EXCEPCIONES DE MÉRITO O DE FONDO

Las excepciones de mérito también llamadas excepciones de fondo o perentorias,

porque ellas buscaban terminar el proceso, y se resuelven cuando se resuelve el
fondo del asunto que es en la sentencia.
A diferencia de las excepciones previas, las excepciones de fondo no son
taxativas, pueden ser nominadas o innominadas, su procedimiento se acomoda al
procedimiento del proceso.

Cuando decimos que las excepciones de mérito pueden ser innominadas e

innominadas, es porque algunas veces podemos proponer excepciones que se
encuentren estipuladas en la ley en ese caso la ley le da el nombre como la de
pago, la excepción de transacción, la excepción de compensación, entre otras;
pero en otras ocasiones se les puede dar el nombre dependiendo de los hecho
con los cuales se proponen las excepciones.

Cuando las excepciones de mérito son innominadas no se tienen límite para

proponer las excepciones, los hechos son los que me van a marcar cuántas
excepciones puedo presentar.

En el proceso de ejecución se presentan dos características, la primera es que

cuando inicia un proceso de ejecución para exigir el cobro de obligaciones
contenidas en una providencia, conciliación o transacción aprobada por quien
ejerza funciones jurisdiccionales, así se encuentra establecido en el numeral 2 del
art 442 ….
Quiere decir que antes del proceso de ejecución se ha tramitado un proceso
declarativo y que hay una decisión del juez que ha reconocido un derecho en una
sentencia, en una providencia interlocutoria o cuando a través de esta aprueba
una transacción o una conciliación que hayan presentado las partes; entonces
siendo así la ley limita las excepciones que debo proponer y dice que solo deberán
alegrase las excepciones de pago, compensación, confusión, novación, revisión,
prescripción o transacción, pero oigan la condición, dice que siempre que se
basen en hechos posteriores a la respectiva providencia; a la respectiva
providencia cuál? La que declaró el derecho, no pueden ser antes porque el
legislador lo que nos está diciendo es oiga si se dio ese hecho antes por qué usted
no la alegó en el proceso declarativo y esperó que dictaran sentencia para
proponer. A partir de la sentencia que configura el derecho, se tiene el término
para que se den algunos hechos que puedan configurar unos hechos para que se
den algunos hechos que pueden configurar más adelante una compensación.
Entonces necesariamente tienen que ser posteriores a la providencia que
reconoció ese derecho.

Pero también se puede proponer excepciones de nulidad por la indebida

representación o falta de notificación o emplazamiento, podemos observar que
estas no están condicionadas a que deben ser de hechos posteriores a la
respectiva providencia.

EXCEPCIONES QUE SE PUEDEN PROPONER EN EL PROCESO DE

EJECUCIÓN CUANDO SE INICIA PARA EL COBRO DE OBLIGACIONES
CONTENIDAS EN UNA PROVIDENCIA, CONCILIACIÓN O TRANSACCIÓN
APROBADA POR QUIEN EJERZA FUNCIÓN JURISDICCIONAL:

En primer lugar está señalado el pago, y aquí se hace referencia cumplimiento de

cualquier obligación de dar, de hacer, de no hacer, de suscripción de documento.
Si usted pagó después de la providencia puede proponer la excepción de pago.
También tenemos la excepción de compensación, cuándo estamos frente a una
excepción de compensación?
Cuando las partes son acreedores y deudores entre sí, esto quiere decir que si a
usted lo demandan con la sentencia es porque usted está siendo deudor de esa
persona que está presentando la demanda en su contra, pero si al mismo tiempo
usted tiene unos títulos a su favor que presten merito ejecutivo en contra de la
persona que está presentando la demanda en su contra, entonces aquí puede
proponer este tipo de excepción para compensar esa obligación que se tiene a
favor con la obligación que el demandante está exigiendo en su contra; siempre
cuando se presenta esta excepción y se declara probada por parte del juez
siempre se va compensar en el menor valor, es decir que como el valor es el que
hace común a las dos partes, pues entonces hasta allí se compensa; si el
demandante está exigiendo una obligación mayor a la que usted está presentando
como excepción de compensación, pues se compensa hasta el valor que usted
está presentando y el proceso se continuará con el saldo de la obligación no
pagada.

Continuamos con la excepción de confusión

Cuándo se da eta excepción?
Cuando en una misma persona concurren la condición de acreedor y deudor.
Claro si yo soy deudora de una obligación pero más adelante yo me hago
acreedor de esa misma obligación a quién le voy a pagar? Entonces ya no habría
a quien pagarle porque la obligación pasa a ser mía, entonces pues hay una
confusión en la misma persona en la que recae la condición de acreedor y deudor.

