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Historia del derecho y

Derecho Romano
Martha Silvia Rivera Ricapa
Manual – Unidad 1
2 Manual
Índice
Introducción...................................................................................................................................................5
Organización de la Asignatura.......................................................................................................................7
Unidades didácticas...................................................................................................................................7
Tiempo mínimo de estudio........................................................................................................................8
Diagrama de organización.........................................................................................................................9
Tema n.°1: El Derecho Romano..............................................................................................................10
Tema n.°2: Clasificaciones del Derecho..................................................................................................19
Tema n.°3: Orígenes de la Comunidad Romana.....................................................................................22
Tema n.°4: La Periodización en la Historia del Derecho........................................................................24
Tema n.°5: Nociones Elementales sobre la Historiografía jurídica.........................................................27
Tema n.°6: Justiniano..............................................................................................................................28
Tema n.°7: El Derecho y la Ley en los inicios de la civilización............................................................29
Tema n.°8: La manifestación de la ley en el medio oriente. La ley entre los hititas...............................34
Tema n.°9: Historia externa e interna del Sistema Jurídico Romano......................................................35
De la teoría a la práctica..........................................................................................................................37
Glosario de la Unidad 1...............................................................................................................................38
Bibliografía de la Unidad 1..........................................................................................................................41

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4 Manual
Introducción

El desarrollo de los contenidos de la asignatura de Historia del Derecho y Derecho Romano

tiene como propósito promover el análisis de los hechos históricos de civilizaciones de la

historia antigua, medieval y contemporánea, además de las principales Instituciones jurídicas en

materia de derecho privado del Derecho Romano y sus influencias en el Derecho Civil actual

fundamentalmente en la legislación peruana.

Comprende la historia interna y externa de los pueblos que influyen en el sistema del civil law,

tales como el Derecho germano, visigodo, castellano y el Derecho en Roma, dentro de esta

clasificación estudiaremos instituciones jurídicas tales como: El derecho de las personas o la

Persona; negocio jurídico bajo la nomenclatura de acto jurídico, los Derechos de la Familia, las

cosas en Roma; sucesiones; teniendo como referencia el Derecho Quiritario o Clásico, el

Pretoriano y Justinianeo comparándolos con el código civil de 1852, 1936 y el código civil de

1984.

Se busca que el estudiante alcance a comprender las Instituciones Jurídicas del Derecho Ro-

mano, diferenciando analíticamente cada una de ellas para aplicarlas en el desarrollo del

Derecho Civil contemporáneo de manera que enlace reflexivamente la naturaleza jurídica de

cada Institución Jurídica que significará poder establecer una argumentación jurídica más

amplia y doctrinaria.

Para iniciar exitosamente la comprensión de los contenidos del Derecho se recomienda tener

siempre al alcance más próximo un texto de Derecho Romano y tratados actuales de cada

institución jurídica que se desea analizar con la finalidad de alcanzar una real comprensión de

nuestra legislación vigente y el razonamiento lógico de los cambios o transformaciones a través

del transcurso del tiempo.

Se pone a disposición el presente trabajo esperando les de luces en el gratificante camino del

Derecho.

La Autora

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Organización de la Asignatura

Resultado de aprendizaje de la asignatura

Al finalizar el curso, el estudiante será capaz de explicar las instituciones jurídicas más
trascendentes a lo largo de la historia y contrastarlas con las instituciones vigentes del
Derecho actual en concordancia con nuestra legislación.

Unidades didácticas

UNIDAD I UNIDAD II UNIDAD III UNIDAD IV

Derecho e historia, Derecho de las Derechos personales Análisis de la


desarrollo formativo y Personas y los Bienes historia de las
evolutivo del Derecho Legislaciones
Romano Peruanas Derecho
de Familia,
Sucesiones y
Acciones en el
Derecho Romano

Resultado de Resultado de Resultado de Resultado de


aprendizaje aprendizaje aprendizaje aprendizaje

Describir el desarrollo Comparar las Interpretar los Explicar el


formativo y evolutivo instituciones jurídicas derechos personales desarrollo histórico
del Derecho Romano creadas por el o los derechos de la legislación
considerando las etapas, Derecho Romano y obligacionales, peruana utilizando
para diferenciarlas de diferenciarlas del demostrando las el informe oral.
otras civilizaciones con desarrollo histórico formas jurídicas de
una perspectiva de del sistema germano, cómo relacionarse
tiempo, criticidad e español y el peruano con las personas y
historicidad. exponiendo hechos cuáles son las
que los diferencian y consecuencias
que son afines o jurídicas que
comunes a ellos. acarrean su
incumplimiento
explicando sobre el

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UNIDAD I UNIDAD II UNIDAD III UNIDAD IV

Derecho e historia, Derecho de las Derechos personales Análisis de la


desarrollo formativo y Personas y los Bienes historia de las
evolutivo del Derecho Legislaciones
Romano Peruanas Derecho
de Familia,
Sucesiones y
Acciones en el
Derecho Romano

origen, desarrollo y
cambios del derecho
peruano a través de
su historia en un
informe académico.

Tiempo mínimo de estudio

UNIDAD 1 UNIDAD 2 UNIDAD 3 UNIDAD 4

12 horas 36 horas 24 horas 24 horas

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UNIDAD 1: Derecho e historia, desarrollo

formativo y evolutivo del Derecho Romano

Diagrama de organización

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Tema n.°1: El Derecho Romano

Sub tema 1. El derecho actual contiene principios del Derecho romano que nace hace unos tres

mil años, el derecho romano se logra por la constante expansión territorial a través de las

legiones romanas que se vio más enorme que nunca en la etapa imperial, si quisiéramos

ubicarnos en el tiempo, esta expansión máxima se dio justo en los tiempos de la aparición de

Jesucristo. Los romanos nos heredaron una legislatura moderna a través de normas escritas que

influenciaron desde África en el sur hasta el canal de la mancha en norte, desde Portugal en el

oeste y Turquí en el este, éste vasto territorio permitió influir en muchas sociedades y quedaron

plasmadas en la historia. Las normas fueron innumerables, pero en esos tiempos aún no se

consideraba su división, un ejemplo claro es la primera ley escrita que emitieron y que es la Ley

de las XII tablas donde se puede apreciar normas de derecho público, privado, religioso, militar

además de normas procesales tanto en el ámbito penal como civil, es el derecho justinianeo

donde se evidencia cambios suscitados en el transcurso del tiempo y su innegable desarrollo al

punto de haber elaborado supuestos o ficciones jurídicas de dura interpretación que no permiten

discusión alguna, son los denomina-dos iura et de iura.

