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198 DERECHO DE LAS OBLIGACIONES
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ds: ~ Op)~Q~ttR~ /otrO X-.
C) Corte Suprema de Justicia ~~~ '/3"'O."i:¡{: 1~15; ZOOJ; 13G f'
Sala de Casación Civil, sent. de 6 junio 1955 (HG. 1.", t. LXXX, núm. 2 [54).
,": f'e:' ~
Sala de Casación Civil, sents. de 2 [ marzo 1974, II diciembre 1978. CAPíTULO V
Sala Plena, sent. de 27 septiembre 1974, M. P. Luis Sarmiento Buitrago.
Sala de Casación Civil, sent. de 7 octubre 1976.
.~\ CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES
Sala de Casación Civil, sent. de [ I diciembre 1978. ~ '~

}... DE LAS OBLIGACIONES

Sala de Casación Civil, sent. de 24 septiembre 2001, M. P. José Fernando Rarní-
rez Górnez, FREDY A. SANDOVAL FERRElRA1

Sala de Casación Civil, sent. de 19 noviembre 2001, exp. 6094, M. P. Carlos

Ignacio Jaramillo Jaramillo. 1. INTRODUCCIÓN
Sala de Casación Civil, sent. de 7 junio 2002, exp. 7320, M. P. Silvio Fernando
Trejos Bueno. El texto que ponemos en consideración del lector carece de preten-
siones filosóficas y tiene por finalidad efectuar un senci 110aporte a la doc-
Sala de Casación Civil, sent. de 10junio 2004, exp. 54122, M. P. Silvio Fernando
Trejos Bueno. , trina jurídica en lo pertinente a la clasificación de las fuentes de las obli-
gaciones, utilizando un lenguaje claro, dirigido fundamentalmente al
O) Snperintendencia Bancaria, hoy Financiera estudiante con ejemplos tomados de la realidad y un enfoque moderno que
i.; contribuya a la renovación de la literatura en este aspecto del conocimiento
Oficio OJ-097 de 7 septiembre [981. ::;'., jurídico.
p~:
Circular Jurídica Básica, Circular Externa 7 de [9 enero [996, tít. 11. ,. Hay que tener en cuenta que la clasificación de las fuentes de las obli-
1/: gaciones es un punto explorado por la doctrina jurídica y la jurispruden-
F'
j'~
¡,:.. cia con poca profundidad, pues en contadas ocasiones los estudiosos del
~. b !', 7 derecho se han dedicado a elaborar una clasificación detallada de las fuen-
'.'1'1/ tes de las obligaciones, y es simplemente enunciada por los tratadistas y
, :' los profesores en los cursos sobre obligaciones para luego entrar de lleno
a analizar las que hasta ahora han sido consideradas como fuentes tradi-
cionales de las obligaciones -a saber, el contrato, el cuasicontrato, el
delito, el cuasidelito y la ley-, pero rara vez se aborda su estudio desde
':·'l.'~r una perspectiva de clasificación y orden, de cuya iniciativa participa el
1'"I,])i~~'~ autor.
~r-" ;~

El texto consta de dos secciones. La primera sección está dividida a

"
¡ su vez en dos subsecciones, una que versa sobre la presentación concep-

\ .
'1"
~~
, tual de la clasificación de las fuentes de las obligaciones, y otra que co-
rresponde al estado del arte sobre la clasificación de tales fuentes en la ley
.~ .
'
. o' ..

, Abogado, Universidad Autónoma de Bucaramanga. Especialista en Régimen Contrac-

l'
,:::;m: tual Internacional, Universidad de los Andes. Profesor de Derecho Romano y de Derecho de
las Obligaciones.

..~~¡-
~1,{",;. ~~'/."

--'--r-._~--------- v---- ... "" 4

J
f'I:
.:~.~ ».

200 DERECHO DE LAS OBLIGACIONES
y la jurisprudencia nacionales. Por su parte, la segunda sección tiene una
primera subsección dedicada a analizar el derecho comparado y una final,'
y quizá la más importante y conc luyente, dedicada a la elaboración de una
nueva propuesta metodológica sobre la clasificación de las fuentes de las
obligaciones.
SECCIÓN PRIMERA
§ 1. Aspectos generales sobre las fuentes de las obligaciones
Resumen: en esta subsección se comprenderá lo relacionado con los aspectos
básicos de las fuentes de las obligaciones, su concepto y sus orígenes en el dere-
cho romano, la clasificación tradicional y se estudiará brevemente cada una de las
diversas fuentes de las obligaciones.
,; 2. CONCEPTO DE FUENTE DE LAS OBLIGACIONES
La doctrina tradicional no elabora una definición propia para este con-
cepto, sino que al momento de abordar la materia se limita a enunciar o
enumerar las diversas fuentes de las obligaciones.
En la vigésima segunda edición del Diccionario de la Lengua Españo-
la de la Real Academia Española, se observa que la octava acepción para la
palabra' fuente' es "Principio, fundamento u origen de algo". De manera
que se podría definir como fuente de las obligaciones a aquellos eventos
reconocidos por la ley o aceptados por la jurisprudencia que dan origen o
crean obligaciones de contenido jurídico, entendidas estas como los víncu-
los jurídicos por medio de los cuales un sujeto pasivo denominado deudor
se obliga con otro sujeto activo, denominado acreedor, al cumplimiento
de una prestación que bien puede ser de dar, hacer, no hacer, como en el
derecho contemporáneo, o simplemente garantizar una obligación como
se consideraba también en el antiguo derecho romano.
t·
f Se dice obligaciones de contenido jurídico, por ser estas las obligacio-
nes que interesan al estudio que aquí concierne. Destaca, dentro de la de-
finición que aquí proponemos sobre las fuentes de las obligaciones, que
t se ha incluido la expresión: "aquellos eventos reconocidos por la ley o acep-
tados por la jurisprudencia", acompañada por la conjunción disyuntiva o,
1,
..It¡~i.
porque en una concepción más contemporánea de las fuentes de las obli-
i
!
,
-~-~. ¡':B:P!'
'1
CLASIFICACiÓN DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 201
gaciones no podemos restringimos única y exclusivamente a lo manifes-
tado por la ley, en la medida en que mal haríamos en señalar como únicas
fuentes de las obligaciones las previstas en los artículos 1494 del Código
Civil y 34 de la ley 57 de 1887, pues la jurisprudencia moderna ha acep-
tado como fuentes de las obligaciones el enriquecimiento sin causa' y el
abuso del derecho, especialmente.
Estos principios, pese a ser centenarios, no cuentan con una enuncia-
ción expresa en nuestro sistema positivo de derecho civil, pero sí se po-
drían considerar normas que los desarrollan los siguientes artículos del
Código Civil: 299 y 628, sobre administración de bienes de menores; 892,
924 Y 1002, derechos del propietario de un fundo, y 2302, en cuanto a los
cuasicontratos se refiere, a cuyo desarrollo contribuyó significativamen-
te la Corte Suprema de Justicia, aspecto que sí fue tenido en considera-
ción por la comisión redactora del Código de Comercio colombiano de
1971, al incluir expresamente en el artículo 831 el principio del enrique-
cimiento sin causa, bajo la expresión de que nadie podrá enriquecerse sin
justa causa a expensas de otro. En consecuencia se podría pensar en la
existencia de fuentes extralegales de las obligaciones como más adelante
se estudiará.
Con la definición aquí planteada se abre la posibilidad de desarrollar
un concepto más amplio de fuente de la obligación que. desborde la fuente
lejana de la ley y que dentro de un marco de globalización del derecho
supere los estrechos marcos de nuestra tradición romano-germánica con-
tinental y latinoamericana, para abarcar también los sistemas judiciales an-
gloamericanos y asiáticos, en cuanto el juez obre como creador de dere-
cho, y la jurisprudencia, como fuente de derecho, no obstante que nuestra
Constitución Política, en el artículo 230, le dé a lajurisprudencia un cariz
de criterio auxiliar de la actividad judicial.
A) Clasificación romana de las fuentes de las obligaciones
y su desarrollo
Se enseña que el gran aporte de la Roma antigua a la historia de la hu-
manidad fue su derecho, junto a las instituciones que este reguló y para
las cuales indiscutiblemente fue el mejor soporte. Ahora bien, si dentro
del grueso del ordenamiento jurídico se debiera indicar cuál fue lajoya de
la corona del derecho romano, se debe señalar que fue el sistemajurídico
t lo.' ..- n ••• ~--- o.• ".m_o" -.-
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202 DERECHO DE LAS OBLIGACIONES

",:~t.~;, CLASIFICACiÓN OE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 203
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de las obligaciones como vínculo de cohesión entre los miembros de la so- tituciones de ]USTINTANOConstituye
J. un acto de confianza absoluta en lo
ciedad romana y limitante de los fueros internos de los ciudadanos. Con
,: L?~
i"", que la doctrina tradicional romanista nos ha enseñado, porque indiscuti-
todo, los romanos no tuvieron una clasificación técnica de las fuentes de ¡~'i
i/
blemente por encima de ellos y desde siempre debió estar la sombra de la
las obligaciones; en efecto, huelga anotar que hoy tampoco existe tal cla- :.'. voluntad del gobernante -príncipe o rex-, o un cuerpo colegiado deno-
sificación en nuestros ordenamientos jurídicos, anquilosados en esta ma- .~.
: •. minado asamblea tribal o senado, manifiesta en la ley o edictum, según el
teria. (" .. caso.
El derecho arcaico romano propio de la fundación de Roma y de la mo- ¡" Tampoco sobra aclarar que según comentario del maestro EDUARDO
narquía, salvo la voluntad del gobernante registrada en las asambleas con- ÁLVAREZCORREA,para el siglo Ifl d. C., a las anteriores fuentes se le debe
formadas por los pater familias, llámese lex, solo conoció dos grandes ¡'." agregar la ley como manifestación de la voluntad soberana y el derecho
fuentes de las obligaciones, a saber: una enmarcada por la voluntad ne-
gocial, manifiesta en el contrato, y la otra enrnarcada en el acto nocivo me-
( honorario. Este surgió como consecuencia de las actividades que desa-
rrollaban los profesionales liberales, que carecían de acción para deman-
diante una voluntad dolosa tendente a ocasionar daño a un tercero, deno- f., dar honorarios de su cliente; se admitió hacia el siglo 11Id. C. con MODES-
minada delito. En la Roma antigua era mayor delito cometer una afrenta
t,
• TfNOla posibilidad de que el profesional liberal que prestaba sus servicios
contra una vestal? o contra los muros de la ciudad que quitarle la vida a un f'
t hombre; como sociedad emergente en un comienzo se restringió a los 1<
pudiera mediante una cognitio extraordinaria demandar para el cobro de
dichos honorarios", Con todo respeto, no compartimos la opinión del apre-
\, márgenes del río Tíber, concentrada bajo la autoridad del monarca y las
f,'
t ciado profesor, dado que la ley, junto con la costumbre, siempre fueron
relaciones de los ciudadanos, limitadas también a la actividad propia del fuente natural del derecho romano y como tal, fuente de obligaciones: ver-
medio. Por eso, el delito y el contrato fueron las fuentes primigenias de las bigracia, mediante las primitivas asambleas romanas que emitían lex, que
obligaciones. fue reemplazada luego por el edictum imperial y los senadoconsultos,
Como toda sociedad en expansión, el crecimiento del conglomerado \(
votados por el senado romano, se establecieron tributos para el pueblo
necesariamente genera nuevas formas de relaciones de los ciudadanos, y 1.;-",
romano.
Roma, como futura capital y centro del mundo antiguo, no podía ser la ex- ti~l',
1'.,'.
La misma opinión de disenso se debe manifestar en cuanto al derecho
cepción. Ya en el derecho romano clásico más acorde con la República ~.
honorario, al que se hace referencia como fuente de las obligaciones, para
y el naciente Imperio, fue necesaria la presencia de nuevas fuentes de las F< indicar que no se trata más que de otra forma de contrato, al que fmalmente
\i obligaciones que abarcaran lo que las tradicionales fuentes de los contra-
tos y los delitos no alcanzaban a incluir. Así surgieron nuevos manantia-
se le reconoce acción para reclamar en juicio el pago de unos merecidos
honorarios, subrayando que para el derecho romano, sin una acción no
les de las obligaciones: el cuasidelito y el cuasicontrato. La referencia más , .•1"

había derecho, contrario a lo que sucede en nuestros sistemas jurídicos con-

antigua existente a este origen se encuentra en AI/rei, del jurisconsulto
latino GAYO,de la cual solo algunos fragmentos se mencionan en el Di-
gesto, al referirse al quasi ex contractu y al quasi ex maleficio.
En suma, podemos afirmar que en el derecho romano se reconocen
cuatro grandes fuentes de las obligaciones: contrato, delito, cuasi contrato
y cuasidelito, según la información que hasta hoy se ha recogido en laslns-
SacerdotisasdelaantiguaRomaconsagradasa ladiosaVestaque tenían comoprincipal
1
[unciónmantenerencendidoel fuegosagradode lostemplos.Seencontrabanen unacondi~
ciónprivilegiadafrentea la mujerromanade la época,en la medidaen que las vestales eran
lasúnicasmujeresque podiantestar.
temporáneos, en los que el derecho sustancial precede al derecho adjetivo,
, L"¿~
Aclaración que sin duda resulta oportuna en este punto no con el ánimo
de controvertir, pero sí de aclarar, y de esta forma crear también concien-
cia sobre el origen de los honorarios que los abogados puedan reclamar
de sus clientes.
l EUGENEPETlT,Tratado elemental de derecho romano, trad.de JoséFernándezGonzá-
lez,Bogotá,Edil.Esquilo.2002, pág. 316.
• EDUARDOKUMAR ÁLVAREZ-CORREA DUPERLY, Derecho romano, Apuntesdeclase,t. 111.
Bogotá,Universidadde losAndes,Facultadde Derecho,2005, págs. 26-27, inédita.

