetir contra el vendedor por esos motivos, si hubiere recibido la cosa enfardada o embalada, siempre que dentro de los cinco das siguientes al de su recibo manifieste por escrito al vendedor o a su representante vicio o defecto que proceda de caso fortuito o fuerza mayor o deterioro por la naturaleza misma de las cosas. El vendedor podr

129

exigir que en el acto de la entrega se haga un reconocimiento en cuanto a calidad y cantidad. Hecho ese reconocimiento en presencia del comprador o de su encargado de recibir mercadera, si estos se dan por satisfechos, no cabr ulterior reclamo. Si los vicios fueren ocultos, el comprador deber denunciar por escrito al vendedor o su representante, dentro de los diez das a partir de la entrega, salvo pacto en contrario. La accin judicial prescribir en tres meses contados desde la entrega. Para estos efectos esta norma establece una accin redhibitoria en su prrafo segundo, mediante la accin de repeticin. Para poder utilizar esta accin es de fundamental importancia que el comprador desconozca los vicios al momento de adquirir la cosa, adems, estos vicios no pueden ser por causas posteriores a la compra. Estos vicios no pueden ser evidentes, ya que el comprador s puede probar el objeto antes de realizar la compra, y se tiene por satisfecho, no podr posteriormente accionar contra el proveedor. La garanta del saneamiento funciona para bienes muebles, la cual comnmente consiste en la reparacin de la cosa. Si no se llegara a un acuerdo, el Juez decidir si la cosa se repone o se repara. Tal y como lo contempla el artculo 452 del Cdigo de Comercio: Cuando el vendedor garantiza por tiempo determinado el funcionamiento de la cosa vendida, si se notare con defecto, el comprador, salvo pacto en contrario, deber informarlo al vendedor dentro de los treinta das de haberlo descubierto y en tanto no exceda del plazo de garanta, bajo pena de caducidad.

130

La autoridad judicial competente, a solicitud de la parte interesada y siguiendo los trmites establecidos para los actos de jurisdiccin voluntaria, podr fijar un plazo para la reparacin de la cosa, o, si fuere del caso ordenar la sustitucin sin perjuicio del resarcimiento de daos y perjuicios. Si la garanta de buen funcionamiento no tuviere plazo, se entender dada por un ao. Asimismo, la Ley de Promocin de la Proteccin y Defensa Efectiva del Consumidor, al respecto en su artculo 43 prrafo cuarto, dice que: () Los consumidores tienen hasta treinta das, contados a partir de la entrega del bien o de la prestacin del servicio, para hacer valer la garanta ante la Comisin para promover la competencia. Si se trata de daos ocultos del bien que no se hayan advertido expresamente, el plazo comienza a correr a partir del momento en que se conocieron esos daos. Si el contrato entre las partes establece plazos mayores, estos prevalecen. Adems, de este mismo cuerpo normativo el artculo 53 inciso e), establece que: La Comisin Nacional del Consumidor tiene las siguientes potestades: ()e) Ordenar, cuando proceda, la devolucin del dinero o del producto. Puede fijar, asimismo, un plazo para reparar o sustituir el bien, segn corresponda. ()La Comisin Nacional del Consumidor no tiene competencia para conocer de la anulacin de clusulas abusivas en los contratos de adhesin, conforme al artculo 39 de esta

131

Ley, ni del resarcimiento de daos y perjuicios. Estos casos deben ser conocidos solo por los rganos jurisdiccionales competentes. El saneamiento por los defectos o gravmenes ocultos de la cosa vendida es una de las vas que el consumidor tiene frente al vendedor. (Bulgarelli, 1994, p 85) Esto porque se presume en virtud de que se cuenta con que el vendedor garantiza que sus bienes poseen las caractersticas que promete, entre ellos que se encuentre en buen estado. Azofeifa, citada por Bulgarelli dice que la garanta legal es dada cuando la cosa presenta al momento de la venta, un defecto oculto que lo conduce al uso impropio al cual la destinamos, o que disminuye tanto su uso que el comprador no la habra adquirido, o habra tenido un mejor precio si l hubiera sabido o conocido el defecto. (Bulgarelli, 1994, p 86) Jean Calais, mencionado por Azofeifa, enumera cinco motivos por los cuales la garanta legal no protege a los consumidores (Azofeifa y otros, 1988, p 474): 1. Por la ignorancia del consumidor de la existencia de esta. 2. Esta garanta protege derechos mal adaptados a sus necesidades. 3. Cuando el comprador recurre a esta garanta, en su mayora el vendedor se niega, por lo que debe recurrir a la va judicial.

132

4. La accin fundada en esta garanta debe hacerse en un corto plazo, de acuerdo con el artculo 452 del Cdigo de Comercio, y si se presenta fuera de este, se declara extempornea y por lo tanto, se rechaza. 5. La carga de la prueba recae sobre el comprador. Debe probar que el defecto exista al momento de la venta. Esta ltima no es el caso de Costa Rica. Otra forma de proteger al consumidor, como una de las partes del contrato, es la garanta de funcionamiento, que consiste en la seguridad que el vendedor le da al comprador de que la cosa vendida va a funcionar normalmente durante el tiempo estipulado. (Azofeifa y otros, 1988, p 476) Mediante esta proteccin, el oferente da palabra expresamente al adquirente final del producto una especfica garanta, mediante un certificado, donde se compromete a que la cosa funcione correctamente durante un plazo establecido, asumiendo el riesgo si este resultado no se produce. Si la cosa se daa, se asumen los gastos de reparacin, mientras sea en el plazo pactado por las partes, despus de la venta. - Reponsabilidad civil extracontractual Es la entendida como aquella relacin jurdica compleja segn la cual, una persona o personas se encuentran en el deber de resarcir a otra u otras los daos y perjuicios que les hubiera ocasionado antijurdicamente. (Azofeifa y otros, 1988, p 480).

133

Es por esta responsabilidad civil extracontractual que el consumidor puede reclamar los daos ocasionados por un producto defectuoso, ya que legitima al lesionado a la reparacin adecuada del dao causado. En este tipo de responsabilidad, puede no existir un acuerdo entre las partes, el bien se encuentra de acuerdo con lo pactado, pero este ocasiona al consumidor un dao que pone en riesgo su salud e integridad fsica. De acuerdo con Azofeifa, se permite una accin en contra del vendedor cuyos bienes causaron dao a su cliente, ya sea por una mala presentacin o debido a defectos provocados por su negligencia. (Azofeifa y otros, 1988, p 481) Puede el consumidor, mediante esta accin, interponer demandas contra la fabricacin negligente y adems, contra las personas que las venden, ya que el bien fabricado defectuoso legitima al consumidor para exigir la reparacin oportuna del vendedor. La ilicitud proviene de la negligencia en la fabricacin de un producto, en el deber de seguridad a la hora de introducirlo en el comercio, por lo que el fabricante responde no slo por la elaboracin defectuosa, sino tambin por ponerlo a circular en el trfico comercial, por lo que el deber de diligente fabricacin tiene como manifestacin principal el control diligente de lo fabricado. (Azofeifa y otros, 1988, p 483).

