APELACIÓN.

S.J. DE FAMILIA

RICARDO SEPULVEDA CASTILLO, Abogado de la Corporación de Asistencia

Judicial, por su representada, en autos sobre adopción, caratulado CISTERNAS
GONZALEZ, MOSTIAN DAMIAN, RIT A-10-2009/P-11-2008, a U.S., respetuosamente
digo:

Que encontrándome dentro del plazo legal vengo en interponer Recurso de

Apelación en contra de la sentencia definitiva, dictada en autos con fecha 14 de
Octubre del año en curso, en la cual se ha declarado como susceptible de Adopción al
menor MOSTIAN DAMIAN CISTERNAS GONZALEZ, solicitando al tribunal de alzada la
enmiende con arreglo a derecho y en su lugar resuelva que se entrega la custodia
definitiva del menor en cuestión a su abuela paterna, UBERLINDA VARAS TIRADO al
tenor de la acción de autos, en base a los argumentos de hecho y derecho que paso a
señalar:

Que la sentencia recurrida, en mérito a los antecedentes aportados por las

partes y los informes sociales requeridos de oficio por el Tribunal A quo, sobre la
capacidad que posee UBERLINDA VARAS TIRADO, para requerir el cuidado de su nieto,
el menor MOSTIAN CISTERNAS GONZALEZ, han sido totalmente favorables para que
cualquier Tribunal de la República hubiese dado el cuidado personal del menor a su
abuela paterna.-

LOS HECHOS.-

Que con fecha 19 de Diciembre de 2007, nació en el hospital de Ovalle, el

menor referido en autos MOSTIAN DAMIAN CISTERNAS GONZALEZ, RUN 22.600.880-2
que desde el día 7 de Enero de 2008, se encuentra, en razón de orden emitida por del
Tribunal de Familia de Ovalle, debido al abandono de sus padres, en Colocación
Familiar del Hospital de Ovalle, que un poco después de haber entrado el menor a esta
casa de acogida, lo visitó su tía paterna Roxana Plaza Varas quien se enteró que la
pareja de su hermano ya había dado luz, pero la madre del menor en cuestión les
señaló que ya se había dado en adopción al menor pero por los comentarios de una
amiga que trabaja en el Hospital de Ovalle, se enteró que el menor se encontraba en
Colocación Familiar, desde ese momento su tía paterna comenzó a visitarlo, a pesar de
los comentarios de la madre del menor de autos quien señalaba que su hermano don
ALEXIS ENRIQUE CISTERNAS VARAS, no era el padre biológico del menor MOSTIAN
CISTERNAS GONZALEZ, a pesar de los constantes hostigamientos de la madre del
menor, ella manifestó su intención de oponerse a la declaración de susceptibilidad de
adopción de su sobrino, es en este momento en que UBERLINDA VARAS TIRADO, se
enteró que su nieto aún no era entregado en adopción como lo señalaba la madre del
menor, aquí comienza la inquietud de la abuela paterna sobre pedir el cuidado
personal de su nieto, debido a que ella se encuentra con el cuidado legal de la primera
hija de esta pareja, su nieta JARODITH UBERLINDA VALENTINA CISTERNAS GONZALEZ,
la cual nunca ha presentado ningún tipo de problemas ni conductuales como de
aprendizaje, como ha de saber el tribunal que asumir el cuidado de un menor es una
decisión seria, responsable, que mire tanto el futuro del menor como de sus tutores,
que tienen que tener la convicción fuerte y arraigada de darle al menor el mejor futuro
posible, no pensando sólo en una estabilidad económica sino que por sobre todo una
estabilidad emocional, es por lo mismo que cuando la abuela paterna, Sra. Uberlinda
Varas Tirado tomo la decisión de pedir el cuidado de su nieto lo ha visitado
constantemente y a colaborado activamente en proporcionar las necesidades
materiales de su nieto como son los pañales, alimentos y ropa, como fue probado de
sobra en el referido juicio ha cumplido con los horarios de visitas que autorizó el
Tribunal de Familia de Ovalle, en la Audiencia de Juicio que tuvo lugar el día 31 de
Agosto del presente año, esto es que el menor era retirado el día sábado a las 10 de la
mañana del centro de Colocación Familiar y era regresado el día domingo a las 18
horas, por sus abuelos paternos, y es por estas visitas se incremento el lazo afectivo
entre las partes y es de importancia recalcar que cuando el menor era regresado al
centro de Colocación Familiar en excelentes condiciones, lo que más extraña su
señoría es la primera disposición del Tribunal de Familia al permitir las visitas de su
abuela paterna a su nieto, y luego con casi los mismos antecedentes de doña
Uberlinda Varas Tirado se declara al menor de autos como susceptible de adopción y
que por ende se suspenden las visitas y niega la posibilidad de que la abuela paterna se
quede con el cuidado del menor, lo que inherentemente como se señaló
anteriormente hace que se acrecienten los lazos entre abuela y nieto y por sobre todo
entre hermanos, ya que como se dicho con anterioridad la hija mayor de esta pareja
JARODITH UBERLINDA VALENTINA CISTERNAS GONZALEZ, desde los 3 meses de edad
esta al cuidado de su abuela paterna, Uberlinda Varas Tirado, y esta menor de casi 5
años de edad reconoció desde un principio al menor de autos Mostian como su
hermano y compartían todos los fines de semana en su casa.-