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t·,'
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204 DERECHODE LASOBLIGACIONES
En consecuencia, en el derecho romano no existió una clasificación que
[ se pudiera considerar técnica de las fuentes de las obligaciones. Fueron
"
aceptadas fundamentalmente como fuentes la ley, en sentido general, y de
r manera especial los contratos, los delitos, los cuasicontratos y los cuasi-
delitos.
Esta clasificación es objeto de serios reparos especialmente por incom-
pleta, por excluir otros eventos que originan obligaciones, como la voluntad
unilateral, en el caso de la oferta -institución
el derecho romano-,
que no fue desarrollada por
o la responsabilidad objetiva por e! riesgo creado,
, como el caso de las actividades peligrosas a las que se refiere la doctrina
I f
I actualmente, como la prestación del servicio aéreo.
i 1
También se requiere ampliar la categorización para incluir el desarro-
1 llo del principio de enriquecimiento sin causa en lugar del concepto de
1,,, cuasicontrato, o la ley como fuente inmediata de las obligaciones, en la
medida en que la leyes general, impersonal y abstracta, Por tanto, la ley
I como tal no es fuente de obligaciones, sino que es fuente subordinada en
cuanto se dé alguna situación particular'. Un buen ejemplo se encuentra
en las leyes tributarías. Para que el ciudadano sea sujeto de tributación tiene
'1\ que cumplir ciertos requisitos o presupuestos legales, verbigracia, tener
:i
determinado ingreso o patrimonio, o dedicarse a determinada actividad
gravada. Sobre este punto invitamos a leer las críticas que sobre la clasi-
ficación romana de obligaciones hizo el maestro ARTURO VALENCIA ZEA y
que a la postre servirán de referencia para proponer una categorización
técnica sobre la clasificación de las fuentes de las obligaciones",
B) Las fuentes tradicionales de las obligaciones
::! propiamente dichas
;: ;
f'~ . Con el propósito de poder avanzar en la elaboración de una debida cla-
.~. i t sificación de las fuentes de las obligaciones y teniendo en cuenta que el
¡,
•• ~ I •
¡
desarrollo detallado de cada una de las diferentes fuentes tradicionales de
~ las obligaciones será objeto de análisis en otros apartes de este breve ensa-
I
yo, a manera de introducción haremos un breve esbozo sobre el contenido
de cada una de las diferentes fuentes de las obligaciones.
1 'Para algunos estudiosos de la Geografía, Nortearnérica está conformada por Canadá. Esta-
'ANTONIO HERNANDEZGIL. Derecho de obligaciones, Madrid. Centro de Estudios Univer-
1::' sirarios Ramón Areces, 1983
• ARTUROVALENCIAZEA y ÁLVAROORTIZ MONSALVE.Derecho civil. t. tu, De las obligacio-
r :¡ nes. 9' ed .• Santa Fe de Bogotá. Edil. Ternis, 1998. págs. 43-45
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CLASIFICACiÓNDE LASFUENTESDE LASOBLIGACIONES
a) La ley como fuente de las obligaciones, Definida como la suprema
205
T' voluntad del gobernante expresada con un fin general, impersonal y abs-
,1"
1, tracto dentro de un marco del pacto social, por medio del cual los ciuda-
¡:'. danos ceden a un tercero parte de su libertad con e 1fin de poder tener una
,. convivencia pacífica y armoniosa, la ley se considera la fuente indirecta
o remota de toda obligación, en la medida en que, per se, indica expresa-
! mente cuáles son las fuentes de las obligaciones, como sucede con el ar-
I tículo 1494 de! Código Civil y el artículo 34 de la ley 57 de 1887, normas
¡ en las que el legislador expresamente enuncia las fuentes de las obligacio-
I nes. Para citar ejemplos en las legislaciones de otros países, podemos enu-
f
merar, entre otros, el artículo 1480 del Código Civil de Ecuador, el artícu-
l.
lo 1437 del Código Civil chileno, el artículo 1757 del Código Civil del
,
i :
estado de Lousiana, en Estados Unidos, o el artículo 1372 del Código Civil
:.' de la Provincia de Québec, en Canadá, en los cuales el derecho positivo
expresamente relaciona las fuentes de las obligaciones, siguiendo la tra-
diciónjurídica francesa desarrollada por el Código Civil napoleónico, de
marcada raigambre en los países latinoamericanos y en las antiguas colo-
nias francesas de Nortearnérica'.
La ley moderna actúa como fuente de obligaciones indirecta al conte-
ner a las demás fuentes de obligaciones, como se indicó, o como fuente
de obligaciones directas, respecto a la fijación de tributos fiscales y de ali-
mentos entre parientes. Esta situación es objeto de cuestionamiento por
algunos tratadistas, dado que la ley, por sí, no es fuente de obligaciones,
pues tiene efectos erga omnes y como tal, solo tiene la potencialidad de
crear obligaciones en la medida en que e! ciudadano sujeto de la carga im-
puesta cumpla con los presupuestos o hipótesis que la misma ley contem-
ple, Este aspecto también es debatible, pues por vía de excepción existen
leyes particulares en nuestros ordenamientos jurídicos modernos, como
sucede en Estados Unidos, donde el Congreso puede expedir leyes espe-
cíficas para regular asuntos relativos a un individuo o grupos de indivi-
duos en particular'! .
El considerar la ley únicamente como fuente remota de las obligaciones
resulta novedoso y revolucionario para los propugnado res de la corriente
dos Unidos y México. Este país tuvo un efímero gobierno francés a partir de 1864 con Maxi-
miliano de Habsburgo, por mandato del emperador Napoleón IlI.
• DICK MORRIS y otro. Outrage: How illegal immigration, the United Nations, Congres-
sional Ripoffs, Student Loan Overcharges, Tobacco Companies, Trade Protection. and Drug
Companies are ripping us off.: and ...• New York. HarperCoUins Publishers, 2007.
.- ]&--c_.- e
.;
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.! •
 206 DERECHODELASOBLIGACIONES CLASIFICACiÓN
DELASFUENTES
DELASOBLIGACIONES 207
)

tradicional, porque permite en esta forma ensanchar el panorama de las
fuentes de las obligaciones y entender que ante la dinámica de las relacio-
nes sociales, la ley no siempre tiene una respuesta para cada caso. La ley
siempre ha estado y estará a la zaga de los acontecimientos, que son, al fin
y al cabo, los que modelan y justifican su existencia. Por esta razón re-
sulta válido considerar la existencia de fuentes extralegales de las obliga-
ciones, cuestión que será analizada con algún detenimiento en el punto per-
tinente.
b) El contrato como fuente de las obligaciones. Por tradición se ha
considerado al contrato un acuerdo de voluntades tendente a producir
efectos jurídicos. Vale la pena anotar que esta definición no es la más afor-
tunada, pues el contrato no es lo mismo que negocio jurídico. Algunos
autores suelen emplear como sinónimos ambos vocablos; así visto, el con-
trato vendría a ser una especie que forma parte de un género más amplio:
i: el negocio jurídico, el cual, a su vez, podría c1asificarse en la categoría del
¡
r; acto jurídico.
Así las cosas, la distinción entre estas figuras jurídicas radica en que
Esta argumentación que se expone bien podría generar conflicto por-
que es desconocer la inveterada tradición jurídica predominante en Co-
lombia y enseñada en múltiples facultades de derecho, en el sentido de que
el negocio jurídico y el contrato son la misma figura jurídica, cuando real-
mente son instituciones jurídicas diferentes. En consecuencia, el contra-
to como fuente de obligaciones en la actualidad se debe mirar con una pers-
pectiva más amplia, visión que debe incluir tanto el acto jurídico, el negocio
jurídico y por supuesto el contrato mismo; en otras palabras, la categori-
zación del contrato como fuente de obligaciones debe hacerse desde el pla-
no del negocio jurídico e
incluir cualquier manifestación de voluntad bila-
teral de gestión tendente a generar efectos en el mundo jurídico.
e) El cuasicontrato y el enriquecimiento sin causa comofuentes de las
obligaciones. Como ya se explicó, el cuasicontrato tiene su origen en el
derecho romano, y corresponde al desarrollo del principio según el cual
nadie puede enriquecerse a expensas de otro sin justa causa. Se debe con-
siderar que esta figura nace a la vida jurídica más por razones de equidad
que de conveniencia. Lo curioso de esta institución es que ningún orde-

iu
"

~I
el acto jurídico está integrado por la intervención de una manifestación de
voluntad tendente a producir efectos jurídicos, como ocurre en el testamen-
namiento jurídico atina a efectuar una definición clara de ella; en realidad,
nuestro Código Civil no lo define, sino que se limita en el artículo 2303 a
11: to, o el reconocimiento voluntario de un hijo, y la oferta, que comparecen enunciar que las tres principales clases de cuasicontratos son la agencia
de forma solitaria al mundo del derecho, en tanto que el negocio jurídico oficiosa, el pago de lo no debido y la comunidad 10. Dentro de las defini-
y el contrato requieren la armonía de dos o más voluntades, es decir, tie-
nen como común denominador el acuerdo de voluntades.
negocios jurídicos plurivoluntarios lo que tradicionalmente llamamos contrato. Véase VALENCIA
Sin embargo, a su vez, se distingue el negocio jurídico del contrato en
lEA, op. cit., pág. 46. También vale la pena señalar que en nuestra opinión el matrimonio se
que si bien ambos son acuerdos de voluntades que tienden a producir efec- debe considerar un negocio jurídico fuente de obligaciones y no un contrato solemne, tal como
tos jurídicos, el negocio jurídico tiene un contenido más amplio que el con- lo define el artículo 113 de nuestro Código Civil, en todo caso también fuente de obligacio-
,~,
trato, dado que este es un acuerdo dispositivo de intereses de contenido nes. Participamos de la corriente objetiva italiana de las obligaciones, que se distingue de la
11" ~ patrimonial. De manera que siempre que haya disposición de intereses pa- corriente subjetiva francesa seguida por don ANDRÉSBELLOYpor autores colombianos como
GUlLLERMO OSPINAFERNANDEZ, en que el contrato es un negocio juridico dispositivo de inte-
trimoniales, estaremos frente a la figura de un contrato; a contrario sensu,
~ reses patrimoniales, los cuales no forman parte esencial ni son la razón de ser del matrimonio,
'.1::I~
.
cuando los intereses que se dispongan dentro de ese acuerdo de voluntades pues al contraer matrimonio, la ley no obliga a nadie a declarar sus bienes y rentas, ni la con-
:t
, carezcan de ese contenido patrimonial, se podría afirmar que estamos fren- dición patrimonial de los contrayentes es requisito en nuestra legislación. Por tal razón, el ma-
te a la figura del negocio jurídico; de ahí la crítica que se hace del artículo trimonio, en nuestro sentir, es un negocio jurídico y no un contrato. Véanse EMILIOBETTI,RENATO
~ ; i 113 del Código Civil colombiano, en el sentido de indicar que el matrimo- SCOGNAMIGLlO, ANTONIOBOHÓRQUEZ ORDUZ.
~~
: nio no es un contrato, como lo define la norma, sino un negocio jurídico". 10 Como docente del tema, siempre que llego a este punto me veo ante la dificultad de ofrecer
ili'
~!
a los alumnos una definición correctamente formulada del cuasicontrato; entonces, con el fin
, En este punto vale la pena advertir, con el fin de agregar más elementos de juicio a la de hacer más entendible el concepto, recurro a la idea nemotécnica del "sapo jurídico" para
:,W ti; discusión, que el maestro VALENCIA lEA, siguiendo la tradición alemana, hablaba de un géne- explicar la agencia oficiosa de cómo un tercero, sin tener directo interés en la gestión de un
ro único denominado "negocio jurídico" dentro del cual se incluyen dos categorías, a saber: negocio ajeno, interviene sin ser invitado, en aras de generar un beneficio o evitar un perjuicio
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¡~~ los negocios jurídicos univoluntarios o unilaterales, identificados como actos juridicos, y los < para el titular del interés.
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208 DERECHO DE LAS OBLIGACIONES
ciones encontradas sobre el concepto de cuasicontrato y que resulta más
apropiada, pese a no ser perfecta, destaca la siguiente tomada del Diccio-
nario Jurídico Barron 's: "Quasi contracts, those wich, «unlike true con-
tracts, are not based on the apparent intention ofthe parties to undertake
the performances in question, nor are they promises. They are obligations
created by law for reasons of'justice»"!'. (Bastardilla de! texto). La de-
finición anterior merece también nuestra crítica, porque viola una de las
reglas de la definición, que consiste en que esta jamás debe ser negativa.
S~ predica que cuasicontratos son aquellos que sin ser verdaderos contra-
tos, no se basan en una clara intención de las partes en asumir obligacio-
nes, pudiendo parecer tautológica la definición, porque la pregunta sería:
¿cuáles son aquellos que no son contratos porque no fueron creados por
la voluntad de las partes?
Así las cosas, y con el fin de proponer una definición personal para e!
cuasicontrato, se podría afirmar que este consiste en aquella figurajuridi-
ea fuente de obligaciones por medio de la cual, por razón de las circuns-
tancias específicas univoluntarias o involuntarias, surgen obligaciones para
uno o para varios sujetos de derecho en virtud del principio según el cual
nadie puede enriquecerse sin justa causa a expensas de otro.
Para explicar la anterior definición, diremos que el cuasicontrato in-
discutiblemente es una figura jurídica fuente de obligaciones en el que
obran circunstancias específicas, bien sean univoluntarias, como la agen-
cia oficiosa o el pago de lo no debido, en que interviene una sola volun-
tad; esta es la del agente oficioso o la de la persona que paga indebidamente,
o involuntarias, como e! caso de los comuneros frente a una comunidad
de bienes, verbigracia, los herederos. Generan obligaciones para uno, como
en los dos primeros casos, o para varios, como en el último caso, en virtud
de la equidad que obliga a que nadie puede aumentar su patrimonio en
perjuicio del patrimonio de otro, siendo esto último el verdadero quid de
los cuasicontratos y su razón de ser.
d) El delito como fuente de las obligaciones. En este punto tenemos
que señalar que el origen de! delito romano no corresponde a la estructura
del derecho penal contemporáneo, pues se considera que este versa sobre
la protección de intereses juridicamente tutelados por el Estado, y por con-
siguiente, la vulneración de estos bienes afecta el interés de la colectivi-
dad y la confianza que los ciudadanos han depositado en aquel, en virtud
del pacto social registrado en nuestro Estado social y de derecho.
11 STEVEN GIFIS H., "Barron's Legal Guides", enLaw Dictionary, 5~ed., New York, 2003,
págs. 413-414.
CLASIFICACiÓN DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 209
Para los romanos, el perjuicio o daño ocasionado a los bienes e indi-
viduos podía ser catalogado como ofensas particulares, y en virtud del in-
dividualismo que caracterizó al derecho romano, se distinguió entre de-
litos privados y delitos públicos. Lo anterior reñiría con la estructura de
la dogmática penal actual, en la que el titular de la acción penal es el Estado.
En Roma, recordemos, sin acción no había derecho; de manera que en
tratándose de los delitos privados, el titular de la acción no era e! populus
romanorum, sino el afectado o la víctima, que podía acudir ante la auto-
ridad competente en ejercicio de la acción obligatio ex delictio para soli-
citar una sanción o en su defecto ejercitar una actio infactum y sancionar
los delitos privados 12.
Por consiguiente, en el derecho romano se consideraba que el delito
era una fuente que generaba obligaciones a cargo de su actor, en razón de
la acción que tenía el perjudicado para obtener una indemnización o la
reparación del daño, aspecto que ha evolucionado hasta nuestros días, por
cuanto el sujeto que ocasiona un daño que vulnere el interés juridicamente
tutelado tiene la obligación de reparar e indemnizar. Esta figura se contem-
pla en los diferentes estatutos penales, tanto sustantivos como adjetivos.
e) El cuasidelito como fuente de las obligaciones. En el derecho ro-
mano existieron hechos ilícitos que quedaban por fuera de la categoría del
delito, pues su realización no estuvo precedida por el ánimo nocivo de oca-
sionar el perjuicio, sino que estuvo enmarcada por la falta de diligencia o
por el hecho de no comportarse como lo haría un buen padre de familia,
estando obligado el sujeto agente a observar una conducta determinada.
Las Instituciones de JUSTINIANO señalan algunos casos en particular de cua-
si delitos como la indebida actuación de un juez dentro de un pleito, la
responsabilidad del que lanza objetos desde lo alto!', o del que cuelga ob-
jetos del techo de su casa y la responsabilidad de los barqueros y posade-
ros respecto a los bienes que les eran encargados por sus clientes para su
custodia, eventos para los cuales el perjudicado podría instaurar la acción
12 Véanse HERNÁNDEZ
GIL, op. cit., y VALENCIAZEA, op. cit.
IJ Cabe recordar que en la Roma antigua no había un sistema de disposición de basuras,
como ocurre en nuestras sociedades contemporáneas: todos los desechos del hogar eran lan-
zados por las noches por las ventanas de las casas; de manera que transitar en la noche por Roma
no era un plan agradable ni mucho menos romántico. Para mayor información sobre esta cu-
riosidad véase a JUANESLAVAGALÁN,Roma de los césares, Madrid, Planeta, edición de bol-
sillo, 1998.
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210 DERECHO OE LAS OBLlGAC'ONES·
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CLASIFICACiÓN OE LAS FUENTES OE LAS OBLIGACIONES 211

