DERECHO DE FAMILIA

La familia en el derecho romano

MAPA CONCEPTUAL
DEFINICIÓN DE FAMILIA
Según Ulpiano: “por derecho propio llamamos familia al conjunto de personas
que por naturaleza o por derecho están bajo una misma potestad” (D.50.16.195.2).

Además el termino se usaba para designar al conjunto de bienes que pertenecían

al paterfamilias, así como todos los derechos de lo que era titular

Según Eugene Petit, Familia tiene dos sentidos contrarios

1. En sentido propio se entiende por familia o domus la reunión de personas

colocadas bajo la autoridad o la manus de un jefe único (paterfamilia).

2. La palabra familia también se aplica a las cosas para designar, bien sea el
conjunto del patrimonio, o bien la totalidad de los esclavos pertenecientes a un
mismo amo.
 PARENTESCO

Los Romanos distinguen el parentesco natural o

Cognatio y el parentesco civil o Agnatio. Además
del parentesco por Afinidad que se establece
después del matrimonio entre el cónyuge y los
parientes del otro y se extingue con la disolución
del matrimonio.
PARENTESCO
 COGNATIO

es el parentesco que une a las personas descendientes unas

de otras (línea directa, padres e hijos) o descendiendo de un
autor común (línea colateral, hermanos), sin distinción de
sexo. Es por tanto un parentesco que resulta de la misma
naturaleza.

Para el Derecho Romano, los de su cualidad es solo

cognados, no forman parte de la familia civil, para ser de
esta familia se requiere tener el titulo de agnados. Tenia
relevancia civil en materia de impedimentos matrimoniales.
 AGNATIO
Es el parentesco civil fundado sobre la autoridad paternal o
marital. La familia agnatica comprende:

a) Los que estén bajo la autoridad paternal o la manus del

jefe de familia, entre ellos y con relación al jefe.

b) Los que hayan estado bajo la autoridad del jefe , y que

lo estarían si aun viviese

c) Los que nunca estuvieron bajo la autoridad del padre,

pero que lo hubiesen estado de haber vivido.
 AGNATIO

La agnación existe entre el padre y los hijos o hijas

nacidos de su matrimonio legitimo o introducidos a la
familia por adopción.

Si los hijos se casan y tiene hijos, estos están agnados

entre ellos y agnados de su padre y de su abuelo
paterno.

Los hijos no son agnados de su madre a menos que esta

sea in manu; de lo contrario son solo sus cognados.
 AGNATIO
Cuando muere el jefe, los descendientes , ya unidos por la
agnación, quedan agnados entre ellos.

Si el jefe a muerto al casarse los hijos, y estos tienen hijos,

estos hijos están agnados entre si.

La agnación se da hasta el infinito, aunque solo se trasmite

por medio de varones. Cuando un jefe de familia tiene un
hijo y una hija, los hijos del hijo son agnados, los hijos de su
hija estarán bajo la autoridad del marido, que es su padre. La
agnación se suspende por vía de las mueres.
PERDIDA DE LA AGNATIO

por la Capitis Deminutio

hijos emancipados o entregados en adopción

(mancipio).

Los privilegios de la agnación desaparecen con

Justiniano a partir de las Novelas 118 y 127, donde
a partir de ahí era suficiente el cognatio para
conferir derechos de familia.
 PATERFAMILIAS
De acuerdo con Ulpiano "se llama paterfamilias al que tiene
dominio en la casa, y con razón es llamado con este nombre,
aunque no tenga hijos, porque no designamos la sola
personalidad de él, sino también su derecho" (D.50.16.195.2)

La Domus era regulada por el paterfamilias, y en el interior

de aquella era juez y sacerdote, además de tener derecho de
vida y muerte de los miembros libres y no libres de la
familia; es, por tanto, la única persona que tiene plena
capacidad jurídica (se trata de un ciudadano romano libre y
sui iuris).
 PATRIA POTESTAD

Era el poder que el paterfamilias ejercía sobre sus

descendientes y sobre aquellos que ingresaban a la
domus por nacimiento, matrimonio, adopción,
adrogación y legitimación.
POTESTADES
FUENTES
 NACIMIENTO
Es el modo natural de ingresar a una familia.

Quedan sometidos los hijos nacidos de justo matrimonio,

del paterfamilias , o de los hijos varones sujetos a patria
potestad.

