Diferencias entre el Poder Constituyente Originario y Derivado

Ensayo de las diferencias entre el Poder Constituyente Originario y el Derivado
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ENSAYO:
DIFERENCIAS ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y EL
DERIVADO
DOCENTE:
Mag. EDWARD PERCY VARGAS VALDERRAMA
INTEGRANTES:
LUZ MAGALY JALIRI PACO
DIANA FIORELA HUANCA NEIRA
GABRIELA SOFIA ZAPATA ESCOBAR
VANESSA VARGAS CAMARGO
CICLO:
V
TACNA- 2019
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ENSAYO DE LAS DIFERENCIAS ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE

ORIGINARIO Y EL DERIVADO
Resumen
En el presente ensayo sobre las diferencias entre el poder constituyente originario y
el derivado.
Actualmente se habla mucho de las reformas y cambios de Constituciones Políticas,
al cual nuestro país no es ajeno, por eso, mi investigación minuciosa y exhaustiva les
permitirá absolver estas interrogantes. Para ello, citaré a doctrina autorizada en la materia, a
efectos de garantizar la idoneidad de conocimientos de altísimo nivel. Por lo tanto, la
lectura de esta obra ayudará a despejar dudas respecto a un órgano de carácter relevante y
esencial en un Estado de Derecho.
A continuación, en líneas del presente ensayo se ampliará la importancia de
diferenciar estos tres poderes (constituyente originario y el derivado) dentro de un Estado.
En efecto, he destacado tres razones: concepto, ejercicio del poder constituyente, originario
y derivado, límites y experiencias recientes en América latina.
Palabras Claves: Constitución, Poder, Constituyente, Originario, Derivado, Jurisprudencia
de valores.
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Abstract
In the present essay on the differences between the original constituent power and
the derivative.
Nowadays there is a lot of talk about the reforms and changes in the Political
Constitutions, in which there is no outsider, so my thorough and exhaustive investigation is
absolutely possible. For this, I will cite an authorized doctrine in the matter, effects of
guaranteeing the suitability of knowledge of the highest level. Therefore, the reading of this
work translates into a subject of relevant and essential character in a State of Law.
Next, in lines of the present essay expand the importance of differentiating these
powers (originating constituent and derivative) within a State. In effect, he highlighted three
reasons: concept, exercise of constituent power, origin and derivative, limits and recent
experiences in Latin America.
Keywords: Constitution, Power, Constituent, Original, Derivative, Jurisprudence of values.
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Sumario
ENSAYO DE LA DIFERENCIA ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y

EL DERIVADO.........................................................................................................................5
CAPITULO I..............................................................................................................................5
1.1. Origen de la Teoría del Poder Constituyente....................................................................5
1.1.1. Concepto de Poder Constituyente................................................................................7
CAPITULO II...........................................................................................................................11
2.1. Poder Constituyente Originario y Derivado.....................................................................11
2.2. Poder Constituyente Derivado...........................................................................................12
2.3. Diferencias entre ambos conceptos..................................................................................13
2.4. Poder Constituyente y poderes constituidos......................................................................15
2.5. Titularidad del Poder Constituyente.................................................................................16
2.6. Límites del Poder Constituyente......................................................................................17
2.7. El poder constituyente: alternativas de la modernidad.....................................................19
Conclusiones............................................................................................................................20
Bibliografía...............................................................................................................................22
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Introducción
Desde múltiples miradas, este ensayo tiene como objetivo a conocer las diferencias
del poder constituyente originario y el derivado, los cuales esperan contribuir en el debate
académico sobre la realidad política peruana y del mundo. Ésta siempre ha suscitado
preguntas e inquietudes, no sólo para tratar de lograr una comprensión del mundo, sino por
la imperiosa necesidad de afrontar los problemas que aquejan la sociedad.
Esto porque se dice que el estado como figura jurídica nace cuando el pueblo en uso
de su soberanía, entrega la potestad al poder constituyente que es un órgano deliberativo
supraconstitucional al cual se le encarga como única tarea constituir la norma jurídica
denominada "Constitución", en donde quedarán plasmados los principales anhelos y deseos
del pueblo. Así como también la forma de organización de gobierno del mismo, por esta
razón se ha dicho que la aparición del Estado como ente jurídico nace del orden
constitucional creado por el poder constituyente.
El Poder Constituyente nace con el constitucionalismo contemporáneo, o sea, en
Francia y en el siglo XVIII. Si bien como sucede siempre en estos casos, sea factible
rastrear antecedentes más antiguos. Hay autores que van más lejos e indican que esta teoría,
si bien no con ese nombre, se encuentra en el Pacto de Mayflower de 1628 celebrado entre
los colonos ingleses que luego iban a formar lo que hoy son los Estados Unidos de
América.
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ENSAYO DE LA DIFERENCIA ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE,
ORIGINARIO Y EL DERIVADO
CAPITULO I
1.1. Teoría del Poder Constituyente
La Teoría del Poder Constituyente nació en Francia, fue construida en la época de la
revolución francesa por el abate Emmanuel Sieyes; como dice Linares Quintana: "el espíritu
de Sieyes fue el espíritu mismo de la Revolución Francesa"1 .
La elaboración de Sieyes tiene o se desarrolla en un contexto histórico determinado y
fue cuando la tambaleante y quebrada monarquía en Francia se vio obligada a convocar al
parlamento, este se denominaba estados generales y su estructura, en la que había tres órdenes
era la siguiente: la nobleza, el clero y el tercer estado.
En este último orden, correspondiente a los estratos sociales comunes, no
privilegiados, ejercía un papel preponderante la "burguesía"; En el parlamento, en ese
entonces, se votaba por órdenes y el tercer estado o también estado llano estaba en
permanente desventaja numérica frente a la unión que había a la hora de votar entre la
nobleza y el clero.
Sieyes tenía que demostrar que, para darse una constitución, la nación tenía que tomar
la decisión mediante la reunión de representantes extraordinarios especialmente delegados