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infactum 14 para reclamar una indemnización; por consiguien- Antes de elaborar cualquier consideración sobre las fuentes de las obli-
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pretoriana
te, estas situaciones eran fuentes de obligaciones para el sujeto negligente. .
":.[. gaciones en la legislación colombiana, es importante reseñar que el cen-
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1 ~ tenario pero no por ello menos robusto Código Civil colombiano data de
Esta concepción romana sirvió de fundamento para estructurar la res- ~.
1873. Nuestro Código se inspiró en el Código Civil chileno, redactado por
ponsabilidad civil extracontractual con su punta de lanza de la culpa aqui-
liana, toda una teoría de riesgos que entrañan la responsabilidad objetiva
t don ANDRÉS BELLO, que a su vez se nutre del Código Civil napoleónico de
y subjetiva. No obstante, las corrientes actuales del derecho civil sugie-
ren emplear más técnicamente el vocablo 'hecho ilícito' como fuente de kt 1804. Destaca el hecho de que para 1873 Colombia estaba organizada
como un Estado federado, de manera que cada estado tenía su propia le-
gislación civil, que en el fondo compartían las mismas raíces del Código
las obligaciones porque congrega al delito y al cuasidelito, como lo con-
sagra la legislación italiana. ~ Civil chileno, y no fue sino desde 1886, mediante la promulgación de la
Constitución de dicho año, cuando Colombia adoptó la forma de una repú-
§ 2. Estado del arte de la clasificación de las fuentes
de las obligaciones en la ley y la jurisprudencia colombianas
rr blica unitaria y centralizada, lo cual hizo necesario unificar todas las legis-
laciones, entre ellas la civil, y mediante ley 57 de 1887 se adoptó como Có-
l digo Civil de la República de Colombia, sancionado el26 de mayo de 1873.
Resumen: en esta subsección se estudiará cuál es el estado actual de las fuen-
tes de las obligaciones en los sistemas jurídicos positivos de derecho privado en
l· El Código Civil colombiano nació bajo el imperio de la Constitución
el derecho colombiano, y de manera breve se hará una referencia a la jurisprudencia
constitucional y civil colombianas.
!. de 1886, que entre otros aspectos disponía el reconocimiento de la pro-
piedad privada y demás derechos adquiridos; garantizaba también la liber-
tad de empresa y la iniciativa privada; como dato curioso, señalaba que

3. ESTADO DEL ARTE DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

EN LA LEY COLOMBIANA
En la Constitución
A)
1r en Colombia no habría obligaciones irredimibles, y se reconocía también
el derecho de asociación de los ciudadanos". De esta forma, el Código
Civil colombiano con 120 años de vida institucional resistió las múltiples
reformas que se le hicieron a la Constitución de 1886, y subsiste con in-
Política
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creíble vigor. Vio nacer y crecer a la Constitución Política de 1991, sin

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La Constitución Política de 1991 establece que la República de Colom-
bia está organizada como un Estado social de derecho, lo que quiere decir
que está sujeta al imperio de la ley. La Constitución Política es norma su-
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perior, siendo deber de todos los individuos sujetarse a ella y a las leyes
de la República".
Así las cosas, el imperio de la ley se constituye en la égida bajo la cual
deben ampararse los funcionarios judiciales en la administración de jus-
ticia, y por encima de la ley interna solo pueden estar aquellos convenios
internacionales que versen sobre derechos humanos, debidamente ratifi-
cados por el Congreso colombiano, siendo la equidad, la jurisprudencia,
los principios generales del derecho y la doctrina simples criterios auxi-
liares de la actividad judicial".
,. PETIT, op. cit., págs. 465 y 466.
Il Const. PoI., arts, 1° y 4°.
" Id., arts. 93 y 230.
que haya sufrido cambios sustanciales; las pocas modificaciones que en
tal sentido se han presentado especialmente durante el último decenio se
han originado más por la actividad de control de exequibilidad a cargo de
la Corte Constitucional que por el Congreso de la República",
o En este estado de cosas, es importante también indicar que la Consti-
tución Política colombiana vigente no modificó de manera alguna aspectos
relacionados con las fuentes de las obligaciones tradicionalmente cono-
11 Const, PoL de 1886, arts. 30, 32, J7 Y 44.
11 Es de capital y urgente necesidad desunificar los Códigos Civil y de Comercio colom-
bianos, por razones de práctica y actualización jurídica, que bien merecen otro estudio in ex-
tenso. En realidad, no imaginamos a nuestros legisladores discutiendo un nuevo Código Civil
y de Comercio unificados, que son el alma, vida y cuerpo juridico de las relaciones de los suje-
lOSde derecho, cuando existen experiencias tan perversas como los diferentes Códigos Pena-
les, de Procedimiento y estatutos de contratación que han visto la vida duran le los últimos Ires
lustres; frente a ese panorama del mal menor, en mala hora sería mejor dejar las cosas como
están.

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r: i~Jlii 212 CLASIFICACION DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 213
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cidas y sobre las cuales se ha analizado en este texto, sino que bien se po- - De la aceptación de un hecho voluntario de la persona que se obli-
;ilJ!:t dría afirmar que la misma Carta Magna vino a reforzar la institución de ga, como en la aceptación de una herencia o legado; denominémolos actos
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las fuentes de las obligaciones. Se convirtió per se en nueva fuente natu- jurídicos voluntarios y unilaterales.
J:) ) ral de obligaciones y guarda relación con el articulado vigente del Código
- Los cuasicontratos, entendidos como figuras jurídicas que surgen
Civil colombiano, verbigracia, el derecho de libre asociación de los ciu-
sin convención alguna, tema sobre el cual construimos una nueva defini-
dadanos, cómo la familia puede ser creada por un vínculo jurídico y cómo
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, ción arriba.
tiene la obligación de asistir y proteger a los menores; cómo la progeni-
tura responsable implica obligaciones. Por otra parte, está la obligación - Por el hecho de que ha inferido daño o injuria a alguien: los delitos.
de atención gratuita y obligatoria para todos los menores de un año de edad, - Por mandato legal, es decir, por la ley,
y, finalmente, para indicar las obligaciones civiles de origen constitucio-
nal, se enuncia la función social de la propiedad privada, la cual implica De la lectura del artículo 1494, es conveniente subrayar que no se inclu-
obligaciones y el desarrollo del principio del enriquecimiento sin causa ma- yeron los cuasidelitos como fuentes de obligaciones, yerro que se suplió
nifiesto en el penúltimo inciso del artículo 58 de la Constitución Política. mediante el artículo 34 de la ley 57 de 1887, el cual sustituyó al artículo
I¡; Además, prevé que el legislador, por razones de equidad, podrá determi- 2302 del Código Civil, en el sentido de reafirmar como fuentes de las obli-
ij¡ nar los casos en los cuales haya lugar a indemnización por motivos de ex- gaciones aquellas que nacen sin convención y que pueden originar de la
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"

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propiación por interés público; estos son algunos ejemplos representati- ley o de un hecho voluntario de las partes; pero si el hecho es lícito, sería
¡, vos del carácter constitucional de las fuentes de las obligaciones que un cuasicontrato. Ahora bien, si el hecho es ilícito pero cometido con la
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conservan armonía con las fuentes previstas en el ordenamiento positivo intención de dañar, es delito, y finalmente, se incluyó en el inciso final a
colombiano". los cuasidelitos como fuentes de obligaciones, al disponer que si el hecho
era culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituía un cuaside-
B) En el Código Civil colombiano lito o culpa.

Nuestro Código Civil, fiel a la técnica introducida por el sabio vene- Sobre este punto conviene señalar que la doctrina nacional a lo largo
zolano don ANDRÉSBELLO en el Código chileno en el sentido de organizar de los años se ha limitado a afirmar que las fuentes de las obligaciones re-
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las instituciones del Código Civil en cuerpos coherentes, en este punto se conocidas por la ley en Colombia son cinco, a saber: los contratos, los de-
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~. apartó un tanto del Código napoleónico, en la medida en que en un único litos, los cuasi contratos, los cuasidelitos y la ley. Pero deja de lado los actos
1:''l" : artículo, el 1494, estimó que las obligaciones nacían de las siguientes jurídicos unilaterales, los cuales, expresamente, el artículo 1494 incluye
fuentes: además de los cuasicontratos, Este aspecto debe ser revisado, porque, pese
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- Del concurso real de las voluntades de dos o más personas, contra- a que el mencionado artículo reconoce como fuente de las obligaciones la
,.:.' tos o convenciones; podríamos denominarlos genéricamente contratos". aceptación de la herencia que da origen a la comunidad de bienes y se men-

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\' " Const. Poi., arts. 38,42,48,49, 50 Y 59.
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ciona en el artículo 2303 la comunidad junto a la agencia oficiosa y el pago
de lo no debido como los principales cuasicontratos, de la lectura de este
artículo se desprende que la herencia es uno de los tantos casos de comu-
lO Obsérvese que los artículos 1494 y 1495 del Código Civil consideran términos sinóni-
mos los vocablos 'contrato' y 'convención', a pesar de que la doctrina establece que mientras nidad que puede haber, mas no el único .. En efecto, puede haber comu-
el contrato sea fuente de obligaciones, la convención o pacto, a diferencia del contrato, las nidad en la propiedad pro indiviso sin acuerdo previo entre las partes, como
extingue O modifica. Lo cual es bien discutible y no lo compartimos, porque nuestro ejercicio en la propiedad horizontal, que da origen a obligaciones propter rem, o
como abogados nos ha enseñado que en la práctica juridica existe el otrosí al contrato, instru- en tratándose de predios limítrofes cuando ocurren fenómenos como la
mento por medio del cual se pueden introducir nuevas obligaciones a un contrato, y no se trata
accesión, que opera en predios cuyo lindero lo señala una corriente de agua
de otro contrato, ni de un pacto, ni de convención alguna. En suma, consideramos que se deben
emplear dichos términos como sinónimos, bajo el principio de interpretación, segun el cual si que se seca; y la confusión cuando hay bienes muebles de diferentes pro-
el legislador no distingue, al intérprete no le es dado distinguir. pietarios irremediablemente unidos.
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n~ CLASIFICACiÓN DE u.s FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

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Por estas razones se debe considerar que la legislación civil colombiana derechos reales inmobiliarios, en cuanto a que el propietario de un fundo

r¡~¡~ expresamente reconoce el acto jurídico unilateral como fuente de obli-

gaciones. A guisa de ejemplo, las obligaciones del progenitor para con el
no puede alterar las fuentes de agua en perjuicio de sus vecinos (arts. 924
y 1002).
L
recién nacido extramatrimonial no surgen ipso Jacto por mandato de la ley
¡~r per se, sino que debe haber una sentencia de filiación que asigne las obli-
No obstante, haciendo un análisis clasificatorio sobre las fuentes de las
}t:' ~-~. obligaciones, podría afirmarse que tanto el abuso del derecho como el enri-
gaciones que la ley señala, o en su defecto por el acto jurídico unilateral
quecimiento sin causa son fuentes de obligaciones de carácter legal, pues
!o y voluntario que realiza el progenitor del hijo extramatrimonial" al con-
! la ley las consagra, situación que más adelante analizaremos al detalle.
currir al Registro Civil y signar el documento mediante el cual acepta y
reconoce al nuevo ser como su hijo. En estos eventos no estamos frente
C) En el Código de Comercio
a la categoría de cuasicontratos; por tal razón, cuando el artículo 1494
señala como fuente de obligaciones el hecho voluntario de la persona que A propósito del Código de Comercio, se debe poner de resalto que es
se obliga, no está refiriéndose exclusivamente al cuasicontrato como la un estatuto casi cien años más reciente que el Código Civil, y por tanto
:i:: doctrina nacional lo ha hecho ver, sino que se refiere también al acto ju- principios como el enriquecimiento sin causa y el abuso del derecho tu-

il
!¡:
rídico unilateral.

En este punto señalamos que las corrientes modernas consideran que

vieron mejor desarrollo. Sin embargo, no alcanza de manera suficiente a
formular con uniformidad y técnica un cuerpo de las fuentes de obligacio-
nes, como sí se intentó hacer en el Código Civil. Tal ocurrió porque el
¡!i los cuasicontratos no son otra situación diferente del desarrollo del prin-
;'.l código mercantil tiene incorporada una cláusula de remisión a la legisla-
cipio del enriquecimiento sin causa, el cual encuentra a su vez desarrollo
ción civil en el artículo 822, al indicar que los principios que gobiernan
I adicional a los cuasicontratos, entre otros, en los artículos 1525, sobre la
la formación de los actos, contratos y las obligaciones de derecho civil,
prohibición para repetir lo que se haya dado o pagado por objeto o causa
sus efectos, interpretación, modo de extinguirse, anularse o rescindirse,
ilícita con conocimiento del que hace el pago, y los artículos 95 de la ley
, '4 " , serán aplicables a las obligaciones y negocios jurídicos mercantiles, a
153 de 1887, sobre el contrato de azar, y 2" de la ley 50 de 1936, al dispo-
menos que la ley establezca otra cosa.
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ner sobre la nulidad absoluta e! poder alegarse de manera oficiosa; garan-
IJ tiza, entonces, la posibilidad de resarcir e! perjuicio que se ocasiona". En consecuencia, las fuentes de las obligaciones previstas en el Códi-
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I~ go Civil colombiano son aplicables para el Código de Comercio y, por

1('~ Así mismo, como fuente moderna de las obligaciones se tiene también ende, se puede afirmar que la obligación comercial colombiana tiene las
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el abuso del derecho, en el sentido de que todo aquel que abuse de los dere- mismas fuentes de la obligación civil del país, explicadas al detalle en el
~¡ chos que la ley le reconoce debe reparar el perjuicio ocasionado. Este prin- numeral anterior. No sin antes agregar también, que el legislador mercantil,
cipio, de desarrollo posterior a la expedición de! Código Civil colombia- en el artículo 830 del estatuto comercial, incluyó expresamente el abuso
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lO,
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no, no está expresamente consagrado en él, como sí acontece en el Código del derecho como fuente de las obligaciones, como que el sujeto que abu-
f: de Comercio. Sin embargo, existen artículos que lo desarrollan en el esta- sara de sus derechos estaría obligado a indemnizar los perjuicios que causa-
~::-
~;

I~:!
tuto civil, tales como los artículos 262 y 315, numeral 1, sobre los derechos
de la patria potestad, en el sentido de que el abuso del poder de reconven-
re; en igual sentido, en el artículo 831 consagró que nadie podría enrique-
cerse sin justa causa a expensas de otro, y aunque en la norma se omitió
Ir;: ción del padre sobre el hijo constituye causal para poner fin a la patria expresamente la obligación de indemnizar de la interpretación teleológi-
potestad; artículo 628, sobre la remoción del tutor o curador por mala ad- ea de la redacción hecha por el legislador ; se entiende que concurre la ac-
ministración de los bienes bajo su cuidado; o las normas pertinentes sobre ción in remverso en favor del perjudicado para reestablecer las cargas,
como acontece con la acción cambiaria prevista en el artículo 786 del
11 No olvidaemos que en tratándose de hijos matrimoniales, se presume por mandato le- mismo estatuto, en el sentido de que el último tenedor de un título valor
~ 1i
~I,
gal que el padre es el esposo de la madre, y el obligado en vía de regreso que lo haya pagado pueden cobrar 10 que
22 VALENCIA ZEA, op. cit, págs, 320 y 32 L en virtud de él deban los demás signatarios del título valor; o el artículo

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~'~~~ 216 DERECHO DE UlS OBLIGACIONES
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r'li~ 105 del mismo estatuto, que confiere en el inciso 2° la potestad para que el decenio del treinta del siglo pasado la Sala de Casación Civil de la Corte

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los terceros de buena fe, en tratándose
o causa ilícitos puedan hacer efectivos
que a los asociados les sea admisible
de nulidades societarias por objeto
sus derechos contra la sociedad, sin
oponer la nulidad.
Como aspecto novedoso del estatuto mercantil, vale la pena subrayar
Suprema de Justicia sobre la materia, a más de la reciente labor de la Cor-
te Constitucional en su función de control de exequibilidad.

