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Resolución Nº 01983-2020-TCE-S3
ANTECEDENTES
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Postor Precio Bon. 10% Bon. 5% Puntaje Orden de Condición
ofertado (puntos) (puntos) total1 prelación
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Incluye las bonificaciones de 10% (provincia colindante) y 5% (micro y pequeña empresa).
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ii. Sin perjuicio de ello, solicita que se deje sin efecto la solicitud de bonificación
del 10% formulada por el Consorcio Adjudicatario, debido a que en su
solicitud no se encuentran identificados los consorciados, ni sus domicilios,
que, según sostienen, serían colindantes con la provincia en la cual se
ejecutará la obra, a fin de que el Comité realice la verificación conforme a lo
dispuesto en el literal f) del artículo 50 del Reglamento.
Para dichos efectos, se otorgó a la Entidad el plazo máximo de tres (3) días
hábiles, bajo responsabilidad y apercibimiento de resolver el procedimiento con
la documentación obrante en el expediente, así como de comunicar a su Órgano
de Control Institucional o a la Contraloría General de la República, en caso de
incumplimiento.
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recurso interpuesto, bajo responsabilidad y apercibimiento de resolver con la
documentación obrante en el expediente, y de comunicar a su Órgano de Control
Institucional, en caso de incumplimiento.
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El recurso de apelación y sus anexos fueron notificados, a través del SEACE, el 21 de agosto de
2020.
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“AL CONSORCIO COCHAUCRO (INTEGRADO POR LAS EMPRESAS MSV S.R.L. Y GHESA
INGENIEROS S.R.L.):
Cabe señalar que la copia de dicho documento fue presentada en el folio 16 de la oferta
que su consorcio presentó a la Municipalidad Distrital de Yanama en el marco de la
Adjudicación Simplificada N° 7-2020-MDY-CS (Primera Convocatoria).
En ese sentido, se le otorga el plazo máximo de tres (3) días hábiles para que cumpla
con lo solicitado, bajo apercibimiento de resolver el procedimiento con la
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documentación obrante en autos”.
FUNDAMENTACIÓN
2. El artículo 41 de la Ley establece que las discrepancias que surjan entre la Entidad
y los participantes o postores en un procedimiento de selección, y las que surjan
en los procedimientos para implementar o extender la vigencia de los Catálogos
Electrónicos de Acuerdo Marco, solamente pueden dar lugar a la interposición del
recurso de apelación. A través de dicho recurso se pueden impugnar los actos
dictados durante el desarrollo del procedimiento hasta antes del
perfeccionamiento del contrato, conforme a lo que establezca el Reglamento. No
se pueden impugnar las contrataciones directas y las actuaciones que establece el
Reglamento.
Con relación a ello, es necesario tener presente que los medios impugnatorios en
sede administrativa se encuentran sujetos a determinados controles de carácter
formal y sustancial, los cuales se establecen a efectos de determinar la
admisibilidad y procedencia de un recurso, respectivamente; en el caso de la
procedencia, se evalúa la concurrencia de determinados requisitos que otorgan
legitimidad y validez a la pretensión planteada a través del recurso.
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Normativa vigente y aplicable a los procedimientos de selección convocados desde el 30 de enero
de 2019.
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3. El numeral 117.1 del artículo 117 del Reglamento, delimita la competencia para
conocer el recurso de apelación, estableciendo que dicho recurso es conocido y
resuelto por el Tribunal cuando se trata de procedimientos de selección cuyo valor
estimado o valor referencial es superior a cincuenta (50) UIT, así como de
procedimientos para implementar o extender Catálogos Electrónicos de Acuerdo
Marco.
4. El artículo 118 del Reglamento ha establecido taxativamente los actos que no son
impugnables, tales como: i) Las actuaciones materiales relativas a la planificación
de las contrataciones; ii) las actuaciones preparatorias de la Entidad convocante,
destinadas a organizar la realización de procedimientos de selección; iii) los
documentos del procedimiento de selección y/o su integración; iv) las actuaciones
materiales referidas al registro de participantes; y v) las contrataciones directas.
