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Resumen Sucesiones PDF
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SUCESORIO
Derecho de Familia
A lo largo de los años a cambiado el concepto de familia desde el punto de vista
sociológico.
En los años 70 primaba la familia nuclear, la familia se componía por padres e hijos.
Esa visión sociológica coincidía con la estructura dada por Narvaja en el C.C.. Ahí
reguló la llamada “familia legitima”.
• Principios comunes:
En cuanto al segundo punto, al querer que me acepten como soy, vamos a poder
referirnos aquí a la identidad sexual.
Vamos a poder ver dos tipos de identidad sexual: la identidad sexual estática (refiere
al sexo que tiene una persona al nacer -varón o mujer-), y la identidad sexual
dinámica (refiere al genero con el cual la persona se identifica).
Generalmente estas dos indentidades coinciden, pero puede pasar que no, por
ejemplo, en el caso de los transexuales (personas que nacieron con un sexo pero se
identifican con el opuesto).
En los arts. 1015 y 1016 del Código Civil el legislador dispone que el parentesco se
mida por líneas y éstas por grados estableciendo que se llama línea recta la serie de
personas que ascienden o descienden unos de otros, y por línea colateral es la de las
personas que no descienden una de otra vienen de un mismo tronco (ejemplo
hermanos).
El C.C. aclara que en todas las líneas hay tantos grados cuantas son las personas
descontando la del tronco especificando que en la línea recta se sube únicamente
hasta el tronco distando el hijo un grado de su padre, dos del abuelo y tres de su
bisabuelo.
-Por consanguinidad
Es el vínculo existente entre personas que descienden o bien la una de la otra
(padres e hijos), o bien de un ascendiente común (hermanos). A su vez podrán ser
de simple o doble conjunción por ejemplo si los hermanos tienen los mismos padres
serán de doble vínculo, si tienen en común uno sólo de ellos por ejemplo la madre
serán de vínculo simple.
El parentesco por consanguinidad puede ser: en línea recta o colateral.
Puede ser en linea recta (une a dos personas que descienden una de la otra, por
ejemplo, padre e hijo légitimo), o en linea colateral (una a dos personas que
descienden de un tronco común, por ejemplo, hermanos).
-Por afinidad
Es el lazo que une a un cónyuge con los parientes consanguíneos del otro cónyuge.
Son parientes por afinidad los suegros, cuñados, etc.
Cabe aclarar que los cónyuges NO SON PARIENTES ENTRE SI.
-Afinidad en línea recta: Cuando se hace referencia a las personas que son
parientes consanguíneos en la línea recta con un cónyuge (suegro y yerno).
-Afinidad en línea colateral: cuando se hace referencia a las personas que son
parientes consanguíneos en línea colateral con un cónyuge Ej. El marido con
los hermanos de su esposa.
1)Según su calidad
A) Legítimo: une a dos personas de filiación legítima (que están casadas) o cuando
todos los parientes intermedios son de filiación legitima.
B) Natural: es el que une a dos personas que no son de filiación legitima o que, a
pesar de serlo no lo son todas las personas intermedias.
Ejemplo:
Casados
Joaquín-------------María
Hijo
Unión Concubinaria Casados
Alicia----------Esteban-------------Lucía----------Germán
Hijo Hija
Luis Inés
-Posición está Inés respecto a sus padre, Lucía y Germán así que hay
un parentesco en linea recta, consanguinidad, de primer grado,
Legitimo.
-Posición de Luis respecto a sus padres linea recta, consanguinidad, de primer grado,
consanguinidad, natural. El hecho de que sus padres no estén casados determina
que toda su linea sea natural, aunque sus abuelos estén casados.
-Luís está respecto a Inés en linea colateral, consanguinidad, de 4to grado, natural,
ya que el hecho de que sus padres no estén casados, determinan que toda la linea
sea natural.
Alimentos
Fuentes de los alimentos
La obligación alimentaria puede tener su origen en la ley, en el contrato O en el
testamento.
1) La ley: La obligación alimentaria legal nace del texto legal que la impone, y por lo
general, sólo surge entre personas unidas por lazos de parentesco. En este aspecto,
el art. 41 de la Constitución, constituye la norma de mayor rango legal en la materia.
-Deudor de Alimentos:
Alimentos es a quien le voy a reclamar alimentos, y para ello hay que
ver las posibilidades económicas del mismo, ver que el individuo trabaja, si no
trabaja, si tiene familia.
Tengo que hallar quien es el deudor de alimentos en el orden jerarquico.