A) Jurisprudencia constitucional
de las obligaciones
sobre las fuentes

l.: que el acto jurídico unilateral se plasmó expresamente como fuente de obli-
gaciones, al desarrollar a partir del artículo 619 la pertinente a los títulos
valores y del 845 la oferta o propuesta, como un proyecto de negocio jurí-
dico que una persona formula a otra; y a renglón seguido, en el artículo
846, al disponer que la oferta será irrevocable so pena de indemnizar los
t perjuicios que con la revocación se ocasionen al destinatario. Por tal razón
se debe considerar que para la legislación comercial colombiana el acto
I jurídico unilateral es fuente de obligaciones; en este caso, para el oferente
y el creador del título valor. Se añade también como fuente novedosa de
obligaciones en el derecho mercantil colombiano la buena fe precontrac-
rual, con fundamento en lo dispuesto en el artículo 863, siendo obligación
de las partes proceder de buena fe exenta de culpa en el período precon-
tractual, so pena de indemnizar los perjuicios que se ocasionen.
Finalmente, sobre el particular baste señalar que el Código de Comer-
l. cio, en el artículo 7°, dispone que los tratados o convenciones internacio-
nales de comercio no ratificados por Colombia, la costumbre mercantil
(í:
¡.'
:~; internacional que cumpla ciertos requisitos" y los principios generales del
a¡ ~ derecho comercial podrán aplicarse a las cuestiones mercantiles. Así pues,
[¡ \ podrían considerarse ampliamente dichos fenómenos como fuentes de
~~¡:; obligaciones mercantiles.
t: ~:
.1 : 4. LA JURISPRUDENCIA24
:-
1~ '
Indiscutiblemente la jurisprudencia colombiana ha sido un motor vi-
tal para el desarrollo de las fuentes de las obligaciones en el derecho co-
'1:, .
Pese a que la Corte Constitucional no es el tribunal competente en ma-
teria de casación civil, es importante mencionar que dentro de su actividad
de guarda constitucional ha expedido varias sentencias, en las que se ha
desarrollado de una forma u otra el tema de las fuentes de las obligacio-
nes. En esencia, la Corte Constitucional acepta las fuentes tradicionalmen-
te existentes en nuestro sistema jurídico; en efecto, en la sentencia T -044
de 1996 Cexp. T -81592, M. P. José Gregorio Hernández Galindo), la Cor-
poración aceptó la existencia de la agencia oficiosa como fuente de obliga-
ciones, específicamente en tratándose de la agencia oficiosa dentro de la
acción de tutela, fundada en la imposibilidad de defensa de la persona en
cuyo nombre se instaura la acción, con el fin de garantizar el derecho de
acción por encima de las formalidades externas; en este mismo sentido,
téngase presente la sentencia T -950 de12008, con ponencia del Dr. Jaime
Araújo Rentería, en la que señaló la Corte que únicamente las circunstan-
cias de indefensión e imposibilidad fisica o mental del afectado dan pie
para configurar un agente oficioso, En esta sentencia laCorte precisó como
elementos normativos de la agencia oficiosa la declaración del agente ofi-
cioso de actuar como tal y la circunstancia real que se desprenda del es-
crito de tutela en la medida que el sujeto titular del derecho fundamental
no está en condiciones de proceder en defensa de sus derechos.
Empero, la misma Corte ha hecho pronunciamientos relacionados con
acto jurídico como fuente de obligaciones; entre ellas destacan las senten-
.r·
cias T -191 de 27 de abril de 1995 (exp. T -55461, M. P. José Gregorio Her-
nández Galindo), por cuyo medio se estudió el acto de reconocimiento de

.~ lombiano, especialmente en lo que atañe al desarrollo de principios como
el enriquecimiento sin causa y el abuso del derecho. Resulta de impor-
tancia la producción de jurisprudencia que en tal sentido ha hecho desde
!l Véase C. de Co., ano 3°.
" Lamentablemente, en nuestra jurisprudencia el asunto de la clasificación de las fuentes
de las obligaciones es un tema secundario, por no decir que de tercer nivel, siendo de mayor
importancia las fuentes propiamente dichas que la elaboración de una teoría sobre su clasifi-
cación.
un hijo como productor de efectos jurídicos y por ende obligaciones deri-
vadas de la filiación, por provenir de la convicción interna del padre, como
acto de expresión de la voluntad, y T -138, de 3 de abril de 1998 (exp. T-
152.005, M. P. Jorge Arango Mejía), en la que se abordó en particular el
tema de las fuentes de las obligaciones, especialmente, en lo concerniente
al pagaré como expresión unilateral de la voluntad, tendente a generar obli-
gaciones. También se refirió la Corte en la sentencia C-542 de 24 de mayo
de 2005 CM.P. Humberto Antonio Sierra Porto), al resolver sobre la exe-
quibilidad del artículo 25 del Código Contencioso Administrativo, en el

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~I!.'1' 218 DERECHO DE LAS OBLIGACIONES CLASIFICACiÓN DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 219
'~I¡·tt:
L!tJ._1'!
'~~V~'I sentido de que los actos de la administración eran fuentes de obligacio- de voto del magistrado Jaime Araújo Rentería a la sentencia C-370 de 2006
FiI", nes, y en ciertos casos los conceptos emitidos dentro de la administración
'~t!~t.:il (exp. D-6032, M. P. Manuel José Cepeda Espinosa y otros), por cuyo
'Iv"), podían ser vinculantes. medio se resolvió la exequibilidad de la ley 975 de 2005, erróneamente
'1r(r
j~..i En ilación de lo anterior, consideremos también la sentencia C-054 de denominada de Justicia y Paz, expone que en virtud del delito las vícti-
,
¡ .
3 de febrero de 1999 (exp. D-2121, M. P. Vladimiro Naranjo Mesa), en mas o perjudicados tienen derecho a saber la verdad de los hechos, el
I'!
la que al estudiar una demanda de exequibilidad contra la ley tributaria, la derecho a la justicia y el derecho a la reparación del daño, Por ende, la
Corte se refirió al principio de la buena fe, que consiste no solo en actuar verdad, la justicia y la reparación son obligaciones que surgen del ilícito
sin dolo ni culpa, sino que además se requiere en toda actuación un míni- penal, como bien se pronunció al respecto la Subcomisión de Prevención
mo de prudencia y atención de cuidado con el fin de evitar el perjuicio. de Discriminaciones y Protección de Minorías de la Comisión de Dere-
Señala que la culpa grave en materia civil se asimila al dolo y es fuente de chos Humanos de la ONU en el informe final sobre la impunidad de los
responsabilidad civil; por ende, la carencia de diligencia y cuidado en el actores de violaciones de-derechos humanos (derechos civiles y poi íticos,
"1
¡ cumplimiento de las propias obligaciones y en general del actuar huma- res. 119 de 1996).
¡ no, manifiesta la Corte, desvirtúa el principio de la buena fe y es fuente de
obligaciones y de responsabilidad juridica. B) Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia sobre
La Corte Constitucional también reconoce y acepta como fuente de las fuentes de las obligaciones
obligaciones al contrato; así, la sentencia T-605 de 12 de diciembre de 1995
(exp. 77264, M. P. Antonio Barrera Carbonell), por cuyo medio se resol- Indiscutiblemente la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema de
vió una acción de tutela interpuesta por el conocido cantante Juan Carlos Justicia ha dado impulso vital al desarrollo de las fuentes de las obliga-
l· Coronell contra una empresa discográfica. Resolvió la Corte que el con- ciones durante un siglo de jurisprudencia de este alto tribunal. Por razo-
¡ti I ~
trato bilateral era fuente de obligaciones recíprocas e implicaba un grado nes de extensión del capítulo no es posible analizar en detalle cada una de
):¡ de limitación de la libertad de las partes; remataba que la acción de tutela las diferentes providencias emanadas sobre fuentes de las obligaciones;
era improcedente para suspender los efectos de un contrato dada la auto- sin embargo, con el fin de dar al lector fuentes de consulta y de referencia,
:;! ; nomía de la voluntad negocial; y la importante sentencia C-622 de 4 de se procederá a elaborar una breve relación de providencias que desarro-
~:; noviembre de 1998 (M. P. Alejandro Martínez Caballero), por cuyo medio llan el tema de las fuentes de las obligaciones en el derecho privado co-
"1: ¡
ni
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se resolvió la exequibilidad de la ley 222 de 1995 y sentó doctrina sobre
la libertad de contratación de los ciudadanos.
lombiano, a saber:
a) Sobre el enriquecimiento sin causa
,111: t La Corte también se ha pronunciado sobre las fuentes de obligaciones
~', II intemacionales para el Estado colombiano, como aconteció en la senten- - Sentencia de 26 de abril de 1995, exp. 4193, M. P. Héctor Marín
1 ! Naranjo (agencia oficiosa).
I~
;; I
cia C-1189 de 13 de septiembre de 2000 (M. P. Carlos Gaviria Díaz), por
cuyo medio se resolvió sobre la exequibilidad de los artículos 13, 15 Y 17 - Sentencia de 11 de marzo de 2004, exp. 7582, M. P. JOS\!Fernando
del antiguo Código Penal, sobre materia de la territorialidad de la ley. La Ramírez Gómez (enriquecimiento sin causa) .
.í\! " COJie manifestó que los tratados públicos, la costumbre internacional y los
¡ti· - Sentencia de 30 de julio de 2001, exp. 6150, M. P. Carlos Ignacio
principios generales de derecho aceptados por las naciones civilizadas eran
fuentes de obligaciones para los Estados. Así las cosas, se podría consi- Jaramillo Jaramillo (enriquecimiento sin causa).
derar que para el derecho privado interno dichos eventos podrían ser fuen- b) Sobre el abuso del derecho
tes de obligaciones, en la medida en que el Código de Comercio en el
- Sentencia de 9 de agosto de 2000, exp. 5372, M. P. Jorge Antonio
artículo 7°, los acepta dentro de nuestro ordenamiento jurídico.
Castillo Rugeles. En esta sentencia la Corte señaló que el demandado obró
"

:1.
No obstante, y como se expondrá en la parte final del capítulo, los dere- de mala fe en la etapa precontractual y abusó de su derecho de acreedor
í1 :~ chos humanos son fuentes de obligaciones civiles. En efecto, el salvamento al celebrar un contrato de dación en pago.
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220 DERECHO DE LAS OBLIGACIONES CLASIFICACiÓN DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 221
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- Sentencia de 2 de agosto de 1999, exp. 5200, M. P. Nicolás Becha- -Sentencia de 9 de noviembre de 2005, exp. 41001-31-03-001-2002-
fa Simancas,
I:'¡~ 08463-01, M. P. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo (la promesa de con-
- Sentencia de 22 de febrero de 1995, exp, 4345, M. P. Carlos Este-
r.. trato, el título y el modo).
ban Jaramillo Schloss, d) Sobre los actos y hechos ilicitos
- Sentencia de 15 de abril de 1969, M. P. Guillermo Ospina Fernán- - Sentencia de 30 de septiembre de 2004, exp. 7142, M. P. Pedro
dez, Octavio Munar Cadena (el cuasidelito).
- Sentencia de 24 de marzo de 1939, M. P. Ricardo Hinestrosa Daza.
- Sentencia de 23 de septiembre de 1993, exp. 3961, M. P. Pedro
c) Sobre la declaración de voluntad Lafont Pianetta (el acto ilícito).
, -- Sentencia de 25 de abril de 2005, exp. 0989, M. P. Jaime Alberto - Sentencia de 6 de diciembre de 1993, exp. 4064, M. P. Carlos
i:j Arrubla Paucar (contrato de compraventa). I Esteban Jaramillo Schloss (el acto ilícito).

l
1,

11'1
1I'
I¡I
- Sentencia de 16 de diciembre
(estipulación para otro).
de 1947, M. P. Hernán Salamanca

- Sentencia de 14 de marzo de 2001, exp. 6550, M. P. Jorge Santos

Ballesteros(autonomía de la voluntad).
1

I
- Sentencia de 23 de marzo de 1999, exp. 5089, M. P. Rafael Rome-
ro Sierra (responsabilidad civil extracontractual).
- Sentencia de 27 de marzo de 2006, exp. 91001, M. P. César Julio
Valencia Copete (la indemnización de perjuicios).
- Sentencia de 31 de julio de 2000, exp. 5403, M. P. Jorge Antonio I e) Sobre la ley
,';

'~,1 ,L
Castillo Rugeles (la voluntad negocial).
- Sentencia de 4 de abril de 2001, exp. 5716, M. P. Jorge Antonio
I~ - Sentencia de 7 de marzo de 2006, exp. 3992, M. P. Javier Tamayo
Jaramillo.
Castillo Rugeles (la oferta).
i:; -Sentencia de 14 de febrero de2005, exp. 200201051-01, M. P. Liana
- Sentencia de 8 de marzo de 1995, exp. 4473, M. P. Pedro Lafont
t!
f~
Pianetta (la oferta).
Aída Lizarazo Vaca, Sala Civil de Decisión, Tribunal Superior del Dis-
trito Judicial de Bogotá (sobre los derechos de los consumidores"),
- Sentencia de 8 de noviembre de 1995, exp. 4990-1, M. P. César Julio
[;, Valencia Copeta (el contrato de cuenta bancaria). - Sentencia de 14 de diciembre de 2004, exp. 11001319900120001
1710 1, M. P. José Alfonso Isaza Dávila, Sala Civil de Decisión, Tribunal
~ r' - Sentencia de 4 de noviembre de 1998, exp. 4248, M. P. Héctor
L¡ Superior del Distrito Judicial de Bogotá (sobre competencia desleal).
J~l !
Marín Naranjo (la promesa de contrato).
- Sentencia de 19 de diciembre de 2005, exp. 005001, M. P. César
l.~, Julio Valencia Copeta (la sucesión testada).
SECCIÓN SEGUNDA