La otra excepción que podemos proponer es la novación.

Cuando hablamos de excepción de novación, hablamos de que surge una nueva
obligación. Cómo es eso? Porque la obligación inicial se modifica, bien que pueda
aumentarse o disminuirse y entonces se hacen firmar nuevos documentos donde
contengan esa obligación. Óigase bien, debe haber nuevos documentos donde se
contenga la obligación, porque si no es así no estaríamos frente a una nueva
obligación. Si lo que se hace es que la obligación se aumenta o disminuye, pero
se mantienen los mismos documentos iniciales, entonces no estamos frente a una
novación de la obligación.

Pasando a la excepción de remisión, cuando hablamos de la excepción de

remisión es porque se da perdones o condonaciones totales o parciales de la
obligación, si se presenta esto pues entonces se modifica la obligación, por
ejemplo usted presenta una obligación de 600 millones de pesos y el acreedor le
dice bueno me vas a pagar 500 pero me la pagas en uno o tres meses, el termino
que quiera fijar, aquí se estaría haciendo una remisión, claro en estos casos hay
que tener presente que cuando se da esto lo practico que se debe hacer es dejar
constancia en el documento para que se pueda exigir como excepción.

Otra excepción que se puede proponer es la de prescripción

Cuándo estamos frente a una excepción de prescripción?
Cuando hablamos de la prescripción es que toda obligación la ley fija un término
para ejercer ese derecho que tenemos, y se debe actuar dentro de este, si usted
deja vencer ese término, entonces cuando quiera exigir el cumplimiento de la
obligación la otra parte le va a excepcionar la prescripción.

Y SE PUEDE proponer también aquí la excepción de transacción, y aquí

hablamos de un acuerdo de voluntades, de acuerdo con el Código Civil, define la
transacción terminar o precaver un litigio eventual. Cuando hablamos de precaver
es evitar que nazca el litigo que es eventual o no que nazca, entonces las partes
se ponen de acuerdo antes en el lugar de los hechos con posterioridad, antes de
que el proceso nazca.

BIEN, HASTA AQUÍ DICE LA NORMA QUE DEBEN PROPONERSE ESTAS

EXCEPCIONES SI LOS HECHOS FUERON POSTERIORES A LA
PROVIDENCIA QUE DECLARÓ LA OBLIGACIÓN.

Y LAS DOS EXCEPCIONES QUE QUEDAN ESAS SI PUEDEN SER POR

HECHOS QUE HAYAN OCURRIDO ANTES DE LA PROVIDENCIA.
Entonces tenemos la de nulidad por indebida representación o falta de
notificación o emplazamiento, los hechos pueden ser anteriores porque impiden
que la parte condenada se entere de la existencia de ese proceso, luego entonces
se le vulneran sus derechos al debido proceso, el derecho a la defensa porque se
viene a enterar cuando lo están ejecutando, de pronto llega el inspector a la puerta
de su casa y le dice oiga usted tiene que entregar su casa hoy, pero cómo es eso,
cómo yo voy a entregar la casa si es mía, no pero un juez dijo que usted tenía
que entregarla, no pero cuando, yo no me había enterado, bueno ahí está el
problema, cuando la persona no se entera la ley le reconoce la oportunidad de que
aún después de ejecutoriada una providencia, cuando se está ejecutando él pueda
pedir la nulidad de esa actuación donde no tuvo la posibilidad de defenderse.

Y por último puede proponer también la excepción de la perdida de la cosa, en

este caso hablamos de la prestación que teníamos que cumplir, pero esa
prestación se pierde, la cosa perece, se destruye, entonces estamos hablando de
pérdida de la cosa. Si la cosa se pierde antes del vencimiento, como usted no está
obligado a pagar entonces se extingue la obligación entonces ahí es donde puedo
proponer la excepción de perdida de la cosa, pero si la cosa se pierde después del
vencimiento, es decir ya yo debía haber cumplido, entonces aun cuando se pierde
la cosa no se extingue la obligación.

TRÁMITE DE LAS EXCEPCIONES

Digamos que una de las situaciones más delicadas frente a la excepción son el
momento o la oportunidad para formularlas. Cuando se trata de excepciones de
mérito tenemos que diferenciar si se trata de procesos declarativos o se trata de
procesos ejecutivos.

Cuando hablamos de proceso declarativo, tendríamos que analizar si se trata de

un proceso verbal o de un proceso verbal sumario, por cuanto el trámite es
diferente.