-Vínculo entre ambos: tengo que identificar el vínculo existente entre el acreedor y
deudor. No necesariamente tiene que haber parentesco.
Hay que tener en cuenta las necesidades de uno, las posibilidades del otro, y el
vínculo existente
Normativa aplicable
Tenemos que saber cuál es el orden jurídico que voy a aplicar en cada caso, es por
eso que hay que saber previamente la edad y el estado civil de la persona que
reclama alimentos. Existe un doble ámbito de aplicación:
1-Cuando los alimentos son reclamados por niños (desde su nacimiento hasta los 13
años) y adolescentes (de 13 a 18 años), se aplica el CNA (art. 19).
Ahora, se puede extender hasta los 21 años en caso de no tener los elementos para
mantenerse por si mismo con 18 años, en ese caso también se aplica el CNA.
Ahora, esto no rige en caso de los menores que tengan menos de 18 años
habilitados por matrimonio, en este caso, al estar habilitados por matrimonio,
pueden reclamar mediante el C.C.
Frente a esta situación surge un problema. Como sabemos, la unión concubinaria no
es lo mismo que el matrimonio, por lo que no pueden reclamar esos menores que
estén en unión concubinaria por el C.C., ya que no hay habilitación por concubinato.
2-Por otro lado, los mayores de edad, y los menores habilitados por matrimonio,
deben realizar su reclamo mediante el C.C.
Concepto de alimentos
Está definido en el art. 121 del C.C. y art. 46 del CNA
El Concepto dado en el CNA es más acorde a los DD.HH., el cual resultaría también
aplicable a los mayores edad.
Ahora, cuáles serían los argumentos a favor de que el padre no pueda hacer cesar su
obligación? En primer lugar, que el art.46 del CNA dice que esos gastos son para
adquirir una profesión de oficio, en consecuencia, si es para adquirir es para
terminar su profesión.
En segundo lugar, los padres, entre los deberes que tienen, tienen el deber de
protección integral del hijo. Y en tercer lugar, el art. 41 de la Constitución,
Constitución obliga a
los padres a llevar al hijo a concretar su proyecto de vida.
El art. 41 es un instrumento importante para demostrarlo
Clasificación de alimentos
• Alimentos congruos: son los destinados a los cónyuges para mantener el nivel
de vida de acuerdo al art. 183 del C.C. y la Ley 19.119.
• Alimentos necesarios: Son los alimentos imprescindibles (son los que cubren
los rubros del art.46 del CNA)
• Alimentos de regla: son los demás alimentos que se deben en caso de
indigencia
En el primer lugar tenemos a los obligados principales, todos los demás, son
obligados subsidiarios. Por lo que, solo los padres o los adoptantes son los obligados
principales
Cuando el artículo menciona “con preferencia los del progenitor obligado” no resulta
clara dicha expresión, ya que sabemos que ambos progenitores están obligados.
Se podría decir que este inciso refiere a la situación en el que el hijo se encuentre
viviendo con uno de los padres, y el otro obligado a servirle una pensión, no cumpla
o la misma sea insuficiente, se entiende que los progenitores de dicho padre estarán
preferentemente obligados. Osea, los padres del padre que no cumple.
3)El cónyuge respecto a los hijos del otro en cuanto conviva con el beneficiario:
En este caso el obligado es el cónyuge con relación a los hijos del otro esposo.
El legislador podría haber obligado a otros, por ejemplo al tío, pero optó por optar al
cónyuge utilizando el criterio de proximidad. Es decir: que el obligado es aquel que
convive con él. Por lo que, queda a voluntad del deudor la posibilidad de que cese la
obligación haciendo terminar la convivencia.
-Si es casado hay que tener en cuenta el art. 127 del C.C.. Se reclama mediante esa
norma esté o no separado de hecho (La separación de hecho es una situación en la
que dos personas que han contraído matrimonio se encuentran, de hecho, viviendo
de forma separada e independiente, sin que el matrimonio haya sido disuelto ni se
encuentren en situación de separación matrimonial).
Cabe aclarar que el deber de fidelidad solo existe cuando hay vida de consuno (solo
los que están casados y conviviendo). No lo hay entre personas que no están
casadas, entre concubinos, ni entre cónyuges separados de hecho.
El art. 129 del C.C.
C.C menciona que entre los cónyuges tienen el deber de convivencia,
de fidelidad, y de contribuir a su situación económica, a los gastos del hogar.