 Concepto. El Derecho Romano contiene diversas normas (públicas y privadas), debido

al desarrollo en el campo del derecho civil o derecho privado se dice que el Derecho

Romano es el conjunto de normas que regularon las conductas de los habitantes de

Roma iniciando el análisis en base de la ley de las XII tablas y las transformaciones que

este conjunto de normas tuvo a través del tiempo y que resultan de fuente para la

legislación en el mundo occidental. El derecho romano también contiene principios que

posibilitan las relaciones de las personas en sus diferentes roles dentro de la sociedad,

ya en su condición de hijo, cónyuge, testador, acreedor, deudor y diversas actividades

que pueda realizar y todas estarán permitidas siempre en cuanto estén acorde con las

buenas costumbres y orden público de no ser así, simplemente no tendrán protección

jurídica, es decir, no existirá tutela jurídica sobre estas relaciones civiles.

 Contenido. Sobre el contenido del Derecho romano diremos que básicamente nos

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concentraremos en el estudio de la historia interna, es decir, como es la forma y la

ubicación en el tiempo de las leyes que rigieron de los romanos, las cuales a manera de

resumen podríamos plasmarla en el siguiente cuadro que nos ilustra sobre el proceso

histórico de las normas a partir de la organización legislativa elaborada por el

emperador Justiniano.

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Tabla N°1
Ubicación de las Leyes emitidas en el Derecho Romano

Fuente: Elaboración propia


Dentro de la historia de la legislación romana se fue desarrollando el derecho civil por la necesidad que se

tenía en la sociedad de interrelacionarse en diversas situaciones, por tanto, el conjunto de normas e

instituciones destinadas a la protección y defensa de la persona y las relaciones entre éstas será el

contenido del derecho romano. Nuestra legislación peruana no es ajena a éstas instituciones se encuentran

divididas en Libros y de acuerdo al Código Civil de 1984 vigente son:

Tabla N°2

Comparación de Instituciones Jurídicas

Instituciones Jurídicas en el Instituciones Jurídicas en el Derecho


Código Civil de 1984 Romano
Libro I: Derecho de las Personas Personae

Libro II: Acto Jurídico Negotium

Libro III: Derecho de Familia Domus

Libro IV: Derecho de Sucesiones Successio

Libro V: Derechos Reales Las Cosas

Libro VI: Las Obligaciones Obligationen

Libro VII: Fuente de las Contractum


Obligaciones
Libro VIII: Prescripción y El tiempo (dies)
Caducidad
Libro IX: Registros Públicos

Libro X: Derecho Internacional


Privado.

Fuente: Elaboración propia

Para terminar sobre el contenido, no se debe dejar de mencionar el derecho procesal civil

conocido en nuestra actualidad, el cual fue dominio romano bajo la nomenclatura de las

acciones, que al igual que en el caso de las leyes civiles han tenido y seguirán teniendo

transformaciones con el único afán de perseguir una de las finalidades del derecho que es

mantener la paz y el orden social. Por ejemplo


Importancia. A alguien se le pudiera ocurrir decir que el derecho romano ya no está

vigente, al parecer puede ser cierto, pero podríamos decir que en cuanto que hay países

que hemos heredado las formas, principios y leyes romanas, es desde el siglo XI que es

donde renace el estudio del derecho romano a través de las escuelas romanistas del

derecho (ver figura N° 01).

La importancia radica en que la jurisprudencia a través del rol del pretor peregrinii y sus

edictos han permitido recopilar principios que han sido capaces de sobrevivir y aplicarse

en diversas sociedades y en tiempos diferentes.

Figura N° 1

Pintura que representa al Pretor Peregrino Escipión dictando sentencia [Link].

Explicando someramente la función del pretor peregrinii o peregrino, diremos que es el

magistrado romano que administra justicia aplicando normas consuetudinarias o que

emite sus edictos (denominación actual sentencias) escuchando a las partes y aplicando el

uso y costumbre del propio pueblo, esta función es diferente del pretor urbi o pretor de la

ciudad romana donde se aplica leyes romanas (ejemplo XII tablas). El pretor peregrinii

respeta los derechos establecidos en el ius Gentium (derecho de los extranjeros) y como

la labor del intelecto romano es fecundo y su afán de superación es mayor van asimilando

reglas diversas a fin de mejorar sus propias leyes.

En sí diremos que “algo” será considerado importante cuando resulte útil, entonces, el

estudioso en el campo vertiginoso de derecho vera que la importancia del estudio del

derecho romano tiene diversas utilidades a decir:

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Tabla N° 3

Utilidad del Derecho Romano

UTILIDAD UTILIDAD UTILIDAD COMO UTILIDAD


HISTORICA COMO MODELO AUXILIAR HISTORICA
Conocimiento de Conocimiento del Parte de las Comprender el
leyes antiguas para análisis y deducción en legislaciones de lenguaje del
argumentar la el tema del derecho. diversos países. ordenamiento
naturaleza jurídica (jurisprudencia) Poder diferenciar y jurídico.
de las instituciones comprar deducciones
del derecho. lógicas.
Fuente: Elaboración propia

Principios. Los principios del Derecho Romano radican en la denominada Tria Iuris

Preacepta, son los denominados preceptos que tiene la finalidad de establecer diferencias

entre el campo del derecho mismo como ley escrita (ley de las XII tablas, por ejemplo) y

de las leyes de contenido moral o ético, ya que para el ciudadano romano ser probo (libre

de toda mancha social) era fundamental.

Ulpiano formula los preceptos:

1. Vivir honestamente. Honestere vivire. Este principio no se contiene en una norma,

más bien si la persona no vive de forma honesta su sanción será moral y no de ley.

2. No dañar a otro. Alterum non laedere. Esto supone el no dañar físicamente a otra

persona, el daño también podría ser patrimonial (en los bienes o cosas de las

personas) de ser así la víctima tendrá derecho a exigir una indemnización

equivalente al daño causado.