134

Un fabricante se encuentra obligado a producir objetos que no perjudiquen al consumidor o resulten peligrosos para l, en ese caso, deber informar dichos riesgos al consumidor y as exonerarse de responsabilidad alguna. Es en este tipo de responsabilidad que se menciona la solidaria y objetiva, tanto del fabricante como del dependiente. Esto quiere decir que el empresario puede incurrir en responsabilidad civil extracontractual por hechos ajenos, los criterios objetivos son (Azofeifa y otros, 1988, p 486): - Criterio del acto anormal: slo se responde civilmente por daos producidos a consecuencia de un acto anormal. - Criterio de la causalidad: basta la imputacin causal del dao para atribuir la responsabilidad civil. - Criterio de riesgo-provecho: quien desarrolla un peligro de cuya actividad se lucra debe responder del dao que eventualmente se produzca. Azofeifa aclara entonces que la responsabilidad civil del principal depende de que el empleado cometa infraccin criminal en el desempeo de sus obligaciones o servicio. (Azofeifa y otros, 1988, p 487) El principio de la responsabilidad civil extracontractual se recoge en nuestro ordenamiento jurdico, en el artculo 1045 del Cdigo Civil, que literalmente dice:

135

Todo aquel que por dolo, falta, negligencia o imprudencia, causa a otro un dao, est obligado a repararlo junto con los perjuicios. La doctrina coincide en que se debe afirmar la culpa del auxiliar causante del dao para que el empresario, dueo del establecimiento tenga responsabilidad, y est obligado a reparar el dao causado al comprador, y menciona (Azofeifa y otros, 1988, p 489): I. Problema del nexo causal: la responsabilidad civil del fabricante frente al consumidor recae en la premisa de que el consumo, uso o relacin fctica con el producto, es el nico fundamento de la pretensin del consumidor, o sea, debe existir una relacin negocial entre el fabricante y el daado, los cuales se relacionarn por el hecho daoso y por la accin de reparacin. Por lo que la puesta en el comercio de la cosa defectuosa es la conducta que vincula al fabricante con el dao. II. Carga de la prueba de la culpa: si esta responsabilidad recayera en el consumidor, se le estara colocando en un estado de indefensin por los daos ocasionados, pues se hace depender la indemnizacin del dao de la prueba de la culpa del agente por parte del daado, lo cual es sumamente difcil para la vctima, ya que desconoce los procesos de fabricacin del producto defectuoso, como tambin los de distribucin o informacin.

136

III.

El dao y su prueba: el dao es todo detrimento o lesin que sufre una persona en sus bienes, quien quiera que sea el causante, con o sin intencin. Y existir siempre que se le cause un perjuicio a otro en sus derechos, el cual debe ser resarcido por quien lo ocasiona.

Para estos casos existen clusulas de exclusin de la responsabilidad del fabricante, en primer lugar cuando el defecto se debe a caso fortuito, y media la previsibilidad y la inevitabilidad, el fabricante solamente debe probar la conformidad de su actividad de produccin a ese nivel, para as eximirse de la imputacin de responsabilidad, ya que el defecto inevitable no excluye la obligacin de reparar, esto porque en toda produccin existe una cuota de riesgo inevitable. En segundo lugar, el uso negligente o anormal del producto exime de responsabilidad civil al productor, esto sucede cuando se le da un uso al producto distinto para el que fue creado, y por ltimo cuando el defecto se deba a uno o varios sujetos intervinientes en la distribucin. (Azofeifa y otros, 1988, p 501) Se concluye que el fabricante debe asumir la responsabilidad de la organizacin de la actividad productiva, es decir, que es responsable de lo que fabrique y ponga en el comercio, ya que estos bienes no pueden resultar peligrosos para el consumidor, por lo que debe actuar con el debido cuidado y diligencia. Adems, resulta necesario que el proveedor prevenga a los consumidores respecto a los defectos que puedan surgir, a pesar de su uso normal del bien adquirido.

137

Es importante aclarar que para efectos de la presente investigacin, la divisin entre responsabilidad civil contractual y extracontractual no es tan tajante, esto porque es prcticamente lo mismo. En materia del consumidor se aplica la regla genrica de que los daos y perjuicios derivados de la defensa de este, tienen como fuente la responsabilidad civil extracontractual del artculo 1045 del Cdigo Civil, antes citado. Esta divisin no es tan definida porque ya sea en virtud de la relacin contractual entre consumidor y proveedor o en virtud de la responsabilidad extracontractual, siempre se le est causando un dao al consumidor. Seccin II. Proteccin del consumidor final costarricense en el comercio electrnico. II.a. Proteccin del consumidor en el derecho pblico. Administracin Pblica. As como se protege al consumidor comn en Costa Rica con los medios que se explicarn continuacin, se protege tambin al consumidor final costarricense en el comercio electrnico, esto porque por ser costarricense, le aplican los mismos medios de proteccin. Constitucin Poltica.

138

El consumidor est amparado en el artculo 46 de la Carta Magna. La parte que interesa para este caso reza: los consumidores y usuarios tienen derecho a la proteccin de su salud, ambiente, seguridad e intereses econmicos; a recibir informacin adecuada y veraz; a la libertad de eleccin, y a un trato equitativo. El Estado apoyar los organismos que ellos constituyan para la defensa de sus derechos. La ley regular esas materias. (As reformado por ley No.7607 de 29 de mayo de 1996). Ley de Promocin de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, nmero 7472 y su reglamento nmero 25234. La LPCDEC en Costa Rica, es el principal medio de proteccin del

consumidor costarricense, ya que de acuerdo con su artculo primero: El objetivo de la presente Ley es proteger, efectivamente, los derechos y los intereses legtimos del consumidor, la tutela y la promocin del proceso de competencia y libre concurrencia, mediante la prevencin, la prohibicin de monopolios, las prcticas monopolsticas y otras restricciones al funcionamiento eficiente del mercado y la eliminacin de las regulaciones innecesarias para las actividades econmicas. Esta ley resulta ser el instrumento principal de proteccin al consumidor, ya que regula varios mbitos del mercado. Esta surge adems, por la necesaria intervencin del Estado para proteger al consumidor.

139

Existe en Costa Rica, en virtud del Reglamento de la Ley de Promocin de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, la Comisin Nacional del Consumidor, que tiene a su cargo recibir, tramitar y dar solucin a las quejas que este interponga. La queja se interpone ante la UTA, Unidad Tcnica de Apoyo de la CNC, o ante cualquier oficina del Ministerio de Economa, Industria y Comercio y este la remite ante la UTA. Es un procedimiento administrativo que se rige por lo que dice el Reglamento, la LGAP y el Cdigo Procesal Contencioso Administrativo. La denuncia debe ser interpuesta por escrito y debe ir firmada por el denunciante, no necesita ser autenticada por un abogado; tambin tiene la opcin de presentarla ante la misma oficina y los funcionarios levantan un acta que equivale a la denuncia. La UTA tiene el pazo de 30 das para atender la queja y darle trmite. Debe procurar la conciliacin entre las partes antes de continuar con el procedimiento. Si la conciliacin no rinde frutos o las partes no se presentan, el rgano director procede a darle trmite al asunto.