1
Linares Quintana, Segundo V.; Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional, Tomo 3, Editorial
Plus Ultra, Buenos Aires, 1978, pág. 173.
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para expresar la voluntad nacional; ello lo conduce a elaborar la teoría del Poder
Constituyente, a fin de establecer a quien pertenece y cuáles son las condiciones de su
ejercicio.
Sieyes señala tres etapas en la formación de un estado, en la primera etapa los
individuos que viven aislados en un estado de naturaleza racionalmente concebido, resuelven
reunirse y por este solo hecho pasan a formar una nación; es en la nación donde el Poder
Constituyente radica en forma indiscutible e inalienable.
En una segunda etapa, la nación lleva adelante la decisión de actuar en común y los
asociados convienen en cuáles son las necesidades públicas y los me- dios para proveerlas, el
poder ya pertenece al conjunto y es en este momento en el que nace la constitución.
En la tercera etapa, los asociados son demasiados y están dispersos en una superficie
tan extensa que no les permite ejercitar por si mismos su voluntad común, nace entonces el
gobierno, ejercido por representantes de la nación.
Cabe señalar la diferencia, siempre según Sieyes, entre el Poder Constituyen- te, no
sujeto a constitución alguna, pues la nación existe ante todo y es el origen de todo sin otro
limite que el que le impone el derecho natural, y el gobierno que ejerce un poder constituido,
sujeto a las condiciones y limites que le impone la constitución.
Creemos que los mentores del Poder Constituyente de 1994, se han excedido, si bien
nadie creía necesario darle la amplitud, al Poder Constituyente, de tener sus límites
únicamente en el derecho natural, cosa que no ocurrió siquiera en nuestro Poder
Constituyente originario de 1853 - 1860, este Poder Constituyente renovador se fue al otro
extremo, porque estuvo atado más que sujeto, a la famosa "cláusula cerrojo" que invitaba
cordialmente a votar en bloque, algún constitucionalista con muy buena voluntad dice que se
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asistió a una nueva forma de votar en procesos de este tipo por sí o por no todas las reformas
que estaban en el llamado "Núcleo de Coincidencias Básicas", que se encontraba en el "Pacto
de Olivos" primero y en la ley que declaro la necesidad de la reforma (Ley 24.309, artículos
2,3,4,5,6 y 7).
1.1.1. Concepto de Poder Constituyente
El Poder Constituyente es entendido como la voluntad soberana y directa que posee
un pueblo para constituir un Estado y su organización jurídico-política, o para reformar el
articulado de la forma de organización jurídico-política ya existente en el Estado. Este
concepto es una de las bases del Derecho Constitucional moderno, puesto que es una de las
formas que posee el pueblo para mantener la progresividad de las normas de sus
Constituciones. De este concepto se desprenden dos formas, el originario y el derivado, y
conocer las diferencias entre poder constituyente originario y derivado es esencial para el
entendimiento de esta rama del Derecho.
El profesor español Luís Sánchez Agesta caracteriza al Poder Constituyente como
"voluntad política creadora del orden, que requiere naturaleza originaria, eficacia y carácter
creador"2; “el fundamento del Poder Constituyente, dice Sánchez Agesta, no está en una
legitimidad jurídica anterior, sino que es de carácter trascendente al orden jurídico positivo,
en consecuencia el fundamento de la legitimidad de esta afirmación solo puede hallarse en el
derecho natural”3.
En la opinión de Sánchez Viamonte, citado por Linares Quintana, el Poder
Constituyente es "la soberanía originaria, extraordinaria, suprema y directa en cuyo ejercicio
la sociedad política se identifica con el estado, para darle nacimiento y personalidad, y para
2
Sánchez Agesta, Luis; Lecciones de Derecho Político, Editora Nacional, Madrid, 1966, pág. 339.
3
Sánchez Agesta, Luis; Lecciones de Derecho Político, Editora Nacional, Madrid, 1966, pág. 340.
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crearle sus órganos de expresión necesaria y continua"4. A modo de fundamento, Sánchez
Viamonte5 analiza las características que le da a la soberanía por él llamada Poder
Constituyente, de la siguiente forma:
a) Originaria: porque es su primera manifestación de soberanía y da origen al orden
jurídico.
b) Extraordinaria: porque a diferencia de los poderes del gobierno, que son ordinarios
y permanentes, el Poder Constituyente solo actúa cuando es necesario dictar una constitución
o reformarla y cesa cuando ha llenado su cometido.
c) Suprema: porque es superior a toda manifestación de autoridad, desde que la crea o
constituye (poder constituido), determina su naturaleza, organiza su funcionamiento y fija sus