Ahora, es lo mismo los alimentos que los gastos del hogar? No, porque los gastos del
hogar son gastos de funcionamiento (ej.: pagar UTE).
Puede pasar que se cumpla con los gastos del hogar, pero no con alimentos, por
ejemplo, cuando uno de los cónyuges trabaja, el otro no pero realiza los trabajos del
hogar, y éste último le reclama al primer que le compre ropa.)
-Si es divorciado hay que tener en cuenta el art. 183 del C.C..
C.C.
Cuando se está ante cónyuges separados de cuerpos, separados de bienes, o
divorciados, si bien la obligación alimentaria entre ellos subsiste, deben hacerse
algunas puntualizaciones.
Si el matrimonio duró más de un año, tengo la pensión y no tengo que probar las
tareas del hogar. Pero si el matrimonio duró al menos un año, si tengo que probarlo.
O sea que tengo que tener en cuenta lo que recibió en la indivisión, porque eso va a
determinar si se le dan los alimentos o no
Existen personas que se apartan de la vida del hogar, para dedicarse al hogar.
Entonces ese apartamiento el Juez lo tiene que tener en cuenta en materia de
matrimonio.
En la parte b) se tiene en cuenta para fijar la pensión congrua.
Acá tenemos una persona, por ejemplo, que es infiel, o sea que es culpable de la
separación. Para no perder el derecho a los congruos, la otra persona pide causal de
divorcio, pero el otro que tuvo culpa, se presenta pidiendo el divorcio por sola
voluntad. Lo que e trató de evitar aquí es que el divorcio por sola voluntad, en caso
de salir antes, no haga que se deje de tener en cuenta la culpa.
obligación alimentaria.”
-Adoptante (art. 250 del CC): Este adoptante es el adoptante simple, no es el pleno.
En la adopción simple no se cortan los vínculos con la familia de origen. Es decir que
la obligación alimentaria recae primero sobre el adoptante, y en caso de que éste no
se los pueda suministrar, se reclaman en el seno de la familia del adoptado a la cual
no dejó de pertenecer según el art.250 del C.C. Si no tenemos adoptante, vamos a ir
a..
Esta norma, también se aplicaría al caso de las nuevas nupcias del obligado, ya que
es de aceptarse que será su nuevo cónyuge quien deberá sumir la obligación
alimentaria al mismo.
Se deben tener en cuenta todos los ingresos de la persona para fijarse alimentos.
Dentro del concepto de ingresos, se entiende todo lo que percibe el deudor
alimentario por su trabajo o capital, tenga o no naturaleza salarial.
En cuanto a los viáticos que perciba el deudor alimentario y que estén sujetos a
rendición de cuentas, no se computarán a efectos de la pensión alimenticia. En
cambio los viáticos no sujetos a rendición de cuentas, se computarán en un 35% a
ese efecto.
La retención, a fin de cumplir con la obligación alimentaria, podrá ser mensual y no
será mayor al 50% de los ingresos del obligado, siendo la resolución judicial que la
fije, apelable sin efecto suspensivo (art. 58 C.N.A.).
- Las Uniones de Hecho (reconocida por ley 18.246 cuando en el art 1 dice que los
que no llegaron a formar uniones concubinarias serán uniones de hechos, o cuando
no hay exclusividad-ésto último no está regulado en la Ley-).
Concepto de Matrimonio
Es el negocio u acto jurídico de naturaleza familiar consensual y solemne en el que
intervienen dos personas dotados de capacidad (tiene que se celebrado por
personas que tengan por lo menos 16 años, que no tengan impedimentos)
celebrado ante la autoridad competente, lo cual origina el estado de matrimonio.
Al aprobarse la Ley de matrimonio igualitario, se exigió que se trate de personas
mayores de 16 años, por lo que cambia el régimen anterior.
Distintas situaciones
El matrimonio puede ser….
Regular y válido
Lo hay cuando no se celebra el mismo ante el Oficial de Estado Civil, es decir, cuando
yo por ejemplo me caso ante un amigo mio.
También hay inexistencia si yo me caso con una persona que está fuera de la razón,
por ejemplo, con un demente. Si sucede esto hay inexistencia.
Dicha inexistencia no produce efecto ninguno, no nace la sociedad conyugal y los
hijos no son légitimos.
Irregular y válido
Son aquellos matrimonios con impedimentos prohibitivos o impedientes regulados
en los arts. 105 y 110 del C.C.