5. El numeral 119.1 del artículo 119 del Reglamento establece que la apelación
contra la buena pro o contra los actos dictados con anterioridad a ella se interpone
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dentro de los ocho (8) días hábiles siguientes de haberse notificado el
otorgamiento de la buena pro, mientras que, en el caso de Adjudicaciones
Simplificadas, Selección de Consultores Individuales y Comparación de Precios, el
plazo es de cinco (5) días hábiles.
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9. El Impugnante cuenta con interés para obrar y legitimidad procesal para impugnar
el otorgamiento de la buena y la oferta del Consorcio Adjudicatario, toda vez que
mantiene su condición de postor del procedimiento de selección.
i) No exista conexión lógica entre los hechos expuestos en el recurso y el petitorio del
mismo.
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123 del Reglamento; por lo tanto, corresponde emitir un pronunciamiento sobre
los asuntos de fondo propuestos.
B. Petitorio.
Asimismo, debe considerarse el literal a) del numeral 126.1 del artículo 126 del
Reglamento, en virtud del cual “al admitir el recurso, el Tribunal notifica a través
del SEACE el recurso de apelación y sus anexos, a efectos que, dentro de un plazo
no mayor de tres (3) días hábiles, (…) el postor o postores distintos al impugnante
que pudieran verse afectados con la resolución del Tribunal absuelvan el traslado
del recurso” (subrayado nuestro).
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12. En este punto, cabe señalar que el recurso de apelación fue notificado a la Entidad
y a los demás postores el 21 de agosto de 2020 a través del SEACE, razón por la
cual los postores que pudieran verse afectados con la decisión del Tribunal tenían
hasta el 26 del mismo mes y año para absolverlo.
D. Análisis.
14. El artículo 76 de la Constitución Política del Perú establece que las obras y
adquisición de suministros con utilización de fondos o recursos públicos se
ejecutan obligatoriamente por contrata y licitación pública, así como también la
adquisición o la enajenación de bienes. Asimismo, prevé que la contratación de
servicios y proyectos cuya importancia y cuyo monto señala la Ley de Presupuesto
se hace por concurso público.
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a cabo determinados procedimientos a fin de seleccionar la mejor oferta.
Precisamente la naturaleza de dichos recursos exige que los procedimientos de
selección incluyan etapas en las cuales los operadores públicos y privados deben
observar principios rectores, tales como la transparencia, la integridad, la eficacia
y eficiencia, entre otros.
El otro elemento que implica el interés general que subyace a las contrataciones
gubernamentales está constituido por las finalidades que se persiguen a través
de las mismas, las cuales no tienen que ver sino con las razones mismas por las
cuales existe el Estado. Al respecto, trayendo a colación lo dispuesto en el artículo
58 de la Constitución, a efectos de que el Estado actúe en las áreas establecidas y
cumpla las funciones que le han sido asignadas, requiere de una serie de bienes
servicios y obras, sin los cuales —en las condiciones de calidad, cantidad y
oportunidad adecuadas— no podría atender; así, por ejemplo, tenemos: la
promoción de la salud (hospitales, postas médicas, medicinas, dispositivos y
equipamiento médico, servicio especializado de limpieza, etc.), la educación
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Siendo así, cada órgano que integra el sistema de contratación pública, así como
también cada agente o autoridad (administrativa o jurisdiccional) que intervenga
en alguna de sus fases de desarrollo, incluido este Tribunal, debe orientar las
facultades y derechos que la ley le otorga, a procurar que la contratación se realice
en las mejores condiciones de calidad, precio y oportunidad para el Estado,
teniendo como marco los principios de la contratación pública que la normativa
reconoce, para que el sector de la ciudadanía beneficiado directa o indirectamente
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con la contratación, perciba que los aportes que realiza a través del pago de sus
contribuciones al tesoro público, se vean reflejados en mejoras a sus condiciones
de vida, conforme prevé el artículo 1 de la referida Ley.
Del mismo modo, los agentes del mercado de las compras públicas, sin perjuicio
de la obtención de una utilidad, que persiguen como finalidad de sus actividades
económicas y comerciales, durante su participación en los procesos de
contrataciones gubernamentales, deben desempeñarse como buenos
proveedores del Estado, con apego a los principios de integridad, buena fe,
colaboración y sana competencia.
