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San José de Cúcuta, veintiocho (28) de septiembre de dos mil veinte (2020).
ACCIÓN DE TUTELA
1. MOTIVO DE LA DECISIÓN.
Procede el Despacho a resolver la Acción de Tutela promovida por TULIO MIRO MOJICA
SÁNCHEZ; en contra de ARL SEGUROS BOLÍVAR por la presunta vulneración de sus
derechos fundamentales a la salud, vida digna.
2. DEL ACCIONANTE
3. DE LA ACCIONADA
La presente acción de tutela se dirigió en contra del representante legal de ARL SEGUROS
BOLÍVAR.
5. ANTECEDENTES
5.1 Se sintetiza de lo manifestado en la tutela que el 26 de abril del año 2017 mientras
desempeñaba sus funciones dentro de la empresa y en horario de trabajo, sufrió un
accidente al caer de una volqueta causando: 1. Contusión fuerte en el Tórax y 2.
FRACTURAS de costilla 4, 5,6. Del costado izquierdo de su cuerpo. Que estas fracturas y
contusión ocasionaron una pérdida de capacidad laboral 16.80%.
1 Sentencia T-248-2010 M.P. NILSON PINILLA PINILLA; “…A este respecto la jurisprudencia constitucional ha
especificado que las hipótesis para la interposición de la tutela son: (i) el ejercicio directo, es decir, quien interpone la
acción de tutela es quien sufre la vulneración de un derecho fundamental; (ii) por medio de representantes legales, como
es el caso de los menores de edad, los incapaces absolutos, los interdictos y las personas jurídicas, quienes por disposición
legal carecen de potestad para promover personalmente el amparo; (iii) por medio de apoderado judicial, caso en el cual
éste deberá ostentar la calidad de abogado titulado, condición que debe ser respaldada mediante poder especial para el caso
o en su defecto el poder general respectivo; y (iv) a través de agente oficioso…”.
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Finalmente, señala que hasta el día de la presentación de la tutela no se han entregado los
medicamentos necesarios y el tratamiento ordenado por los médicos tratantes, mientras mi
salud se sigue deteriorando.
6. ACTUACIÓN PROCESAL
Luego de recibidas las diligencias, en este Despacho Judicial, mediante auto de fecha 15 de
septiembre de 2020, se admitió la acción de tutela, SE DECRETARÁ MEDIDA
PROVISIONAL, en consecuencia se ordena a SEGUROS BOLIVAR para que dentro del
término máximo de OCHO (8) HORAS, contados a partir de la notificación del presente
proveído, a través de su sistema de cobertura, y habiendo constatado que el usuario se
encuentre afiliado a seguridad social por intermedio de esta entidad en cualquiera de los
regímenes; y tras constatar que no se hubieren suministrado los servicios referidos en
el escrito de tutela; proceda COORDINAR, AUTORIZAR Y SUMINISTRAR en favor de
TULIO MIRO MOJICA SANCHEZ, los siguientes servicios; VALORACION POR
PSIQUIATRIA Y LA VALORACION POR NEUROCIRUGIAMEDICAMENTOS TRAMADOL
50 MGR (180) CIENTO OCHENTA TABLETAS Y PREGABLINA 75 MGR CAPSULA (90)
NOVENTA CAPSULASNUEVA CITA CON MEDICINA LABORAL PARA QUESEA EL
PROFESIONAL DE LA SALUDQUIEN VALORE Y DETERMINE SI LE ASISTE O NO
RAZON AL ACTOR EN CUANTO A UNA NUEVA CALIFICACION. a su vez se ordenó
vincular en litisconsorcio necesario a LA ADMINISTRADORA DE LOS RECURSOS
DEL SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL (ADRES), INSTITUTO
DEPARTAMENTAL DE SALUD –NORTE DE SANTANDER; LA SUPERINTENDENCIA
NACIONAL DE SALUD, SANITAS EPS, MINISTERIO DEL TRABAJO, JUNTA
REGIONAL PERDIDA DE CAPACIDAD LABORAL, CONSTRUCTORA BOLIVARS.AY
CONSTRUCTORA SAN NICOLAS S.A.S; finalmente se ordena oficiar y comunicar tal acto
a las partes para que ejerzan su derecho a la defensa y contradicción.