Si hay un impedimento y se celebra el matrimonio, él mismo generará sus efectos,
será válido, pero será irregular. Los contrayentes no tendrán problemas, pero al ser
irregular va a ser sancionado el Oficial de Estado Civil
Nacerá aquí la sociedad conyugal y los hijos serán legítimos
Matrimonio nulo
Es el que tiene o:
◦ un impedimento dirimente (art. 91 del C.C.)
◦ o es un matrimonio simulado
◦ o es un matrimonio clandestino (art. 200 del C.C.)
El matrimonio nulo produce sus efectos hasta que se declare la nulidad
Aquí nace la sociedad conyugal y los hijos son légitimos.
Si dos personas se van a casar, se deben dirigir ante el Oficial de Estado Civil.
Luego se forma un expediente informativo, para ver si hay algún impedimento.
Pueden pasar dos cosas, que terceros denuncien impedimentos, ya que se publica
en el Diario oficial y en la puerta del juzgado. Dichas denuncias pueden ser
realizadas por escrito (por ejemplo, que la persona se está casando con su hermana).
Si la denuncia no es procedente, si por ejemplo la persona denunció por fastidio, por
bronca (novia despechada), podrá ser pasible de costas, costos y daños y perjuicios.
Luego, procede la declaración del oficial de Estado Civil que los declara unidos en
matrimonio.
➔Matrimonio inexistente
Existen dos causales:
-Cuando hay incapacidad absoluta de uno de los cónyuges (art. 1279 del C.C.).
Este artículo establecía 3 causas de incapacidad absoluta: ser impúber, ser demente,
y ser sordomudo que no se puede dar a entender por lenguaje de señas ni por
escrito.
Los que son impúberes siguen siendo impúberes (la pubertad sigue estando en 12 y
14 años) y yo para casarme necesito tener 16 años, pero, si bien la edad puede
llevarme a una incapacidad absoluta, la misma puede ser subsanable.
La incapacidad absoluta por edad puede ser subsanable, si se dan las dos hipótesis
manejadas en el art. 201 del C.C.:
1) Cuando han pasado 180 (ciento ochenta) días, desde que ambos
cónyuges cumplieron 16 (dieciséis) años.
-Impedimentos prohibitivos:
El ascenso está previsto desde el 106 a 108 del C.C., y distingue si el hijo es legítimo
o si es natural. Si es legitimo, el ascenso se lo darán primero los padres, sus
ascendientes (abuelos), o su tutor (se sigue el orden ese). Si tenemos un padre que
está a favor y uno en contra, se estará a favor de que se celebre el matrimonio.
Si es natural, la autorización la darán en primer lugar los padres, y luego los tutores,
en caso de que no hayan padres.
Si lo casan sin ascenso el matrimonio genera sus efectos pero será sancionado el
Oficial de Estado Civil.
➔Matrimonio nulo
Si un matrimonio es clandestino, es simulado, o no cumple con los impedimentos
dirimentes, es un matrimonio nulo.
-Impedimentos dirimente:
1)Falta de edad
Hasta el año 2013 se podían casar las niñas de al menos 12 años de edad, y varones
de al menos, 14 años de edad. Actualmente esa edad se modificó por 16 años de
edad. Ahora, ésto no cambia que el varón siga siendo un impúber cuando tiene 14
años, ni tampoco cambia que las niñas sigan siendo impúberes con 12 años de edad.
Por lo que, se sigue siendo incapaz absoluto a esa edad, pero solo se pueden casar
los mayores de 16 años.
Ahora, si tengo menos de 16 años, no me puedo casar, pero si me casan por algún
motivo de todas formas, el matrimonio será nulo. Pero, esa nulidad es subsanable si
se cumple cualquiera de los dos requisitos mencionados en el art. 201 del C.C.
2)Falta de consentimiento
Tenemos que tener en cuenta el art. 1279 del CC el cual menciona que son
absolutamente incapaces: los menores impúberes (niñas de 12 años y varones de 14
años), dementes, y sordomudos que no se puedan dar a entender ni por escrito ni
por lenguaje de señas.
Por su parte, el art. 91 menciona, que los sordomundos son incapaces de contratar,
pero, para contraer matrimonio, se menciona que necesitarán un informe médico,
aún cuando no pueda darse a entender. Por lo que se pueden casar siempre que
cumplan ese requisito.
Puede pasar que los dos conocían que había un matrimonio anterior (ambos están
de mala fe), puede pasar que solo lo supiera el que está casado (uno está de mala fe,
y otro de buena fe), o puede pasar que ambos desconocían que uno está casado
(ambos están de buena fe).