3. Dar a cada uno lo suyo. Suum cuique tribuere. El jurista Ulpiano es conocido por

explicar este principio, lo que significa que toda persona debe exigir lo que le

corresponde ni más ni menos, además se relaciona con la frase “Dar a Dios lo que

es de Dios y al Cesar lo que del Cesar”

Fuentes. Para dar inicio al tema respecto de las fuentes del derecho debemos hacer un

alto para entender, que fuentes es el término utilizado jurídicamente para explicar el

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origen de un término, una categoría jurídica, una institución o un conjunto de normas. Por

tanto, las fuentes del derecho son:

- Las leyes

- Los plebiscitos

- Los senados consultos

- Las constituciones imperiales

- Los edictos y las respuestas de los prudentes

Figura N° 2 Gayo jurista romano del siglo II [Link]

Esta clasificación responde a las fuentes del derecho ya muy avanzado la historia romana,

claro que resulta esencial para entender sobre las fuentes, pero como quiera que la

sociedad romana paso por tres etapas muy conocidas como son la monarquía, república y

el imperio las fuentes son diversas tomando en cuenta estos cambios, trataremos de

explicar cada fuente.

Las leyes. En el derecho quiritario, que es el conjunto de leyes que surgieron con la

fundación de Roma, cuando Rómulo, primer rey romano, llamó quiritas a las primeras

poblaciones romanas en la península itálica y él mismo se llamó dios Quirino, las primera

normas serán las costumbres denominadas “mores maiorum”, que significa moral mayor,

es decir, es el conjunto de costumbres más utilizadas dentro de la sociedad romana, que

luego serán convertidas en leyes escritas parte del ius, el primer conjunto de leyes será la

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Ley de las XII tablas, que luego en la república sufrirán grandes cambios gracias a la

labor de los pretores, jurisconsultos y la labor de los prudentes que enriquecerán las leyes

hasta llegar a la etapa del imperio donde se emitirá un nuevo conjunto de leyes

compiladas en los Códigos Teodosiano, Gregoriano y Hermogeneano, pero, como quiera

que la sociedad romana sigue en cambios, también las leyes cambiaran, de ésta manera es

con el emperador Justiniano que el Derecho Romano presentará su cambio más

importante al emitirse una compilación parte de lo que actualmente conocemos como

Corpus Ius Civile donde se puede encontrar leyes de elucubración tan lógicas que han

logrado sostener hasta nuestro tiempo y que se encuentran contenidas en nuestra

legislación como parte del Derecho Civil Privado.

Los plebiscitos. Los plebiscitos son fuentes del Derecho Romano ya que para la llegada

de la etapa republicana se permitió a los plebeyos (al pueblo), ser parte del senado

romano. Que los plebeyos tengan un representante, al principio da la idea que era como

un invitado sin derecho a más que oír las discusiones senatoriales, pero, poco a poco este

magistrado plebe fue atribuyéndose cada vez más poder, al punto que podía someter a la

aprobación un conjunto de propuestas legislativas que partían de las asambleas plebeyas,

de ésta manera los plebiscitos enriquecieron el derecho romano.

Los senados consultos. Son modos de parecer de los senados romanos, es decir,

opiniones que emiten tras largas discusiones senatoriales en el foro romano, al que

acuden comúnmente personajes que posibilitan el análisis de ciertos hechos suscitados en

la sociedad romana. En la etapa de la república estas opiniones son tomadas sin fuerza de

ley, como una mera producción intelectual para establecer solución a hechos o propuestas

dados por los senadores. Pero, en la etapa imperial estas opiniones toman poder ya que

una vez aprobadas se tomaban como parte de un conjunto de leyes parte del derecho

romano.

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Las constituciones imperiales. Se denomina constituciones imperiales a todo edicto o

decisión emanada del mismo emperador, los ciudadanos romanos podían recurrir al

emperador a manera de apelación para resolver sus casos, es entonces que el emperador

muchas veces asesorado por sus juristas resolvía el caso y pronunciaba sus decisiones,

estas decisiones también podían tener contenido de derecho público al pronunciarse

respecto de mandatos a sus funcionarios públicos, todas estas decisiones están contenidas

en las constituciones imperiales.

Los edictos y las respuestas de los prudentes. Se conoce actualmente como

resoluciones de sentencia, los edictos eran las decisiones de los magistrados encargados

de administrar justicia, estos magistrados son los pretores, ya sean los pretores urbi o los

peregrinos sus decisiones son parte importante del derecho.

Prudentes es el término que alude a los sabios del derecho en esa época (romana), con la

finalidad de solucionar una controversia, litis, o dilucidar una incertidumbre, se solía

recurrir a la interpretación de los prudentes o jurisconsultos, Papiano, Modestino,

Ulpiano, son algunos nombres de relevancia jurídica que surgieron en la etapa

republicana y tomaron fuerza en la etapa imperial. Gracias a la labor de los prudentes se

desarrollaron términos para definir hechos y acciones, tales como por ejemplo el ius

idicendi que es el derecho de recurrir a los órganos judiciales y someterse a su protección

para encontrar justicia, a la par a éste término surgió el ius respondendi, que significa el

derecho a contestar una litis o controversia judicial. De la labor prudencial también se

desarrollan términos como sujeto y cosa, que se entiende en el derecho de estos términos,

que significa la ocupación y como diferenciarla de la accesión, por ejemplo. Hay que

agregar por último que, la labor de los prudentes no termina en la etapa republicana, sino

que continúa con más producción intelectual a la llegada de la etapa imperial y se refleja

hasta ahora en la labor que realizan actualmente los ya denominados doctrinarios del

derecho.