Se consideran hijos legítimos:

Los nacidos después de 180 días contados desde la

celebración de las iustae nuptiae, o bien dentro de los 300
días contados desde la terminación del matrimonio.
 MATRIMONIO

Se llama iustae nuptiae o iustum matrimonium a la

unión conyugal monogámica llevada a cabo de
conformidad con las reglas del derecho civil
romano.

Es la cohabitación de dos personas de sexo distinto,

con la intención de ser marido y mujer, de procrear
y educar a los hijos y de constituir entre ellos una
comunidad de vida bajo todos los aspectos.
 MATRIMONIO

Modestino Digesto 23,2,1: Nuptiae sunt coniunctio maris et feminae,

et consortium omnis vitae, divini et humani iuris communication.

Traducción: Las nupcias son unión del varón y de la hembra, y
consorcio de toda la vida, comunicación del derecho divino y del
humano.

Justiniano Institutas 1,9,1: Nuptiae autem, sive matrimonium, est

viri et mulieris conjunctio, individuam vital consuetudinem
continens.

Traducción: Las nupcias o matrimonio consisten en la unión del
hombre y de la mujer, llevando consigo la obligación de vivir en una
sociedad indivisible.
 MATRIMONIO
Por su parte Ulpiano en si obra “Las Reglas”, nos enseña que
las nupcias para que surtan sus efectos civiles deben ser
realizadas bajo la Ley Civil Romana, y que a los fines de
determinar la filiación de los habidos dentro del
matrimonio, tiene que hablarse de matrimonio legítimo
“Iustum matrimonium”, el cual era para el Jurisconsulto
“...cuando entre los que contraen las nupcias existe derecho
a contraer matrimonio, tanto el varón como la mujer son
aptos para la procreación y ambos consienten, si son
independientes, y también sus padres, si están sometidos a
su potestad”. (R.1,V,2,2)
CONVENTIO IN MANU VS MATRIMONIO

La doctrina que defiende la distinción entre matrimonio

cum manu y matrimonio sine manu confunde dos
instituciones distintas: la del matrimonio y la de la
conventio in manum, cada una de las cuales tiene fines
jurídicos propios; una, la de crear la sociedad conyugal y
otra la de hacer que la mujer entre, independientemente del
hecho de que esté unida o no en matrimonio, en un grupo
agnaticio, poniéndola bajo la patria potestas del cabeza de
ésta. (Fuente: Universidad de Carabobo, Facultad de
ciencias Jurídicas y Politicas, Dr. Joaquín Alvarado)
CONVENTIO IN MANU VS MATRIMONIO

Las fuentes confirman plenamente esta teoría.

Gayo, Ulpiano y los otros juristas no hacen la
mínima alusión a una distinción entre un
matrimonium cum manu y otro sine manu.
Consideran el matrimonio como un instituto
distinto de la conventio; en sus tratados los dos
institutos están siempre separados.
 CONDICIONES DE VALIDEZ PARA EL
MATRIMONIO

Pubertad de los futuros esposos

Consentimiento de los futuros esposos

Consentimiento del Paterfamilias

Conubium
 CONUBIUM

Es la aptitud legal para contraer matrimonio.

Gozaban de este privilegio todos los ciudadanos
romanos, excepto los peregrinos y latini,
exceptuando los latini veteres.