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La EPS SANITAS, afirma no ser la entidad encargada de velar por los servicios de salud
que solicita el accionante
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El MINISTERIO DEL TRABAJO alega no tener competencia para dirimir el conflicto surgido
entra las partes, por lo que solicita:
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8. CONSIDERACIONES
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Ahora bien, en esta misma sentencia, que constituye un hito en la comprensión del derecho
a la salud, se estableció que “[e]n el Sistema de Salud, la persona competente para decidir
cuándo alguien requiere un servicio de salud es el médico tratante, por estar capacitado
para decidir con base en criterios científicos y por ser quien conoce al paciente”. Esta
perspectiva asegura que un experto médico, que conoce del caso del paciente, sea quien
determine la forma de restablecimiento del derecho afectado, lo que excluye que sea el juez
o un tercero, por sí y ante sí, quienes prescriban tratamientos cuya necesidad no se hubiese
acreditado científicamente.
Igualmente, hay que destacar que la Ley Estatutaria de Salud (Ley 1751 de 2015) estableció
en su artículo 15 que todos los servicios y tecnologías requeridos por la población para la
garantía de su derecho fundamental a la salud, estarían cubiertos por un nuevo plan de
beneficios, del cual solo se entenderían excluidos aquellos servicios que fueran señalados
de forma expresa por el Ministerio de Salud tras un procedimiento técnico - científico,
transparente y participativo. En efecto, el PBS vigente para el año 2018 se encuentra
contenido en la Resolución 5269 del 22 de diciembre de 2017, y la lista de servicios y
tecnologías excluidos se encuentran previstos en la Resolución 5267 de la misma fecha,
ambas proferidas por el Ministerio de Salud y Protección Social…”.
Pues bien, al analizar el libelo de la tutela se evidencia que el día 26 de abril de 2017 el
accionante sufre un accidente de trabajo, siendo diagnosticado con las patologías
CONTUSIÓN DE TORAX Y FRACTURAS MULTIPLES DE COSTILLA IZQUIERDA, siendo
valorado debidamente por la entidad ARL por tratarse de un evento de origen laboral. De
acuerdo a lo anterior, en favor del accionante fue calificado con la pérdida de capacidad
laboral de 16.80% en firme, calificado así por la JUNTA REGIONAL DE CALIFICACIÓN DE
INVALIDEZ DE NORTE DE SANTANDER.
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Ahora bien, en primera medida el actor interpone la presente acción de tutela con la
finalidad de que en su favor sea autorizado, entregado y practicado una serie de servicios
médicos, los cuales fueron en el auto de admisión de tutela de fecha 15 de septiembre de
2020 concedidos como MEDIDA PROVISIONAL, los cuales son:
En ese orden de ideas, se hace evidente que lo ordenado por auto de fecha 15 de
septiembre de 2020 respecto a las consultas médicas y la entrega de los medicamentos,
fue cumplido en debida forma por la ARL SEGUROS BOLIVAR.
Ahora bien, dentro de las pretensiones el accionante adiciona las siguientes: busca se le
brinde un tratamiento médico integral respecto a las patologías originadas en el accidente
de trabajo y solicita UNA NUEVA VALORACION de Pérdida de capacidad laboral PCL y a
su vez removerlo del cargo con ocasión a su limitación producto del accidente sufrido y que
se le reubiquen en otro cargo.
terapias, entre otros, con miras a la recuperación e integración social del paciente, sin que
medie obstáculo alguno independientemente de que se encuentren en el POS o no”.
En ese orden de ideas, una vez analizado los elementos de prueba aportados por la parte
accionante, se hace evidente que únicamente se encontraban pendientes los servicios de
salud que fueron ordenados en auto de fecha 25 de septiembre de 2020 a través de la
MEDIDA PROVISIONAL, los cuales tal como se hizo mención en párrafos anteriores, los
mismos ya fueron practicados y entregados en favor del actor.
Pues si bien, se alega la inconformidad respecto a como ha sido valorado el actor dentro
de estas consultas médicas, se debe señalar que quien tiene la competencia para ordenar
algún servicio de salud es el MEDICO TRATANTE, por lo cual es este profesional
especializado quien de acuerdo a sus conocimientos y a la valoración que se le realiza al
paciente, el único idóneo para emitir un tratamiento a seguir.