140

Cabe la posibilidad de que se interpongan medidas cautelares, las cuales pueden ser: congelamiento o decomiso de bienes, suspensin o cese de los hechos denunciados. Dicta la resolucin y tiene recurso de reconsideracin o reposicin. Este rgano no se puede referir a la indemnizacin de daos y perjuicios, para esto el afectado debe acudir a la va judicial. Las disposiciones que son violentadas y que permiten al consumidor acudir ante a CNC son las siguientes: a. Cuando el comerciante irrespeta el contrato y sus condiciones. b. Cuando el consumidor no es informado correctamente sobre las condiciones del producto. c. Si el comerciante no informa sobre el uso adecuado del producto. d. Si no se le advierte al consumidor que el objeto comprado es reconstruido o tiene partes usadas. e. Si no se le avisa al consumidor que lo comprado no tiene repuestos disponibles.

141

f. Si no tiene la garanta correspondiente. g. Si no resuelve el contrato luego de no haber respondido por el dao de lo comprado en un tiempo razonable. h. Si los plazos para los reclamos no son prudenciales. i. Que haya clusulas abusivas en el contrato, segn lo establecido en el artculo 42 de la Ley. j. Si no se extiende una factura u orden de compra. k. Si se incumple alguno de los derechos del consumidor, explicados anteriormente en el presente trabajo. Adems, existen otros organismos en nuestro pas que se encargan de la proteccin al consumidor, tales como: Poder Ejecutivo De acuerdo con la LPCDEC, en su artculo 33, sus funciones son: a) Velar porque los bienes y servicios que se vendan y se presten en el mercado, cumplan con las normas de salud, seguridad, medio ambiente y los estndares de calidad.

142

b) Formular programas de educacin e informacin para el consumidor, con el propsito de capacitarlo para que pueda discernir y tomar decisiones fundadas acerca del consumo de bienes y servicios, con conocimiento de sus derechos. c) Fomentar y promover las organizaciones de consumidores y garantizar su participacin en los procesos de decisin y reclamo, en torno a cuestiones que afectan sus intereses. d) Garantizar el acceso a mecanismos efectivos y giles de tutela administrativa y judicial, para defender los derechos y los intereses legtimos de los consumidores. e) Estructurar una canasta bsica que satisfaga, por lo menos, las necesidades de los costarricenses cuyo ingreso sea igual o inferior al salario mnimo establecido por ley y regular, cuando lo considere necesario, los bienes y servicios que la componen. Ministerio de Economa, Industria y Comercio (MEIC) El MEIC, tiene la funcin de fijar modificar y controlar los precios y porcentajes de utilidad de bienes y servicios, la cual le fue otorgada por la Ley de Proteccin al Consumidor Nmero 7472. Sus atribuciones se regulan en el artculo 5 de dicha ley, que dice que los funcionarios del MEIC estn facultados para verificar el cumplimiento correcto de la regulacin de precios.

143

Lo anterior como funcin genrica, ya que cuenta con atribuciones potestativas, tales como requerir informes a las empresas, dictar medidas para el adecuado abastecimiento del consumo interno, velar por el correcto estado de pesas y medidas, registradoras que puede decomisar cuando estn en mal estado, decomisar bienes ofrecidos en venta al pblico a precios o porcentajes de utilidad mayores a los establecidos, permitir la libre importacin o conceder permisos de importacin en condiciones especiales, prohibir la exportacin, establecer cuotas u otros regmenes especiales, regular la distribucin de los artculos para el consumo nacional y fijar cuotas a dichos artculos, evitar prcticas restrictivas y monopolsticas de la actividad comercial, clasificar los establecimientos comerciales, dictar medidas para asegurar el cumplimiento de las normas oficiales de calidad, entre otras. Las atribuciones obligatorias de este Ministerio son por mencionar algunas establecer mecanismos para que tanto el consumidor como las organizaciones de estos, participen en la defensa de sus derechos, revisar la lista oficial de precios mximos y porcentajes de utilidad, cada primer semestre del ao, cuando alguien requiere que se le fijen precios mximos de sus productos, deben entregar la documentacin respectiva, y este Ministerio est en la obligacin de fijar esos precios en el mes siguiente, la Municipalidad debe enviarle los negocios patentados en su cantn. Reglamento a la Ley Orgnica del Ministerio de Economa, Industria y Comercio, nmero 32475-MEIC.

144

Este reglamento habla sobre la Direccin de Apoyo al Consumidor, que tiene un departamento que se llama Departamento de Apoyo a la CNC, la cual funge como Unidad Tcnica de Apoyo a la CNC (UTA). Su funcin principal es tramitar e instruir las denuncias presentadas ante la CNC por incumplimiento de los derechos del consumidor y deberes de los comerciantes, sealadas en la Ley 7472, mediante los procedimientos administrativos ordinarios y sumarios que al efecto se establece. Ministerio de Salud Son tres puntos bsicos los que les competen a este Ministerio, primero la regulacin de los derechos y deberes concernientes a la salud personal, en segundo lugar, los deberes y restricciones a que quedan sujetas las personas en consideracin a la salud de terceros, y por ltimo los deberes de las personas para la conservacin y acondicionamiento del ambiente y de las restricciones a que quedan sujetas en sus actividades en beneficio de su preservacin. (Bado y otros, 1992, p 103) Ley General de la Salud: en esta ley se abarca la proteccin a la salud del consumidor. El encargado de vigilar que las disposiciones de este cuerpo normativo se cumplan, es el Ministerio de Salud.

145

De conformidad con el artculo 107 se prohbe la importacin, elaboracin, comercio, distribucin o suministro de medicamentos deteriorados, adulterados o falsificados, ya que pueden poner en peligro la salud del consumidor. Asimismo en el artculo 121 se establece la obligacin por parte de los mismos sujetos descritos anteriormente, de utilizar envases, materiales de acondicionamientos y empaques adecuados para impedir el deterioro, alteracin de medicamentos o el desarrollo de condiciones riesgosas para el consumidor. Lo mismo se establece relacionado con los productos alimenticios, estos deben cumplir con las normas sanitarias para garantizar la buena calidad de estos, segn el reglamento o las normas sanitarias y de calidad de alimentos aprobadas por el Ministerio o suscritas por el Gobierno en virtud de convenciones internacionales. (Artculos 196 y 199 de la Ley General de Salud). La ley es clara en cuanto a que toda condicin del alimento que se vende, debe estar especificada en el envase, como es el caso de los alimentos artificiales. II. b. Proteccin del consumidor en el derecho privado.

Organizaciones de consumidores. Bulgarelli menciona, las organizaciones de consumidores, las cuales son aquellas agrupaciones de sujetos que buscan unirse, para con esa agrupacin disminuir el abuso que de ellos se hace y los perjuicios que les causan los comerciantes o distribuidores de

146

productos y los prestatarios de servicios con altos precios y mala calidad. (Bulgarelli, 1994, p92) Y entre sus actividades estn: - Dar a conocer al consumidor sus derechos. - Procurar informacin a la opinin pblica relacionada con el consumo, calidad y precio. - Educar al consumidor para evitar los abusos contra este. - Luchar contra el fraude, as como por la defensa del consumidor y otorgar la posibilidad de acciones reivindicatorias. De acuerdo con Bulgarelli, existen varios tipos de organizaciones de consumidor, las ms importantes son: I. Asociaciones y Cooperativas de Consumidores.

