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multa por defraudación ¿debe pagar y repetir aquella con el fin de discutir su
procedencia junto con la determinación del saldo a pagar y sus intereses
resarcitorios? -piense la respuesta en el caso que por algún motivo el
impuesto ya se hubiera compensado o pagado- *
Primero que nada debe atenderse que las multas, como las contenidas en los tipos
infraccionales de los artículos 38 a 46 de la ley 11.683, son materia de controversia
entre distintos sectores de la doctrina respecto de su ubicación conforme al derecho
penal tributario.
Al respecto, puede decirse que a pesar de la teoría administrativista (que propugna
que los ilícitos tributarios son solo meramente objetivos) y la teoría tributarista
liderada por el profesor Giuliani Fonrouge (por la cual con respecto a los ilícitos
tributarios debía seguir la suerte de la autonomía dogmática del derecho tributario), la
postura mayoritaria con respecto a su ubicación científica es la de la teoría penalista.
En tal sentido, se dice que existe una identidad sustancial entre la infracción criminal y
la infracción tributaria, y que la única diferencia entre unas y otras es meramente
formal, ya que no existen diferencias ontológicas entre delitos y contravenciones. La
conclusión lógica de ello, es que deban aplicarse los principios del derecho penal (salvo
que haya una norma expresa que diga que no se aplica o cuando el principio del
derecho penal sea materialmente de imposible aplicación a la materia).
Atendiendo a tal premisa, entonces a las infracciones tributarias se les aplicará por
extensión los principios del derecho penal, por lo que principios como los de
culpabilidad, reserva legal, máxima taxatividad legal, pro hominem, de razonabilidad,
etc serán aplicables –como en este caso- a las multas.
En definitiva, y por aplicación de tales principios, debe entenderse que la recurribilidad
de estas sanciones –y por consiguiente la eventual determinación de oficio- hacia el
Tribunal Fiscal de la Nación conforme el artículo 76 de la ley de procedimiento
tributario hace suspender la ejecución fiscal que eventualmente quisiera intentar el
fisco, según lo establece el artículo 65 inc a de la misma.
Sin embargo, tal suspensión debe ser extensiva más aún hacia las multas aún en el
caso de haberse compensado o pagado el impuesto en cuestión y ello responde al
carácter penal de la sanción. En todo caso, el contribuyente podrá discutir la
procedencia de tal multa y, mientras no esté firme y no recaiga en una sentencia firme
que dicte la culpabilidad del responsable por dichas multas (nulla poena sine culpa) el
fisco no podrá ejecutar. Más aún cuando entendemos que el génesis de tal multa ha
sido la defraudación, por lo que, con antecedentes como el fallo Usandizaga o Parafina
del Plata, para incurrir en una infracción tributaria, según el principio de personalidad
de la pena, se deben satisfacer los factores de atribución objetivo (la comisión del
ilícito tributario) y subjetivo (la intención de defraudar al fisco).
En quinto lugar, en el caso de que la Cámara rechace la sentencia del TFN por
el cual nos denegaba la acción de repetición (y que por consiguiente extinguía
los efectos suspensivos de ir al tribunal y debíamos abonar el impuesto
recurrido) la acción de devolución pura y simple del art 29 de la 11.683 será la
opción a escoger para reclamar el reintegro de las sumas ingresadas. Ello en
virtud de que en este estadío, al tener sentencia a favor de Cámara ya firme, el
derecho crediticio no será controvertido, el pleito ya ha sido zanjado y tendrá
carácter manifiesto y fácilmente verificable tal devolución. En consecuencia,
fallos como los de TELECOM y TELEFONICA, nos sirven de apoyo para
solicitar tal devolución, ya que en tales casos la propia Cámara hizo saber al
contribuyente que se había equivocado de vía al iniciar un proceso de repeción,
sino que solamente debía solicitar la devolución pura y simple
Mas firmemente se ve la no aplicación del solve et repete a partir del fallo NEWLAND
LEONARDO C. PCIA. DE SANTIAGO DEL ESTERO, por el cual se deja trunco la
doctrina del antiguo critero en BRIDAS y por consiguiente se establece que no resulta
aplicable tal criterio de abonar el tributo para discutir, ya que en definitiva lo que
consituye el objeto de la controversia es el propio ingreso o no del tributo, y ello
significaría desconocer la esencia propia de la acción declarativa de certeza, que es la
prevención del daño.
