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CASO I. DERECHO CONCURSAL. EFECTOS DEL CONCURSO

SOBRE LOS CONTRATOS Y ACCIONES DE REINTEGRACIÓN

I. SUPUESTO DE HECHO

La sociedad Toolcat, SL, (en adelante Toolcat), se dedica a la distribución de

maquinaria industrial para la fabricación de calzado, habiendo celebrado a tal fin un
contrato realizado con el fabricante, la sociedad Fastac SA, (en adelante Fastac), por un
periodo de cinco años.

Toolcat está administrada por un consejo de administración, integrado por tres

miembros, de los cuales uno reside habitualmente en el extranjero y participa en las
reuniones mediante videoconferencia, o por escrito y sin sesión.

En virtud del referido contrato, el fabricante asume la obligación de entrega de

maquinaria a petición del distribuidor, así como la prestación de la asistencia técnica
necesaria por lo que se refiere a la actividad de mantenimiento de las máquinas
entregadas.

Toolcat cuenta además para el desarrollo de su actividad, con una financiación otorgada
por una entidad de crédito mediante el correspondiente contrato de apertura de crédito,
garantizada con una prenda sobre el 10 % de las participaciones de Toolcat, y otra prenda sobre
el 20% de las participaciones en otra sociedad dedicada también a la distribución ,

y ha alquilado unas naves industriales en finca urbana, desde las que lleva a cabo el
almacenamiento y la distribución de las máquinas.

Adicionalmente, ha celebrado diversos contratos de arrendamiento financiero en

relación con los vehículos que utiliza para proceder a la entrega de la maquinaria a los
clientes, debidamente inscritos en el Registro de Bienes Muebles.

La caída de la demanda por la crisis económica ha incidido sobre el volumen de su

actividad, hasta el extremo de encontrarse en una situación de no poder cumplir con sus
obligaciones determinante de su insolvencia, que lleva a sus administradores a solicitar
la declaración de concurso.

Antes de que se presentara la solicitud y se declarara el concurso, la sociedad había

dejado de cumplir con la obligación de pago resultante del contrato de distribución por
las máquinas adquiridas, había impagado tres cuotas por el arrendamiento financiero de
los vehículos y, dos meses antes, la entidad de crédito había procedido a resolver
anticipadamente la apertura de crédito por haberse producido uno de los supuestos
previstos en el contrato, determinado por la salida de la sociedad de uno de los socios de
referencia, habiendo iniciado el correspondiente procedimiento ejecutivo de
reclamación de la cantidad debida. Por otro lado, las dificultades económicas por las
que atravesaba la sociedad determinaron que no pudiera atender el pago de la renta por
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el alquiler de las naves, iniciándose por parte del propietario el correspondiente

procedimiento de desahucio, sin que al tiempo de la declaración de concurso se hubiera
dictado sentencia.

Importa finalmente advertir, finalmente, que Toolcat había venido descontando algunos
efectos en una entidad de crédito como forma de financiar su actividad, que había
vendido a uno de sus socios, con el 25% en el capital de la sociedad, unos inmuebles en
condiciones de mercado, 10 meses antes de que tuviera lugar la declaración de
concurso, y que unos días antes de presentar la declaración de concurso pagó el importe
debido de unos trabajos de reparación realizados en las naves industriales.

Toolcat es principal. Contrato de distribución claro componente personal. Lo que hace

el distribuidor impacta en el fabricante. Apertura de crédito supone disponibilidad, se
permite que la empresa pague intereses en función de la utilización; préstamo supone
pago mensual de una cantidad aplicando unos intereses, todo prefijado de antemano.

II. CUESTIONES

Declarado el concurso de la sociedad Toolcat en estas circunstancias, se plantean las

siguientes cuestiones:

(1) ¿Cabe la resolución del contrato de distribución por Fastac?

Sí, el art. 62 LC establece la posibilidad de resolver por incumplimiento los contratos de

obligaciones recíprocas. En concreto, su apartado 1 establece que “Si se tratara de contratos de
tracto sucesivo, la facultad de resolución podrá ejercitarse también cuando el incumplimiento
hubiera sido anterior a la declaración de concurso”. Por tanto, cabe la resolución de dicho
contrato.