El tribunal A Quo, no ha tomado en consideración adecuadamente la prueba,

efectuando una valoración no cercana a la realidad y desconociendo todos los
informes sociales donde se recomienda dar el cuidado de Mostian a su abuela paterna
Uberlinda Varas, que cuenta con todas las condiciones económicas, sobre todo
emocionales y morales para poder hacerse cargo de Mostian que ha demostrado que
su nieta se encuentra bien cuidada y que nunca ha entrado al tribunal por alguna
medida de protección y que diferencia puede existir entre la crianza y cuidado que le
ha dado a su nieta del que puede dar a Mostian.-

Los medios probatorios incorporados a juicio, son los siguientes:

1.-Certificado de Nacimiento de Mostian Damián Cisternas González.-

2.- Copia de página de diario oficial data lunes 15 de Junio de 2009.-

3.- Informe emitido por el Hospital de Ovalle de fecha 18 de Junio de 2009, donde se
señala que el menor de autos ingresó al Sistema de Colocación Familiar el día 7 de
Enero de 2008, por orden del Tribunal de Familia, ya que se encontraba abandonado
por sus padres, quienes presentan una adicción a drogas y alcohol.-

4.-Extracto de Antecedentes de Alexis Enrique Cisternas Tirado de 34 años de edad,

donde se consta que posee condena de robo con intimidación, cumplida con fecha 6
de Diciembre 2005.-
5.- Extracto de Antecedentes de Uberlina del Rosario Varas Tirado de 55 años de edad,
donde se consta que está exenta de anotaciones en registro de condenas y violencia
familiar.-

6.- Informe emanado del Servicio Médico Legal de La Serena, de fecha 7 de Septiembre
de 2009, donde se constata que don Alexis Enrique Cisternas Varas, padre del menor
de autos, reacciones positivas para cocaína, que es como se esperaba debido a que la
drogadicción es una enfermedad difícil de enfrentar y de recuperación lenta.-

7.- Informe derivado desde la casa de la Esperanza con sede en Ovalle, respecto del
programa de Rehabilitación ambulatoria para el consumo de drogas, donde se señala
que don Alexis Cisternas Varas asistió a la entrevista preliminar y que si bien no asistió
a las entrevistas posteriores, esto es un inicio a su etapa de recuperación dado que
como se ha señalado la adicción a las drogas es una enfermedad la cual tiene diversas
etapas para lograr su entera recuperación, etapas que está pasando don Alexis
Cisterna Varas, donde su incentivo mayor ahora es la posibilidad de dar a su hijo
Mostian un hogar y poder desarrollar al igual que con su hija mayor un lazo afectivo.-