En el proceso verbal, el término es de veinte (20) días para formular las

excepciones de mérito. Tengamos en cuenta que el artículo 282 refiere que solo
es obligatorio la formulación de las excepciones de mérito cuando se trata de las
denominadas por la doctrina, las excepciones propias, es decir, la prescripción, la
nulidad relativa y la compensación, en los demás casos las excepciones de mérito
no es necesario que sean formuladas de manera expresa, pero cuando el
demandado las formula debe correrse un traslado, el cual se debe someter
entonces a lo que establece la norma para cada caso.
Cuando se trata del proceso verbal, el término es de veinte (20) días para que
formule la excepción, es decir su término de traslado, pero vencido el término del
traslado, el juez por medio de constancia secretarial las hace públicas y les da un
traslado para el demandante de cinco (5) días. Trámite que de conformidad con el
Art 370 del CGP es con el propósito de haya pruebas adicionales del demandante.

Pero cuando el proceso es verbal sumario, ya el término no puede ser de cinco (5)
días sino que es de tres (3) días, luego vencido el término del traslado del
demandado, entonces va a haber constancia secretarial para que se haga público
y hay un traslado de tres (3) días, de conformidad con el inciso sexto del Art 391
del CGP.

En ambos casos, es decir en el proceso verbal y verba sumario, las excepciones

de mérito se resuelven en la sentencia.

No podemos desconocer que esa misma situación de la oportunidad, frente a la

oportunidad que tiene el demandado a formular excepciones de mérito, como un
pronunciamiento directo de la pretensión, también se tiene que dar en los
procesos ejecutivos.

Suponiendo que tenemos la demanda ejecutiva y que arrojó luego del estudio de
visibilidad, mandamiento ejecutivo; tendríamos que considerar en estos procesos
que se van a correr tres términos para ellos.
- El primer término es el de ejecutoria del mandamiento ejecutivo
- El segundo es el de cumplimiento de la obligación, el cual variará
dependiendo de la obligación, es decir si la obligación es de pago, si la
obligación es de dar, hacer o no hacer, por cuanto esto depende o de la
 discrecionalidad del juez cuando se trata de dar, hacer o no hacer; pero
cuando es obligación de pago de dinero, el término es de 5 días.
- Ahora, todos los procesos, cualquiera sea su cuantía mínima, menor o
mayor ejecutivos, siempre el demandado o ejecutado va a tener un término
de diez (10) días para la formulación de excepciones de mérito.

De conformidad con lo que establece el numeral 1 del Art 443, va a haber

es auto que ordena el traslado y no constancia secretarial como en los
procesos declarativos; auto que ordena traslado, el cual se va a notificar en
estado y van a correr dos términos, el término de ejecutoria de cualquier
auto, pero también el término de traslado de 10 días para el ejecutante para
que se pueda pronunciar frente a la formulación presentada por el
ejecutado.

Para finalizar, tenemos que el Art 281 y 282 del CGP que constituyen las
normas básicas sobre éstas. En la primera de tales disposiciones se dice
que la sentencia debe reconocer las excepciones que aparezcan probadas
y hubieren sido alegadas si así lo exige la ley; se agrega más adelante que:
“En la sentencia se tendrá en cuenta cualquier hecho modificado o extintivo
del derecho sustancial sobre el que verse el litigio, ocurrido después de
haberse propuesto la demanda, siempre que aparezca probado y haya sido
alegado por la parte interesada, a más tardar en su alegato de conclusión o
que la ley permita considerarlo de oficio”.

En la segunda norma, se recalca que “en cualquier tipo de proceso”, el juez

debe reconocer, aún de oficio, el hecho exceptivo que parezca probado
salvo las excepciones de “prescripción, compensación y nulidad relativa,
que deberán alegarse en la contestación de la demanda”, oportunidad que
no solo sirve para proponer esas excepciones que requieren petición de
parte sino, también, toda otra excepción perentoria que el demandado
tenga contra las pretensiones de la demanda, pues aunque el juez la puede
reconocer de oficio, por la índole de las relaciones que se debaten es una
carga que corresponde al demandado y, de no cumplirla, solo
excepcionalmente podrá el juez declarar oficiosamente probada una
excepción, ya que es el demandado quien conoce los hechos y sabe cuáles
son las pruebas útiles.

En resumen, son dos las características del tratamiento de las excepciones

en el sistema del C.G.P, la primera, normalmente las debe alegar (previas y
perentorias) el demandado; segunda, si no lo hacen y se estructuran dentro
del proceso, las circunstancias que ameritarían su declaratoria, el juez,
salvo las que deben ser alegadas, las puede reconocer de oficio, las
perentorias en la sentencia y las que serían causal de excepción previa
mediante el trámite de la nulidad que el juez puede impulsar de oficio, salvo
cuando el no alegarlas el demandado en tal forma conlleva saneamiento de
la nulidad que podrían originar.