límites.
d) Directa: porque según la doctrina que inspiro su creación, su ejercicio requiere la
intervención directa del pueblo.
Actualmente, el acto de creación de una Constitución es el resultado democrático de la
voluntad jurídico-política del cuerpo político de una sociedad, de allí emana su carácter de
políticamente superior y de jurídicamente vinculante para las potestades públicas
establecidas, las que están subordinadas a la fuerza normativa de la carta fundamental. El
poder constituyente actúa dentro de un Estado prexistente, dotándolo de una organización
jurídicopolítica
o desarrollando una nueva institucionalidad.
La concepción de poder constituyente admite únicamente al pueblo en cuanto cuerpo
político de la sociedad como sujeto titular de ella, excluyendo todo intento de atribuir el poder
constituyente a determinados individuos, sectores e instituciones, como ha ocurrido por los
4
Sánchez Viamonte, Carlos; Manual de Derecho Constitucional, Editorial Kapeluz, Buenos Aires, 1958, pág.
92.
5
Sánchez Viamonte, Carlos; Manual de Derecho Constitucional, Editorial Kapeluz, Buenos Aires, 1958, pág. 92
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gobiernos autocráticos emanados de golpes militares en nuestra América Latina, quienes se
auto atribuyeron el poder constituyente vaciándolo de su contenido esencial e irrenunciable
que es ser expresión del cuerpo político de la sociedad expresado en forma democrática.
Nunca un poder autocrático podrá legitimarse acudiendo a la noción de poder constituyente,
ya que éste sólo es expresión del cuerpo político de la sociedad que se manifiesta
organizadamente en
forma democrática.
Así, existe una unidad intrínseca entre poder constituyente y poder popular,
entendiendo este último como el poder que emana del cuerpo político. Esta revista forma
parte del acervo de la de la sociedad, cuerpo político que tiene el derecho básico y esencial de
gobernarse a sí mismo y el derecho a la plena autonomía.
En un sistema constitucional democrático ninguna fracción del pueblo puede
arrogarse, ni siquiera bajo el pretexto de circunstancias extraordinarias, la representación del
cuerpo político de la sociedad, ni sustituirlo.
El cuerpo político de la sociedad tiene el derecho inalienable a autodeterminarse
política y jurídicamente. No hay en puridad voluntad auténtica y legítima del pueblo si no es
una expresión organizada y democrática del cuerpo político de la sociedad.
Así, la Constitución deriva de la intrínseca relación entre poder constituyente y
expresión democrática del cuerpo político de la sociedad, compuesta de ciudadanos libres e
iguales, dotados del derecho de participar y decidir el ordenamiento jurídico-político en el
cual desean vivir.
La Constitución no es tal si no se encuentra en armonía con su fundamento
democrático y no respeta los derechos esenciales de la persona humana. La Constitución
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requiere de la adhesión y acatamiento generalizado de la ciudadanía, tanto a nivel de
conciencia generalizada como de conductas concretas de los diversos actores sociales y
componentes de la sociedad. (Díaz Ricci, Sergio, 2004, p. 123.)
El ordenamiento constitucional más que cualquier otro requiere de adhesión y
sostenimiento por la colectividad, su validez está estrechamente vinculada a su eficacia y ésta
a la adhesión de los ciudadanos y los diversos sectores que integran la sociedad. Una
Constitución que carece de sustento y adhesión difundida en los miembros de la sociedad está
destinada a durar poco, sólo mientras exista la fuerza que la impone.
Una Constitución solo tendrá durabilidad si ella es obra de la participación y adhesión
de los diversos sectores que integran la sociedad política y el conjunto de la colectividad la
hace suya, ella no permanecerá si es obra sólo de una parte del cuerpo político de la sociedad;
únicamente la adhesión sustantiva del conjunto de la sociedad es garantía de eficacia de las
normas constitucionales y de su perdurabilidad, asimismo otorga a los gobernantes la
autoridad para exigir de modo legítimo su acatamiento.
Como señala Stern,
Lo decisivo continúa siendo aclarar la transición del acto político a la norma jurídica.
La voluntad, el mandato sólo puede convertirse en derecho, si es seguido, si es
reconocido, si es aceptado (“consentido”) como algo que debe tener vigencia Esta
aceptación es algo que tiene que producirse, como ha respondido con razón Heller a
C. Schmitt. La Constitución es, pues, lo normado por la voluntad constituyente y lo
reconocido como vinculante por los sometidos a la norma. (Stern, Klaus, 1997, p. 13).
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CAPITULO II