Tabla N° 4

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Etapas, Periodos y Fuentes Derecho Romano

ETAPAS DE DESARROLLO DEL DERECHO ROMANO FUENTES


ROMA
MONARQUI  Periodo Quiritario : - Costumbre FUENTES DE
A - Ley de las Doce Tablas DERECHO ARCAICO
Fundación de  Periodo Honorario : - Mo
Roma Pretores – magistrados res maiorum
Derecho Pretoriano - Derecho Bonitario Leges regiae
- Juri
sprudencia de los
sumo pontífices
REPÚBLICA  Periodo de Jurisprudencia FUENTES DE
Dictan leyes Ius Edicendi DERECHO
Ius Respondendi
hasta que CLASICO
- Propiedad Bonitaria :
Augusto asume - Leyes comiciales o
Surgió Sujeto y Cosa
el poder de los comicios
- Aprehensión ( coger-
- Senado consulto
asir)
- Edicto del pretor
- Ocupación
- Jurisprudencia
- Accesión
republicana
- Jurisconsultos Romanos : - Papiano
- Cayo
- Ulpiano
- Modestito
- Paulo
IMPERIO  Periodo de Codificación: FUENTES DE
- Código Hemogeneano DERECHO POST
- Código Teodociado CLASICO
- Código Gregoriano - V
- Constituciones ulgarización del
Imperiales derecho
- Institutos - R
- Jurisprudencia eelaboración del
derecho clásico
- A
usencia de la
jurisprudencia
- C

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ETAPAS DE DESARROLLO DEL DERECHO ROMANO FUENTES
ROMA
onstituciones
imperiales
IMPERIO Elaboración del derecho Justinianeo CORPUS IURIS
ABSOLUTO CIVILES
DOMINADO El Codex ( 2 tomos)
El digesto
Las Instituciones
Las novelas
Fuente: Elaboración propia

Es importante, por otro lado, analizar con detenimiento el primer conjunto de normas escritas

que surgió en el Derecho Romano que son las XII Tablas, ya sabemos que se originan sobre la

base del uso cotidiano de algunas costumbres que con el tiempo logran obtener la categoría de

mores maiorum o costumbres de mayor uso dentro de la sociedad y del tiempo, y, que son los

descenvirus los encargados de compilar en la llamada Ley de las XII tablas romanas.

Cabe destacar que la labor realizada por parte de los descevirus, al elaborar estas leyes, también

se les conoce bajo el nombre de ley decenviral.

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Tabla N° 5

Ley de las XII Tablas del Derecho Romano

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Fuente: Elaboración propia

 Clasificación del pretor. Cuando nos referimos al pretor, mencionamos que él emitia

un documento llamado Edicto que es la decisión final para resolver los casos. Lo

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importante en la forma de realizar su función, es que un pretor urbi cumplía su función

en ciudades romanas y aplicaba leyes establecidas desde tiempo atras como las de la

ley de las XII tablas,es decir administraba justicia de acuerdo al ius civile.

 El pretor peregrini, en cambio, es un magistrado cuya función es impartir justicia en

provincias romanas, entonces el pretor peregrinii considerará el uso de las costumbres

propiedad de las personas a quienes denomina extranjeros, de ésta manera el pretor

peregrini va conociendo formas de solucionar conflicto las cuales poco a poco van

enriqueciendo las normas del derecho romano, ya que un punto importante que resaltar

es que los romanos no se negaron en analizar y tomar normas desconocidas para ellos

para que sean parte de su ambito jurídico, un caso es el de la traditio por ejemplo, antes

de conocer esta forma de adquirir la propiedad, los romanso eran rígidos muy solemnes

para determinar quien es el titular o propietario del bien, después conocen la traditio que

la simple entrega de la cosa o del bien y lo incertan dentro de los modos de adquisición

dela propiedad.

Figura N° 3
Fuente: Elaboración propia

Recuperado de [Link]

Recuperado de [Link]

La Vulgarización del derecho. ¿A que se denomina vulgarización del derecho romano?, esa

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pregunta se responde analizando primero la historia externa de Roma, recordemos que Roma

comerció con personas a los cuales llamaba extranjeros, no podía caber posibilidad de auge y

apogeo de la civilización romana de no ser así. El comercio fue uno de los pilares por el cual la

civilización romana surgió, entonces, si imaginamos unos mercados, es fácil de suponer que en

ellos no solo se intercambia cosas o bienes, también se posibilita el intercambio de costumbres,

idiomas, formas de vida diferente a la romana y es ahí donde Roma va “civilizando” a este

conjunto de poblaciones que a la mirada de Roma son incipientes, no por nada los llamaban

“barbaros”, pero también Roma va adquiriendo costumbres extranjeras como por ejemplo la

religión que al final, Roma, en su afán de no desaparecer termino aceptando ser monoteísta de

haber sido una sociedad politeísta.

Lo segundo es que Roma tuvo provincias muy alegadas de su capital, por esta razón los

ciudadanos romanos tuvieron que colonizar estos territorios como en el caso de la península

ibérica (actual España), los romanos fueron terratenientes en estos parajes que no se

encontraban deshabitados, es justo suponer que sus habitantes también tenían sus propias

maneras de vivir. El punto es que, al decaer el imperio romano, muchos de estos terratenientes

tuvieron a volver a Roma buscando seguridad, dejando sus bienes, pero otros se quedaron

convirtiéndose en una sociedad basada en la protección de un solo Dios y tomando para sí

protección entre sus principios, de esta manera muchos terratenientes se convirtieron en obispos

y autoridades de la religión católica y otros tomaron la religión sin necesidad de ser autoridad

religiosa y por se les llama laicos.

A la llegada del decaimiento del imperio romano autoridades religiosas y laicos tuvieron que ser

parte de una nueva sociedad donde el poder se encontraba concentrado en ellos, pero como no

conocían la forma de como legislar sus naciones no tuvieron otra opción que recurrir a los

otrora romanos poderosos y ahora socios en el poder. Los romanos habrían tenido el afán de

plasmar todas sus leyes por entero, pero como quiere que los nuevos gobernantes también

requerían que sus costumbres se hallen reflejadas en estas nuevas formas de organización,

hicieron una mixtura a la cual se le denomina derecho romano vulgar.