Bajo tal orden de consideraciones, atendiendo a las facultades que la Ley otorga a
este Tribunal, tanto para la resolución de controversias como para el ejercicio de
la potestad sancionadora, la labor de cada Sala en el trámite de los procedimientos
especiales a su cargo debe tener por finalidad última la satisfacción del interés
público, evidentemente con el debido respecto de las garantías y derechos que la
Constitución y la Ley otorgan a los administrados.
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Consideraciones previas:
15. Como marco referencial, es preciso tener en cuenta que el análisis que efectúe
este Tribunal debe tener como regla que la finalidad de la normativa de
contrataciones públicas no es otra que las Entidades adquieran bienes, servicios y
obras, maximizando el valor de los recursos públicos que se invierten bajo el
enfoque de gestión por resultados, de tal manera que éstas se efectúen en forma
oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad, a través del
cumplimiento de los principios regulados en la Ley.
16. Debe destacarse que el procedimiento administrativo se rige por principios, que
constituyen elementos que el legislador ha considerado básicos, por un lado, para
encausar y delimitar la actuación de la Administración y de los administrados en
todo procedimiento y, por el otro, para controlar la discrecionalidad de la
Administración en la interpretación de las normas aplicables, en la integración
jurídica para resolver aquellos aspectos no regulados, así como para desarrollar
las regulaciones administrativas complementarias. Abonan en este sentido, entre
otros, los principios de eficacia y eficiencia, transparencia, igualdad de trato,
recogidos en el artículo 2 de la Ley.
17. También es oportuno señalar que las bases integradas constituyen las reglas del
procedimiento de selección y es en función de ellas que debe efectuarse la
calificación y evaluación de las ofertas, quedando tanto las Entidades como los
postores, sujetos a sus disposiciones.
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A partir de lo expuesto, tenemos que las bases de un procedimiento de selección
deben contar con el contenido mínimo de los documentos del procedimiento que
establece la normativa de contrataciones, los requisitos de calificación y los
factores de evaluación, cuya finalidad se encuentra orientada a elegir la mejor
oferta sobre la base de criterios y calificaciones objetivas, sustentadas y accesibles
a los postores, que redunden en una oferta de calidad y al mejor costo para el
Estado, constituyendo un parámetro objetivo, claro, fijo y predecible de actuación
de la autoridad administrativa, que tiene como objetivo evitar conductas
revestidas de subjetividad que puedan ulteriormente desembocar en situaciones
arbitrarias, asegurando con ello un marco de seguridad jurídica.
Bajo esta regla, las exigencias de orden formal y sustancial que la normativa
prevea o cuya aplicación surja a partir de su interpretación, deben obedecer a la
necesidad de asegurar el escenario más idóneo en el que, dentro de un contexto
de libre competencia, se equilibre el óptimo uso de los recursos públicos y se
garantice el pleno ejercicio del derecho de las personas naturales y jurídicas para
participar como proveedores del Estado.
18. Ahora bien, según lo establecido en el artículo 16 de la Ley, el área usuaria debe
requerir los bienes, servicios u obras a contratar, siendo responsable de formular
las especificaciones técnicas, términos de referencia o expediente técnico,
respectivamente, así como los requisitos de calificación; además de justificar la
finalidad pública de la contratación. Además, se dispone que los bienes, servicios
u obras que se requieran deben estar orientados al cumplimiento de las funciones
de la Entidad, y que las especificaciones técnicas, términos de referencia o
expediente técnico deben formularse de forma objetiva y precisa, proporcionando
acceso en condiciones de igualdad al proceso de contratación, sin la creación de
obstáculos ni direccionamiento que perjudiquen la competencia en el mismo.
19. En concordancia con lo señalado, el numeral 73.2 del artículo 73 del Reglamento
establece que, “para la admisión de las ofertas, el comité de selección verifica la
presentación de los documentos requeridos en los literales a), b), c), e) y f) del
artículo 52 y determina si las ofertas responden a las características y/o requisitos
funcionales y condiciones de las especificaciones técnicas especificadas en las
bases. De no cumplir con lo requerido, la oferta se considera no admitida”.