La falta de conubium podía ser sustituida por

orden del emperador.
 CONUBIUM
Connubio: Ulpiano nos dice que “conubium est uxoris iure ducendae facultas
(Connubio es la facultad de tomar esposa jurídicamente)” (R.1,V,2,3).. Esta facultad
referida a un hombre, debe ser entendida como la capacidad de formar con una
persona de sexo diverso, una unión conyugal con valor jurídico, y, esta facultad la
poseen los ciudadanos romanos entre sí; con los latinos y con los extranjeros, si se les
concedió a éstos tal derecho. (R.1,V,2,4). Carecen de este derecho de connubio, los
esclavos (R.1,V,2,5), los ascendientes y descendientes entre sí, entre cognados en línea
colateral hasta el 4to grado en época antigua y para el derecho clásico hasta el 3ro
grado, y, con quien haya sido madrastra o hijastra, o suegra de uno de los
contrayentes (R.1,V,2,6). Quienes hayan contraído matrimonio con persona unida por
alguno de los vínculos antes mencionados (prohibidos por el derecho civil), señala
Ulpiano que “...contrae matrimonio incestuoso, y por ello no le quedan sometidos,
sino que se consideran como de padre desconocido”, vale decir, los hijos no quedará
sometidos a la patria potestad, y serán considerados hijos procreados vulgo concepti
y por lo tanto spurios (R.1,V,2,7)
 CONUBIUM
El connubio determina la condición jurídica del hijo, en tal sentido señala el
Jurisconsulto: “Habiendo connubio los hijos siguen al padre; no existiendo
connubio, toman la condición de la madre, exceptuando el caso del que nace
de extranjero y ciudadana romana, se hace extranjero, porque la Ley Minicia
manada que el que nace de peregrino o peregrina siga la condición del
ascendiente de rango inferior. (R.1,V,2,8). De ciudadano romano y latina nace
latino, y de libre y esclava esclavo, porque en estos casos no hay connubio, y,
por consiguiente, el hijo sigue la condición de la madre. (R.1,V,2,9). En los
que nacen de matrimonio contraído a derecho, se atiende al tiempo de la
concepción, mientras que los que no fueron concebidos legítimamente, se
atiende al del alumbramiento. (R.1,V,2,10). Así, en el caso de que una mujer
siendo esclava hubiese concebido y después de manumitida dé a luz, da a luz
un ser libre; pues si bien no concibió legítimamente, al ser libre al tiempo del
alumbramiento, el hijo también es libre. (R.1,V,2,11)”.
 CAPACIDAD NATURAL
Es un requisito del matrimonio la capacidad natural de los contrayentes, es decir, que
sean púberes los hombres y las mujeres. Conocida es la discusión entre los Sabinianos
y los Proculeyanos acerca de la pubertad, donde los primeros querían que tal
determinación se hiciera a través de una inspectio corporis (inspección o examen
corporal), y para los segundos, se fijaba una edad para ello cual era los 12 y 14 años.
De las fuentes sin embargo resulta que esta discusión versaba más bien, no en
relación con el matrimonio sino a la duración de la tutela. Se admitía generalmente el
término de los 14 años para el hombre y de 12 años para la mujer, edad en que ambos
llegaban a la pubertad. Justiniano en una Constitución Imperial del año 529 acogió
definitivamente el criterio sostenido por la Escuela de los Proculeyanos cuando
sentó: “Aboliendo la indecorosa práctica observada para examinar la pubertad de los
varones, mandamos: que así como se juzga que las mujeres son en todo casos púberes
después de cumplidos los doce años, así también se consideren púberes a los varones
después del transcurso de los catorce años, desapareciendo la deshonestas inspección
de su cuerpo”.(C.5,60,3)
 CONSENTIMIENTO
Para los romanos consistía en la voluntad efectiva y continua de los cónyuges de estar
unidos establemente en matrimonio, o como pudiera decirse, la voluntad continua de
los contrayentes de vivir como marido y mujer, y, al cesar esta voluntad continua
cesaba la affectio maritalis y por ende el matrimonio. Era necesario que los
contrayentes consistiesen unirse en matrimonio, presten su consentimiento, si el hijo
era filius familias , que estaba in potestate, necesitaba el consentimiento de su pater
familias llamado por los juristas romanos auctoritas. Para que el consentimiento
continuado de quienes eran filus familias surtiera los efectos propios de un
matrimonio por el derecho civil romano, era indispensable la auctoritas del pater
familias, aún cuando fuera posterior al momento en que su filius familia haya decido
unirse a otra persona, ya que la auctoritas podías ser previa al matrimonio civil o
excepcionalmente con posterioridad a la unión carnal. Para algunos juristas romanos
era indispensable en los casos del matrimonio de un filiusfamilias varón, la auctoritas
no solo del pater familias quien ejercía la patria potestas, sino también, de su padre
natural.
IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES

Parentesco agnático o cognático, prohibido en línea recta hasta el

infinito, el línea colateral, entre hermanos, tios y sobrinos y entre
primos, esta ultima con el tiempo desapareció.

Parentesco por afinidad, prohibido el matrimonio en línea recta

hasta el infinito y en línea colateral hasta segundo grado (cuñados).
La prohibición subsistía aunque hubiera terminado el matrimonio.

Entre patricios y plebeyos.

Entre hijos de Senadores con libertos o personas de profesión

deshonrosa como cómicos.
Entre altos funcionarios de una provincia o sus hijos con una persona
natural de la provincia.