En ese orden de ideas, la Ley 776 del 2012 en su artículo 72 aduce la posibilidad de volver
a calificar la PCL en aquellas patologías que sean de carácter progresivo. Pues si bien,
dentro de los elementos que se aportan en el expediente no se evidencia la calidad de
ARTÍCULO 7o. MONTO DE LA INCAPACIDAD PERMANENTE PARCIAL. Todo afiliado al Sistema General
de Riesgos Profesionales a quien se le defina una incapacidad permanente parcial, tendrá derecho a que se
le reconozca una indemnización en proporción al daño sufrido, a cargo de la entidad administradora de riesgos
profesionales, en una suma no inferior a dos (2) salarios base de liquidación, ni superior a veinticuatro (24)
veces su salario base de liquidación.
En aquellas patologías que sean de carácter progresivo, se podrá volver a calificar y modificar el porcentaje
de la pérdida de la capacidad laboral. En estos casos, la Administradora sólo estará obligada a reconocer el
mayor valor resultante de restarle al monto de la nueva indemnización el valor previamente reconocido
actualizado por IPC, desde el momento del pago hasta la fecha en la que se efectúe el nuevo pago.
El Gobierno Nacional determinará, periódicamente, los criterios de ponderación y la tabla de evaluación de
incapacidades, para determinar la disminución en la capacidad laboral. Hasta tanto se utilizará el Manual
Unico de Calificación de Invalidez vigente a la fecha de la calificación.
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progresiva en las patologías diagnosticadas en favor del actor, tampoco dentro de los
elementos de prueba que allega ARL SEGUROS BOLÍVAR se desvirtúa esto.
3. Removerlo del cargo con ocasión a su limitación producto del accidente sufrido y
que se le reubiquen en otro cargo.
Finalmente, refiere el accionante que debido a las enfermedades que presenta no ha sido
reubicado en otro cargo, toda vez que sigue cumpliendo las mismas funciones que
desempeñaba cuando se presentó el accidente de trabajo. Al respecto señala que debido
a sus múltiples dolencias debe de ser reubicado en otro cargo en donde se pueda
desempeñar mejor.
Lo anterior significa que frente a una enfermedad o accidente, el trabajador puede continuar
desempeñando su labor o se le podrá asignar una diferente en iguales o mejores
condiciones, situación que encuentra fundamento en los principios constitucionales de
igualdad y solidaridad, así como en los derechos al trabajo y a la dignidad. En ese sentido,
la reubicación laboral es una forma de conciliar los intereses de ambas partes (trabajador y
empleador), en tanto que se le permite a la persona afectada en su salud potencializar su
capacidad productiva y realizarse profesionalmente, pese a la condición que le sobrevino
y, a la empresa o entidad, maximizar la productividad de sus funcionarios.
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ACCIONANTE: TULIO MIRO MOJICA SANCHEZ
ACCIONADO: SEGUROS BOLIVAR S.A
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- Proceda –si es el caso- a emitir las recomendaciones laborales a las que haya lugar,
entre las que se encuentran analizar de forma idónea si es necesario que el
accionante sea reubicado en otro cargo, en caso positivo, deberá notificar al
empleador de forma inmediata para que este acate las recomendaciones medico
laborales, sin desmejorar las condiciones laborales del trabajador.
Esto con el único fin de evitar la materialización de un perjuicio irremediable en los derechos
fundamentales invocados por la titular de los derechos aquí amparados.
Por lo antes expuesto, el Juzgado Primero Penal Municipal con Función de Control de
Garantías de Cúcuta, administrando justicia en nombre de la República de Colombia y por
autoridad de la Ley;
RESUELVE
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ACCIONANTE: TULIO MIRO MOJICA SANCHEZ
ACCIONADO: SEGUROS BOLIVAR S.A
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- Proceda –si es el caso- a emitir las recomendaciones laborales a las que haya lugar,
entre las que se encuentran analizar de forma idónea si es necesario que el
accionante sea reubicado en otro cargo, en caso positivo, deberá notificar al
empleador de forma inmediata para que este acate las recomendaciones medico
laborales, sin desmejorar las condiciones laborales del trabajador.
Esto con el único fin de evitar la materialización de un perjuicio irremediable en los derechos
fundamentales invocados por la titular de los derechos aquí amparados.
CUARTO: ORDENAR LA NOTIFICACION de este fallo por el medio más expedito conforme
al artículo 30 del Decreto 2591 de 1991, con las advertencias de la impugnación previstas
en el artículo 31 ibídem.
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
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