;~! - Sentencia de 30 de octubre de 200 1, exp. 5851, M. P. José Fernan- § 3. Lasfuentes de las obligaciones en el derecho comparado
do Ramírez Gómez (promesa por otro).
- Sentencia de 18 de marzo de 2003, exp. 6892, M. P. Jorge Santos Resumen: en esta sección haremos una aproximación a las fuentes de las obli-
Ballesteros (el contrato de agencia comercial). gaciones en algunos de los estatutos jurídicos civiles vigentes en otros países y de
-Sentencia de 4 de febrero de 2000, exp. 5350, M. P. Nicolás Bechara mayor importancia, analizados por bloques, como el derecho continental europeo,
Simancas (el contrato comercial y el contrato civil y sus obligaciones). el derecho latinoamericano y el derecho norteamericano con el fin de establecer
f~· - Sentencia de 19 de noviembre de 2001, exp. 5978, M. P. Jorge " A propósito de la reforma alemana al derecho de obligaciones sobre la responsabilidad
I~i;, ;¡ Antonio Castillo Rugeles (las fuentes de las obligaciones en general y el de los productores respecto de sus productos, aunque. no tenga vínculo contractual con el
~I J~.' consumidor.
".! contrato).
1;1
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222 DERECHO DE LAS OBLIGACIONES
~I
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CLAS'FleAc.ON DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

resulte necesario buscar una integración entre estos dos estatutos jurídi-
223

i,¡J(' cuando menos, pura el derecho positivo, cuáles son las fuentes de las obligacio-
\'j.'f.¡r,.', ; nes aceptadas y de esta forma dar al lector una visión global sobre la materia. ',1," cos en aras de un supra Código Civil europeo, Esta situación para los lati-
,o¡ " '1 ' noamericanos es preocupante, pues los códigos nacionales, en particular el
1:,I~!' ':~, .
:1'J. ;, ',¡' 5. LASFUENTES
DE LASOBLIGACIONES
ENELDERECHO Civil colombiano, pese a su vigencia, no guarda completa armonía con
el Código de Comercio y es necesario realizar la unificación y actualiza-
"¡"; ~. .' EUROPEO
CONTINENTAL
ción de tales estatutos conforme a las últimas tendencias y necesidades de
;1'. !
'

El derecho europeo continental ha sido a lo largo de la historia el faro las relaciones jurídicas contemporáneas.
, I

1 :
que ha iluminado el desarrollo jurídico de nuestro país, y en los últimos
decenios, por acción de la Corte Constitucional y la adopción del pensa- A) En el Código Civil alemán
miento de estudiosos.de la talla de DWORKIN y RAWLS,entre otros, aunado Dicho estatuto, vigente desde ello de enero de 1900, constituye junto
por el efecto de la globalización de las relaciones de producción y de inter- con los Códigos Civiles de Francia e Italia, los ordenamientos de derecho
, cambio entre el Tercer Mundo y el primero, el derecho colombiano ha
"
civil más importantes del derecho europeo continental. La diferencia entre
puesto sus ojos en las fuentes del derecho anglosajón y en las nuevas di-
".
¡)1 ellos consiste en que mientras el Código Civil francés es el estatuto de
rectivasjurídicas de la Unión Europea. mayor antigüedad y fue el primero en ordenar bajo la técnica jurídica en
11 La reforma más importante que se le ha dado recientemente al dere- el mismo cuerpo normativo el derecho civil francés e influyó decisivamente
~;I cho de obligaciones en Europa aconteció en 2002 en Alemania, con la
H¡ en las legislaciones civiles latinoamericanas, el Código Civil italiano es
trascendental modificación que se le hizo al derecho de obligaciones ale- el más moderno y el más técnico y referente obligado para las legislacio-
1
1. , ,
mán que empezó a regir desde el O l de enero de dicho año con el fin de nes modernas y el Código alemán es el más universal de los tres, hasta el

'1 ¡,'
"europeizar" el derecho alemán y convertirlo en la punta de lanza de un
¡
,

¡
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'.
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proceso para lograr la expedición de un Código Civil europeo único. Como
punto de que ha logrado influir significativamente en el common law y en
las codificaciones asiáticas y es referente para los Códigos Civiles de Japón
"
i'l r l'
,
lo afirma CARlvIEN LÓPEZ(de la firma de derecho germano-español Artz &
López), las razones de la reforma apuntan básicamente a integrar la nor-
,.: y de China.
íj ¡ El Código Civil alemán (Bürgerliches Gesetzbuch), también conoci-
""1'.; ~
1
mativa sobre contratación, integrar al derecho positivo alemán las direc- do por las siglas BGB, como rango distintivo ante los otros dos estatutos
~.¡ J , tivas de la Unión Europea sobre protección a consumidores y usuarios y mencionados, dedica al Libro u al derecho de las obligaciones sin tener
tl
¡ ~t a codificar la jurisprudencia alemana sobre derecho privado". una parte general sobre la materia, mientras que los otros estatutos dedi-
.. ,1 ti,:t La unificación del Código Civil europeo" es una necesidad sentida. can al tema sus libros finales y les conceden una parte general y una es-
, 1-;
; , Para tal fin existe la Comisión Landa, liderada por el profesor danés OLEF
~~'; pecial que privilegian el derecho de bienes el cual se estudia antes que el
,~~ : LANDa,que trabaja sobre la base del libro Cuarto del Código Civil italia- derecho de obligaciones. Quizás porque para el derecho alemán preva-
¡:', . no, que, para muchos es el estatuto civil más universal que existe, entre lecen las relaciones de colaboración sobre las relaciones de pertenencia,
';,\
i otras razones, por unificar en un solo cuerpo el derecho privado y el co- en la medida en que el vocablo schuldverhdltnisse, por algunos traducido
n~:
,;'r ;{
;,
'! mercial. El asunto es que con la reforma alemana en rigor desde 2002 y ',"1 erróneamente como 'obligación', tiene un concepto más amplio que el de
1," ante el más de medio siglo de vigencia del Código Civil italiano a lo mejor la simple 'obligacióu'", porque incluye la idea de relación obligatoria y la
'l. '
',/
¡i( '1
;t
CARMENlÓPEZ, "ley de modernización del derecho de obligaciones
26 del Código Civil ,.~ 21 Sobre este tema se recomienda la lectura del artículo del profesor de la Universidad de
'r.ll: ,: alemán". en www.arlzlopez.com/silesidownloads/smg.pdf :j BERNAEUGENBUCHE', "La diversidad de significados de Shutdverháltnis (relación jurídica
1 -t ' " Al lector que desee profundizar este tema se le invita a leer el excelente artículo del nota- :I~~' obligatoria) en el Código Civil alemán y las tradicionales fuentes extralegales de las obliga-
i.'.•J'. ~ rio barcelonés ÁNGELSERRANODENICOLÁS,hllp:www.¡uridicas.unam.mxlpublica/librev/rev/ ~t ciones", en Revista para el Análisis del Derecho, Barcelona, octubre de 2006, edición virtual
"
':1,

podium/cont/Ll /pr/pre ! .pdf H http.www.indret.com/pdflllil _es.pdf

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224 DERECHO DE LAS OBLIGACIONES

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CLASIFICACiÓN DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 225 I
k~ manera como los individuos concurren al mundo del derecho surgiendo Como aspecto trascendental dentro del tema tratado en este artículo,
,~J:.;,:, obligaciones a su cargo, la reforma alemana dejó en general vigentes como fuentes de las obliga-
li:l ;f.
El Código Civil alemán a partir del artículo 241 regula el tema de obli- ciones la clasificación propia de fuentes voluntarias e involuntarias, es
f~: :
~!
/.•', I
gaciones; fuentes de ellas de manera genérica son los contratos, los actos decir, el negocio jurídico (art. 305) y el acto ilícito (art. 823). Sin embar-
f. i
f .
, ilícitos, el enriquecimiento sin causa, la voluntad unilateral y las recom- go, abrió el espectro para incluir como fuentes de obligaciones las fuentes
V: extra legales -nótese bien- doctrina novedosa, en la medida en que la
pensas públicas, es decir, este ordenamiento goza de un sistema dual de
I
11'
!I' . clasificación tradicional tiene como fuente remota de todas las obligacio-
obligaciones. Grosso modo, existen unas fuentes de obligaciones de ori-
gen voluntario y otras de origen involuntario, reguladas en normas gene- nes la ley. De manera que se introducen como fuente de las obligaciones
rales y en otros eventos mediante normas que otorgan soluciones a casos los desarrollos de lajurisprudencia alemana manifiestos en la teoría de la
~¡ particulares. Así, en el artículo 311 se regula el negocio jurídico enmar- responsabilidad fundada en la confianza y sobre cómo la aparente creen-
cado en el concepto de la relación obligatoria; abarca este una concepción cia pública de relaciones contractuales entre sujetos de derechos puede obli-
",j más amplia que la que tradicionalmente se hace del contrato en nuestra gados para con terceras personas' 1, las relaciones contractuales de hecho",
:1 doctrina nacional. las relaciones obligatorias de carácter negocial" y lo más novedosa: la in-
,'1
:u
En este punto del análisis, es importante señalar que actualmente el fracción a los deberes de los sujetos de derecho, pues le corresponde al deu-
Código Civil alemán ha retornado una importancia toral dentro del dere- dor indemnizar si quebranta alguno de los deberes de la relación contrac-
cho civil mundial, pues desde 1978 empezó a gestarse en Alemania la nece- tual (aI1. 280)l4, y la infracción a los deberes de protección de los sujetos
sidad de una reforma a dicho estatuto, especialmente en materia de obli- de derecho,
gaciones, liderada por el entonces ministro de justicia Hans-Jochen Vogel, En conclusión: la reforma al estatuto civil alemán marcó un nuevo hito
\
la cual, luego, se hizo más urgente porque era necesario incorporar al dere- en cuanto al derecho de obligaciones, aspecto que sin lugar a dudas es de
cho positivo alemán las Directivas de la Unión Europea sobre la garantía
i
~;¡:, en la ventas de bienes de consumo 1999-44, sobre el comercio electróni- - " Se ha considerado que la teoría de la responsabilidad que se fundamenta en la confian-
co 2000-31 y sobre el retraso en el cumplimiento de las obligaciones co- za tiene origen en la jurisprudencia alemana; sin embargo, el profesor EUGENBUCflERconsi-
"
1, '
dera que dicha teoría es de creación suiza, y su origen es de 1994, cuando se resolvió un pleito
1,; \ merciales 2000-35. De manera que la reforma al libro de obligaciones"
~:'l
, entre la compañia de transporte Swiss Air y una empresa aparentemente filial de esta, encar-
se hizo realidad a mediados de 2001 Yentró en vigencia a partir del 10 de
:~;;;, gada de suministrar alojamiento y planes turísticos, y el efecto que esa aparente vinculación
"'1 ~
enero de 2002, constituyéndose en la reforma legislativa más importante
que se haya hecho en material de obligaciones en épocas recientes y hoy
I generó en el público,

[1: día faro para los estudiosos de la materia.

" En este punto obsérvese que no se habla de contrato como suma de voluntades, sino de
contratos de hecho, El caso más referido es el del polizón que aborda un crucero; al ser des-
'?r.":\i A manera de información general, cabe señalar que los principales pun- cubierto, está sin lugar a dudas en la obligación de pagar el valor correspondiente al tiquete
del transporte,
,')
f ~:
tos de la reforma vigente desde 2002 al Código Civil alemán recayeron en
el derecho de prescripción de acciones, la responsabilidad por incumpli- Jl En este caso se contemplan los perjuicios que pueden surgir para las partes en la etapa
I
~ R ¡
miento, las obligaciones de saneamiento, la incorporación de las directivas precontractual, en cuanto en tal etapa una parte le permita a la otra influir en sus derechos y
11!
,~~ .i ,
de la Unión Europea indicadas y la incorporación de leyes sobre protec-
',1 esta influencia genere un daño, o la responsabilidad que nace de un contrato inválido, la rup-
¡" ción de consumidores", aspecto sobre el cual conviene anotar que en Fran- '¡ tura de la etapa de negociación de manera injustificada o el contrato celebrado sobre inequi-
~ ~.~ ~.. j '". dad y con rompimiento del equilibrio de las partes, Sobre este tema vale indicar que el Código
¡;,f:¡ . cia ya se había incluido en su Código Civil en 1998. de Comercio colombiano, en el articulo 863, consagra la teoría de la buena fe precontracrual,
El artículo 868 contempla la posibilidad de revisión del contrato mercantil cuando hayan cir-
"Vale la pena indicar que el Libro I también tuvo reformas en lo que atañe a los derechos
"l
., cunstancias extraordinarias que rompan el equilibrio contractual.
¡~" '1'

"1;.1: sobre prescripción de acciones, " El Código Civil alemán puede consultarse en hup.www.iuscomp.org/gta/statutes/
,. Sobre este tema, en Colombia se tiene el decreto legislativo 3466 de 1982 -Estatuto BGB,htm. Para la fec.ha de redacción de este trabajo, solo existe una la traducción oficial de
del Consumidor-e- y la circular II del 9 de mayo de 1992 de la Superintendencia de Industria manera parcial de la reforma al idioma inglés, y la traducción oficial al idioma castellano se
y Comercio, esperaba para finales de 2008,

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IIIJ, 226 DERECHODELASOBLIGACIONES
CLASIFICACiÓN
DELASFUENTES
DELASOBLIGACIONES 227
, I::)~,
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),i~4 obligatorio estudio y consideración para adaptar el derecho privado co-
nadas obligaciones contractuales, y desarrolladas a partir del artículo 110 1,
.~~
1,
Yun segundo gran grupo, que hace referencia a aquellas obligaciones que
lombiano a las tendencias modernas. Pero toda esta reforma debe hacer-
se originan sin que haya de por medio un convenio de voluntades del que se
se dentro de un proyecto serio y responsable; que no se trate simplemente
obliga, ni del obligado, a las cuales hace relación en particular técnica le-
de modificar o reformar leyes por el simple prurito de legislar de manera
gislativa el artículo 1370. Se incluyen específicamente entre estas la ley
}l inarticulada, como es usual en Colombia (lamentablemente, se debe afir-
-r-Y, gr., las obligaciones que esta reconoce para propietarios, vecinos o
1: mar país de leyes y leguleyos), sino por la necesidad de acercar las insti-
tutores legales- y las obligaciones que nacen de un hecho personal de
i: tuciones al primer mundo y poder tener una presencia en el concierto jurí-
'>1
quien se obliga, dentro de las que se encuentran los cuasicontratos, los de-
dico mundial".
Ji
.r.
litos y los cuasidelitos. ,
'1' El estatuto francés recoge toda la tradición romanista de las fuentes de
B) En el Código Civi/francés
,'ti: ' las obligaciones, de tal forma que relaciona expresamente las siguientes:
HI "Ma vraie gloire n'est pas d'avoir gagné quaramte
batailles; Waterloo effacera le souvenir de tant de
artículos 1371, cuasicontratos; 1372, agencia oficiosa; 1377, pago de lo
no debido, 1382; delito; 1383, cuasidelito.materia a la que se le introdu-
ni;
q.¡ victoires. Ce que rien n' effacera, ce qui vivra éternel-
lement, cest mon Code Civil"".
jeron modificaciones mediante la ley 305 de 2002 en materia de respon-
sabilidad civil",
ir! : El Código Civil francés, también conocido como el Código napoleó- Es importante indicar también que mediante la ley 389 de 1998 se le
u; nico o Código francés de 1804, es sin lugar a dudas la pieza jurídica más
importante del derecho moderno, porque agrupó en un único cuerpo nor-
agregaron al Código Civil francés los artículos 1386-1 y subsiguientes, que
introducen de manera novedosa la responsabilidad de los productores por
;I! ; mativo de manera técnica y codificada la herencia y el legado del derecho razón de defectos en sus productos, bien sea que esté o no ligado por medio
¡¡ .:
,1,1: romano y la costumbre jurídica francesa, fuente de derecho, adicionando de contrato con la víctima; de donde la obligación del fabricante deriva
" 11
,.~:,)
~ ,. 4
, un concepto moderno de racionalismo e iusnaturalismo con el respeto por
la libertad individual de los ciudadanos y la propiedad privada como un
del contrato o de la ley en virtud del deber de calidad que está obligado a
conservar para elaborar sus artículos, aspecto que también adoptó la re-
l· l.