El amparo por mora (marque la opción correcta) a) Se interpone ante el TFN
b) Se interpone cuando no existe otro remedio más idóneo c) Requiere pronto
despacho d) Tiene como objetivo que se pronuncie el TFN sobre la cuestión
sobre la que el Fisco no resolvió e) Requiere un perjuicio actual o inminente f)
Se presenta cuando ha transcurrido 3 meses sin que el Fisco se pronuncie
sobre un trámite pendiente. g) Se presenta a fin que el TFN ordene el dictado
de una resolución a favor o en contra del contribuyente por un recurso
presentado h) Es un remedio exclusivo y excluyente i) Puede utilizarse a
opción del contribuyente con el art. 28 de la Ley 19549 *
El amparo por mora, conforme alos arts 182 y 183, constituye un mecanismo procesal
cuyo objeto consiste lograr una orden jurisdiccional de pronto despacho de la
administración, evitando arbitrariedades en las facultades discrecionales de la AFIP.
A, El amparo por mora debe interponerse ante el TFN por el cual, el mismo día de la
presentación, el secretario general deberá sortear la vocalía interviniente pasando los
autos al vocal instructor,.
B. No, este recurso puede interponerse aún cuando exista otro remedio, visto que no
debe confundirse con la acción de amparo que refiere nuestro texto constitucional.
Solamente debe acreditarse una demora (persistente al momento de dictarse sentencia
del TFN) y un perjuicio.
C, Efectivamente, el amparo por mora requiere, conforme el 182 LPT, la interposición
de un pronto despacho ante la autoridad administrativa previo a la interposición misma
del recurso, el cual deberá transcurrir un plazo de 15 días sin que se hubiera resuelto el
trámite.
D, No, no tiene como objetivo que se expida el TFN sobre la cuestión de fondo,
solamente a lograr una orden jurisdiccional de pronto despacho
E, Si, se requiere un perjuicio actual o inminente, visto que no se puede interponer en
abstracto dirigida a cuestionar solamente la eficiencia del fisco.
F, No, el plazo que estipula 3 meses para que se expida el fisco es el instituto del retardo
por repetición
G, No, solo se expide para que se expida el FISCO, no para que se expida el TFN de
algo pendiente suyo
H, no es un remedio exclusivo y excluyente
I, No, el amparo por mora administrativo es completamente diferente al ámbito de
aplicación de la 11.683, por lo que no procede
Al respecto, solamente se podrá interponer esta vía en los casos en que, concretamente,
el TFN no sea competente conforme el art 76 de la 11.683. Entonces, no puede
interponerse un recurso en tal situación en que el TFN sí es competente (recurso de
apelación por una determinación de oficio).
Ahora bien, si el contribuyente en ese caso quería agotar la vía administrativa podía
bien interponer un recurso de reconsideración conforme el art 76 de la 11683 y
eventualmente en el caso de que se la denieguen, debería primero ingresar el gravamen
y luego reclamar su repetición (ello conforme a la doctrina del fallo CIRCUITOS
CERRADOS). En tal fallo, se dijo que las vías recursivos a los cuales puede dirigirse el
contribuyente son optativos y excluyentes, y que en tal caso, los medios idóneos son los
que ofrece la 11.683 en su art 76. La 11.683, en tal caso contiene una regulkacion
especifica de los medios recursivos pertinentes a los fines de la impugnación de los
actos que impongan sanciones o determinen tributos, excluyendo todo mecanismo
recursivo exógeno a la norma en cuestión (porque en el caso el contribuyente había
optado por la ley de procedimientos administrativos).