Las asociaciones, surgen como producto de un sindicalismo, donde se protege al ms dbil del ms fuerte, estas incluyen la formacin del consumidor. La asociacin costarricense considera que debe elevar la calidad de vida de los costarricenses por medio de la ampliacin de la canasta bsica de productos. (Bado y otros, 1992, p 69)

147

Las asociaciones tienen entre sus funciones el anlisis comparativo de productos o utensilios de uso comn, lo cual consiste en someter a un determinado nmero de productos del mismo tipo a una serie de pruebas con cierto rigor cientfico. Cumplen una funcin ms protectora que informativa. (Azofeifa y otros, 1988, p 64) Las cooperativas, por su parte tienen fines ms especficos, se ve como un mecanismo para prestar servicios a los consumidores, busca una economa ms democrtica, de solidaridad y de servicio. Son grupos de consumidores que buscan beneficiar a los dems, sin fines de lucro. En principio las cooperativas venden los productos a sus socios a un precio menor a lo que se encuentra en las tiendas, ya que su fin no es lucrar, sino ms bien beneficiar al consumidor. En algunos pases han logrado ser las que fijan los precios, y de esta forma se da un efecto masivo, no slo beneficiando a unos cuantos, sino a una cantidad importante de consumidores II. Autodefensa del Consumidor.

Mediante esta figura se educa al consumidor para que sean ellos mismos quienes defiendan sus derechos y puede ser por accin negativa, tales como huelgas y boicots o bien por una accin de defensa por la informacin de los consumidores, como medida preventiva. III. Federaciones de Consumidores.

148

Estas se han dado como una necesidad de adoptar nuevos mtodos contra abusos de los grandes monopolios, practican una poltica de presencia, hacindose sentir en los sectores comerciales y los consumidores. (Azofeifa y otros, 1988, p103). Se ocupan del comercio al por mayor, hasta se han dedicado a fabricar por su cuenta artculos de su propio consumo. II. c. Proteccin extrajurdica del consumidor. Corresponde a aquellos mecanismos en los que no forma parte el Estado, sino que las partes acuden a entes privados para darle una solucin ms rpida y satisfactoria a sus controversias, muchas veces la utilizacin de estos medios de resolucin alterna de conflictos, es pactada por las partes en el contrato, para evitar dilatar el conflicto. Entre los mecanismos de proteccin extrajurdica del consumidor se tienen los siguientes: - Conciliacin: es previa al planteamiento del conflicto, por lo menos en su manifestacin ms aguda y violenta, procura que las partes por s solas lleguen a un acuerdo satisfactorio para ambos, y de esta forma evitar que el conflicto se agrave. As, se evita acudir a la jurisdiccin nacional.

149

Arbitraje: especie de juicio o solucin conforme a derecho, pero no participa un Tribunal, con formalismos procesales, se lleva a cabo por el consentimiento de ambas partes, con el fin de dar por terminado el conflicto de forma clere.

II.d. Jurisprudencia nacional No hay un caso especfico en la jurisprudencia nacional que trate situaciones sobre la defensa del consumidor final en la compraventa por Internet. Sin embargo, la jurisprudencia lo que brinda es soporte en cuanto a la definicin de consumidor, sus derechos, las instancias a las cuales puede acudir y los artculos ms relevantes que lo respaldan. Se reconoce que el consumidor es una parte dbil que necesita especial proteccin frente a los proveedores de bienes y servicios. Al respecto en la Sentencia 03831 de las diecisis horas del 11 de octubre del 2010 del Tribunal Contencioso Administrativo Seccin VI, se cita una sentencia de la Sala IV que indica lo siguiente: En ese sentido, la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, ha considerado: ... es notorio que el consumidor se encuentra en el extremo de la cadena formada por la produccin, distribucin y comercializacin de los bienes de consumo que requiere adquirir para su satisfaccin personal, y su

150

participacin en ese proceso, no responde a razones tcnicas ni profesionales, sino en la celebracin constante de contratos a ttulo personal. Por ello su relacin en ese secuencia comercial es de inferioridad y requiere de una especial proteccin frente a los proveedores de los bienes y servicios, a los efectos de que previo a externar su consentimiento contractual cuente con todos los elementos de juicio necesarios, que le permitan expresarlo con toda libertad y ello implica el conocimiento cabal de los bienes y servicios ofrecidos. Van incluidos por lo expresado, en una mezcla armnica, varios principios constitucionales, como la preocupacin estatal a favor de los ms amplios sectores de la poblacin cuando actan como consumidores, la reafirmacin de la libertad individual al facilitar a los particulares la libre disposicin del patrimonio con el concurso del mayor posible conocimiento del bien o servicio a adquirir, la proteccin de la salud cual est involucrada, el ordenamiento y la sistematizacin de las relaciones recprocas entre los interesados, la homologacin de las prcticas comerciales internacionales al sistema interno y en fin, la mayor proteccin del funcionamiento del habitante en los medios de subsistencia... (Sentencia nmero 1996-04463. Vase en sentido similar, la sentencia nmero 1992-01441). (Voto 03831 de las diecisis horas del 11 de octubre del 2010 del Tribunal Contencioso Administrativo Seccin VI).

151

En la Sentencia 088 de las diez horas del 13 de marzo del 2010, emitida por: Tribunal Segundo Civil Seccin I, se hace un anlisis del artculo 46 de la Constitucin Poltica, se explica que mediante ley 7607 del 29 de mayo de 1996, se introdujo un prrafo que establece: Los consumidores y usuarios tienen derecho a la proteccin de su salud, ambiente, seguridad e intereses econmicos; a recibir informacin adecuada y veraz; a la libertad de eleccin, y a un trato equitativo. El Estado apoyar los organismos que ellos constituyan para la defensa de sus derechos. La ley regular esas materias. Contina diciendo el voto antes descrito que, Las polticas de los gobiernos deben tratar de hacer posible que los consumidores obtengan el mximo beneficio de sus recursos econmicos. Los gobiernos deben elaborar, reforzar o mantener, segn proceda, medidas relativas al control de las prcticas comerciales restrictivas y otras de tipo ABUSIVO que puedan perjudicar a los consumidores, as como medios para hacer efectivas esas medidas. Contina diciendo: En conclusin, especficamente, en el campo de las relaciones de consumo, el numeral 46 le impone al Estado una serie de acciones positivas para garantizar a la persona consumidora el acceso a una informacin adecuada y veraz. Esas acciones positivas son las que la dan la pauta para la promulgacin de la Ley nmero 7472 conocida como Ley de Promocin de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor. La norma en cuestin introduce todo un captulo

152

relativo a los derechos de las personas consumidoras (Captulo V), que es de obligado acatamiento para los productores y comerciantes de los sectores pblico y privado (artculo 28). El numeral 34 establece las obligaciones de las personas comerciantes. El inciso a) regula la obligacin de respetar las condiciones de la contratacin; el b), la de brindar informacin clara y veraz a la persona consumidora de los elementos que inciden en la relacin de consumo. Por ltimo, el o) obliga a las empresas a apegarse a la equidad, los buenos usos comerciales y a la ley, en su relacin con el consumidor o la consumidora y, lo que es trascendental ac, la

circunstancia de que, toda informacin, publicidad u oferta al pblico de bienes ofrecidos o de servicios por prestar, transmitida por cualquier medio o forma de comunicacin, vincula al productor que la transmite, la utiliza o la ordena y forma parte del contrato. De esta manera, la ley nmero 7472, ofrece toda una
serie de controles para garantizar que, a la persona consumidora, se le pongan en conocimiento, de forma clara y veraz, las condiciones generales de la contratacin en los convenios predispuestos so pena de que, si no se le otorga la posibilidad de conocerlas o an conocidas no resultan ser claras sino ms bien ambiguas, las clusulas que renan esas caractersticas se declaran invlidas e ineficaces (control de inclusin). Asimismo, an y cuando se tenga la posibilidad de conocerlas y su redaccin sea clara, es posible anularlas, cuando ellas sean calificadas como abusivas (control de