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Adicionalmente, el numeral 75.1 del artículo 75 del Reglamento señala que, luego
de culminada la evaluación, el comité de selección califica a los postores que
obtuvieron el primer y segundo lugar, según el orden de prelación, verificando que
cumplan con los requisitos de calificación especificados en las bases. La oferta del
postor que no cumpla con los requisitos de calificación es descalificada. Si alguno
de los dos (2) postores no cumple con los requisitos de calificación, el comité de
selección verifica los requisitos de calificación de los postores admitidos, según el
orden de prelación obtenido en la evaluación, hasta identificar dos (2) postores
que cumplan con los requisitos de calificación; salvo que, de la revisión de las
ofertas, solo se pueda identificar una (1) que cumpla con tales requisitos.
21. En tal sentido, tomando como premisa los lineamientos antes indicados, este
Tribunal se avocará al análisis de los puntos controvertidos planteados en el
presente procedimiento de impugnación.
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Primer punto controvertido: Determinar si el Consorcio Adjudicatario presentó
documentos falsos o adulterados como parte de su oferta.
22. Uno de los cuestionamientos que el Impugnante ha formulado contra la oferta del
Consorcio Adjudicatario está relacionado con la presunta vulneración del principio
de presunción de veracidad, en tanto afirma que el postor ganador presentó un
documento falso para acreditar el requisito de calificación Experiencia del postor
en la especialidad.
23. En este punto, cabe señalar que pese a haber sido notificado con el recurso de
apelación y, consecuencia, de haber sido informado de las imputaciones en su
contra, el Consorcio Adjudicatario no se apersonó al presente procedimiento y,
por ende, tampoco formuló alegaciones frente a la afirmación del Impugnante en
el sentido que habría presentado un documento falso como parte de su
propuesta.
Asimismo, es pertinente indicar que, con Decreto del 3 de setiembre de 2020, esta
Sala solicitó al Consorcio Adjudicatario que remitiera el original del documento
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24. De otro lado, cabe señalar que, luego de conocer los argumentos expuestos por el
Impugnante, la Entidad registró en el SEACE el Informe Técnico N° 002-2020-
MDY/UA/EERM/JEF y el Informe Legal N° 031-2020-MDY/OAJ/AILG, a través de los
cuales manifestó que para realizar la fiscalización posterior del documento
cuestionado por el Impugnante, debería enviarse una comunicación a la
Municipalidad Distrital de Independencia de Huaraz, toda vez que el ingeniero
consultado fue funcionario público en el año 2011 y, como tal, la Entidad debe
responder por el certificado de conformidad de la obra.
Sin perjuicio de ello, refiere que el comité de selección actuó de acuerdo con la
normativa vigente, teniendo en cuenta las reglas de honradez, veracidad,
intangibilidad, justicia y probidad, de conformidad con lo previsto en el principio
de moralidad, recogido en el literal b) de la anterior de la Ley de Contrataciones
del Estado. Ello implicaba que debía presumirse que los documentos presentados
y las declaraciones formuladas por los administrados, se encontraban conforme a
lo prescrito por la ley y respondían a la verdad de los hechos que afirmaban.
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26. Como se aprecia, a través del mencionado documento, aparentemente la
Municipalidad Distrital de Independencia dejó constancia de su conformidad a
favor del CONSORCIO INNOVA, integrado, entre otros, por la empresa MSV S.R.L.
(ahora uno de los integrantes del Consorcio Adjudicatario), por la ejecución de la
obra “Mejoramiento de los servicios en la Institución Educativa N° 86039 Víctor
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27. Ahora bien, con respecto a lo señalado por la Entidad, es importante puntualizar
que para determinar la ruptura de la presunción de veracidad de un documento o
de la información contenida en el mismo, es necesario formarse convicción de que
el mismo no ha sido emitido por la persona o institución (pública o privada) que
aparece como su emisor, o que no ha sido suscrito por la persona que aparece
como su suscriptor, esto es por la persona que, en representación de la persona
jurídica, firma el documento por contar con las facultades respectivas, o que la
información que aparece en el documento cuestionado es incongruente con la
realidad.
28. Dicho ello, en el presente caso obra en el expediente la carta s/n de fecha 14 de
agosto de 2020, a través de la cual el Impugnante solicitó al señor Iván Orlando
Encarnación Giraldo que confirme la veracidad de su participación en el certificado
cuestionado; apreciándose, además, que el documento cuenta con la firma y
huella dactilar, aparentemente del señor Iván Encarnación Giraldo, dando cuenta
de la recepción de la carta el 14 de agosto de 2020.