1: derecho inalienable de todo individuo. Se logró de esta forma unificar el de- forma alemana, como se indicó; reglamentación que urge también sea
i \: recho francés desde la visión de jueces y litigantes como lo fueron los puesta en práctica en el derecho colombiano, pese a los avances que en tal
:)\ \
miembros de la comisión redactora TRoNcHET,PRÉAMENEAU, PORTALlSY sentido han tenido la jurisprudencia y el gobierno colombianos por me-
, i.~ i';.

: 1,[ dio de la Superintendencia de Industria y Comercio.

r ,1
'l,lr MALEV1LLE,
Dicha normativa distingue dos grandes grupos de obligaciones, a sa-
ber: en el primer grupo, aquellas cuya fuente son los contratos, denomi-
C) En el Código Civil español

Tal estatuto, que data de 1889, en el Libro Cuarto desarrolla todo lo

"l~' l
I':~
::\
JIPara quien esté interesado en leer más sobre la reforma al Código Civil alemán, lo in-
vitamos a leer los siguientes artículos: del profesor alemán HANSSHULTE-NOLKE, "Tbe new
german law obligations and introduction" en http: www,iuscomp/org/gia/literature/shulte-
, relacionado con las obligaciones, y en particular en el artículo 1089 men-
ciona como fuentes de las obligaciones: la ley (destaca que las fuentes
,11',: noelke.htm; y los del profesor español ALBERTLA MARCAy MARQUÉS, "La modernización del de-
legales no se presumen, sino que son expresas en la ley arto 1090), el con-
" !;\
I¡!~ recho alemán de obligaciones: la reforma del BGB" y "Entra en vigor la modernización del dere- trato (que genera obligaciones con fuerza de ley para las partes contratan-
'11,< cho alemán de obligaciones", en Revista para el Análisis del Derecho, abril de 200 I y enero tes arto 1091), el cuasicontrato, los actos y las omisiones ilícitos (cuyas obli-
, i1!' ,
~li . ; de 2002, respectivamente, Barcelona, edición virtual: http:www.indret.com gaciones se regirán por el Código Penal y no por el civil, arto 1092 l8) o que
::~¡':: J6 "Mi verdadera gloria no consiste en haber ganado cuarenta batallas; Waterloo borrará

j W i ,; el recuerdo de tantas victorias, Lo que nadie borrará, aquello que vivirá eternamente, es mi n El Código Civil francés puede consultarse en la web: www.legifrance.gouv.fr
Código Civil", Frase atribuida a Napoleón Bonaparte durante su destierro en la isla de Santa
1I Según reforma hecha por la ley orgánica 10 de 1995, que introdujo reformas de tipo penal
Elena. Instituto Napoleónico México-Francia, Les derniers moments de Napoléon, Paris, AI-
"¡ljtt mand Colin, 1, pág. 290, http://www.illmjorg/merejcol1slll.htm < en España,
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'I,J,~;¡, 228 DERECHO DE lAS OBLIGACIONES CUlSIFICACIÓN DE UlS FUENTES DE UlS OBLIGACIONES 229

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;\" ,1,

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en ellos intervenga cualquier persona con culpa o negligencia". En este
sentido es claro que existe en la clasificación de las fuentes del derecho
español una fuerte tradición rornanista en cuanto al origen de las obli-
gaciones. Téngase presente que el acto ilícito puede ser no solo por ac-
idóneo para producirlas, de conformidad con el ordenamiento jurídico
(arts. 433, personas obligadas a brindar alimentos; 651, legado de cosa
onerosa de un tercero; 2028, gestión de negocios ajenos; 2033, pago de lo
nodebido, y 2041, enriquecimiento sin causa y la promesa pública de re-
I
I

I
I

:, ,( ción, sino por omisión, por faltar al deber de cuidado que le era exigible compensa, entre otros)". Es esta una redacción que.junto a la del Código
'.i1·'j al obligado, aspecto importante que permite señalar que las obligaciones '1· Civil alemán, merece un reconocimiento universal, en la medida en que
~~j." .. no solo nacen de conductas positivas, sino también de las negativas, se con- abre la puerta no solo a considerar como fuentes de las obligaciones las
.' I,! tradicionales, sino también a cualquier evento que tenga la potencialidad
i figuran en el delito, lo que sin lugar a dudas y sin proponérselo el legis-
,:¡! ¡ lador español guarda relación con lo dispuesto en el Código Civil alemán para generar obligaciones. Indiscutiblemente, frente al avance de las re-
respecto al deber de protección como fuente de obligaciones. laciones sociales, la tecnología y el derecho, cualquier potencial situación
:~.
,.;¡ ,
r
podría ser fuente de obligaciones, siempre y cuando se encuadrara en el
l<¡ ¡
Lo preocupante de esta redacción es aún la consagración del cuasi o
ordenamiento jurídico y fuese aceptada por este.
¡ casicontrato como fuente de obligaciones. Empero, las legislaciones mo-
.\
dernas optan por la teoría del enriquecimiento sin causa, y por contera dedi-
!i can el artículo 1887 a regular los cuasiconrratos definiéndolos como hechos 6. LAS FUENTES
DELASOBUGACIONES
ENELDERECHO
LATINOAMERICANO
1:11 lícitos y puramente voluntarios. Se refiere a la gestión de negocios ajenos
~. ¡ ! (art. 1888) y al cobro de lo indebido (art. 1895) dentro de esta categoría, Además de elementos culturales y geográficos comunes como el idio-
:'\! . sin mencionar entonces, a la comunidad, la que puede originarse de ma- ma, el mestizaje, las instituciones políticas, una religión predominante, la
!fi,¡ , herencia arábigo-española y una columna montañosa que conecta él Amé-
1¡'I, ; nera involuntaria. De tal manera que la definición dada guarda congruen-
1\1 tI cia, pero podría concluirse que para el derecho civil español la comuni- rica de Norte a Sur, los países latinoamericanos tienen un sistema jurídi-
Jj' t dad no es un cuasicontrato, como sí acontece en nuestra legislación". co de notoria influencia romano-germánica continental, herencia del de-
f 1, i recho de Indias imperan te durante la colonización española y luego por el
l. '1' t papel desempeñado por las ideas de la Revolución francesa en la indepen-
I! D) En el Código Civil italiano
dencia de las antiguas colonias españolas, en especial en cuanto atañe a
l¡ El Código Civil italiano de 1942 es una pieza fundamental dentro del
derecho privado mundial, porque es una de las primeras codificaciones que
libertad individual y al derecho de propiedad, y gracias al influjo que ejer-
cieron en las diferentes comisiones redactoras de los Códigos Civiles la-
'1:1 optó por la unificación del derecho civil con el comercial, algo que para tinoamericanos el Código Civil de Napoleón de 1804, el Código chileno
Il
de don ANDRESBELLOy el Código Civil alemán (BGB) de comienzos del
ii la época fue considerado una osadía jurídica en la tradición romano-ger-
mánica continental. El tiempo se encargó de darle la razón al buen tino siglo xx. Así pues, el grueso de los países latinoamericanos siguen una
1

"1 ¡ !
' l'
que tuvieron los legisladores italianos de mediados del siglo xx, pues hoy estructura muy similar a la rradicional enunciada en acápites anteriores para
.í 1j prevalece la tendencia mundial a unificar estos dos sistemas de derecho. las fuentes de las obligaciones civiles.
j
El estatuto civil italiano dedica el Libro Cuarto a las obligaciones, y A) En el Código Civil argentino
'1:'-1 en el artículo 1173 consagra como fuentes de las obligaciones al contrato

11
I,í
¡ (art. 1.321), al hecho ilícito (art. 2043) o de cualquier otro acto o hecho

"De hecho el articulo 1093 del Código Civil español dispone que las obligaciones que
Es sin lugar a dudas uno de los códigos civiles latinoamericanos más
interesantes por su redacción y composición, pese a que desde 1986 se han
hecho esfuerzos para unificar la legislación civil y mercantil, proyecto que
I.~¡,¡
" 1,
deriven de actos 1I omisiones en que intervenga culpa o negligencia no penadas por la ley se
someterán a los dispuesto en el capitulo 11 del título XVI de dicho libro, en donde el articulo 1902
le impone a quien ocasione daño o perjuicio el deber de reparar.
fracasó rotundamente en 1991. El Código Civil argentino, redactado por

~p " Véase Código Civil español, en hllp:/iCivi/.lldgedu/normacivil/esraral/CC/4TI6.hrm html

" Código Civil italiano: hllp://wwwjlls.lIIlitn.illcardozo/Obirer _DicIII/ll/codciv/home.

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230

DALMACIO VÉLEZSARSFIELD
DERECHO DE LAS OBLIGACIONES

y vigente desde 1871, tan antiguo como el Có-

digo Civil colombiano o el chileno, tiene una vigencia única, pese a las
pocas reformas que se le han hecho, en especial la de 1968.
~!I ..
ClASIFICACION DE lAS FUENTES 01; lAS OBliGACIONES

Además, el artículo 499 encuentra desarrollo a

así: artículos 908, enriquecimiento sin causa; 916,
tad; 923, hechos producidos por ignorancia o error;
lo largo del articul'ado
declaración de volun-
931,Ia acción dolosa;
231

H
"'1'
l¡ , El tema de las fuentes de las obligaciones en el derecho civil argenti- .•.. '. lo
1072 y 1077, el delito; 1080,Ias injurias familiares, y 1107,los hechos ilí-
no es sencillamente fascinante, porque dada la antigüedad del Código y
"
citas que no son delitos.
h' ."
;1 !
l' l'
por tratarse de un país de herencia jurídica francesa, no se hace referencia
a la clasificación tradicional del derecho romano, sino como lo refiere su
Finalmente, una vez exaltadas las bondades de la legislación argenti-
na y su técnica jurídica en materia de fuentes de obligaciones, es impor-
i! 1 ,}~
artículo 49942, las fuentes de las obligaciones son el hecho, el acto lícito tante anotar que la teoría del abuso del derecho y la reparación amplia del
11.! o ilícito, las relaciones de familia y las relaciones civiles. Corresponde a daño moral en la responsabilidad civil contractual y extracontractual,
, l!
J
¡ ~;
una enunciación adecuada, amplia y coherente con las realidades social e fueron incluidas en la reforma que al Código Civil se le hizo en 19684\
individual, porque dicha clasificación salva cualquier discusión sobre el constituyendo también fuente de obligaciones.
'I.ll;1;11 ;:
i J
contenido del cuasicontrato, del cuasidelito y la ley como fuentes de las
obligaciones. B) En el Código Civil brasileño

!, il
, i
' "
En consecuencia, dado que la categoría del hecho jurídico incluye todos Quizá sea el estatuto civil más moderno de Latinoamérica. Fue pro-
i )1 los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisición, modifi- mulgado mediante la ley 10406 del 10 de enero de 2002 (entró en vigor
'i l cación, transferencia o extinción de derechos u obligaciones, en ella ca- el l l de enero de 2003), por medio de la cual se subrogó el antiguo Có-
brían el delito, el cuasidelito, el cuasicontrato, el enriquecimiento sin causa digo de 1916. Una de las características del nuevo Código Civil brasile-
!:f 1i y el abuso del derecho.
:"/":[1';:
ño es el hecho de unificar en un mismo cuerpo normativo el derecho civil
,1 r Entre tanto, el acto jurídico voluntario será lícito si tiene como fin in-
[: ..
y el empresarial o de sociedades, y unificar el derecho de obligaciones y
,'id'
, ,¡.['
mediato. establecer relaciones jurídicas entre los individuos, bien sea para
crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos. En tal evento
1'.-

l·;· .
contratos bajo un mismo libro en su parte especial.

1)1' , estarían las declaraciones unilateral y bilateral de voluntad como fuente

¡:, El Código Civil de Brasil no hace un listado taxativo de las fuentes de
las obligaciones; sin embargo, de su lectura sistemática se observa que los
\ ~fI ,', de obligaciones, dando cabida por tanto al acto jurídico unilateral y al nego-
'1'
" .. l¡.
.

I .~ artículos 104, 185, 186,421 Y 927 desarrollan respectivamente lo perti-

y

I~l¡ cio jurídico; y será ilícito el acto jurídico si es expresamente prohibido por "'i" nente al negocio jurídico, los actos jurídicos lícitos, los actos jurídicos
,¡I".
;11'
,1.\,; 1.
la ley. En tal caso se incluiría el delito como fuente de las obligaciones", '·'C.', ilícitos el contrato y la obligación de indemnizar por actos ilícitos; cons-
1:11,1
'·1 H¡ 1:
Las relaciones de familia serían fuente de obligaciones que emanan de ¡{r: tituyen estas figuras jurídicas fuentes de obligaciones para los sujetos de
derecho. De manera que se puede establecer que la antigua denominación
la ley para los cónyuges entre sí y respecto a ascendientes y descendientes,
::1¡ ,1 : como las que derivan del matrimonio regulado en el artículo 1217 y subsi-
. :~1;.:. t<~> de las fuentes de las obligaciones está siendo dejada de lado para darles
guientes, y las relaciones civiles tendrían un amplio espectro que bien in-
>-/\.( /; aplicación a conceptos más técnicos y amplios como el de acto jurídico
1¡ " cluiría al contrato regulado por el artículo 1137 del mismo estatuto, en el
J. .: :;f·7.,
lícito e ilícito".
: 1; 1
l·, sentido de que habrá contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo '~t&W
!'l til sobre una declaración de voluntad común destinada a regular sus derechos . -t~'¡t;'~;;:
C) En el Código Civil cubano

f¡
1 i'l\¡
! i " c. C. argentino, art. 499: "No hay obligación sin causa, es decir, sin que sea derivada
El Código Civil de Cuba, contenido en la ley 59, aprobada por la Asam-
blea Legislativa cubana en la sesión del 16 dejulio de 1987, es uno de los
, 1:'1
au
1
de uno de los hechos, o de uno de los actos lícitos O ilícitos, de las relaciones de familia, o de

:¡ L11,l
J 1,
las re laciones ci viles", http ..!lwww.inloleg.gov.ar/in¡oleglnternet/anexos/
109481/lexactleyJ40 _Iibroll_ SJ _lillIlol.htm
/05000/09999/

.~~~
•• Para mayor información se puede consultar
se reformó el Código Civil argentino.
la ley 17711 de 1968, por medio de la cual

];:1 "Véase C. C. argentino, arts. 896, 944, 1066 Y 1107,

., Consúltese el Código Civil brasileño en httpJ/www.soleis.adv.brlcodigocivilnovo.htm