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Era Característica Descripción
Fase del Ius Civile
Ius Quiritium Existe un conjunto  Se identifica el ius civile con la
Se inicia con De normas interpretatio.
la fundación de consuetudinarias de  El derecho de familia se inspira en el
las civitas A.C. carácter rígido, carácter político sobre la figura del
formalista y simple. paterfamilias.
 La herencia mantiene su sentido original.
 Sobre los Negocios Jurídicos existe: la
mancipatio y la in iure cessio
 Sobre los contratos figuran los modos
constitutivos de obligación la mancipatio,
el nexum, la fiducia y la sponsio.
Fase del Ius Gentium
Desde el final de las La jurisprudencia, el  Surge el Ius Honorarium en torno al sistema
guerras púnicas hasta Edicto Pretoriano y la del Ius civiles o gentium.
la muerte de Alejandro legislación imperial son  En familia la agnación reemeplaza en sus
Severo. factores contribuyentes efectos a la cognatio.
al Derecho cosmopolita.  En los negocios jurídicos, la mancipatio
sirve solo para la transmisión de las res
mancipi. Admitiéndose la validez de la
simple traditio. Aparecen entonces
contratos libres de buena fe como la
compraventa, el arrendamiento, la sociedad
y el mandato.
Fase del Derecho Heleno-Romano, Romeo o Bizantino
Desde la muerte de Las costumbres y las  En familia pierde su estructura bajo la
Alejandro Severo hasta prácticas orientales influencia principalmente del cristianismo.
Justiniano penetran en el viejo  Se desvanecen las antiguas y rituales
Derecho, sobre todo a formas de testamento y prevalecen la de la
partir de Constantino. sucesión ab intestato fundada en la
cognatio.
 Cambia la distinción entre res mancipi y res
nec mancipi ya se son formas arcaicas de
clasificación de las cosas.
 La traditio que es la forma simple de
entrega del bien forma un importante modo
de transmitir el dominio.
Fuente: Elaboración propia

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El ius civile. La etapa de la monarquía se inicia con la aparición de las civitas, que son ciudades

pequeñas, pero con nuevas formas de organización para su época, en ésta etapa se forma el ius

quirutim que es un conjunto de normas no escritas (o no se ha encontrado vestigios de su

existencia) a partir de las costumbres. Este conjunto de normas solo es aplicado a ciudadanos

romanos por lo que se les denomina ius civile, donde predomina la ley como forma de proteger

actos de los ciudadanos siempre en cuando hayan cumplido con los rituales establecidos. El rol

del pater familias o jefe de familia resulta importante para el cumplimiento de las leyes en los

diferentes ámbitos del derecho privado como son el derecho de familia, las obligaciones, los

derechos de las cosas, entre otros.

El ius Gentium. Es el conjunto de derechos que van obteniendo poco a poco los extranjeros.

Para tener derecho en Roma se tomó en consideración que ese pueblo se haya sometido por la

paz o mediante alianzas a Roma y ser parte de ella como provincia romana, los principales

extranjeros que obtuvieron estos y más derechos son los latinos. De no haberse anexado

pacíficamente, los extranjeros eran considerados hostes u hostiles, por lo que, o no tenían

derechos o los dados eran bastante limitados.

Derecho Heleno-Romano. Esta fase surge al encontrarse Roma en estado de decaimiento,

principalmente lo que sucede en esta fase es que todos las personas que viven en territorio

romano obtienen la ciudadanía romana, claro que después de este hecho tienen que pagar

impuestos. El derecho en ésta época se torna sumamente cambiante y vertiginosa debido a los

constantes cambios en la sociedad. En esta fase hace su aparición el Corpus Ius Civile producto

del legal de Justiniano.

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Tabla N° 6

Partes del Ius Corpus Civile – Legislación De Justiniano

El Código Codex El Digesto o las Las Instituciones El Nuevo Las Novelas


Pandectas Código
Compilación de los Compilación del Ius. Fragmentos Consecución del Publicaciones
dos códigos, sólo Tomadas de treinta y tomados de los Código dividida de
leges denominada nueve jurisconsultos. jurisconsultos en doce libros. Constituciones
Codex Justiniano Divididas en 7 partes y clásicos para la Imperiales
50 libros divididas en enseñanza del después de la
títulos. derecho. Divididos publicación de
en cinco libros. los códigos.
Fuente: Elaboración propia

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Tema n.°2: Clasificaciones del Derecho

La clasificación del derecho romano es diversa, por ejemplo, en razón al contenido y origen de

las normas encontramos a una de las primeras divisiones, esta división surge en la etapa arcaica

de la historia romana, en la primera fase llamada quiritaria, donde la ley no está escrita y se

encuentra dentro de la época de la monarquía. Cabe resaltar que estos dos conjuntos de normas

solo se dieron o se aplicó a los ciudadanos patricios más no a la clase plebeya, es decir el

pueblo, menos a los ciudadanos extranjeros.

Tabla N° 7

Clasificación del Derecho romano según el contenido

CONCEPTOS DE ORDEN DIVINO CONCEPTOS DE ORDEN HUMANO


El Fas.- Es el derecho sagrado, lex divina, norma El Ius.- Es la obra de la humanidad, lex humana ,en
religiosa. Derecho y religión aparecen en la época sentido objetivo normas que regulan en forma
primitiva como nexo entre lo divino y lo humano. obligatoria las relaciones sociales y en sentido
Por esta razón los primeros intérpretes del subjetivo , como facultad o poder que el
derecho fueron los Pontífices romanos. ordenamiento jurídico reconoce a un sujeto.
 El ius y el fas expresan la licitud de un determinado acto o comportamiento para indicar la licitud
de lo que se dice y de lo que se hace.

Fuente: Elaboración propia

Una segunda clasificación es la referida a la función que cumplen las normas, así, el conjunto de

normas destinado a la organización del Estado, por ejemplo, normas como debe ser

estructurado, que en el caso del Perú nuestro Estado está basado en tres poderes legislativo,

ejecutivo y judicial, entonces ese conjunto de normas es el denominado derecho público.

Así mismo, teniendo en cuenta que las normas tienen por finalidad regular la conducta de los

particulares, por ejemplo, la forma como emitir un testamento o en la necesidad de otorgar un

poder, cuando dos o más personas desean relacionarse entre sí, por ejemplo, para contraer

matrimonio, celebrar diversos contratos, entonces el Estado emite normas imperativas en la

necesidad de conseguir paz social y orden público. De ésta manera hubo tres conjuntos de

normas privadas.