La primera situación es la del viudo o viuda cuyo cónyuge fue víctima de homicidio
por parte de aquella persona con la que prevé contraer matrimonio. El legislador
prohíbe esta situación. La segunda situación es clara.
EJEMPLO: Cuando una persona le dice al otro que se van a casar por iglesia, pero al
momento de casarse la otra persona dice que no se va a casar por iglesia.
Si se pone como condición, se puede pedir la nulidad.
1)El primer debe está consagrado en el art. 179, que refiere a los auxilios recíprocos.
recíprocos
Implica no sólo auxilios materiales (como los son los alimentos) sino también
espirituales o inmateriales (como lo es el apoyo).
El deber de auxilios existe hasta el divorcio.
Las uniones de hecho también son mencionadas por el Art. 1 de la ley cuando dice
“… sin perjuicio de la aplicación de las normas relativas a las uniones de hecho no
reguladas por esta”.
Es decir que aquellas situaciones en las que no se cumple con los elementos
constitutivos de la unión concubinaria son consideradas por la ley como uniones de
hecho y siguen regidas por las normas anteriores a la ley 18246 que regulaban las
uniones de hecho.
Cuál es el objeto del reconocimiento entonces? Tiene por objeto probar que se han
cumplido con todos los elementos constitutivos de la unión concubinaria (art.5).
Cabe aclarar que los derechos y obligaciones nacen con la convivencia, el juez solo
reconoce la convivencia. Los derechos y obligaciones se van generando y serán
exigibles, cuando a los 5 años, se de el reconocimiento por el juez.
El reconocimiento se tramitará por un procedimiento llamado voluntario (donde no
hay conflicto) art. 402 y ss. del Código General del Proceso (art.6).
En todos los casos los concubinos que inician el procedimiento deberán
proporcionar al tribunal el nombre y domicilio de las personas cuyos derechos
patrimoniales derivados de una sociedad conyugal o de otra unión concubinaria,
puedan verse afectados por el reconocimiento (artículos 404 y siguientes del Código
General del Proceso). Por ejemplo, si uno de los concubinos está casado, o tiene una
unión concubinaria anteriormente reconocida, y eventualmente, además, ubiesen
derechos patrimoniales (si no los hay no hay que citarlos) hay que citarlos al jucio
voluntario.
Ahora, de haber conflicto (si se presenta uno solo, y el otro se opone se seguirá por
otro procedimiento llamado extraordinario, en el cual hay una participación
preceptiva del Ministerio Público (art. 6to)
Disolución (art.8)
Cuando llegamos a la disolución CON reconocimiento judicial.
Puede ser por:
1-Muerte: por el fallecimiento de uno de los concubinos. Uno de ellos pide la
disolución de la unión concubinaria.
2-Ausencia
3-Petición de parte, sin expresa causa.
causa
Puede pedir la disolución cualquiera de los dos, o ambos. En este caso, a diferencia
del divorcio, aquí para la disolución, no se requiere expresar causal de disolución. Ej:
si el concubino fue infiel, no importa para la disolución, no existen causales en la
unión concubinaria. Sigo el proceso del art.9.
1 y 2-Muerte o ausencia
Caracteres
A) esta sentencia no extingue el matrimonio, sino que lo flexibiliza en algún aspecto
(por ejemplo en el deber de cohabitación)
Efectos
B)Se disuelve la sociedad conyugales, el cónyuge separado de cuerpos, declarado
culpable por este hecho pierde el derecho a la sucesión intestada de su cónyuge.
C) Cesa el derecho de cohabitación y contribución a los gastos del hogar (arts. 129,
154, y 161 del C.C.)
Divorcio
Es la disolución del vínculo matrimonial válido, pronunciada por los magistrados, en
vida de los cónyuges, a solicitud de uno de ellos o de ambos, en virtud de las
causales admitidas por la ley, o por la sola voluntad de uno de ellos, o del pedido de
los dos cónyuges.
Tipos
-Divorcio por causal;
-divorcio por conversión de sentencia de separación de cuerpos;
-por mutuo consentimiento de los cónyuges y
-por la sola voluntad de uno de los cónyuges
La doctrina distingue las causales subjetivas y las objetivas. Las primeras son las que
implican existencia de dolo o culpa en la conducta de uno o de ambos cónyuges (por
ejemplo el adulterio). Las segundas son las que no implican culpa de ninguno de los
cónyuges (tales como la separación de hecho por más de 3 años).