2.1. Poder Constituyente Originario y Derivado
Es la primera de las diferencias en cuanto al Poder Constituyente, diríamos que es la
clasificación de su relación interna; “el Poder Constituyente puede ser originario y derivado,
esta es, por ejemplo, tipología de Bidart Campos. El Poder Constituyente es originario cuando
se ejerce en la etapa fundacional del estado, para darle nacimiento y estructura; a su vez el
Poder Constituyente es derivado cuando se ejerce para reformar la constitución”. (Díaz Ricci,
Sergio, 2004, p. 123)
El Poder Constituyente originario tiene como titular al pueblo o a la comunidad,
porque es la colectividad toda la que debe proveer a su organización política y jurídica al
momento de crearse el estado, esta noción responde a la búsqueda de la legitimidad en el uso
del Poder Constituyente originario.
El poder constituyente originario puede ser definido como la voluntad primaria que
tiene un pueblo al organizarse para la creación de un Estado, o para el cambio total de la base
jurídica y política de un Estado ya existente. Mientras tanto, el poder constituyente derivado
es la voluntad del pueblo de realizar cambios no sustanciales a una Constitución ya existente,
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a través de los procedimientos que esta misma establece. Esperamos haber sido claros, hasta
una próxima oportunidad.
Hay una aclaración muy importante que hacer, en cuanto a la titularidad del Poder
Constituyente, tema sobre el que volveremos infra; la aclaración en realidad, como no podía
ser de otra manera, la construye Bidart Campos en estos términos: "la residencia o titularidad
del Poder Constituyente en el pueblo solo debe reconocerse en potencia, ósea, en el sentido
de que no hay nadie (ni uno, ni muchos, ni pocos) predeterminado o investido para ejercerlo;
y no habiendo tampoco una forma concreta predeterminada por Dios ni por la naturaleza para
constituir a cada estado, la decisión queda librada a la totalidad o conjunto de hombres de la
comunidad, el ejercicio en acto (material) de ese Poder Constituyente se radica en razón de
eficacia en quienes dentro del mismo pueblo, están en condiciones, en un momento dado, de
determinar la estructura fundacional del estado; son pues las condiciones socialmente
determinadas en razón de lugar y de tiempo, las que espontáneamente confieren eficacia
histórica a la voluntad del hombre o de un grupo, con suficiente base de consenso (acuerdo) y
participación de toda la comunidad".( Bidart Campos, German 2000, pág. 479)
Tenemos que reconocer que en 1994 hubo un amplio consenso, un consenso general,
pero que de ninguna manera fue total.
Digamos que estuvieron presentes las necesarias razones de lugar y de tiempo; en
cuanto a la eficacia histórica, hasta ahora el único beneficiado fue el reelecto presidente, pero
tranquilicémonos porque queda mucho camino por recorrer.
2.2. Poder Constituyente Derivado
Otra definición importante para entender las diferencias entre poder constituyente
originario y derivado. La segunda forma de Poder Constituyente que existe es la del Poder
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Constituyente derivado. Esta no es sino la voluntad del pueblo de realizar cambios no
sustanciales a una Constitución ya existente, a través de los procedimientos que esta misma
establece. De acuerdo al autor Rubén Hernández Valle, podemos describir a este poder como:
Cuando el poder constituyente se juridifica y se somete a los límites que él mismo
establece en la Constitución para su ejercicio, se transforma en poder constituyente
derivado.
Es generalmente ejercido por una asamblea, congreso o parlamento. Es un poder que
coexiste con los tres poderes clásicos, en los regímenes de Constitución rígida, cuya función
es la elaboración de las normas constitucionales, las cuales se aprueban habitualmente a
través de un procedimiento diferente al de las leyes.
Este poder, también denominado Poder Constituyente reformador, es aquel en el que
su ejercicio está reglamentado ya por el poder originario a través de la Constitución,
estableciendo en esta los procedimientos y los límites que tendrá que seguir el pueblo para
realizar cambios que no modifiquen la esencia de lo escrito en la Constitución.
2.3. Diferencias entre ambos conceptos
Luego de haber comprendido las definiciones de estos tipos de Poder Constituyente,
es necesario explicar las diferencias que existen entre estos. Aun cuando son muchas las
diferencias, explicaremos las tres de las más importantes y cuyo conocimiento es esencial
para el estudio del Derecho Constitucional.
a) Órgano competente
Una de las diferencias entre poder constituyente originario y derivado: en el Poder
Constituyente Originario, quien convoca a su cambio es el pueblo, y a través de esta
