Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Derecho Comercial
Juan Diego Trujillo Cáceres – 201914685
Juan Esteban Romero - 201911102
Parcial 1 - Guión
Mediante el presente documento nos permitimos dar respuesta a la consulta efectuada sobre
la futura constitución de una empresa dedicada a la producción y comercialización de
productos dietéticos especiales para perros y gatos a través del sistema multinivel o de
mercadeo en red. Para este fin, realizaremos un análisis del concepto de comercialización
en red o mercadeo multinivel, su existencia y amplio uso en Colombia y su marco
regulatorio en el ordenamiento jurídico colombiano, en miras de que se comprendan a
cabalidad tanto su naturaleza como las normas legales que lo regulan en los distintos
aspectos que resultan fundamentales a la hora de decidir constituir una empresa con dicho
objeto social, dentro de los cuales nos centraremos especialmente en el relativo al sistema
de compensación de los vendedores independientes a través de mecanismos como millas y
criptomonedas, el cual fue expresado en la consulta. Finalmente, llevaremos a cabo una
explicación sucinta del proceso de constitución de empresas en Colombia, para lo cual
brindaremos nuestro concepto acerca de cual es la forma jurídica recomendable para la
constitución de la suya.
En primer lugar, consideramos pertinente traer a colación la definición que Jennifer Beasly
nos da del modelo de mercadeo multinivel en su texto “Distinguishing Pyramid Schemes
and Multilevel Marketing: key criteria for when a multilevel marketing becomes a pyramid
scheme” (2014). Esta autora lo define como un tipo de venta directa en el cual sus
participantes actuan como agentes independientes. Lo anterior indica que estos
técnicamente no forman parte de la organización, pero operan independientemente dentro
del modelo empresarial. A medida que cada vendedor independiente genere ventas, recibirá
una comisión. Despues de haber reclutado otros vendedores, éstos formarán parte de la red
o linea descendente del primer vendedor. De esta manera, las personas que se encuentran en
los niveles altos recibirán una comisión combinada por sus ventas y las ventas de los
niveles más bajos. De esta definción es posible extraer tres elementos esenciales de esta
modalidad o mecanismo de comercialización de bienes o servicios al consumidor , que,
Universidad de los Andes
Derecho Comercial
Juan Diego Trujillo Cáceres – 201914685
Juan Esteban Romero - 201911102
Parcial 1 - Guión
como se verá más adelante, se ven reflejados en la legislación colombiana que regula la
materia. Estos son: i. que se trate de una venta directa de bienes y servicios; ii. que exista
un sistema de ganancias o planes de compensación y iii. que exista una red de mercadeo
para la oferta de dichos bienes. En sintesis, se trata de una estructura de venta directa que
permite que las personas puedan vender sus productos a los consumidores finales, así como
reclutar a otros para recibir comisiones por las ventas realizadas por quienes han sido
reclutados, eliminando las cadenas de distribución y permitiendo que los bienes y servicios
lleguen de forma directa al consumidor. (Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias
Jurídicas, 2016).
En este orden de ideas, el esquema empresarial implementado trata de la implementación
por parte de las organizaciones de personas denominadas “vendedores independientes”,
quienes al mismo tiempo que venden los productos o servicios de la empresa incorporan
nuevos vendedores independientes para que formen parte de su red de mercadeo. Con
respecto a la incorporación de nuevos vendedores, es de suprema importancia aclarar que la
comisión que recibe el vendedor en razón de dicha acción, no recae en el hecho de la
incorporación per se, como ocurre en las estructuras piramidales que son usadas para fines
ilícitos (facilitación del delito de captación de recursos masivos del público sin autorización
de la Superintendencia financiera), sino en la venta de bienes o servicios que vendedores
bajo su red realicen. Es por esto que para determinar el porcentaje de comisión que le
pertenece a cada vendedor sobre el valor final del bien o servicio vendido es necesaria la
observancia del nivel en el que se encuentre el vendedor dentro de la red de mercadeo
(Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurídicas, 2016). Así, los ingresos que
obtienen los vendedores independientes, provenientes de un esquema multinivel, se pueden
dividir en dos: i. las ganancias derivadas de la venta del producto por parte del vendedor
independiente; y ii. las comisiones que dicho vendedor independiente recibe por las ventas
realizadas por otros vendedores dentro de su red de mercadeo.
modelo en cuestión ha sido objeto de critica debido a la facilidad que ofrece para la
elaboración de pirámides y estafas a los consumidores, a través de la captación ilegal de
recursos.