Entre el tutor o sus hijos con la pupila.

Entre el curador o sus hijos con la persona sobre la cual ejerce la curatela.

Entre personas con gran diferencia de estatus social y económico.

Entre adultera y amante.

Entre raptor y raptada.

Entre personas que hubieren hecho voto de castidad.

Las viudas debían esperar un tiempo (tempus luctus) para volverse a casar.
EFECTOS QUE PRODUCE EL MATRIMONIO

Los concebidos en tal unión son hijos legítimos, ciudadanos romanos y sujetos a la patria potestad del pater
familias, sea el mismo progenitor o un ascendiente de éste.

Se establece el vínculo de afinidad, relación entre un cónyuge y los cognados del otro.

Hay obligación de fidelidad por parte de la mujer.

Entre cónyuges se admite el beneficium competentiae (“Expresión moderna con que se designa la regla de
derecho singular en cuya virtud determinados deudores gozan de la facultad de no ser condenados a pagar sino
en la medida de sus facultades o posibilidades económicas, con lo que se evita la ejecución sobre su persona y el
poder incurrir en infamia”. Diccionario de Derecho Romano. 1995. Pág. 78. Madrid, Editorial Reus. S.A.) . En el
Derecho posclásico, en razón de la reverentia (Respeto, consideración debida a una persona) entre cónyuges –
deber que resulta así jurídico-, se prohíben entre ellos las acciones que acarrean infamia.

Entre cónyuges se establecen derechos a alimentos y sucesorios.

Opera respecto de la mujer la praesumptio muciana: Presunción atribuida a Quinto Mucio Scaevola, en virtud
de la cual ante la duda de su procedencia, los bienes que estuviesen en poder de la mujer provenían de su marido
quien se los había dado por donación. 

 ESPONSALES

acuerdo entre futuros cónyuges o sus padres,

mediante el cual se comprometían al matrimonio.
Con el tiempo se introdujo la costumbre oriental
de entregar una cantidad de dinero (arras
esponcialicias), para garantizar la celebración del
matrimonio.
 LA DOTE

La DOTE es una institución del régimen patrimonial

de la familia. La Dote viene a ser un conjunto de bienes,
que se entregan o se prometen al marido en ocasión de
un matrimonio, bien sea por parte de la mujer o de
quien tenga la potestad sobre ella, bien sea por parte de
un extraño, a los fines que este conjunto de bienes sea
usado para ayudar a los gastos del matrimonio. En el
Derecho clásico esa entrega de bienes, toma la figura
particular de la Dote creándose una verdadera
institución desde el punto de vista jurídico.
Si en el Derecho antiguo, el marido adquiere la propiedad
sobre esos bienes dotales, ya a finales de la República en caso
de disolución del matrimonio, la dote viene tutelada por una
llamada actio rei uxoriae, a sea, el marido tiene que entregar la
dote que le ha sido dada, pues la mujer la puede reclamar
mediante la acción nombrada. Así el Derecho de propiedad
sobre los bienes dotales, que en un principio era absoluto, se
condiciona luego a la permanencia del matrimonio. En el
derecho Clásico, la mujer tiene dos acciones, para hacer
restituir la dote: actio rei uxoriae y la actio ex stipulato. Estas
dos acciones no eran reales, no se concebía en que la mujer o
quien hubiese constituido la dote, tuviese sobre los bienes
dotales, derechos reales, pero a pesar de ello al disolverse el
matrimonio se tenían estas dos acciones para reclamar dichos
bienes.
CONSTITUCIÓN DE LA DOTE

DOTIS DATIO, es el transferimiento real de los bienes que

se van a dar como Dote, de conformidad con la naturaleza de
dichos bienes.

DICTODOTIS, es una forma especial y solemne que existe

para constituir una Dote, se sabe que constituía un contrato
llamado verbis pues se hacía mediante la pronunciación de
palabras solemnes.

PROMISSIO DOTIS, era un negocio jurídico solemne que

se perfeccionaba a través de una pregunta y de una respuesta.
CONVENTIO IN MANUM

Es el acto por el cual la mujer pasa a formar parte

de la familia del marido, sometiéndose a su
potestad.