convocación se constituye un órgano extraordinario, típicamente denominado Asamblea
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Constituyente, donde el pueblo a través de representantes establecerá las nuevas bases
políticas y jurídicas que regirán a un Estado ya establecido o un Estado nuevo que esté
surgiendo. Un ejemplo de esta es la convocatoria de Venezuela en 1.998 y el establecimiento
de la Asamblea Nacional Constituyente que creó la Constitución vigente en el país.
Ahora bien, en el Poder Constituyente derivado, aun cuando su convocatoria es
igualmente realizada por el pueblo, el órgano competente que deberá llevar a cabo la reforma
parcial de la Constitución es normalmente el órgano legislador, es decir, el Poder Legislativo
o aquel que la misma Constitución establezca como el competente para llevar a cabo el
procedimiento que esta misma tiene para realizar cambios no esenciales. Un ejemplo de esta
son las 41 reformas que se le han realizado a 127 artículos de la Constitución Política de
Colombia desde su promulgación en 1.991.
b) Función
Otra de las importantes diferencias entre poder constituyente originario y derivado es
la función que cumplen ambas. La función principal del Poder Constituyente originario es la
creación de una nueva Constitución, con nuevas estructuras y principios fundamentales que
definirán desde su promulgación en adelante al Estado que se está formando o al Estado cuyo
pueblo está reformando desde sus bases.
El poder constituyente derivado, a diferencia del originario, tiene la función de
realizar reformas o revisiones parciales a la Constitución, sustituyendo una o varias de sus
normas, pero sin modificar la esencia o estructura de la misma.
c) Límites que posee
La última de las diferencias entre poder constituyente originario y derivado a la que
haremos referencia, podemos decir que los límites que posee el Poder Constituyente
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originario son prácticamente nulos. Algunos autores consideran que no deben existir
limitaciones en la convocatoria y creación de una nueva Constitución, puesto que el
fundamento que tiene este poder es el reformular la forma jurídico-política de regular el
Estado en el que viven, o de crear la forma en la que se llevará el Estado que se está creando.
Sin embargo, hay autores que consideran que los límites que posee este poder son los
derechos fundamentales y el proceso político que existe en el momento.
2.4. Poder Constituyente y poderes constituidos
En forma también breve vamos a comentar la segunda clasificación, digamos la
clasificación de la relación externa que se da con en referencia al Poder Constituyente.
Es muy interesante el análisis de Quiroga Lavié, quien explica la diferencia entre
Poder Constituyente y poderes constituidos, desde una muy particular clasificación. Dice
Quiroga Lavié que “existen un orden constituyente y un orden constitucional, el primero es lo
que la mayoría de los autores llaman Poder Constituyente, en realidad el mencionado autor no
los iguala sino que le da más amplitud al orden constituyente, pero da algunas pautas que nos
permiten asimilarlos, como, por ejemplo: "el primer acto del Orden Constituyente estará
desprovisto de toda regulación previa, será la pura creación del sentido común social, solo
condicionado por los sentidos subjetivos de los integrantes de la comunidad". (Quiroga Lavié,
Humberto, 1995, pág. 39.)
En realidad Quiroga Lavié ubica al orden constituyente como creador del Poder
Constituyente y a este a su vez como creador del orden constitucional o lo que se llama
comúnmente poderes constituidos, dice el profesor de la Universidad de La Plata que "una
vez creado el orden constitucional funciona por un proceso dinámico de aplicación - creación
cumplido según corresponda a cada poder constituido: el legislador aplica la constitución y
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crea la ley, el administrador aplica la ley y crea el reglamento, el juez aplica la ley y el
reglamento y crea la sentencia" (Quiroga Lavié, Humberto, 1995, pág. 39), este análisis del
proceso de aplicación-creación de los poderes constituidos que hace Quiroga Lavié es muy
útil para una comprensión primaria del funcionamiento principal de cada uno de los poderes
constituidos.
Finalizando este capítulo de clasificación de la relación externa del Poder
Constituyente acudimos a lo que llamamos una explicación clásica, el Poder Constituyente
opera en un nivel superior que no admite la posibilidad de otro por encima del, crea el
ordenamiento jurídico del estado, da vida a los poderes constituidos (Poder Legislativo, Poder
Ejecutivo y Poder Judicial), a los cuales a través del texto constitucional, encauza y limita,