153

contenido). Ambos controles estn contenidos en el numeral 42 de la ley en comentario. (Sentencia 00088 de las diez horas del 13 de marzo del 2010, emitida por: Tribunal Segundo Civil Seccin I). Tambin encuentra respaldo lo dicho en el voto anterior, lo que seala la Sentencia 040, de las siete horas con treinta minutos del doce de enero del dos mil diez, emitida por el Tribunal Contencioso Administrativo Seccin VI: Lo anterior significa, que en la relacin de consumo entre el comerciante o proveedor y el consumidor, existe por la dinmica natural del comercio, una desigualdad entre ambos, y el consumidor en esta relacin natural, es la parte ms dbil, por lo que nuestra Constitucin Poltica, viene a equilibrar esa relacin de consumo, otorgndole al consumidor una serie de derechos fundamentales que lo protegen de su desigualdad natural con el comerciante y proveedor. Adems, nuestro texto constitucional le impone al Estado, la obligacin de apoyar los derechos que defiendan al consumidor, esto significa que en los procesos en los que se debe resolver un conflicto producido dentro de una relacin de consumo, la interpretacin y la aplicacin de las normas, en caso de duda, deben favorecer al ms dbil, es decir, al consumidor. Precisamente, en materia de proteccin al consumidor, sucede algo similar a lo que ocurre en la sede laboral con el indubio pro trabajador y en el mismo proceso penal con el indubio pro reo. En general, son normas

154

proteccionistas, que defienden a la parte ms dbil de una relacin, por lo que en caso de conflicto en sede jurisdiccional, el juez debe interpretar y aplicar la norma jurdica teniendo siempre en cuenta que el consumidor tiene una serie de derechos fundamentales, por lo que procesalmente hablando, el comerciante o proveedor, tiene una obligacin mayor que en otras materias, de demostrar que ha cumplido con sus obligaciones en la relacin de consumo y que ha respetado los derechos fundamentales del consumidor, en caso contrario, deber responder por la infraccin a estas reglas como lo determine las normas infraconstitucionales. Ahora, como lo dice el artculo 46 constitucional, es a la Ley la que le corresponder regular esos derechos, y es justamente lo que hace la Ley de Promocin de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, nmero 7472() Como se desprende de la simple lectura de los artculos 32 y 34 de la Ley de Promocin de la Competencia y de Defensa Efectiva del Consumidor, los derechos fundamentales del consumidor, son precisados y desarrollados por esos artculos. Ahora, este Tribunal debe resaltar y precisar los derechos del consumidor, relevantes para casos como el presente , que se repite vienen regulados en el texto del prrafo quinto del artculo 46 de la Constitucin Poltica y principalmente, en los artculos citados, 32 y 34 de la Ley de Promocin de la Competencia y de Defensa Efectiva del Consumidor, que se resumen de la siguiente manera: a) El comerciante o proveedor debe dar acceso al consumidor a la informacin, veraz y oportuna (preventiva,

155

completa y cierta), sobre los diferentes bienes o servicios que vaya adquirir o utilizar el consumidor, por ejemplo, se debe dar informacin previa y durante la utilizacin de un servicio, debe ser completa y claramente comprensible y correcta, es decir, nunca falsa, y debe brindarse de manera oportuna a efectos de que el consumidor pueda tomar sus decisiones de consumo de una manera adecuada y evitando caer en situaciones daosas o riesgosas; b) El comerciante o proveedor, deber proteger al consumidor contra los riesgos que puedan afectar la seguridad de los bienes y servicios que este adquiera o utilice. En palabras sencillas, se le debe garantizar seguridad al consumidor por parte del comerciante o proveedor, disminuyendo los riesgos que le puedan generar daos a este ltimo; c) El comerciante o proveedor debe proteger los intereses econmicos legtimos de sus consumidores; d) A nivel contractual, el comerciante o proveedor, debe proteger al consumidor de clusulas abusivas en los contratos de adhesin; e) El comerciante o proveedor, debe procurar el darle al consumidor un trato equitativo, esto significa no solo una igualdad de condiciones, sino el derecho del consumidor de ser tratado de manera justa, respetuosa, brindando, lo que en las prcticas usuales, se denomina un buen servicio al cliente, evitando el trato irrespetuoso, injusto y emitiendo criterios subjetivos de la forma de actuar de sus clientes. Ahora, considera este Tribunal, que cuando un comerciante o proveedor incumple estas obligaciones y de forma correlativa viola los derechos del consumidor, se transgrede directamente la Constitucin Poltica y la

156

Ley de Promocin de la Competencia y de Defensa Efectiva del Consumidor, y surge como efecto necesario y lgico, una responsabilidad del comerciante o proveedor haca el consumidor, de reparar los daos y perjuicios que se le ocasionen este ltimo. (Sentencia 00040, de las siete horas con treinta minutos del doce de enero del dos mil diez, emitida por el Tribunal Contencioso Administrativo Seccin VI). La sentencia 00783 de las ocho horas con cuarenta minutos del 23 julio del 2003 emitida por el Tribunal Primero Civil seala que para que el consumidor haga valer sus derecho puede acudir a la va administrativa o a la judicial. Indica que de acudirse al procedimiento judicial, debe seguirse un proceso sumario con base en el artculo 432 y siguientes del Cdigo Procesal Civil y el 46 de la Ley de Proteccin del Consumidor en el artculo 43. Para que se acoja la demanda, deben ser analizados tres supuestos: 1. Que quien reclama sea consumidor, 2. Que haya violacin a uno o varios derechos del consumidor, 3. Que se acrediten los daos y perjuicios. Indica lo siguiente: CONSUMIDOR: Toda persona fsica o entidad de hecho o de derecho, que, como destinatario final, adquiere, disfruta o utiliza los bienes o los servicios, o bien, recibe informacin o propuestas para ello. Tambin se considera consumidor al pequeo industrial o al artesano en los trminos definidos en el Reglamento de esta Ley que adquiera productos terminados o insumos para integrarlos en los procesos para producir, transformar, comercializar

157

o prestar servicios a terceros. Se trata de un concepto amplio de consumidor, el cual supera el criterio restringido de la persona fsica o jurdica (sociedad annima) que compra bienes o servicios en el comercio. Se extiende a las sociedades de hecho o empresas no inscritas debidamente en el Registro Mercantil, pero operan en el campo comercial. () Por ltimo, consumidor no es nicamente el que compra bienes, sino el que recibe informacin o propuestas para ello; esto es ofertas mediante volantes, correo o por medio de la informtica. La caracterstica es ser destinatario final de bienes o servicios. ()

Violacin

de

los

derechos

al

consumidor. La norma que establece los derechos del

consumidor es el artculo 29 de la ley de comentario. ()