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ha sido legalizada por el notario público Víctor Hugo Estacio Chan; a través de la
cual responde la solicitud de información formulada por el Impugnante, en los
siguientes términos:
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30. Como se aprecia, a través de un documento que cuenta con su firma legalizada
por notario público, el señor Iván Orlando Encarnación Giraldo ha negado la
veracidad del documento cuestionado, pues ha manifestado, de manera expresa,
que desconoce el certificado de conformidad que supuestamente firmó;
asimismo, precisa que, en su condición de Subgerente de Obras de la
Municipalidad Distrital de Independencia, nunca tuvo la facultad para emitir
certificados ni constancias a los contratistas de ejecución de obras.
31. Teniendo ello en cuenta, esta Sala considera que lo manifestado por el supuesto
suscriptor del documento cuestionado, constituye un elemento suficiente para
desvirtuar la presunción de validez del certificado de conformidad y considerarlo
como falso, en la medida que al desconocer el documento, el señor Iván
Encarnación también ha desconocido su firma y, por lo tanto, ser autor de la
misma; además, ha negado que haya contado con las facultades que
supuestamente tuvo para emitir el documento cuestionado, en la medida que, de
manera categórica, ha señalado que nunca tuvo facultades para emitir constancias
ni certificados a favor de los contratistas de ejecución de obras.
32. Además de ello, esta Sala valora la conducta procedimental que ha tenido el
Consorcio Adjudicatario durante el presente procedimiento recursivo, en la
medida que, a pesar de haber sido notificado con una imputación grave como es
la de haber presentado documentos falsos, hasta la fecha no se ha apersonado al
procedimiento, y menos ha suministrado el original del documento cuestionado,
tal como le fue solicitado. De ese modo, no obra en el expediente ningún medio
probatorio que permita afirmar la autenticidad del certificado de conformidad.
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misma que, en caso de producirse, debe ser comunicada a las autoridades
competentes de manera directa y oportuna.
36. De otro lado, considerando que el Impugnante ocupó el segundo lugar en el orden
de prelación, y que ni la admisión, evaluación o calificación de su oferta han sido
cuestionados en el presente procedimiento recursivo, debe aplicarse, al respecto,
la presunción de validez de dichas actuaciones del comité de selección, conforme
lo dispuesto por el artículo 9 del TUO de la LPAG, por lo que, en atención a lo
dispuesto en el literal c) del numeral 128.1 del artículo 128 del Reglamento,
corresponde declarar fundado también en este extremo su recurso y, por su
efecto, otorgarle la buena pro del procedimiento de selección.
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Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del Vocal ponente Jorge
Luis Herrera Guerra y la intervención de los Vocales Mario Fabricio Arteaga Zegarra Y
Violeta Lucero Ferreyra Coral, atendiendo a la conformación de la Tercera Sala del
Tribunal de Contrataciones del Estado, según lo dispuesto en la Resolución N° 056-2020-
OSCE/PRE del 30 de abril de 2020, publicada el 2 de mayo del mismo año en el Diario
Oficial “El Peruano”, y en ejercicio de las facultades conferidas en el artículo 59 del Texto
Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por el
Decreto Supremo N° 082-2019-EF, así como los artículos 20 y 21 del Reglamento de
Organización y Funciones del OSCE, aprobado por el Decreto Supremo N° 076-2016-EF
del 7 de abril de 2016; analizados los antecedentes y luego de agotado el debate
correspondiente, por unanimidad;
LA SALA RESUELVE:
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3. Disponer la devolución de los antecedentes administrativos a la Entidad, la cual
deberá recabarlos en la Mesa de Partes del Tribunal dentro del plazo de treinta
(30) días calendario de notificada la presente Resolución, debiendo autorizar por
escrito a la(s) persona(s) que realizará(n) dicha diligencia. En caso contrario, los
antecedentes administrativos serán enviados al Archivo Central del OSCE para que
se gestione su eliminación siguiendo lo dispuesto en la Directiva N° 001-2018-
AGNDNDAAI “NORMA PARA LA ELIMINACIÓN DE DOCUMENTOS EN LOS
ARCHIVOS ADMINISTRATIVOS DEL SECTOR PÚBLICO NACIONAL.
PRESIDENTE
VOCAL VOCAL
Ss.
Arteaga Zegarra.
Ferreyra Coral.
Herrera Guerra.
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