~{:.'l':¡;
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"l.~: ~.
232 DERECHO DE LAS OBLIGACIONES
estatutos civiles más interesantes que exista, Lo caracteriza un corto ar-
ticulado comparado con los otros códigos mencionados, y pese a que el
; ':~\:;¡.i' Libro Tercero se denomina de las Obligaciones y los Contratos, las fuen-
tes de las obligaciones no se encuentran en este libro en especial, sino que
u '1'"
':',~',1,i debemos buscarlas en el artículo 22 del Libro Primero, Allí se dispone
¡'·tll que relación jurídica es la relación entre personas que la ley le atribuye di-
. '~LT; cho efecto, y en el artículo 23 se indican que los elementos de una relación
J'¡:,
: •• , !
jurídica son los sujetos que intervienen, el objeto y la causa. En conse-
cuencia, para el derecho civil cubano las fuentes generales de las obliga-
ciones son las relaciones jurídicas que se dan entre los individuos, siendo
la causa remota de ellas la ley, que les reconoce efectos jurídicos, y con
fundamento en el artículo 46, numeral 3, puede haber relaciones jurídicas
obligacionales.
Inmediatamente, la misma codificación, sin asignarle la numeración
de un artículo, y más exactamente entre los artículos 46 y 47, al comienzo
del capítulo 1 del Libro Primero, intitula "Causas de la relación jurídica",
Como disposición general menciona: a) los acontecimientos naturales;
b) los actos jurídicos; e) los actos ilícitos; d) el enriquecimiento indebido,
y e) las actividades que generan riesgo, y a partir del artículo 47 empieza
a desarrollar cada una de estas figuras, Más adelante, en el Libro Tercero,
del artículo 309 en adelante empieza a tratar sobre el contenido de las obli-
gaciones contractuales",
En conclusión: el derecho civil cubano reconoce como fuentes de las
obligaciones las mencionadas y al contrato, partiendo del principio de la
relación jurídica como fuente general de las obligaciones y la ley como
fuente remota de ellas, Resta por decir que el derecho civil cubano, al igual
que el civil argentino, está a la vanguardia en Latinoamérica en cuanto a
la clasificación de las fuentes de las obligaciones,
D) En el Código Civil mexicano
El Código Civil para el Distrito Federal en materia común y para toda
la República de México, en material federal, señala como fuentes de las
obligaciones las siguientes: artículos 1792, el contrato; 1860, la declara-
ción unilateral de voluntad; 1882, el enriquecimiento ilegítimo; 1896, la
gestión de negocios; 1910, los actos ilicitos, y 1935, el riesgo profesional.
•• Consúltese el Código Civil cubano en hllp://cubanel.org/rej/dislcivil_3.hlln
">{~,::i¿"
~:"(""¡.
(~:;.~• 1'-''(~'~$I~.
I:l
'{,r:l~'
. ,1,
'.' "'1 f' \:'
I
\ "
CLASIFICACiÓN DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
Así pues, en la legislación mexicana las fuentes de las obligaciones en
esencia son las tradicionalmente aceptadas, con la observación de que no
233
se refiere al cuasicontrato como tal, sino al enriquecimiento ilegítimo
enunciado como principio, y la gestión de negocios y el cuasidelito se cam-
1
bian por el término '.'actos ilicitos" y se agrega allí la declaración unilate-
ral de voluntad como fuente de obligaciones, Por demás, se omite la ley
expresamente como fuente de las obligaciones,
Llama especialmente la atención el hecho de que en el artíc(¡lo 1935H
el Código Civil mexicano señale de manera expresa y particular el riesgo
profesional como fuente de obligaciones, lo que resulta novedoso dentro
de las legislaciones latinoamericanas; pero a la vez merece crítica, por ser
inconcebible que en un cuerpo normativo se hayan incluido como fuente
de obligaciones los riesgos que se derivan de la prestación de un servicio
laboral, cuando realmente la fuente de las obligaciones de atención al traba-
jador y de indemnizar a cargo del empleador surgen de la relación laboral
existente, que no es más que el contrato de trabajo, Parece que dicha fuente
de las obligaciones fuera un logro del sindicalismo mexicano manifiesto
en el Código Civil, que está de más y no guarda ilación con la exposición
de las fuentes que hace el derecho mexicano, por estar consagrada en el
contrato como fuente de obligaciones,
7. LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES EN EL DERECHO NORTEAIvIERICANO
Con el fin de enriquecer el capítulo y dar al lector un panorama más
amplio sobre las fuentes de las obligaciones, mencionaremos a continua-
ción algunas breves líneas sobre el derecho norteamericano de las obliga-
ciones; en este se incluyen los estatutos positivos de los Estados Unidos
de América y del norte de Canadá, Pese a que estos sistemas jurídicos son
1: eminentemente de tinte anglosajón basados en el eommon law48 para los
cuales las grandes fuentes de obligaciones son los contratos (contractsy y
I "c. C. mexicano, arto 1935: "Los patrones son responsables de los accidentes del trabajo
I y de las enfermedades profesionales de los trabajadores sufridas con motivo O en el ejercicio
de la profesión o trabajo que ejecuten; por tanto, los patrones deben pagar la indemnización
"1 correspondiente, según que hayan traído como consecuencia la muerte o simplemente la in-
capacidad temporal o permanente para trabajar. Esta responsabilidad subsistirá aun en el caso
de que el patrón contrate el trabajo por intermediario", en hnp.www.diputados.gob.mx/Leyes
8ibliolpdj/l.pdj
"Véase Amendment vu to the U, S. Constirution ratitied December 15,1791, que forma
parte de las primeras 10 Enmiendas conocidas como "Bill of Rights" .
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~"" r\ 234 DERECHO OE LAS OBLIGACIONES
CLAS'FICACIÓN OE LAS FUENTES DE LAs OBLIGACIONES .235
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'''f' ' la responsabilidad por resarcir los daños causados a otros (Iorls), no se debe \'1' ,,~~¡
las obligaciones, de tal manera que se abre un abanico de fuentes de obli-
a'/lI
!¡' '
. olvidar que el estado de Louisiana, en la Unión Americana, y la provincia "" ,1~I}
gaciones no circunscrito a la clasificación tradicional de nuestra tradición
"j"I'
f ~h:.~, de Quebec, en Canadá, fueron colonizadas por franceses y por tanto sus !}IT
~ jurídica", sino que incluye además otros eventos y hechos en general, as-
·1·( ordenamientos jurídicos de derecho civil tienen raigambres en las insti- pecto que viene a servir de solución para el vacío que deja la clasificación
:r""
:Ir tuciones romano-germánicas continentales, como veremos a continuación. i,~' tradicional respecto a las fuentes. Este es un aporte que actualiza y hace
ir'!'
;
Esta situación se presenta también en países como Escocia y Sudáfrica,
en donde el sistema jurídico es mixto, pues toma elementos de los dos siste-
más ágil el derecho civil de Louisiana en la materia, supliendo así los
l'j eventuales vacíos que pudiera tener la clasificación tradicional de las
-ti,1 . mas jurídicos mencionados. fuentes de las obligaciones frente al dinámico common law.
'11
", 1 J¡ : A) En el Código Civil del estado de Louisiana B) En el Act Reconsolidate Laws Civil Obligations del
;!
'111'.
ti : El Código Civil del estado de Louisiana es el único de la Unión Ameri-
cana que se alimenta de las fuentes directas del derecho romano. Conside-
estado de Nueva York

A manera de simple información para el lector y a título de ejemplo

:i,1 ' rado el p~ime~ Código Civil,del continente americano, en~ó.en vige,ncia comparativo entre las fuentes de las obligaciones en los dos grandes sis-
i 1, : en 1804, mspl.rado en el Project de Gov~mment du C~~e CIvil frances de temas jurídicos existentes, se trae a colación el Act Reconsolidate Civil
i l.' ¡ 1
1800, que no tiene nada que ver con el Código napoleónico de 1804, como
Obligations, del estado de Nueva York, relativa a la creación, definición,
i ,¡ ! ! muchas veces los estudiosos tienden a confundir. El proyecto al cual se
¡t ¡ hace mención no fue más que uno que tenía un espíritu más romanista que
cumplimientos, transferencia, modificación y extinción de obligaciones
civiles e incluida en el capítulo 24 de Consolidate Laws de 23 de abril de
') ¡Jl el Código napoleónico~ y fue e~t~ el qu.efinalmen~e prevaleció, P.osterior- 1963, que consagra como fuente de las obligaciones en los artículos 3° las
i i, !
I mente, en 1825, el antiguo Código Civil de Louisiana fue modificado y
relaciones de ocupación y de familia; 5°, las contractuales, la derivadas de
,1 J l' entró en vigor el Code Civil de l 'Etat de la Louisianne de dicho año, el las relaciones de propiedad, las derivadas del deber de cuidado".
¡:,¡ •
i(~¡ I
cual tuvo su reforma más importante en 1870, siempre siguiendo una co-
rriente romano-germánica continental.
I Como se puede concluir, esta clasificación de las obligaciones propia
: \¡ l:¡ En el artículo 1757 (modificado Act 331 de 1984 con efectos desde el
del common law, en nada coincide con la clasificación romana tradicio-
nal, y sin lugar a dudas observamos que la realidad y el quehacer diario de
¡ :, '11' 1° de enero de 1985), el Código Civil de Louisiana establece como fuen-
:.¡. , tes de las obligaciones los contratos y otras declaraciones de la voluntad,
los sujetos de derecho encuentran mejor representación en este sistema
jurídico que en el tradicional que prevalece en Latinoamérica,
I i. ,;' , directamente la ley sin una declaración de la voluntad, los actos indebi-
'1: I .1 dos, la gestión de negocios ajenos, el enriquecimiento injusto, y otros actos
C) En el Código Civil de la provincia de Quebec (Canadá)
:'! .l. Yhechos".
t ],'! I t Como se puede afirmar, tal Código Civil, en la clasificación tradicio- Como ex provincia francesa, Quebec no fue la excepción y en su pri-
'1
. I nal de las fuentes de las obligaciones incluye además del contrato otras mer Código Civil, que databa de l866 consideró como fuente de las obli-
11 i¡ 1 ¡;\ manifestaciones de la voluntad en las que se pueden considerar las decla- gaciones la clasificación tradicional del Código napoleónico, Dentro del
l¡ l, 1 I raciones unilaterales de la voluntad; consagra también la ley com? fuente , contexto geopolítico, en repetidas oportunidades han intentado algunos
l.
f
!¡ ? J ; í de l~s ~bltgaclO~es sin que medie voluntad alguna. Merece especial reco- partidos políticos de Quebec la separación de dicha provincia de la Repú-
: ·:11 :¡ nocirruento que incluya otros actos y hechos en general como fuentes de 1,,:
.\ t! ~ ".
,. Véase R. KNUTEL, "Influences of the Louisiana Civil Code in Latin América", en Tu-
f )J'I
t ¡J "'j' '1'
l ..
c. C. de Louisiana, arto 1757: "Sources of obligations Obligations arise from contracts I¡-,;.:. /ane Law Review, núm. 70, págs. 1145-1479.

¡l·I.!: !,i¡! and other declarations of will. They also arise directly from the law, regardless of a declara- " Dicha compilación legal del estado de Nueva York puede consultarse en http:

-i ------
1).: tion ofwill, in instances such as wrongful acts. the management ofthe affairs of another, unjust .~.' case/aw./p.find/aw.com/nycodesIc49/a//htm//. Alli se podrá analizar cada artículo con su
í enrichment and other acts or facts", en http:www./egis.state./a.us//ss//ss/asp?jo/der=67 .'".:;-:;': correspondiente sección para cada fuente.

H1:1'", ; :
.., I 1,
".~jk~\.
·~,V¿·~f
:. ';~~'~'i
_.--._- .. -- .. -.- •..... ------------- .J

JI
::/'
236 DERECHO DE lAS OBLIGACIONES
blica de Canadá, movimiento secesionista que ha tenido reales posibili-
dades de éxito y que ha sido motor de una generosa corriente legislativa
dirigida a separar la influencia del common law propio del Canadá anglo-
parlante y conseguir su propia identidad jurídica. Así, a partir del 10 de
enero de 1994 entró a regir en toda la provincia de Quebec un nuevo Códi-
go Civil, el cual se caracteriza por su extensión (3168 artículos), en el que
se dedica el Libro Quinto al tema de las obligaciones. En particular, para
el objeto de este estudio, en el artículo 1372 se enuncian las fuentes de las
obligaciones, a saber: el contrato y todo acto o hecho al que la ley le re-
conozca efectos de una obligación; remata el mismo artículo indicando que
las prestaciones pueden ser puras y simples o sujetas a modalidad",
De esta forma se puede afirmar que el Código Civil de Quebec, ade-
más de ser moderno y enunciar de manera simple, clara y amplia las fuen-
tes de las obligaciones, trae una clasificación ágil y armónica con la rea-
lidad jurídica actual, en la medida en que la clasificación tradicional de las
fuentes de las obligaciones tiene serios reparos por ser insuficiente para
ciertos eventos que por el devenir de las interrelaciones de los individuos
pueden ser considerados como fuentes de obligaciones, aspecto que se ana-
lizará en la subsección siguiente.
§ 4. Críticas y conclusión
Resumen: es quizá esta subsección la de mayor trascendencia dentro del ar-
tículo, porque expone las críticas hechas a la clasificación general de las fuentes
de las obligaciones y hace un recorrido por las otras clasificaciones doctrinales y
la necesidad de unificar los estatutos civiles y comerciales colombianos. Concluye
con una propuesta novedosa sobre clasificación de las fuentes de las obligacio-
nes y con la redacción de un proyecto de artículo unificado de las fuentes de las
obligaciones para el derecho civil y comercial colombianos.
8. CRiTICA A LA CLASIFICACiÓN TRADICIONAL DE LAS OBLIGACIONES
A) Problema de la clasificación tradicional de las fuentes
de las obligaciones
El problema de la clasificación de las fuentes de las obligaciones ra-
dica en el hecho de determinar cómo un sujeto de derecho se obliga para
"El Código Civil de Quebec puede consultarse en http:www.can/ii.org/qcl/egis//oilccq/
2007/114/tout.hlml
ClASIFICACiÓN DE lAS FUENTES DE lAS OBLIGACIONES 237
con otro sujeto; es decir, en qué momento nace la relación jurídica en virtud
de la cual, un sujeto de derecho debe dar cumplimiento a una prestación
en favor de otro titular de derechos, cómo queda obligado el primero con
el segundo y en qué momento esa relación es reconocida por el mundo del
derecho. Resolver esta inquietud constituye el quid y la razón de ser de
las clasificación de las obligaciones, y es un problema de técnica jurídica,
que depende de cómo se agrupen u ordenen las diferentes fuentes de las
obligaciones, de suerte que queden contemplados en la legislación todos
los posibles eventos que den lugar a dicho vínculo; llega incluso a ser un
problema de política legislativa, pues hay que ver si es realmente necesa-
rio que todas las fuentes de las obligaciones deban estar necesariamente
contempladas en la ley y si esta puede ser oportuna respuesta para el de-
venir de la sociedad y para las relaciones que se suscitan día tras día entre
los sujetos de derecho, o si, por el contrario, se pueden aceptar fuentes
extralegales de las obligaciones.
A manera de ejemplo, considérese lo que acontece hoy en la legislación
civil colombiana respecto a las uniones de convivencia común entre indi-
viduos del mismo sexo: la ley no le reconoce efectos jurídicos a dicho tipo
de uniones y menos que puedan surgir obligaciones de ellas; en tanto que,
para el matrimonio entendido como la unión de un hombre y una mujer
en los términos del artículo 113 del Código Civil colombiano, la fuente
de obligaciones es la voluntad bilateral de los cónyuges para celebrar la
unión manifiesta en esa institución jurídica. Tal voluntad también existe
en las uniones de parejas homosexuales, pero la ley no le reconoce efec-
tos como fuente de obligaciones, e independientemente de la opinión en
favor o en contra que se pueda tener, constituye esta una realidad innega-
ble y una práctica generalizada en la sociedad contemporánea que lamen-
tablemente va en aumento, y ante su no reconocimiento legal, el supremo
tribunal constitucional colombiano se ha visto avocado a pronunciarse. La
ley siempre debe ser una respuesta a las necesidades sociales.
Existe una clasificación general de las fuentes de las obligaciones inspi-
rada en el derecho romano, a la que bien podríamos denominar la clasi-
ficación tradicional, presente en el derecho francés y en la mayoría de los
países de tradición jurídica francesa. Dicha clasificación es aceptada por
la legislación colombiana e indica que el contrato, el cuasicontrato, el deli-
to, el cuasidelito y la ley son las fuentes de las obligaciones; sin embargo,
ha recibido infinidad de críticas, a saber:
En prímer lugar se considera incompleta la clasificación tradicional,
porque excluye otras figuras que sin lugar a dudas son también fuentes de
 , l