Demostracin de los daos y perjuicios. En este punto

concreto lleva razn el Juzgado a-quo. En principio, como regla general, los daos y perjuicios derivados de defensa al consumidor tienen como fuente la responsabilidad civil extracontractual del artculo 1045 del Cdigo Civil. Por su naturaleza, corresponde a la parte que reclama acreditar la relacin de causalidad y la cuantificacin del dao. Reclama el actor dao material y moral por los problemas derivados de la retencin del vehculo por el Organismo de Investigacin Judicial. Adems, pretende intereses sobre esas sumas y lo pagado por alquiler de otro vehculo. Tales pretensiones son improcedentes al menos en este proceso sumario porque la responsabilidad sera de carcter contractual y no extracontractual. De ser as, el fundamento del reclamo sera por

158

incumplimiento de contrato, pretensin ajena a esta va limitada a la violacin de los derechos del consumidor. Vase que el prrafo tercero del artculo 43 autoriza acudir al sumario para la anulacin de contratos de adhesin o el resarcimiento de daos y perjuicios en virtud de violaciones de esta Ley. Esta demanda no tiene ninguno de esos dos enfoques, razn por la cual el incumplimiento es debatible en un proceso declarativo, como en efecto se procedi. Por ltimo, se carece de prueba para acoger los montos pedidos a ttulo de daos y gastos, ni siquiera el dao moral subjetivo porque sera consecuencia de un presunto incumplimiento contractual y no extracontractual. Para ese efecto, se debi acreditar la violacin de un derecho al consumidor, lo que se echa de menos." (Sentencia 00783 de las ocho horas con cuarenta minutos del 23 julio del 2003 emitida por el Tribunal Primero Civil). El caso de la sentencia antes citada consiste en que el apelante compr un vehculo que contena un nmero de chasis distinto al inscrito, en virtud de un accidente de trnsito este fue decomisado por el OIJ. Alegaba la parte actora haber sufrido un dao patrimonial y moral por ese vicio oculto. Sin embargo, no le dio razn el Tribunal, por no haber demostrado su condicin de consumidor. Por lo que no corresponde a una responsabilidad extracontractual, regla genrica que aplica para el consumidor, sino contractual, la cual debe ser ventilada en la va ordinaria.

159

Son tres supuestos que se deben cumplir para que se pueda ver el asunto en la va sumaria, como lo seala la Ley 7472: a. Comprobar la condicin de consumidor. b. Que efectivamente exista una violacin a un derecho del consumidor. c. Que se logren acreditar los daos y perjuicios. II.e. Derecho comparado. Como punto de comparacin internacional en cuanto a la proteccin del consumidor, se utilizar la Unin Europea y Estados Unidos de Amrica. Unin Europea La Unin Europea, debido al creciente comercio por el mercado y comercio nico y por el uso de la Internet, auge de comercio electrnico y expansin del sector servicios, est comprometida a proteger los derechos del consumidor de una manera amplia y efectiva. Existe una pgina oficial, que les permite a los consumidores de la Unin Europea tener claras sus opciones para defender sus derechos. En esta pgina se indica qu se debe hacer en caso de necesitarse reparaciones, cambios,

160

reembolsos, cul es la compensacin por productos no entregados, negativa de venta. El consumidor en la Unin Europea puede acudir al Centro Europeo del Consumidor del pas en el que se encuentre, para defender sus derechos. El consumidor tiene derecho a recibir informacin por parte del proveedor de bienes y servicios, tal como la direccin postal, caractersticas de los productos o servicios, precio con impuestos incluidos, gastos de envo, modalidades de pago, validez de la oferta, duracin del contrato, devolucin de productos no deseados. Se hace la advertencia de que los derechos se pueden defender solamente en caso de compras por Internet con comerciantes registrados. En la UE existe el derecho a anular las compras efectuadas por Internet en un plazo mximo de siete das hbiles contados a partir del da de la entrega del artculo. El dinero debe ser reembolsado en 30 das hbiles por parte del comerciante. Se excluyen algunos productos como alimentos o tiquetes para espectculos o medios de transporte. Las ventas entre particulares estn excluidas. En diciembre de 2006, la UE adopt un nuevo programa de proteccin de los consumidores para el periodo 2007-2013, que tiene como objetivos: Proteger

161

al consumidor con ms informacin, capacidad de consulta y representacin de sus intereses; aplicacin efectiva de la normativa que lo protege. Ante el auge de los servicios financieros y el comercio electrnico, la Comisin ha presentado directrices sobre buenas prcticas de comercio electrnico y normas sobre todo lo relacionado con crditos al consumo y medios de pago distintos del efectivo. Con el fin de evitar procesos judiciales como los que se dan otras jurisdicciones que pueden ser largos y costosos, la Comisin Europea ha desarrollado mecanismos alternativos de resolucin de conflictos que son ms cortos y baratos. Para defender sus derechos, el consumidor puede acudir a la Red de Centros Europeos del Consumidor. La poltica europea de los consumidores persigue los mismos objetivos de proteccin de los intereses, la salud y la seguridad de los consumidores, que estn enunciados en el Artculo 169 del Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea. Esta poltica promueve el derecho de los consumidores a la informacin y a la educacin, as como a organizarse para defender sus intereses. Existe una comunicacin sobre el Comercio Electrnico que pretende clarificar la articulacin entre la Directiva sobre comercio electrnico y los otros aspectos de la legislacin sobre servicios financieros, para facilitar la libre

162

prestacin de servicios, reforzando al mismo tiempo la confianza de los consumidores. Estados Unidos de Amrica: David Vladeck, Director del Bur de Proteccin del Consumidor de la Comisin Federal de Comercio indica que el Bur de Proteccin del Consumidor trabaja para proteger a los consumidores de las prcticas desleales, engaosas o fraudulentas que se presentan en el mercado. El Bur realiza investigaciones, entabla demandas judiciales contra compaas y personas que violan la ley, desarrolla reglas para proteger a los consumidores y brinda educacin para consumidores y negocios sobre sus derechos y responsabilidades. Adems, el Bur recolecta las quejas de los consumidores sobre el fraude y robo de identidad y las pone a disposicin de las agencias encargadas del cumplimiento de la ley de todo el pas. Tiene ocho divisiones: La Divisin de Prcticas Publicitarias, La Divisin de Educacin de consumidores y negocios, La Divisin de cumplimiento, La de prcticas financieras, La Divisin Internacional de Proteccin al consumidor, la de prcticas de comercializacin, la de planificacin e informacin y la de privacidad y de la identidad. Conclusiones 1. Comercio electrnico se reduce a aquella transaccin comercial llevada a cabo entre una empresa y un consumidor a travs de Internet.