¿Sería distinta la solución si no hubiera habido ningún incumplimiento anterior a la

declaración de concurso por Toolcat?

Sí, en caso que no hubiera habido ningún incumplimiento anterior a la declaración de concurso,
no cabría la extinción del contrato de distribución. ya que el art. 61 LC, regulador de la vigencia
de los contratos de obligaciones recíprocas, en su apartado 2 establece que “la declaración de
concurso, por sí sola, no afectará a la vigencia de los contratos con obligaciones recíprocas
pendientes de cumplimiento”.

Si el incumplimiento fuera posterior, art. 62.1 LC permite resolver.

¿Y si el contrato de distribución fuera de duración indefinida, o Toolcat fuera un agente del

fabricante?

En el caso de los contratos de agencia, el art. 63 LC establece supuestos especiales que permiten
resolver el contrato en caso de declaración de concurso, en concreto su apartado 2 dicta que
“tampoco afectará a la aplicación de las leyes que dispongan o expresamente permitan pactar
la extinción del contrato en los casos de situaciones concursales o de liquidación
administrativa de alguna de las partes.”
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Los contratos de agencia están regulados en la Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de
Agencia. Específicamente, su art. 26 establece que:

“1. Cada una de las partes de un contrato de agencia pactado por tiempo determinado o
indefinido podrá dar por finalizado el contrato en cualquier momento, sin necesidad de
preaviso, en los siguientes casos:

a) Cuando la otra parte hubiere incumplido, total o parcialmente, las obligaciones legal o
contractualmente establecidas.

b) Cuando la otra parte hubiere sido declarada en concurso.”

Diferencia entre agente y distribuidor  Contratos de colaboración. Si hay relación de agencia,

solución especial. Si es distribución, no se aplica solución especial. Aplicación por analogía de
algunas normas de agente a la distribución. La diferencia es que el distribuidor es un empresario
independiente y el agente actúa por cuenta ajena. Y, además, el agente no asume los riesgos de
la transacción, de las operaciones que promueve, mientras que el distribuidor sí.

Si fuera un contrato de distribución de duración indefinida: art. 63.1 LC.

Artículo 63. Supuestos especiales.

1. Lo establecido en los artículos anteriores no afectará al ejercicio de la facultad de denuncia

unilateral del contrato que proceda conforme a la ley.  El contrato se mantiene, exceptuando
cuando la ley reconozca denuncia conforme a la ley.

¿Facultad de denuncia unilateral reconocida en el CC? ¿Diferencia entre denunciar o resolver

por incumplimiento? La doctrina ha construido la denuncia a través de supuestos concretos 
Posibilidad de terminar relación sin causa e indemnización articulada. Ej: mandato

(2) Asumiendo que se mantiene el contrato de distribución durante el concurso,

(i) determinar el carácter del crédito de Fastac por los pagos pendientes

Artículo 61 LC. Contra la masa.

(ii) examinar si, ante la pretensión de cumplimiento por Toolcat para la entrega de
maquinaria, puede Fastac oponer alguna excepción.

El art. 61 LC que regula la vigencia de los contratos con obligaciones recíprocas establece en su
apartado 2 que la declaración de concurso no afecta a la vigencia de dichos contratos con
obligaciones recíprocas pendientes de cumplimiento. Las prestaciones a las que el concursado
esté obligado se efectuarán con cargo a la masa.

No obstante, el artículo 62 LC establece que es posible resolver por incumplimiento cuando se

trate de contratos de tracto sucesivo cuando el incumplimiento hubiera sido anterior a la
declaración de concurso. En este caso, es un contrato de obligaciones recíprocas de duración
quinquenal (de tracto sucesivo) y Toolcat, antes de presentar la solicitud y que se declarara el
concurso, dejó de cumplir con la obligación de pago del contrato de distribución por las
máquinas adquiridas.
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Aun así, hay que tener en cuenta el contenido de los apartados 3 y 4 del art. 62 LC para saber
qué sucede una vez aplicada la causa de resolución.