como que tienen su campo de actuación en un nivel inferior al del Poder Constituyente.
2.5. Titularidad del Poder Constituyente
En referencia a este tema digamos que en las monarquías absolutas de la antigüedad,
el monarca era el dueño, y no el titular, del Poder Constituyente; y en todo tiempo en los
regímenes arbitrarios o despóticos, tan suprema facultad es detentada por un individuo o un
grupo de individuo que oprimen a los demás habitantes; pero en el estado constitucional el
sujeto titular del Poder Constituyente es el pueblo y únicamente es la comunidad política
soberana la que ha de decidir sobre la organización constitucional del estado.
La titularidad del Poder Constituyente originario en nuestro país fue ejercida por los
representantes de las provincias preexistentes en 1853, pero también lo ejercieron los
constituyentes de 1860; según Bidart Campos “la revisión de 1860 forma parte del ciclo del
Poder Constituyente originario que quedo abierto en 1853; y porque quedo abierto? porque
Buenos Aires no lo ratifico, no lo acepto y recién en 1860 se incorporó a nuestro estado
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federal, y como Buenos Aires, por naturaleza, forma parte de la Argentina, hasta que no su
hubiera logrado su ingreso no se podría considerar clausurado el Poder Constituyente
originario o fundacional de la República Argentina” (Bidart Campos, German J.; 2000, pág.
481).
Observa Sánchez Viamonte que “el Poder Constituyente corresponde al pueblo, como
función mediante la cual ejerce el dominio de sí mismo y fija el mar- co, incluso, de su futura
actividad constituyente” (Sánchez Viamonte, Carlos, 1957, pág. 576)
2.6. Límites del Poder Constituyente
En primer término, transcribimos la clasificación sobre límites del Poder
Constituyente de Jellinek; según este autor el Poder Constituyente puede estar limitado por
diversos factores, unos procedentes de la órbita jurídica y otros ajenos al derecho; y aun en el
primer grupo admite un ulterior desdoblamiento, según que la voluntad que se impone al
Poder Constituyente sea interna o externa, de esto entonces resultarían tres órdenes de
limitaciones:
a) Limitaciones heterónomas: que serían jurídicas y de procedencia exterior a la constitución,
provenientes:
 del derecho estatal, como las que existen en las relaciones federales, en las que las
constituciones de los estados miembros no pueden contrariar los criterios establecidos
por el orden federal.
 del derecho internacional, como las que surgen de los tratados internacionales.
b) Limitaciones autónomas: que son jurídicas y de origen interno, que presuponen que existe
y se respeta una forma correctamente establecida para la revisión constitucional.
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c) Limitaciones absolutas: que rebasan el área estricta de lo jurídico, por ejemplo, el derecho
natural.
Dice Linares Quintana que “el Poder Constituyente originario es ilimitado, en cuanto
el pueblo, al constituirse originariamente en estado y darse las bases de su ordenamiento, no
se encuentra condicionado por limitación alguna de orden positivo, por lo que posee una
amplia y discrecional potestad para elegir el régimen político que estime más adecuado para
reglar la organización y el funcionamiento del gobierno, así como las relaciones entre este y
los habitantes” (Linares Quintana, Segundo, 1978, pág. 215)
En cambio, el Poder Constituyente derivado (que es el que ejercitan las convenciones
reformadoras) es esencialmente limitado, por cuanto, como se ha visto en 1994, aparte de las
restricciones que puedan surgir del espíritu de la constitución originaria, está sujeto al
procedimiento, a las condiciones y hasta a las prohibiciones que determine la misma
constitución y más particularmente la ley que declara la necesidad de la reforma.
Se observa finalmente en el tema de los límites del Poder Constituyente, la
construcción de Bidart Campos que, al analizar el Poder Constituyente originario, se acerca a
la clasificación propuesta por Jellinek, comienza diciendo el tratadista de los contenidos
pétreos:" el Poder Constituyente originario es, en principio, ilimitado, ello significa que no
tiene un límite de derecho positivo o, dicho de otra manera, que no hay ninguna instancia
superior que lo condicione" (Bidart Campos, German 2000, pág. 482).
Ahora bien, la limitación no descarta:
a) Los límites suprapositivos del valor justicia (interpretamos derecho natural).
b) Los límites que pueden derivar colateralmente del derecho internacional público (tratados).
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c) El condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que es un método
realista de elaboración a tener en cuenta para organizar el estado.