8.- Informe emitido Juan Carrasco, Director del Hospital de Ovalle, donde se señala
que el estado nutricional del menor de autos es normal, informe de la Asistente Social
del Hospital de Ovalle, doña María Cristina Díaz Astorquiza, donde señala que Mostian
Cisterna González se encuentra en Colocación Familiar desde 7 de Enero de 2008, por
el abandono de sus padres, por su adicción a las drogas y alcohol, que desde el 12 de
Febrero de 2009 comenzó a ser visitada por su tía paterna Roxana Plaza y que desde el
23 de Junio de 2009 lo visita su abuela paterna, padre y una tía y que le han llevado
pañales, útiles de aseo y una prenda de vestir.- Señala que desde el 1 de Septiembre
de 2009, donde el Juez autoriza la salida del niño a la casa de su abuela paterna, esta
ha dado cumplimiento a sus visitas permaneciendo el menor los fines de semana en la
casa de su abuela y donde se señala que Uberlinda Varas ha dado cabal cumplimiento
a los horarios establecidos por el tribunal.-

9.- Informe Social emitido por ONG Galileo DAM CTA, evacuado respecto de los
adultos Uberlinda Varas Tirado y Alexis Enrique Cisterna Varas, donde se señala que el
grupo familiar esta compuesto por el esposo de la Uberlinda Varas Tirado, don Horacio
Fernando Tapia Tapia, de 48 años de edad; Roxana Egoinda Plaza Varas de 28 años de
edad, empleada de supermercado; Stephania Andrea Pizarro Tabilo de 19 años de
edad, dueña de casa; Ignacia Stephania Miranda Tabilo de 4 meses de edad y Jarodith
Uberlinda Valentina Cisterna de 5 años nieta de Uberlinda Vras Tirado, hermana de
Mostian, que actualmente cursa Kinder.- Se señala que el grupo familiar ha integrado
al grupo familiar a la hija mayor de Alexis Cisterna Varas, que habitan una vivienda de
autoconstrucción que está dividida en 7 dependencias, que si bien no cuenta con
mayores lujos pero se nota el interés por hacer de ella un lugar grato y acogedor y
que cuentan con servicios básicos completos y que están a la espera de recibir su
vivienda social, respecto de los antecedentes económicos se señala que el esposo de
Uberlinda Varas Tirado posee un sueldo de $145.000.- y que su hijo Alexis Cisterna
coopera con $70.000.- y que su hija coopera con la cancelación de los gastos de
servicios básicos y con alimentación.-Respecto de las conclusiones y sugerencias de la
Asistente Social señora Patricia Rojas Cortés, que realizó el informe social en cuestión
señala que se observa un interés en la Sra. Uberlinda Varas por asumir el cuidado
personal de su nieto Mostian Cisterna … comprometiéndose a cumplir de manera
efectiva el rol protector como lo ha hecho hasta la fecha con su nieta... mostrando a
la vez angustia ante la posibilidad que ingrese (Mostian)en un nuevo centro de
residencial desvinculándolo de su familia biológica” .-Que los recursos
socioeconómicos que presenta la Sra. Uberlinda Varas y su familia son estables y que
permite satisfacer de manera adecuada los requerimientos básicos del grupo familiar.-
Que contaría con las condiciones necesarias para encargarse del cuidado personal de
su nieto Mostian.-

10.- Registro de visitas realizada por la abuela paterna y el padre, donde se señala las
fechas de las visitas las cuales son 23 de Junio, 25 de Junio, 29 de Junio, 3 de Julio, 24
de julio, 29 de Julio, 31 de Julio, 3 de Agosto , 7 de Agosto, 10 de Agosto, 21 de Agosto,
27 de Agosto y 21 de Septiembre, donde se aprecia el interés de la abuela paterna en
visitar a su nieto y por sobre todo que este interés es permanente y con
responsabilidad.-

Se puede apreciar en el considerando octavo número 6 de la sentencia

recurrida, que el tribunal A Quo ha considerado que la abuela paterna Uberlinda Varas
tiene una posición jerarca al interior de su hogar y que “no logró advertirse más allá
de toda convicción que se reunieran en ella las condiciones necesarias para asegurar
respecto del niño su mayor realización espiritual, social y material en el futuro…”,
que la sentenciadora de autos no ha logrado la convicción que la abuela paterna pueda
asegurarle el futuro a su nieto, a diferencia de lo que se consigan en los dos informes
sociales incorporados a juicio, donde se señala que contaría con las condiciones
necesarias para encargarse del cuidado personal de su nieto Mostian, es más la Sra.
Uberlinda tiene bajo su cuidado a la hermana del menor de autos la cual nunca ha
presentado atisbos de tener algún tipo de problema afectivo, de salud o educacional, y
que por ende no nos queda más que preguntarnos ¿que puede inhabilitar a Uberlinda
Varas para tener el cuidado de su nieta y no poder tener el cuidado de su nieto
Mostian?.-