“3. Aunque exista causa de resolución, el juez, atendiendo al interés del concurso, podrá
acordar el cumplimiento del contrato, siendo a cargo de la masa las prestaciones debidas o que
deba realizar el concursado.

4. Acordada la resolución del contrato, quedarán extinguidas las obligaciones pendientes de

vencimiento. En cuanto a las vencidas, se incluirá en el concurso el crédito que corresponda al
acreedor que hubiera cumplido sus obligaciones contractuales, si el incumplimiento del
concursado fuera anterior a la declaración de concurso. En todo caso, el crédito comprenderá
el resarcimiento de los daños y perjuicios que proceda.”

Artículo 63 LC. 1. Lo establecido en los artículos anteriores no afectará al ejercicio de la

facultad de denuncia unilateral del contrato que proceda conforme a la ley  La ley puede
permitir que una parte denuncie unilateralmente un contrato (ej. Contrato de distribución).

Article 1124 CC. Contrato de obligaciones recíprocas.

(3) ¿Es aceptable la resolución anticipada del contrato de financiación por la entidad de
crédito?

En este caso sí es aceptable. El contrato se resolvió por una causa de extinción tasada en él: la
salida de un socio. El art. 63 LC recoge los supuestos especiales de resolución contractual,
dictando que “lo establecido en los artículos anteriores no afectará al ejercicio de la facultad de
denuncia unilateral del contrato que proceda conforme a la ley”.

Además, el art. 62 LC establece los casos de resolución por incumplimiento, en concreto: “la
declaración de concurso no afectará a la facultad de resolución de los contratos (…) Si se tratara
de contratos de tracto sucesivo, la facultad de resolución podrá ejercitarse también cuando el
incumplimiento hubiera sido anterior a la declaración de concurso.”

Valorar que licitud de la cláusula.

Determinar el carácter de su crédito en el concurso

Crèdit concursal. Privilegiat especial perquè té garantía real.

¿Cabe su rehabilitación por la administración concursal de Toolcat?

No, no procede. El contrato se extinguió 2 meses antes de declarar el concurso porque se

produjo una de las circunstancias de extinción tasadas en el contrato: la salida de la sociedad de
uno de los socios de referencia. Además, se habían impagado 3 cuotas por lo que, después de la
extinción, se inició el proceso ejecutivo para reclamar dichas cantidades.

Pese a que la rehabilitación está dentro del plazo temporal de 3 meses establecido por el art.
68.1 LC, el contrato no se resolvió por el impago de las cuotas (supuesto de hecho exigido por
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dicho artículo). Además, el apartado 2 del citado art. establece que “no procederá la
rehabilitación cuando el acreedor se oponga y con anterioridad a la apertura del concurso,
hubiese iniciado el ejercicio de las acciones en reclamación del pago contra el propio deudor,
contra algún codeudor solidario o contra cualquier garante”. Hecho que también ha
acontecido.

(4) ¿Puede la entidad de leasing pretender la recuperación de los vehículos arrendados a

Toolcat?

No, el art. 56 LC que regula la paralización de ejecuciones de garantías reales y acciones de

recuperación asimiladas es aplicable en el caso de arrendamientos financieros o formalizados en
documento. En concreto, establece que:

“Los acreedores con garantía real sobre bienes del concursado que resulten necesarios para la
continuidad de su actividad profesional o empresarial no podrán iniciar la ejecución o
realización forzosa de la garantía hasta que se apruebe un convenio cuyo contenido no afecte
al ejercicio de este derecho o trascurra un año desde la declaración de concurso sin que se
hubiera producido la apertura de la liquidación. Tampoco podrán ejercitarse durante ese
tiempo:

c) Las acciones tendentes a recuperar los bienes cedidos en arrendamiento financiero mediante
contratos inscritos en los Registros de la Propiedad o de Bienes Muebles o formalizados en
documento que lleve aparejada ejecución.”