Volvemos sobre el Poder Constituyente derivado, sus límites pueden estar dirigidos al
congreso, en la etapa de declaración de la necesidad de la reforma; a la convención
constituyente o a ambos; así el quórum de votos para declarar la necesidad de la reforma
limita al congreso, el temario de puntos que el congreso declara necesitados de reforma limita
a la convención (si la reforma es parcial).
2.7. El poder constituyente: alternativas de la modernidad
"El poder constituyente es teorizado por Antonio Negri como la traducción jurídico-
institucional revolucionaria de la necesidad de democracia absoluta que siempre ha inspirado
y no deja de inspirar en la actualidad el deseo y la potencia de los sujetos políticos
antagonistas. Este libro reconstruye el desarrollo del concepto de poder constituyente en la
modernidad política occidental ligando su creciente densidad y complejidad teóricas a la
potencia de las luchas populares y a la capacidad de las clases y grupos dominados de crear
proyectos de emancipación viables en cada una de las grandes cesuras políticas de los últimos
cinco siglos.
El poder constituyente es en la concepción de Antonio Negri la afirmación de la
capacidad de relanzar como tensión utópico-práctica el proyecto de construcción de una
sociedad radicalmente justa, democrática e igualitaria en cada uno de los ciclos de
acumulación de capital que las clases dominantes han logrado organizar históricamente. Lejos
de ser una anomalía temporal que debe ser reconducida mediante el despliegue del poder
constituido y la soberanía del Estado, el poder constituyente es la invitación a mantener
abierta la tensión revolucionaria para producir la positividad del proyecto político
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emancipador frente a la reproducción de las estructuras de poder y dominación secularmente
constituidas.
El poder constituyente es pues la energía popular e intelectual de las grandes
tradiciones antagonistas (republicana, democrática, comunista) y de los grandes episodios
revolucionarios de la edad moderna (Revolución renancentista, Revolución Inglesa,
Revolución Americana, Revolución Francesa, Revolución Bolchevique) convertida en un
proyecto cada vez más rico de construcción de una red de vínculos sociales que destruyen los
mecanismos de exclusión, pobreza, explotación y sometimiento inherentes al capitalismo y a
las distopías políticas que las elites y las clases dominantes han impuesto desde el siglo XVI.
Conclusiones
Primero. –
En nuestra opinión, un claro concepto y a la vez explicativo; el Poder Constituyente es la
competencia, capacidad o energía para constituir o dar constitución al estado, es decir
para originarlo, para establecer su estructura jurídico – político. Su importancia estriba en
que se respete las leyes que el Estado se ha dado así mismo en la cual sea el interés del
pueblo constituirse en la que la democracia opere el Estado de Derecho.
Segundo.-
Existe así una nítida diferencia entre poder constituyente originario y poder de reforma
constitucional, el primero es la potestad originaria, extraordinaria y autónoma del cuerpo
político de una sociedad que dicta las normas fundamentales para la organización y
funcionamiento de su convivencia política y jurídica, que puede estatuir un nuevo
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ordenamiento constitucional originario de la sociedad en ruptura con la idea de derecho
prexistente.
Tercero.- Sin embargo, debe precisarse que el poder constituyente originario en una
sociedad globalizada como la actual tiene como límites en el ámbito internacional, por
ejemplo los principios de ius cogens, los tratados internacionales ratificados y vigentes
mientras ellos no se denuncien o abroguen conforme a las reglas del derecho internacional
y el respeto y garantía de los derechos humanos.
Cuarto.- Realizado el análisis correspondiente, el Poder Constituyente Derivado, es
cuando con el acto constituyente se modifica, total o parcialmente, la organización
política y jurídica resultante de una Constitución Nacional preexistente y conforme a los
procedimientos establecidos por ella. El rasgo esencial de esta institución reside en su
subordinación originaria respecto de la manifestación del Poder Constituyente
fundacional.
Quinto.- Finalmente concluimos diciendo que el Poder Constituyente, creando una Ley
Fundamental o reformándola, tiene que ser la más clara expresión de la voluntad general
imperante en el momento en que ese Poder Constituyente es "llamado" a actuar como
representante de aquella.
21
___________________________________________________________________________
Bibliografía
LINARES QUINTANA, Segundo V.; Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional,