Es por lo anterior que el legislador colombiano promulgó la Ley 1700 de 2013, “Por medio
de la cual se reglamentan las actividades de comercialización en red o mercadeo multinivel
en Colombia”, la cual fue reglamentada por el Decreto 0024 de 2016, normas que buscan
establecer un control sobre las empresas que se dedican al mercadeo multinivel a través de
la Superintendencia de Sociedades y evitar la conformación de pirámides.
Para constituir una empresa que incluya dentro de su objeto social la comercialización de
bienes o servicios a través del mercadeo multinivel es necesario cumplir con 3 elementos
esenciales de este tipo de compañías, los cuales se encuentran consagrados en el artículo 2
de la citada Ley:
El parágrafo 1ro del mencionado artículo consagra que este tipo de compañías deben
constituirse dando estricto cumplimiento a todos los requisitos legales que serán
mencionados próximamente, y además que deben contar, como mínimo, con una oficina
abierta al público de manera permanente. Sobre este último aspecto, la Superintendencia de
Sociedades ha dicho que se trata de un establecimiento de comercio cuya finalidad sea,
entre otras, la de atender al público y en especial a los vendedores independientes
(Superintendencia de Sociedades, 2014).
Universidad de los Andes
Derecho Comercial
Juan Diego Trujillo Cáceres – 201914685
Juan Esteban Romero - 201911102
Parcial 1 - Guión
Art 5. Además de los derechos que les confieran sus contratos y la ley, los
vendedores independientes tienen derecho a:
Este derecho nos lleva directamente a un punto central para el presente concepto jurídico:
los planes de compensación, consagrados en el artículo 6to de la ley en cuestión, el cual los
define de la siguiente manera:
Las criptomonedas tampoco pueden bajo ninguna circunstancia entenderse como monedas
de curso legal con poder liberatorio. Por lo tanto, quienes adquieran o efectúen
transacciones sobre estas, arriesgan voluntariamente su patrimonio, y quien se sienta
afectado debe tener en claro que ninguna entidad del Estado está legalmente facultada para
realizar un control sobre dichas transacciones. De igual forma, no existen mecanismos para
obligar al cumplimiento de las transacciones con criptomonedas, lo que aumenta de manera
importante la posibilidad de materialización de un riesgo de incumplimiento.
Nuestra recomendación consiste en que establezcan una tabla en la que se fije el porcentaje
de comisión que corresponde a cada vendedor independiente según el volumen de ventas
alcanzado en el mes. Esta comisión deberá ser pagada en peso colombiano, que como se ha
venido diciendo, es la moneda en curso legal con poder liberatorio. Sin embargo, además
de esta comisión, si el vendedor cumple con una serie de objetivos impuestos por la
compañía, tales como mantener un volumen de ventas o auspiciar a un numero determinado
de vendedores dentro de su red, adquiere distintivos que son objeto de recompensas o
reconocimientos por su esfuerzo, y los cuales se ven representados en bitcoins o en millas
canjeables por productos de la misma empresa. Cabe aclarar que todo esto debe quedar
claro para el vendedor independiente a la hora de establecer la relación contractual
comercial con la compañía.