Es esencial determinar que el bien es necesario para la continuidad de la actividad empresarial.

En este caso, son los vehículos que utiliza para proceder a la entrega de la maquinaria a los
clientes, por tanto, esenciales para la continuidad de la actividad.

Determinar el carácter de su crédito por las cuotas de arrendamiento pendientes.

Crèdit concursal privilegiat especial.

(5) ¿Es competente el juez del concurso para conocer de la acción de desahucio que se
hubiera ejercitado?

Sí, puesto que el desahucio es una acción civil con trascendencia patrimonial, el art. 8 LC otorga
la competencia exclusiva y excluyente para conocer de, además del concurso, dicha acción al
juez del concurso.

Article 51.1 LC. Si ja s’està tramitant, el jutge concursal NO és competent. Es continua fins a
dictar sentencia. Ara bé,

Examina las posibilidades de actuación de la administración concursal que considera que es

de interés para el concurso la utilización de las naves industriales.
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Como el uso de las naves industriales es de interés para el concurso (almacenamiento y

distribución de maquinaria) de acuerdo con la actividad propia de la empresa (actividad propia
del giro de la empresa, art. 43 y 44 LC), la AC puede solicitar que se paralice el procedimiento
de desahucio. El art. 70 LC establece la posibilidad de enervación del desahucio en
arrendamientos urbanos, en concreto:

“La administración concursal podrá enervar la acción de desahucio ejercitada contra el

deudor con anterioridad a la declaración del concurso, así como rehabilitar la vigencia del
contrato hasta el momento mismo de practicarse el efectivo lanzamiento. En tales casos,
deberán pagarse con cargo a la masa todas las rentas y conceptos pendientes, así como las
posibles costas procesales causadas hasta ese momento.”

(6) Examina si la administración concursal puede pretender (i) la rescisión de los

descuentos,

La AC está facultada para ejercer las acciones rescisorias y demás de impugnación, tal como
establece el art. 33.1.6º LC. El art. 71 LC regula las acciones de reintegración, es decir, las
acciones que pueden ser rescindibles. Califica como rescindible, una vez declarado el concurso,
“los actos perjudiciales para la masa activa realizados por el deudor dentro de los dos años
anteriores a la fecha de la declaración, aunque no hubiere existido intención fraudulenta”.
Debe acarrear un prejuicio patrimonial.

Los efectos que se descuenta en la entidad de crédito no acarrean ningún tipo de prejuicio
patrimonial, ya que la entidad de crédito avanza el dinero a la empresa a cambio de un interés.

(ii) la venta del inmueble y

(iii) el pago realizado por los trabajos llevados a cabo de reparación

El art. 71.3 LC establece que: “3. Salvo prueba en contrario, el perjuicio patrimonial se
presume cuando se trate de los siguientes actos: 1.º Los dispositivos a título oneroso realizados
a favor de alguna de las personas especialmente relacionadas con el concursado.”

Respecto a las personas especialmente relacionadas con el concursado persona jurídica, el art.
93 LC dispone que lo son los socios “que conforme a la ley sean personal e ilimitadamente
responsables de las deudas sociales y aquellos otros que” tengan un 10% en el momento de
nacimiento del crédito.

Habría que determinar en qué condiciones se ha realizado la venta. Contenido de “salvo prueba
en contrario”.

Por tanto, como el inmueble se vendió a un socio poseedor del 25% del capital social 10 meses
antes de la declaración de concurso, dicho socio es una persona especialmente relacionada con
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el concursado y la acción de reintegración puede ejercitarse dentro de plazo puesto que

únicamente han pasado 10 meses desde que se declaró el concurso y el plazo es de 2 años.

Además, en el caso del pago realizado por trabajos llevados a cabo de reparación, como el
inmueble actualmente es propiedad del socio, es un acto que se realiza a favor del socio, por
tanto, queda excluido también.

Perjuicio a la masa cuando hay perjuicio al trato igual de los acreedores. Cuando estando en
insolvencia, se paga a un acreedor. No importa la intención.