El tribunal A Quo señala en su considerando octavo número 6, que “no ha

logrado probarse que ella reúna condiciones idóneas y perdurables en el tiempo ,
que permitan al niño a lo largo de su vida desarrollarse en un ambiente protector,
donde no se vea expuesto al consumo de drogas, comisión de ilícitos u otros actos
vulneratorios que afecten la vida y ambiente nutricio…” que este razonamiento es
solo conjeturas que no poseen un sustento sólido ya que la abuela paterna como
consta en el proceso no posee en su extracto de filiación anotación alguna y que no
posee una adicción a las drogas o alcohol, sino que el problema de su hijo, padre del
menor es un problema puntual, no es un problema que posea toda la familia paterna y
señalar que por este motivo pudiese Mostian adquirir una adicción a las drogas y que
pudiese cometer ilícitos por que el padre así lo ha hecho, no es sino una discriminación
si fundamento alguno.-

Respecto del considerando octavo número 7, donde se señal que Uberlinda

Varas, ha propuesto que para una mayor seguridad de su nieto, para que no pueda ver
en su padre un mal ejemplo respecto de las drogas, señala que apartaría a Alexis
Cisternas Varas del hogar que comparten y que este podría regresar a su hogar cuando
se recupere de su enfermedad, como lo haría cualquier persona que desea lo mejor
para sus nietos, que si es necesario que el padre se aleje de sus hijos para poder
sanarse y que impediría que si ya no posee esta adicción pueda retomar una relación
normal con sus hijos.- Y que muy por el contrario a lo que señala el tribunal A Quo la
abuela paterna no es la única en su familia interesada en el cuidado de Mostian, sino
que ella es la persona que canaliza ante el tribunal estas intenciones, ya que los fines
de semana Mostian compartía con toda su familia paterna y no sólo con su abuela.-

Que el tribunal señala que en base al principio normativo “interés superior del
niño”, se inclina por declarar al menor de autos como susceptible de adopción, ya que,
señala que la adopción le garantizará el máximo desarrollo de su autonomía futura en
el interior de una familia que le brinde todos los recursos necesarios de afecto,
protección etc, pero no es tomado en cuenta por el tribunal A Quo que la adopción es
sólo una posibilidad no segura sino que incierta lo único seguro que posee Mostian en
estos momentos es el cariño que le quiere entregar una familia que lo espera con
ansias una abuela que posee un lazo afectivo con él y una hermana que lo espera para
poder entre ellos formar familia, cosa que no han podido lograr con sus padres por que
la adicción a las drogas que poseen estos se los ha privado, ¿porque no pueden hacer
familia dos nietos y una abuela?.-

Que a más abundamiento la abogada curadora Ad Litem de Mostian doña

Patricia Castro Villalobos, se allano a la solicitud de que el cuidado del menor quedase
en manos de su abuela paterna Uberlina Varas y que señalo como medida de
protección el alejamiento de don Alexis Cisterna Varas del hogar donde vivirían sus 2
hijos, hasta recuperarse completamente de su enfermedad, cosa que fue aceptada por
don Alexis, para que así su hijo no fuese declarado susceptible de adopción y pudiese
vivir junto a su familia paterna.-

POR TANTO,

RUEGO A U.S., Se sirva tener por interpuesto Recurso de Apelación en contra

de la resolución de fecha 14 de Agosto de 2009, con el objeto que el Tribunal de Alzada
la enmiende de conformidad a derecho y en mérito de auto, teniendo como peticiones
concretas:

a) Que se acoja el Recurso de Apelación interpuesto;

b) Que se decrete que el cuidado del menor queda en manos de su abuela
paterna UBERLINDA DEL ROSARIO VARAS TIRADO.-