Tabla N° 8

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Clasificación del Derecho Romano según su Función

DERECHO PÚBLICO DERECHO PRIVADO


. El ius publicum tiene dos . El Ius privatum. Tiene por objeto las relaciones entre los
significados: particulares. A su vez se subdivide en: derecho de gentes,
. El derecho es emanado de los derecho natural y derecho civil.
órganos estatales, integrado por las A. Derecho Natural. - ius naturale es el conjunto de
normas que derivan de la XII principios emanados de la voluntad divina. Apropiados a la
Tablas, leyes imperiales, pero las naturaleza del hombre e inmutables, conformes con la idea
que no se fijan para la de lo justo. Para Ulpiano son leyes que la naturaleza ha
jurisprudencia que son los impuesto a todos los seres animados, de donde resultan por
derechos privados. ejemplo la unión de los sexos, la procreación y la educación
. Comprende el gobierno del de los hijos.
Estado, la estructura, organización B. Derecho de Gentes.- ius gentium Comprende las
y funcionamiento de las instituciones del Derecho Romano de las que pueden
magistraturas, regula las relaciones participar los extranjeros lo mismo que los ciudadanos. Es
entre los ciudadanos y el estado y el conjunto de reglas aplicadas a todos los pueblos sin
aquella parte referente al culto y distinción de nacionalidad. Tratados de Paz, declaraciones
sacerdocio es llamada también ius de Guerra o de Alianza.
sacrum. C. Derecho Civil.- ius civile son las reglas de derecho
especiales para cada pueblo de cada Estado. Fuera de la
órbita de las instituciones propias de los ciudadanos
romanos, de las cuales no participan los extranjeros.
Con el tiempo el derecho civil se ensancha y se funde con el
derecho de gentes.
 Ulpiano también divide al derecho en :
DERECHO ESCRITO DERECHO NO ESCRITO
. Ius scriptum pertenecen aqui las Ius non scriptum que está formado por el uso-costumbre de
leyes, los plebiscitos, los senados larga duración y aprobadas por el consentimiento se parecen a
consulto, las constituciones de los la ley.
emperadores, los edictos de los
magistrados, las respuestas de los
jurisconsultos.
 Otra división es :
IUS COMMUNE IUS SINGULARE
. Son las que forman las normas de . Se da para atender a una utilitas concreta
carácter general.
 Otra división según El Digesto:
DERECHO CIVIL DERECHO HONORARIO

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DERECHO PÚBLICO DERECHO PRIVADO
Ius civile. Es el que dinamiza las leyes, Ius honorarium. Conjunto de principios jurídicos que derivan
plebiscitos, senado consulto, decretos de la autoridad jurisdiccional de los magistrados o como dicen
de los príncipes y autoridad de los las fuentes de los que gozan los honores.
jurisconsultos.

Fuente: Elaboración propia

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Tema n.°3: Orígenes de la Comunidad Romana

Para comprender los orígenes de Roma se visualiza bajo dos perspectivas. Una está referida a

una explicación que linda con lo sobrenatural, uno de leyenda donde después de una lucha entre

Numitor Amulio el último depone en el poder a su hermano y condena a su hija a ser virgen

perpetua donándola a la diosa Vesta, pero Rea Silvia (la hija) logra un embarazo producto de la

relación con el dios marte, el rey furioso por esto y con el temor de perder su corona condena a

los mellizos (hijos gemelos de Rea Silvia) a ser tirados al rio Tiber que después de ser

rescatados por una loba, ellos crecen y después deponen en el poder a su abuelo y coronan a

Numitor para después Rómulo y Remo fundan Roma, pero después Rómulo asesina a Remo

quedando en el poder Rómulo.

Otra explicación, más acorde a una explicación objetiva en lo que se pueda, es la que explica

que la fundación u origen del imperio romano se debe a la unión de varias tribus que finalmente

se unieron teniendo cada tribu sus propias características tales como que la tribu de los latinos

aportaron el idioma latín, los griegos aportaron su cultura, recordemos que Grecia es la cuna del

intelecto humano a través las ideas como la de Aristóteles, Platón y la tribu de los etruscos

hombres fuertes cultos y que desarrollaron las artes pero que a su vez tienen el afán de

expansión territorial.

20 Manual
Figura N° 4
Elaboración propia

Universidad Continental | Manual 21


Tema n.°4: La Periodización en la Historia del Derecho

Para estudiar la historia del Derecho se parte de la referencia a partir de los descubrimientos de

culturas ancestrales que hayan utilizado la escritura, es decir, tiene relevancia histórica el hecho

de poder analizar las normas de forma que pueda darnos indicios de su origen, como se fueron

desarrollando en el transcurso del tiempo y como se torna en norma que influye hasta nuestra

actualidad.

Es importante entonces conocer las fuentes del derecho que nos ayuden a conocer las normas,

en éste entender se entiende fuentes No Jurídicas a todo vestigio de cultura humana que no es

norma o ley pero que tiene relación con la forma de organización de toda sociedad como por

ejemplo la arquitectura en la cultura inca Macchu Picchu es una manifestación cultural

arquitectónica que da cuenta del desarrollo y grado de organización de ésta cultura, la cerámica

dejada por la cultura pre incaica como son los Moche (Mochica) evidencia la forma de

organización política, social, económica. Para muchos autores la falta de escritura niega la

posibilidad de la existencia de normas, particularmente estas manifestaciones mencionadas son

fuente no jurídica para establecer una forma de periodicidad de la historia del derecho. Las

fuentes Jurídicas como por ejemplo el Código de Hammurabi, las ley de las XII tablas ubica a

las normas en determinado tiempo y lugar para dar inicio al análisis de las normas y poder

argumentar válidamente su naturaleza jurídica.

Figura N° 5

22 Manual
Fuentes de la Historia del Derecho
Fuente: Elaboración propia

La periodización en la Historia del Derecho no se estudia por épocas, más bien el razonamiento se

encuentra en encontrar la génesis (origen) de las normas, su desarrollo o consecución en el tiempo, así, las

primeras leyes la encontramos en cocimientos primitivos de las normas entre los pueblos antiguos como

Grecia, Babilonia, entre otros. Estos pueblos influyen en el derecho romano que a su vez es fuente del

derecho entre los pobladores de la península ibérica (España actual) que con la invasión musulmana pasa

a un nuevo periodo, que no es ajeno a los dos primeros, pero que posibilita la diferenciación jurídica y

con la declaración de la condición de igualdad de las personas emerge un nuevo periodo que el del

derecho común para terminar en una época contemporánea donde se da un proceso de codificación

(elaboración y publicación de códigos en distintos países).

Figura N° 6
Periodificación en la Historia del Derecho
Fuente: Elaboración propia

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Tema n.°5: Nociones Elementales sobre la Historiografía jurídica

Los trabajos de recopilación y análisis de las normas se iniciaron formalmente en el siglo XIX

al realizar trabajos acerca del conocimiento de las leyes a través de la historia la cual fue

iniciada por Federico Carlos de Savigny, de nacionalidad alemana cuyos trabajos posibilitaron

el inicio de la escuela histórica del derecho, las ideas fundadas en Alemania tuvieron eco en los

trabajos que se realizaron después en España bajo los trabajos de Eduardo Hinojosa surgidas en

el siglo XX.