Constitución de la empresa
La empresa se constituirá con personería jurídica, lo cual quiere decir que se creara una
persona ficticia distinta de sus accionistas, en capacidad de ejercer derechos y contraer
obligaciones, de ser representada judicial y extrajudicialmente. El tipo de empresa jurídica
a constituir es una Sociedad por Acciones Simplificadas de ahora en adelante S.A.S.,
conformar la empresa de esta manera resulta beneficioso por las siguientes razones; i) el
elemento de la pluralidad no es relevante, ya que la sociedad puede surgir de una o varias
personas naturales o jurídicas (ley 1258,2008, Art.1), lo cual permite la creación de una
persona jurídica con el beneficio de separación patrimonial y con la presencia de un solo
accionista dentro de la sociedad; ii) los tramites de constitución son más simples, ya que la
normatividad es más flexible en comparación con otros tipos de empresas (Reyes,2013), se
puede constituir la sociedad mediante contrato o acto unilateral que conste en un
documento privado inscrito en el registro mercantil, que no exige escritura pública a menos
Universidad de los Andes
Derecho Comercial
Juan Diego Trujillo Cáceres – 201914685
Juan Esteban Romero - 201911102
Parcial 1 - Guión
que sean aportados a la sociedad bienes cuya transferencia requiera escritura pública (ley
1258,2008, Art. 5), lo cual representa una “reducción significativa en los costos de
transacción derivados del proceso constitutivo previstos en el Código de Comercio”
(Reyes,2013); iii) suprime la dicotomía de la naturaleza comercial o civil en materia de
sociedades (Reyes,2013), la naturaleza de la sociedad por acciones simplificadas es
únicamente comercial, independiente de las actividades previstas en su objeto social (ley
1258,2008, Art.3); iv) el riesgo se limita al monto de capital aportado, como establece la
ley: “el o los accionistas no serán responsables por las obligaciones laborales, tributarias o
de cualquier naturaleza en que incurra la sociedad”(Ley 1258,2008, Art.1) además, el
beneficio de separación patrimonial, permite a los accionistas el manejo separado de los
activos aportados a la sociedad; v) La autonomía contractual, da un alto nivel jerárquico
-entre las normas aplicables a las S.A.S.- a las disposiciones contenidas en el estatuto, ya
que en los estatutos se determinaran libremente la estructura orgánica de la sociedad y
demás normas que rijan su funcionamiento así lo establece el Artículo 17 de la ley 1258 de
2008 que crea las sociedades por acciones simplificada; vi) por último, este tipo de
sociedad permite estructurar de manera flexible la capitalización. La suscripción y pago del
capital puede hacerse de manera distinta a las normas que contempla el Código de
Comercio (Ley,1258,2008, Art.9), lo cual supone una amplia libertad para la configuración
de los aportes a la sociedad por parte de los accionistas.
Después de haber enunciado las características generales que resultan relevantes para
constituir la empresa como una S.A.S. es pertinente definir la constitución de la empresa.
Para la creación, los accionistas Armando Mendoza y Beatriz Pinzón deben constituir la
sociedad mediante un acta constitutiva que conste de un documento privado el cual debe
contener:
momento de realizar el trámite de inscripción, para esto tienen que estar presentes todos los
accionistas. Para realizar el registro mercantil, también es necesario que llene el formulario
de existencia de situación de control, que se presenta cuando dentro de la sociedad una
persona o varias tienen el poder decisorio por encima de otros accionistas, de manera que
corresponde a cada entidad económica de acuerdo con sus circunstancias particulares
determinar si existe o no situación de control (SuperSociedades, 2018, concepto 220-2602),
este formulario se encuentra en la página de la Cámara de Comercio de Bogotá. Después de
haber realizados estos trámites ante la Cámara de Comercio, se debe solicitar el RUT
definitivo en la DIAN, para lo cual se necesita la cedula del representante legal y el registro
mercantil. Posteriormente es necesario dirigirse a una entidad financiera para abrir una
cuenta a nombre de la empresa, la entidad financiera entregará una carta a la DIAN con la
información de la cuenta (DIAN, S.F)
También se debe registrarse el establecimiento ante la Cámara de Comercio, el
establecimiento de comercio es el conjunto de bienes organizados por la sociedad
destinados a las funciones de la empresa (Cámara de comercio, S.F.), para el caso es el
lugar de producción y oficina de la empresa, para el proceso de matrícula del
establecimiento de comercio, solo debe presentar ante la Cámara de comercio el RUT y el
RUES.
Referencias
https://derinformatico.uexternado.edu.co/las-criptomonedas-y-su-marco-normativo-en-
colombia/
Reyes, F., (2013) La sociedad por acciones simplificada: Una verdadera innovación en
el Derecho Societario latinoamericano, [PP.9-26].