Tomo 3, Editorial Plus Ultra, Buenos Aires, 1978, pág. 173.
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Tomo 3, Editorial Plus Ultra, Buenos Aires, 1978, pág. 215
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SCHMITT, Carl, Teoría de la Constitución, Madrid, Alianza, 1982
VEGA GARCÍA, Pedro de, La reforma constitucional y la problemática del poder

constituyente, Madrid, Tecnos, 1985.
22

Diferencias entre el Poder Constituyente Originario y Derivado

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Ensayo de las diferencias entre el Poder Constituyente Originario y el Derivado

ENSAYO DE LAS DIFERENCIAS ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE

En el presente ensayo sobre las diferencias entre el poder constituyente originario y

Actualmente se habla mucho de las reformas y cambios de Constituciones Políticas,

efectos de garantizar la idoneidad de conocimientos de altísimo nivel. Por lo tanto, la

esencial en un Estado de Derecho.

A continuación, en líneas del presente ensayo se ampliará la importancia de

diferenciar estos tres poderes (constituyente originario y el derivado) dentro de un Estado.

y derivado, límites y experiencias recientes en América latina.

Palabras Claves: Constitución, Poder, Constituyente, Originario, Derivado, Jurisprudencia

Constitutions, in which there is no outsider, so my thorough and exhaustive investigation is

experiences in Latin America.

Keywords: Constitution, Power, Constituent, Original, Derivative, Jurisprudence of values.

ENSAYO DE LA DIFERENCIA ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y

la imperiosa necesidad de afrontar los problemas que aquejan la sociedad.

de su soberanía, entrega la potestad al poder constituyente que es un órgano deliberativo

supraconstitucional al cual se le encarga como única tarea constituir la norma jurídica

denominada "Constitución", en donde quedarán plasmados los principales anhelos y deseos

constitucional creado por el poder constituyente.

El Poder Constituyente nace con el constitucionalismo contemporáneo, o sea, en

ENSAYO DE LA DIFERENCIA ENTRE EL PODER CONSTITUYENTE,

1.1. Teoría del Poder Constituyente

La Teoría del Poder Constituyente nació en Francia, fue construida en la época de la

de Sieyes fue el espíritu mismo de la Revolución Francesa"1 .

La elaboración de Sieyes tiene o se desarrolla en un contexto histórico determinado y

fue cuando la tambaleante y quebrada monarquía en Francia se vio obligada a convocar al

era la siguiente: la nobleza, el clero y el tercer estado.

En este último orden, correspondiente a los estratos sociales comunes, no

privilegiados, ejercía un papel preponderante la "burguesía"; En el parlamento, en ese

la decisión mediante la reunión de representantes extraordinarios especialmente delegados

Constituyente, a fin de establecer a quien pertenece y cuáles son las condiciones de su

Sieyes señala tres etapas en la formación de un estado, en la primera etapa los

individuos que viven aislados en un estado de naturaleza racionalmente concebido, resuelven

Constituyente radica en forma indiscutible e inalienable.

poder ya pertenece al conjunto y es en este momento en el que nace la constitución.

gobierno, ejercido por representantes de la nación.

sujeto a las condiciones y limites que le impone la constitución.

únicamente en el derecho natural, cosa que no ocurrió siquiera en nuestro Poder

que estaban en el llamado "Núcleo de Coincidencias Básicas", que se encontraba en el "Pacto

1.1.1. Concepto de Poder Constituyente

El Poder Constituyente es entendido como la voluntad soberana y directa que posee

un pueblo para constituir un Estado y su organización jurídico-política, o para reformar el

articulado de la forma de organización jurídico-política ya existente en el Estado. Este

Constituciones. De este concepto se desprenden dos formas, el originario y el derivado, y

entendimiento de esta rama del Derecho.

El profesor español Luís Sánchez Agesta caracteriza al Poder Constituyente como

en consecuencia el fundamento de la legitimidad de esta afirmación solo puede hallarse en el

En la opinión de Sánchez Viamonte, citado por Linares Quintana, el Poder

Constituyente es "la soberanía originaria, extraordinaria, suprema y directa en cuyo ejercicio

crearle sus órganos de expresión necesaria y continua"4. A modo de fundamento, Sánchez

Viamonte5 analiza las características que le da a la soberanía por él llamada Poder

Constituyente, de la siguiente forma:

a) Originaria: porque es su primera manifestación de soberanía y da origen al orden

o reformarla y cesa cuando ha llenado su cometido.

c) Suprema: porque es superior a toda manifestación de autoridad, desde que la crea o

constituye (poder constituido), determina su naturaleza, organiza su funcionamiento y fija sus

d) Directa: porque según la doctrina que inspiro su creación, su ejercicio requiere la

intervención directa del pueblo.

Actualmente, el acto de creación de una Constitución es el resultado democrático de la

políticamente superior y de jurídicamente vinculante para las potestades públicas

establecidas, las que están subordinadas a la fuerza normativa de la carta fundamental. El

poder constituyente actúa dentro de un Estado prexistente, dotándolo de una organización

o desarrollando una nueva institucionalidad.