Los estudios romanistas en el Perú.

En el Perú es Jorge Basadre Grohmann quien impulsa los estudios en historia.

Los estudios romanistas en el Perú. Con el descubrimiento del Ius Corpus Civile mandada a

recopilar por el emperador Justiniano se impulsaron y relevaron la importancia de los estudios

del Derecho Romano en el Perú más como una cuestión de especialización en el campo de

Derecho Civil ya que se dicta como asignatura que tiene por finalidad analizar las instituciones

de la legislación romana tales como: Derecho de las Personas, Negocio Jurídico, Derecho de

familia, Sucesiones, Derecho de las Cosas, Los contratos, incluyendo también el Derecho

procesal Civil: Leges actiones y Proceso Formulario, como es el caso de nuestra institución

universitaria.

Si bien era de uso metodológico la forma expositiva, las formas más activas son aplicadas

también en el desarrollo de los estudios romanistas.

24 Manual
Tema n.°6: Justiniano

Siendo emperador del imperio romano de oriente o imperio bizantino la mayoría en el imperio

utilizaba el idioma griego a diferencia de los romanos clásicos que utilizaban el idioma latín, y

ésta es característica del uso del latín aunado al afán de restauración o reorganización de las

leyes romanas que fue labor de Justiniano le valió la denominación de “último romano”, pese a

que después existieron más emperadores pero utilizaron el griego como idioma oficial. Después

del Corpus Iuris Civile se dieron otros trabajos con la finalidad de reorganizar las leyes romanas

como el Hexabiblios pero no son merecedores de un estudio.

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Tema n.°7: El Derecho y la Ley en los inicios de la civilización

A través del tiempo existieron civilizaciones de gran influencia en la historia de la humanidad,

tenemos por ejemplo en el continente americano los aztecas y la civilización inca, así también

se dice que el intelecto humano subyace en civilizaciones antiguas, a la fecha no se ha rebatido

aún la idea de que la cuna de la civilización se encuentra en Mesopotamia donde se

desarrollaron los habitantes de Sumeria, los sumerios se desarrollaron en la actual Irak, en

realidad en ésta región convergieron en el tiempo varios grupos desarrollados como Babilonia y

Asiria que, tal como los sumerios se habrían perdido en el tiempo, pero no fue así pues dejaron

evidencias objetivas de la forma de cómo se organizaban en lo social, político, económico y

diferentes aspectos que importan al derecho y éstas evidencias son las tablillas de arcilla con

una forma de escritura cuneiforme para lo que a historia del Derecho se refiere ese es el aspecto

fundamental (el uso de la escritura) que merece que una civilización pueda ser considerado para

ser analizada.

Figura N° 7

Civilización antigua: Mesopotamia [Link]

La historia nos indica que en Mesopotamia se originó la escritura, la rueda, los pensamientos

que dieron forma a diferentes religiones, la forma de interpretar las estrellas que iniciaron las

ideas de la astrología, diríamos que no fueron conocimientos superficiales, más bien las leyes

que en caso de los pueblos sumerios se escribía en tablillas de arcilla donde se describe diversas

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formas de actos humanos que no deberían practicarse y si así lo hicieran el común de la sanción

consistía en el pago de indemnización por el daño causado así por ejemplo:

- Si la víctima de violación era “sólo un esclavo”, lo único que el violador tenía que hacer

era pagar 1.66 onzas (unos 47 g) de plata.

- Cuando un hombre violaba a una mujer y, en seguida, se comprometía a casarse con

ella, todo quedaba en el olvido y la víctima se convertía en la esposa de su violador.

- Si el hombre afirmaba que la mujer se encontraba sola fuera de la casa, y él sabía que

ella pertenecía a una familia u hogar, el violador también era perdonado.

Figura N°8

Tablillas de arcilla sumerias [Link]

En el segundo milenio antes de Cristo existió un rey llamado Hammurabi (rey de Babilonia) y

como ya hemos indicado es de relevante análisis porque en primer lugar se encuentra escrito en

una estela, también conocido como monolito de piedra de 2.25 metros de altura, la cual

posibilitó la organización de la sociedad por los funcionarios reales ya que según la historia éste

rey (Hammurabi) sueña y en ese sueño se le revela la forma como guiar a su pueblo al que

debía de clasificar en tres clases diferentes entre sí: libres o señores, los mósquenos o siervos y

los esclavos. La estela menciona leyes de contenido diverso como leyes religiosas, económicas,

civiles, administrativas entre otros. Son doscientas ochenta y dos leyes escritas, normas

contenidas en esta estela, aquí ejemplos de algunos de ellos:

25. Si un incendio estallara en la casa de un señor [el traductor utilizó la palabra señor para

designar a cualquier hombre libre de la clase alta], y si otro señor que fue a extinguirlo,

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puso sus ojos en los bienes del propietario de la casa y se apropió de los bienes del

propietario, entonces dicho señor debe ser arrojado a ese fuego.

129. Si se ha sorprendido a la esposa de un señor acostada con otro hombre, ambos deberán ser

atados y arrojados al agua. Si el esposo desea perdonarle la vida a su esposa, entonces el

rey, a su vez, habrá de tener misericordia de su súbdito.

131. Si la esposa de un señor es acusada por su esposo, pero no la sorprendieron mientras estaba

acostada con otro hombre, ella deberá hacer una declaración solemne ante dios y regresar a

su casa.

196. Si un señor dañó al ojo de un miembro de la aristocracia, deberán dañarle a él su ojo.

(Basadre. 2011)

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Figura N° 9

Código de Hammurabi [Link]


Arriba el rey Hammurabi recibiendo inspiración de la diosa Shamash
Abajo las leyes talladas que debían exhibirse en un lugar público para conocimiento de todos.

Del mismo modo en Europa surgió una sociedad de gran influencia en los diferentes campos

intelectuales o de conocimiento del hombre como la música, la arquitectura, arte y para lo que a

nosotros (hombres de Derecho) se refiere el Derecho, un mundo extraordinario y fascinante de

incontables normas, leyes y organización legal con el solo propósito de organizar eficazmente

una sociedad que llego a conquistar casi toda Europa, nos estamos refiriendo a la sociedad

romana que logro, en sus más de mil años de existencia, completar un ciclo completo (origen,

desarrollo o apogeo y decadencia).