163

El concepto de comercio electrnico comprende otras tecnologas mediante las cuales se llevan a cabo las relaciones comerciales, pero en este proyecto las que interesan son las celebradas por Internet. En este tipo de contrato, las partes se encuentran en distintos lugares, y en la mayora de los casos en diferentes pases del orbe, por lo que el momento en el que convergen las voluntades, resulta de suma importancia para tener como configurado el contrato, que en el caso de Costa Rica, de acuerdo con el Cdigo de Comercio, es conforme a la teora de la recepcin. 2. En virtud de los principios de comercio electrnico no debera de pensarse en una nueva regulacin referente a la compraventa que se da por Internet, sino que se debe adaptar la existente a los cambios tecnolgicos que surgen con el paso del tiempo, esto con el fin de evitar tener que estar actualizando las normas. De esta forma, se puede ver el comercio electrnico, Internet, como un nuevo medio por el que se llevan a cabo las transacciones comerciales, es decir, una nueva forma de celebrar una compraventa comn, la cual se encuentra ampliamente regulada por nuestra normativa vigente, y que cuyo incumplimiento se trata de acuerdo con las normas ya existentes al respecto. 3. La compraventa mercantil, se equipara a la que se da por Internet, esto porque una de las partes es comerciante y la ley costarricense establece que con

164

solo ese elemento la compraventa es de carcter comercial y se rigen por las reglas del Cdigo de Comercio y supletoriamente el Civil. Cuando una de las partes es un consumidor, hace que la compraventa sea una relacin de consumo, por lo que se aplican las normas especiales del consumidor, y cuando estas no regulen determinada circunstancia se acude a la normativa comercial. 4. Se da incumplimiento cuando hay vicios ocultos que alteran la voluntad del consumidor. Cuando la cosa entregada no es la solicitada, cuando hay mora en la entrega, entre otros. El consumidor tiene la posibilidad de solicitar el cumplimiento forzoso, la resolucin contractual y la indemnizacin de daos y perjuicios. El vicio en el consentimiento surge cuando el bien adquirido no cumple con las expectativas creadas por el mismo proveedor, ya sea por la publicidad o a la hora de ofertar el bien; se da principalmente cuando la calidad del producto no es la esperada y no puede ser utilizada para los fines para el cual fue adquirido. 5. Los tipos ms importantes de consumidor son el comercial y el final, el que interesa en la presente investigacin es el final. Este es el que obtiene un bien o servicio para su uso personal y no para fines comerciales. El consumidor final es aquel que hace que el ciclo comercial de un bien llegue a su fin, es decir, una vez que llega a manos de este, el bien sale del comercio

165

para ser utilizado para fines no lucrativos, para el uso personal de quien los adquiere. Es este consumidor, el que se encuentra ms desprotegido o bien, en desventaja con respecto a las grandes empresas que ofertan bienes y servicios por Internet. 6. Siempre que haya involucrado un consumidor costarricense en una compraventa por Internet, se tiene que acudir a lo que disponga Costa Rica en cuanto a la proteccin de este. En nuestro pas se le otorga una proteccin especial al consumidor, donde se limita su voluntad y no le permite renunciar a la proteccin que le confiere, es decir, que a pesar de que los contratos de adhesin, que son comunes en los contratos por Internet, lo obliguen a renunciar a la jurisdiccin nacional para poder llevar a cabo el contrato, esta clusula es absolutamente nula, y el consumidor a pesar de haberla aceptado podr accionar contra la empresa mediante los rganos administrativos y jurisdiccionales costarricenses. 7. La regla genrica que aplica para el consumidor es la que est en el artculo 43 de la Ley 7472, la cual remite al artculo 1045 del Cdigo Civil el cual dispone que siempre que se ocasione un dao, se est en deber de repararlo, es decir, se habla de la responsabilidad civil extracontractual. Siempre se va a utilizar cuando haya un consumidor en el panorama. Por lo tanto, la diferenciacin que existe entre responsabilidad civil contractual y

166

extracontractual no es relevante, ya que siempre que se ocasione un dao, debe ser reparado, independientemente de la relacin que exista entre las partes. 8. La va a la cual puede acudir el consumidor para reparar sus daos y perjuicios es la sumaria, en cuyo caso solo debe demostrar que es consumidor, que hay un dao y que se violente un efectivo derecho de consumidor protegido por la ley. Tambin podra acudir a la va administrativa, ante la CNC. Ambas vas son factibles y efectivas para hacer valer sus derechos como consumidor, pero si se van cobrar daos y perjuicios, la nica va es la jurisdiccional, lo cual est expresamente estipulado en la ley del consumidor. Adems, una vez que se acude a la judicial, se restringe el acceso a la va administrativa, ms si se acude primero a la administrativa, se puede acudir luego a la judicial. 9. La hiptesis del presente trabajo de investigacin consista en comprobar que en Costa Rica no hay proteccin en el caso de incumplimiento en la compraventa internacional por Internet; sin embargo, se puede comprobar que existe normativa que lo respalda, adems, aunque no hay jurisprudencia especfica sobre el tema, hay claridad en cuanto a que el consumidor puede acudir a la va jurisdiccional o administrativa para proteger sus derechos. El problema no es la falta de respaldo normativo ni jurisprudencial, el asunto est en que no hay informacin disponible para que cualquier persona sepa qu es lo que lo respalda. Hay proteccin en el Derecho Pblico y Privado. Varios

167

cuerpos normativos van dedicados a la proteccin del consumidor. Existen Asociaciones de Proteccin al consumidor que buscan la proteccin no reparativa sino preventiva. El consumidor, se supone, tiene las herramientas para hacer valer sus derechos, sin embargo, este no cuenta con informacin clara de cules son los medios que puede utilizar para accionar contra la empresa que ocasiona el dao. Por otro lado, a pesar de que existen las soluciones, estas son lentas y costosas. En teora un proceso sumario es una va rpida, sin embargo en la realidad el proceso es largo y costoso. Una vez que exista sentencia, tambin existe el problema de cmo hace el consumidor para ejecutarla. La resolucin de la CNC no tiene fuerza de ttulo ejecutivo. Surge la duda de cmo podra hacer el consumidor para que la empresa extranjera obedezca a esa resolucin. Poder ubicar la empresa responsable para notificarla podra ser tambin un problema de importancia. En fin, a pesar de que no se logr comprobar la hiptesis, por cuanto s hay proteccin que ampara al consumidor final costarricense en caso de incumplimiento en la compraventa por Internet, se puede constatar que no son efectivas las soluciones que las normas establecen.

168

Bibliografa

Libros Arellano Garca, Carlos. (1992). Derecho internacional Privado. (Dcima Edicin). Mxico. Editorial Porra. Arguedas Salazar, Olman. (1995). Comentarios al Cdigo Procesal Civil. (1 Edicin). San Jos, Costa Rica. Editorial Juritexto. Agoglia, Mara et al. (2003). Responsabilidad por incumplimiento contractual. (1a edicin). Buenos Aires. Hammurabi. Balestra, Ricardo. (1993). Manual de Derecho Internacional Privado. Parte General. Buenos Aires, Argentina. Editorial Abeledo Perrot. Baudrit Carrillo, Diego. Los Contratos Traslativos del Derecho Privado. Principios Jurisprudenciales. (2 edicin). Editorial Juricentro. 2000. San Jos. CR. Bermejo Vera, Jos. (1979). Aspectos jurdicos de la proteccin al consumidor. Editorial Zaragoza. Biocca, Stella Maris. (1990). Derecho Internacional Privado. Tomo I. Parte General. Buenos Aires Argentina. Editorial Lajouane. Brenes Crdoba, Alberto. (2010). Tratado de las Obligaciones. San Jos, costa Rica. Editorial Juricentro.