• t'~ !:~:
r:":i;

T*~~
~~.
ci:~-.T ;, ]rf,_._
~,'Ili, "1:'
"'.
~1' ' 238 DERECHO DE LAS o8L1GACIONES
CLASIFICACiÓN DE LAS FUENTES DE LAS 08L1GACIONES 239
, . 't¡r,""r~ ~
,1.~;;:
,..;r~ obligaciones, como los actos formados con la voluntad unilateral de los 8) Otras clasificaciones de las fuentes de las obligaciones
individuos, es decir, la oferta", la promesa pública de recompensa, los de-
f:'. Con el fin de trascender las anteriores críticas, los estudiosos del de-
rechos humanos y la sentencia judicial, los títulos valores, las estipulacio-
recho en no pocas ocasiones han propuesto diversas clasificaciones de las
0,

"
nes en favor de otro y los patrimonios autónomos. :1::; fuentes de las obligaciones. Así, el jurista francés PLANlOLpropuso una
En segundo lugar se crítica también por ser una clasificación abstru- clasificación dual, indicando que las fuentes de las obligaciones eran la ley
sa, pues incluye instituciones como el cuasicontrato, figura que no es otra j y el contrato, lo que también fue criticado porque el contrato es fuente de
cosa que el desarrollo del principio del enriquecimiento sin causa; además I obligaciones en cuanto la ley lo acepte, y además deja por fuera la decla-
se incluye en la tradición colombiana y en la chilena la comunidad como !.
ración unilateral de la voluntad; por tanto, dicha clasificación tampoco
cuasicontrato, cuando en la formación de la comunidad no necesariamente ..
l'
.:
logró el ideal buscado.
l·
interviene la voluntad unilateral para su formación, como sí acontece con l

t. Posteriormente, con el fin de subsanar los defectos de la anterior cla-

la agencia oficiosa; y en cuanto al pago indebido, puede suceder que haya
pagos indebidos que se originen sin la voluntad del sujeto obligado al pre-
sunto pago, como acontece hoy con los débitos automáticos de las cuen-
tas bancarias.
En tercer lugar se tiene que en el fondo resulta una clasificación irreal,
l:
en la medida en que la fuente remota de todas las obligaciones viene a ser
~
r· sificación, los tratadistas COLlNy CAPITANTañadieron a la anterior clasi-
ficación la declaración unilateral de la voluntad como fuente de las obli-
1.
gaciones. Con todo, dicha clasificación también es insuficiente por dejar
l en la ley el deber de señalar expresa y taxativamente las fuentes de las obli-
I;
gaciones y quedar la posibilidad de que el acto y el hecho jurídico no queden
comprendidos en ella. Además, se ha criticado también la declaración uni-

i,
la ley, por ser ella misma la que consagra tal clasificación, y son fuentes lateral de la voluntad como fuente de las obligaciones por considerarse que
porque la ley no las proscribe.
L
h la simple manifestación unilateral de la voluntad por sí misma no es fuen-
.....
r
I~
En cuarto lugar, la clasificación tradicional carece de toda técnica ju- te idónea para crear obligaciones, si no está acompañada de otras activi-
rídica, porque incluye los conceptos de cuasicontrato y cuasidelito del dades como su publicidad o el cumplimiento de formalidades constituti-
derecho romano, elaborados por los romanos por razones de la necesidad
'~<l vas, como el testamento .
.~!:'~
para amparar eventos no previstos en el contrato y el delito, pero dejan de .; J'~
.; ...•.
Así las cosas, el también jurista francés BONNECASE elaboró una nueva

r
lado la voluntad unilateral, el abuso del derecho, el riesgo creado propio
de ciertas actividades peligrosas y los principios generales del derecho, que
bien podrían tener cabida en las fuentes del derecho romano.
'1 En quinto lugar, resulta inútil esta clasificación porque actualmente es
"
clasificación de las fuentes de las obligaciones que guarda más relación
, -,j con la adoptada actualmente por el Código Civil italiano y los estatutos
civiles modernos, que utilizan una clasificación tripartita conformada por
"1
¡ el acto jurídico, el hecho jurídico y la ley. Entra en la primera categoría

!I impráctico pretender hacer una clasificación taxativa de las fuentes de las ! todo acto jurídico, ya sea unilateral o bilateral; pero esta clasificación tam-

¡:~,
obligaciones, bajo el entendido de que la multiplicidad y especialidad de
relaciones que se establecen hoy pueden constituir fuentes de obligacio-
nes; así, los derechos humanos y la condición del ser humano per se pue-
J
-)
,-,.J'.{
.'
bién es criticada porque la ley viene a ser la fuente última de toda obliga-
ción.
, .•i, - Otros autores, también franceses, como AUBRYy RAu elaboraron una

I
~
den constituir fuente de obligaciones porque las obligaciones que nacen
de padres e hijos no deben buscar su fuente en la ley, sino en las relacio-
nes de familia; la sentencia judicial viene a ser también una fuente de obli-
gaciones, en la medida en que el juez civil obre como declarante de dere-
~ chos y obligaciones.
H Figura no incluida en el Código Civil colombiano, pero sí en el de Comercio
y ss.).
··,;iJ#.,;
.,.'
{,~J;:!"
.
clasificación para las fuentes de las obligaciones constituida por fuentes
principales y fuentes subsidiarias. En la primera estarían el contrato y la
ley, en tanto que en las segundas se podrían incluir principios como el
enriquecimiento sin causa y el abuso del derecho.
;;::.j7'~'
Con el paso de los años, la doctrina también ha intentado establecer
(arts. 845
otras clasificaciones de las fuentes de las obligaciones un poco más téc-
nicas en su enunciación, como-la clasificación en fuentes inmediatas y fuen-

.~
.~¡
240 DERECHO DE LAS OBLIGACIONES
tes remotas, dejando como única fuente remota a la ley. Sobre esta cla-
sificación. el profesor ARTUROVALENCIAZEArealizó una crítica, pues la
ley jamás podría ser fuente inmediata de las obligaciones, porque el día
que esto suceda, se tendrían que hacer leyes particulares e individualiza-
das lo cual convertiría a la ley en fuente arbitraria".
Otra clasificación de las fuentes de las obligaciones es la dual de fuen-
tes autónomas y fuentes heterónomas. Dentro de la primera categoría ca-
brían las fuentes que tienen su origen en la voluntad, y en la segunda
categoría, las que tienen origen en hechos ajenos a la voluntad; en ella
podría entonces situarse la ley. En esta misma clasificación algunos doc-
trinantes han puesto las fuentes voluntarias e involuntarias de las obliga-
ciones, respectivamente.
~.
Finalmente, se podría agregar también la novedosa y no por ello menos
f confusa clasificación propuesta por el maestro español ANrONlOHERNÁN-
DEZGIL, que, con el fin de armonizar la voluntad y la ley como fuentes de
······: las obligaciones, propuso una clasificación consistente, en primer lugar,
1~¡!~..
en aquellas fuentes en la que la voluntad se presentaba en cooperación con
las normas legales, por ejemplo, los contratos y la declaración de la vo-
luntad; en segundo lugar, las fuentes que operan con la ley a partir de un
~ presupuesto de voluntad, como los actos ilícitos y la gestión de negocios
f ajenos, y en tercer lugar, las fuentes que operan en virtud de las normas
f legales en ausencia de los presupuestos de voluntad, como el enrique-
cimiento sin causa, la responsabilidad objetiva y aquellos eventos en los
1·~ que el legislador pretenda corregir inequidades.
f:
~
¡ 9. CONCLUSIÓN.HACIAUNANUEVACLASIFICACIÓN
DELASFlJEÑiES
•t DELASOBLIGACIONES.PROPUESTA
METODOLÓGICA
SOBRELAURGENTE
I NECESIDADDEUNIFICACIÓN
Crv1Ly DECOMERCIO
DELOSCÓDIGOS
COLOMBIANOS
Como hemos indicado a lo largo de este artículo, la legislación civil
colombiana acoge la clasificación tradicional de las fuentes de las obliga-
ciones, la cual se debe también aplicar a las fuentes de las obligaciones
mercantiles por expresa disposición del artículo 822 del Código de Co-
mercio. Además, el ordenamiento comercial de manera especial añadió
el abuso de! derecho (art. 830), e! enriquecimiento sin causa (art. 831), la
,. VALENCIA ZEA, op. cit., pág. 45.
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CLASIFICACiÓN DE lAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 241
declaración unilateral de la voluntad en los títulos valores (arts. 619 y ss.)
y la oferta o propuesta del artículo 845 y siguientes, y la buena fe precon-
tractual (art. 863).
Como se observa, la esencia de las fuentes de las obligaciones en Co-
lombia corresponde a la clasificación tradicional de origen romano, a la
que se añaden otros cuantos eventos de la legislación comercial que no son
propios de la legislación civil colombiana, incluidos por razones de la corta
-existencia juridica del estatuto comercial en comparación al civil. Ade-
más, hoy día en las actividades de los ciudadanos se ha ido borrando la
frontera entre lo civil y lo comercial a causa de la gran influencia del co-
mercio en las relaciones jurídicas; y no se pueden tener estatutos parale-
los que en muchos aspectos no guardan correspondencia o armonía entre
sus instituciones y filosofias. El espectro de las fuentes de las obligacio-
nes en el derecho mercantil colombiano es más amplio que el derecho civil;
por tanto, es de vital importancia y de suma urgencia emplear ingentes es-
f .ierzos para lograr un estatuto unificado de derecho civil y comercial co-
lombianos, que guarde coherencia entre las diferentes instituciones. Esta
iniciativa fue presentada en el decenio del setenta por el maestro VALEN-
CIAZEAcon su propuesta de código unificado, pero lamentablemente no
pasó de un simple ejercicio académico y no tuvo la convocatoria suficiente
para que fuera realidad. La propuesta, sin embargo, debería ser retornada
.! y ser objeto de nuevas discusiones.
Sobre el tema de las fuentes unificadas de las obligaciones, el Proyec-
to de Código Civil del maestro VALENCIAZEA,en el artículo 427, plasmó
como fuentes de las obligaciones los contratos, las declaraciones unilate-
rales de voluntad, los hechos dolosos y los no culposos señalados por la
ley, el enriquecimiento sin causa y aquellas situaciones idóneas para pro-
¡ ducirlas de acuerdo con la ley", En esencia, la propuesta del respetado
í maestro toma como referencia la clasificación pragmática que de las fuentes
de las obligaciones hace el Código Civil italiano, en el sentido de incluir
el contrato como fuente de obligaciones, el acto ilícito y cualquier acto o
hecho idóneo de conformidad con la ley, y dejar en la última hipótesis una
. '! ventana abierta para que cualquier circunstancia avalada por la ley pueda
ser fuente de obligaciones, lo que sin lugar a dudas se armoniza bastante
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con la praxis de las relaciones jurídicas.
Sobre el particular se podría considerar que aceptar dicha clasificación
sería sin lugar a dudas un avance notable frente a la clasificación actual
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ir .
" VALENCIA ZEA, op. cit., pág. 47.
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242 DERECHODELASOBLIGACIONES ClASIFICACiÓN
DElAS FUENTESDELASOBLIGACIONES 243

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que hace la legislación colombiana sobre las fuentes de las obligaciones.
Pero sin lugar a dudas es aún insuficiente porque dejaría todo al tenor de
la ley como fuente remota de las obligaciones y hoy hay eventos que des-
bordan el imperio de la ley denominados fuentes extralegales, conforme
a la moderna corriente alemana y por ende es de vital importancia consi-
derarlas; además son patrimonios inherentes a la condición del hombre,
y ante la existencia de su regulación en la ley, mal se haría en omitir su
consideración como fuentes de las obligaciones. Por consiguiente, la pro-
puesta metodológica de clasificación de las fuentes que se formulará a
continuación busca ser un ejercicio académico que genere sana discusión
sobre la materia y tenga una cobertura mayor de la clasificación de las
fuentes de acuerdo con los modernos estatutos y las corrientes contempo-
r ráneas de las obligaciones.
t peos y con el common law:
~. Teniendo en consideración que las obligaciones siempre se originan
- Las relaciones de autoridad contemplan la ley, las sentencias judi-
ciales, los actos de las autoridades debidamente constituidas y las demás
fuentes extralegales de obligaciones, como la costumbre internacional, los
tratados internacionales de comercio no ratificados por Colombia y los prin-
cipios generales de derecho aceptados por las naciones civilizadas",
- Las relaciones naturales nacen del daño moral que puedan sufrir los
sujetos de derechos, de los derechos humanos'! y de las condiciones in-
herentes a la personalidad humana.
Así pues se sugiere el siguiente texto como proyecto de artículo con
el fin de unificar y actualizar los artículos 1494 del Código Civil, 34 de la
ley 57 de 1887 y 822 del Código de Comercio, y hacerlo más armónico
con el derecho alemán, la futura unificación de los códigos civiles euro-

I.
t:
en un sujeto de derechos para con otro sujeto de derechos, la propuesta que
se pone en consideración consiste en examinar el tema de la clasificación
Proyecto de artículo: "Las obligaciones de derecho privado nacen de
las relaciones voluntarias, de las relaciones de familia, de las relaciones
t desde la perspectiva del sujeto de derechos como ser social y relacionado, patrimoniales, de las relaciones de autoridad y de las relaciones natura-

[.
l.'
responsable de sus actos y omisiones, visto dentro de un conglomerado,
no como un individuo aislado del entorno social, ni como una especie de
les, conforme al ordenamiento juridico y a los derechos humanos".

l·· Robinson Crusoe en una isla solitaria". En consecuencia, la propuesta

~ consiste en clasificar las fuentes de las obligaciones en: relaciones volun-
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nacen de la responsabilidad objetiva, el enriquecimiento sin causa (agencia
oficiosa, pago de lo no debido), el abuso del derecho, el riesgo profesional,
el riesgo creado, la responsabilidad civil extracontractual, la buena fe pre-
contractual, las relaciones contractuales de hecho, la infracción general de
deberes en general y relaciones negociales de carácter obligatorio.
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" Este tema en particular sobre los derechos humanos como fuentes de las obligaciones
civiles y de derecho privado resulta ser una propuesta novedosa que se hace en este articulo.
Invitamos a los lectores a consultar el salvamento de voto del magistrado de la Corte Consti-
tucional, Jaime Araújo, proferido dentro de la sentencia C-370 del 18 de mayo de 2006. me-
diante el cual la honorable Corte se pronunció sobre la exequibilidad de la ley 975 de 2005,
estatuto falazmente denominado Ley de Justicia y Paz, que no tiene nada de lo primero y meDOS
de lo último.

I .,
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