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Figura N° 10

El imperio Romano y su dominio territorial en Europa [Link]

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Tema n.°8: La manifestación de la ley en el medio oriente. La ley entre

los hititas

La particularidad de las normas utilizadas entre los hititas es que algunos actos como el

ocasionar el aborto producto de una golpiza a una ciudadana producía el pago de o en la

actualidad denominamos “pago por indemnización”, así mismo si se dañaba a una esclava a la

cual también se le ocasionaba el aborto pagaba u menor monto.

Otras normas curiosas están referidas a la prohibición de la práctica de la zoofilia:

- Relación sexual con perro o cerdo……………………Pena de muerte

- Relación sexual con un caballo o una mula.... Imposibilidad de presentarse ante el rey.

- Relación sexual con una vaca……….Vida o muerte según decisión del rey.

- Si el buey monta al hombre……..se reemplaza al hombre por un animal y se mata a los

dos.

Otras normas entre los hititas se da en torno a la responsabilidad de la mujer por causal de

violación, así, si la mujer dejo ingresar al agresor no hay causa ni castigo que aplicar, también si

la mujer salió de su domicilio sola y por éste motivo es viola-da el agresor es disculpado.

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Tema n.°9: Historia externa e interna del Sistema Jurídico Romano

La historia externa está referida a los aspectos que originaron la fundación de Roma, las clases

sociales que influyeron en los cambios a través del tiempo. Roma pasó por etapas marcadas que

son monarquía, república e imperio, las cuales son divididas de diversas formas, el constante

asedio de los pueblos barbaros que significaron un cambio en el derecho romano también son

los sucesos externos. La historia interna en cambio significa el origen y cambios de las normas,

la doctrina y jurisprudencia fundamentalmente. Por tanto, es necesario conocer los hechos

externos para entender las normas y sus diversas

transformaciones en el tiempo.

32 Manual
Tabla N° 9

Historia Externa e Interna del Derecho Romano

Fuente: Elaboración propia

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De la teoría a la práctica

Caso:

Hilario y Cornelios son dos amigos que van conversando, el primero es un ciudadano romano,

que en su condición de amo sobre sus bienes, ha mandado azotar a su esclava Dalila quien ha

perdido su bebe por los azotes recibidos. El segundo es un extranjero muy considerado en

Roma porque comercia con especies traídas de los lugares más recónditos del mundo conocido.

1. Si Hilario se encontraría en la época de los sumerios, si fuera un amo hitita y la esclava no

fuera suya

¿Qué consecuencias resultaría de los azotes hacia la esclava?

2. Si Hilario fuera ciudadano romano y se encuentre en la época de la monarquía

¿Qué leyes se aplica para otorgarle la potestad de azotar a la esclava?

3. Para el caso de Cornelios, si se encontraría en la etapa imperial romana

¿Existe leyes que reconozcan sus derechos en Roma?

4. Si ambos se encontraran en la época después de Justiniano

¿La condición como personas es distinta?

34 Manual
Glosario de la Unidad 1

Ius civile.

También conocido como Derecho Quiritario o Derecho de los Quirites, es un término

proveniente del latín, que significa “derecho ciudadano” o “derecho civil”, y eran aquel

conjunto de leyes comunes que les eran aplicadas a los ciudadanos en la Antigua Roma.

Ius Gentium.

El término ius gentium o derecho de gentes, fue utilizado en el antiguo derecho romano para

describir las leyes que regían las interacciones entre los romanos y no romanos, con base en los

principios de la justicia natural que no dependían del estado de ambas partes sino en la de un

ciudadano romano.

Ius honorum.

es el derecho pretorio fundado en la República de Roma. Se puede definir como la facultad con

la que disponía el pretor para promulgar un edicto pretorio. El edicto pretorio viene a reformar

al derecho civil ya existente en Roma; corroborándolo, supliéndolo o corrigiéndolo.

Ius Comune.

El derecho común (del latín ius commune) es un término que hace referencia a un derecho que

se aplica a la generalidad de los casos o aplicable, a diferencia de un derecho particular o

especial (derecho propio).. Durante la Baja Edad Media se denominó así al derecho formado por

el Corpus Iuris Civilis (derecho)

Ius Sufragii.

Se llama ius suffragii al derecho que tiene el ciudadano de elegir a su autoridad y a sus

representantes ante ella, principal u ordinariamente. Este derecho no lo tienen todos los

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representantes de un Estado, que son denominados nacionales o naturales del mismo, sino que

algunos de éstos, que cumplen determinados requisitos superiores a los necesarios para ser

considerados como nacionales, que por ello son denominados ciudadanos.

Imperio.

En la Antigüedad Clásica, se llama “Imperio Romano”, al período histórico en el que el Roma

fue gobernada mediante la autocracia. Se trata del tercer período de la civilización romana, que

fue marcado por intensos enfrentamientos, alimentados por el deseo de poder político y

económico dentro del territorio.

Monarquía.

El término monarquía proviene del griego μονος (mónos), que significa uno, y αρχειν (arjéin),

que significa gobierno, traducible por gobierno de uno solo. La monarquía es un sistema

político que tiene un monarca como líder o jefe de Estado.

República.

En República romana (término que viene del latín res pública, que podríamos traducir como lo

público) el poder lo ostentaban dos cónsules, que tenían un mandato limitado a un año y cada

uno controlaba la actuación del otro. Por otra parte, las instituciones de gobierno o magistraturas

eran igualmente dobles y limitadas temporalmente (había ediles, censores y cuestores como

magistraturas principales)

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Bibliografía de la Unidad 1

BASADRE AYULO, Jorge (2011) Historia del Derecho Universal y Peruano. Lima: (Capítulo

XI 290-301). (Se adjunta como anexo en PDF)

CARCOPINO, J. (1942). La vida cotidiana en Roma en el apogeo del imperio. Buenos Aires:

Hachette.

Guzmán Brito, A. (2000). Historia de la interpretación de las normas en el derecho romano.

Santiago de Chile: Instituto de Historia del Derecho Juan de Solórzano y Pereyra.

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