169

Diez Picaso, L. y Guilln A. (1978). Sistema de Derecho Civil. Madrid, Espaa. Editorial Tecnos. Guzmn Latorre, Diego. (1989). Tratado de Derecho Internacional Privado. Santiago, Chile. Editorial Jurdica de Chile. Knorr Briceo, Jolene Marie. (2001). La proteccin del Consumidor el Comercio Electrnico. (1 Edicin). San Jos, Costa Rica. IJSA. Mlich Orsini, Jos. (1982). La resolucin del contrato por

incumplimiento. Bogot, Caracas. Editorial Temis Librera. Snchez de Bustamante, Antonio. (1943). Derecho Internacional Privado. Tomo I. (3 Edicin). La Habana, Cuba. Sarra Andrea, Viviana. (2000). Comercio electrnico y derecho. Buenos Aires, Argentina. Editorial Astreas. Simn Hocsman, Heriberto. (2005). Negocios en Internet. Buenos Aires, Argentina. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo de Palma. Stiglitz, Rubn. (1985).Contratos por adhesin, clusulas abusivas y proteccin al consumidor. Buenos Aires, Argentina. Editorial Depalma. Vega Vega, Jos Antonio. (2005). Contratos electrnicos y proteccin de los consumidores. (1 Edicin). Madrid, Espaa. Editorial Reus. Snchez Romn, Felipe. (1912). Derecho Civil Espaol, Comn y Foral. Tomo IV. Madrid, Espaa. Estudio Tipogrfico Sucesores de Rivadeneyra.

170

Trabajos finales de graduacin Agero Guier, E. y Leonor Echeverra, H. (2002). Comercio electrnico: el contrato de Intercambio Electrnico de Datos (EDI) entre empresarios. Estudio de derecho comparado. Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Artavia Mata, J. Mena Hernndez, J. y Rivas Sols, D. (1984). El incumplimiento de las obligaciones en la compraventa civil y mercantil. Tesis de grado para optar por el ttulo de Licenciado en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Azofeifa Salazar, Jenny Mara y otros. (1988). La proteccin del Consumidor en Costa Rica. Tesis de grado para optar por el ttulo de Licenciado en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Bado Ziga, Gustavo y otros. (1992). La proteccin al consumidor en Costa Rica, anlisis para el desarrollo de una estrategia. Tesis de grado para optar por el ttulo de Licenciado en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Benavides Argello, Carolina. (2006). Incoterms 2000 y Contratos Conexos. Tesis de grado para optar por el ttulo de Licenciado en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Bettoni Traube, Alejandro. (2005). Las anotaciones electrnicas en cuenta y el derecho del comercio electrnico en Costa Rica. Tesis para optar por el Ttulo de Doctor. Universidad Carlos III de Madrid.

171

Bulgarelli Gonzlez, Fiorella. (1994). Libre competencia y tutela del consumidor. Tesis de grado para optar por el ttulo de Licenciado en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Casafont Odor, Fernando. (1981).Estudio comparativo entre la compraventa civil y mercantil. Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Crespo Valerio, Leonardo. (2002). Los contratos electrnicos

internacionales con el consumidor. Tesis de grado para optar por el ttulo de Licenciado en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Echegaray Rodrguez, Edgar. (2001). Comercio electrnico y una necesaria regulacin para la proteccin de los derechos del consumidor. Tesis de grado para optar por el ttulo de Licenciado en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Gonzlez Zamora, A. y Joseph Pereira, K. (2003). La responsabilidad civil del transportista en el derecho aeronutico costarricense. Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Guevara Vega, F. y Tacsan Aguilar, N. (2006). La responsabilidad civil del consolidador de carga internacional. Nacional e internacional. Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica.

172

Herrera Santiesteban, Carmen Mara. (1969). El contrato de compraventa mercantil. Tesis de grado para optar por el ttulo de Licenciado en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Hilje Castillo, Adrin. (1999). El incumplimiento en los actos unilaterales en el marco de la proteccin al consumidor. Tesis de grado para optar por el ttulo de Licenciado en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Jimnez Calvo, Anneth. (2003). Derecho del Consumidor frente al Comercio Electrnico. Polticas de Desarrollo de las Tecnologas de la Informacin y Comunicaciones (PTICS). Tesis de graduacin para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Universidad Escuela Libre de Derecho. Martnez Rodrguez, B. y Zamora Espinoza, M. (1982). El incumplimiento contractual. Tesis de grado para optar por el ttulo de Licenciado en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Nanne Koberg, Jurgen. (1993). Incoterms 90: transporte y seguro. Tesis de grado para optar por el ttulo de Licenciado en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica. Portela Rojas, M. y Soto Mora, C. (2002). Propuesta de Regulacin de Comercio Electrnico en Internet (Anlisis a la Ley Modelo sobre Comercio Electrnico de la CNUDMI). Tesis para optar por el grado de Licenciatura en Derecho. Sede Rodrigo Facio: Universidad de Costa Rica.

173

Instituciones Universidad Externado de Colombia. (2003). El contrato por medios electrnicos. (1 Edicin). Bogot, Colombia.

Revistas Bruce Esquivel, Oswald. (2002). Comercio Electrnico y Derechos de Consumidor. Revista de Ciencias Jurdicas, Universidad de Costa Rica, Facultad de Derecho. (99):160. Setiembre a diciembre. Chen Mok, Susan. (2007). Internet y comercio electrnico en Costa Rica y la importancia de una regulacin adecuada. Revista Inter Sedes. Volumen VII (12-2006): 155-176. Enero a junio. Romero Prez, Jorge Enrique. (2002). Comercio Electrnico. Un Breve Acercamiento. Revista de Ciencias Jurdicas. Universidad de Costa Rica. Facultad de Derecho. Colegio de Abogados. Volumen (97): 113-131. Enero a abril. Salas Araya, Y. y Fernndez Araya, M. (2003). El comercio electrnico en la sociedad costarricense. Revista Intersedes. Volumen IV (7-2003): 192.

Pginas Web Unin Europea. www.europa.eu. Recuperado el 11 de octubre del 2011, de http://europa.eu/index_es.htm

174

Gobierno Federal de Estados Unidos. www.usa.gov. Recuperado el 12 de octubre del 2011, de http://www.usa.gov/gobiernousa/index.shtml Cainco.org. www.cainco.org. Recuperado el 6 de octubre del 2011, de http://www.cainco.org.bo/boletines_electronicos/boletinesinformativos/BOLETIN_50/INCOTERMS%202000.pdf

Jurisprudencia Resolucin 214 de las nueve horas del doce de setiembre del dos mil ocho. Tribunal Segundo Civil, Seccin Primera. Resolucin 44 de las catorce horas con treinta minutos del dos de febrero de mil novecientos noventa y cuatro. Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia Resolucin 331 de las once horas con cuarenta minutos del treinta y uno de agosto del 2004. Tribunal Segundo Civil, Seccin Primera. Resolucin 080 de las quince horas con treinta minutos del 30 de noviembre de 1993. Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia. Resolucin 999 de las catorce horas con cincuenta y cinco minutos del veintiuno de diciembre del 2005. Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia. Resolucin 03831 de las diecisis horas del 11 de octubre del 2010. Tribunal Contencioso Administrativo Seccin VI.

175

Resolucin 088 de las diez horas del 13 de marzo del 2010. Tribunal Segundo Civil Seccin I. Resolucin 040 de las siete horas con treinta minutos del doce de enero del dos mil diez. Tribunal Contencioso Administrativo, Seccin VI. Resolucin 00783 de las ocho horas con cuarenta minutos del 23 julio del 2003. Tribunal Primero Civil.

Dictmenes Dictamen nmero 02 del 12 de febrero de 1992 de la Procuradura General de la Repblica. Cdigos y leyes Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico. Ley de Promocin de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor y su reglamento Ley Ministerio de Economa, Industria y Comercio y se reglamento Ley de la Salud Cdigo Civil Cdigo de Comercio