Confarreatio (diffarreatio)

Coemptio (remancipatio)

Usus
CONFARREATIO (DIFFARREATIO)

ceremonia religiosa celebrada ante testigos y el

sacerdote de Júpiter, con ciertas frases solemnes y
ritos en donde los contrayentes, debían comer un
pan de trigo llamado farreus panis, de donde
deriva el nombre.
COEMPTIO (REMANCIPATIO)

compra-venta ficticia de la esposa en forma de

mancipio, la cual sólo producía la manus sobre la
mujer , conservando la libertad y la ciudadanía.
 USUS

convivencia ininterrumpida con la esposa durante

un año. se interrumpía si al mujer pasaba tres días
ininterrumpidos fuera del hogar conyugal.

Más adelante cayó en desuso y desapareció.

 MANCIPIUM
Es la autoridad que puede ejercer un hombre libre sobre
otro libre. Todo Paterfamilias podía dar en mancipium a los
hijos que estuviesen baja su autoridad o bien a la mujer in
manu. Podía mancipar a un hijo por un precio o para
garantizar el pago de una deuda, después de las XII tablas se
limito 3 veces en un hijo y dos veces a una hija o un nieto,
momento en el que se volvían sui iuris.

La diferencia entre un esclavo y una persona dada en

mancupium, era que mantenía su libertad y seguía siendo
ingenua.
 TUTELA

Según Servio Sulpicio: “es el poder dado y

permitido por el derecho civil, sobre una cabeza
libre a efecto de protegerlo en virtud de que a
causa de su edad no puede defenderse por sí
mismo”
 SUJETOS DE TUTELA

La función primordial era el buen manejo de la

fortuna del pupilo y no de ocuparse de forma
directa de su guarda o educación. Se tenia que ser
mayor de 25 años y ser de sexo masculino, el
paterfamilias podía designar uno por testamento
(tutela testamentaria), sino se nombraba al agnado
mas cercano, si no existía algún el magistrado
designaba uno, a esta tutela le llamaron dativa.
 SUJETOS DE TUTELA

Mujeres: Hasta Augusto las mujeres siempre

estuvieron bajo tutela, hasta el ius liberum. Mas
tarde se elimino de manera definitiva en el siglo V.

Impúberes: se dividen en Infans (Menor de 7

años, época en que se supone no pueden tener
conciencia de sus actos ) y Maior Infantia (Mayor
de 7 años hasta los 14, con capacidad para
comprender el alcance de sus actos.)
FUNCIONES DE TUTELA

Gestio: se dice que el tutor administra o regenta,

negotia gerit, cuando realiza un acto interesado al
patrimonio del pupilo.

Actuorias: se llama así la cooperación, el

concurso del tutor a un acto realizado por el
pupilo, el cual aumenta y complementa la
personalidad de su presencia.
 TIPOS DE TUTELA

Testamentaria (permissa): el paterfamilias podía

designar uno por testamento.

Legitima (data): se nombraba al agnado mas

cercano.

Dativa: el tutor era designado por el magistrado

en ausencia de las dos anteriores.
 CURATELA

Según la ley de las XII tablas caían bajo este

régimen los Furiosi y los prodigos mas tarde se
incluyo los mente capti, los sordos, los mudos y
personas atacadas por enfermedades graves y
acabando de darlos a otros con incapacidades de
otro orden, como a los menores de 25 años y a los
pupilos.
 CURATELA
Furiosi: Siempre estarán sujetos a curatela y solo se interrumpe por las
épocas de lucidez.

Prodigos: Se entiende por prodigo aquella persona que sin causa justificada
dilapida el patrimonio de la familia heredado de sus ancestros que también
corresponde a todo el núcleo familiar. Se inicia por declaración de un
magistrado a solicitud de sus agnados. Termina también por decreto del
magistrado en caso de manifestar enmienda el afectado.

Menores de 25 años: Se considera que los mayores de 14 años y menores de

25 años están en desventaja intelectual con los mayores de edad así que
quedan bajo el régimen de curatela, al principio solo era para actos en
particular, después fue permanente. Podía extinguirse antes de tiempo por
decreto especial llamado venia aetatis.
 CURATELA

De los Pupilos: el pupilo impúber puede estar

sujeto también a curatela en tres casos:

Si existe un proceso entre el pupilo y el tutor.

Si el tutor interrumpía temporalmente la tutela

Si el tutor no era capaz de administrar los bienes

del pupilo y mientras se nombraba a otro tutor.