Otra clasificación utilizada por la doctrina atiende al llamado divorcio sanción (en
este caso se ve al divorcio como un castigo culpable) y divorcio remedio (en este
caso se ve al divorcio como un remedio a los malos tratos).
1)Adulterio
Regulada por el art. 148 CC. Esta causal implica la violación del deber de fidelidad
impuesto a ambos cónyuges por el art. 127 CC. En este caso el adulterio consiste en
la relación sexual que tiene lugar en forma voluntaria entre una persona unida en
matrimonio y otra persona que no es su cónyuge.
En esta causal la doctrina distingue 2 elementos: uno objetivo (que son las
relaciones sexuales con una persona de distinto sexo que no es su cónyuge) y un
elemento subjetivo (que es la voluntad de hacerlo, “no se configura esta causal
cuando a existido violación”).
Art. 148 n º2 CC. Esta causal constituye un caso típico de divorcio sanción y se
fundamenta en el derecho a la vida.
Los requisitos que se deben dar para que se configure esta causal son:
a) tentativa de homicidio,
b) que se realice durante el matrimonio,
c) que exista sentencia condenatoria,
d) que dicha sentencia haya quedado ejecutoriada (que ya no puede revisarse),
e) que se pruebe que la acción no ha prescrito.
Cabe agregar que no se distingue según el sexo de los hijos, su edad o si son
comunes del matrimonio o de uno solo de los cónyuges, por lo cual comprendería a
los hijos que cualquiera de ellos pudiera tener antes del matrimonio.
6) Riñas y disputas: regulado por el art. 148 nº 6 CC.
Como señala este artículo, las riñas y disputas no se requiere que sean permanentes,
sólo alcanza que sean continuas y que hagan insoportable la vida en común.
Regulado por el art. 148 nº 7 CC. El fundamento de esa causal es discutido, ya que
algunos dicen que ocurre por el amplio lapso de separación entre los cónyuges y
otros aluden a la deshonra que acompaña a la conducta delictuosa.
Los requisitos para alegar esta causal son: que exista una sentencia ejecutoriada de
condena y que establezca una pena de penitenciaría por más de 10 años.
8) Abandono
Los requisitos para que se configure esta causal son: el abandono del lugar
(entendido como ausencia material), que el abandono haya sido voluntario, que
dure más de 3 años. Finalmente la legitimación activa para accionar esta causal, la
tiene el cónyuge abandonado, ya que el principio es que el cónyuge que incurrió en
culpa no puede pedir su propio divorcio (art. 149 CC). Además el abandono debe ser
inmotivado.
9) Separación de hecho
Regulado por el art. 148 nº 9. El fundamento es que ante una separación de las
características de este numeral, se le de la posibilidad a los cónyuges de poner fin a
su unión, que en los hechos ya se ha desintegrado.
La separación de hecho ocurre cuando se da la separación entre ambos cónyuges
por voluntad de uno o de ambos, poniendo fin a la vida de consuno.
Los requisitos son: la separación debe tener una duración mínima de 3 años, debe
ser ininterrumpida, la separación debe ser voluntaria (dándose esta voluntad en por
lo menos uno de los cónyuges).
La gran diferencia de esta causal con la del numeral 8, es que en este caso la
separación de hecho puede ser pedida por cualquiera de los cónyuges
(independientemente de que haya o no tenido la voluntad de separarse), en cambio
en el abandono, el divorcio, sólo puede ser pedido por el cónyuge abandonado.
10) Incapacidad
Regulado por el art. 148 nº 10. Respecto a esta causal Cestau señala que sólo refiere
a la incapacidad civil y no comprende otras incapacidades relacionadas al estado
matrimonial, por ejemplo, enfermedades que obstan el cumplimiento del deber
conyugal. O sea que el concepto de incapacidad que debe alegarse es el relacionado
con el art. 431 y siguientes del CC.
11) Por el cambio de identidad de género cuando este tenga lugar con posterioridad
a la unión matrimonial
Conforme al art. 185 CC, una vez transcurridos 3 años desde la sentencia de
separación de cuerpos cualquiera de los cónyuges puede solicitar al Juez su
conversión en divorcio se sustanciara a través del proceso monitorio.
Los caracteres de este instituto son: se trata de una conversión facultativa para los
cónyuges pero automática para el Juez. Se discute si constituye o no una causal de
divorcio independiente de las establecidas en el art. 148 CC, sosteniendo la mayoría
de la doctrina la tesis afirmativa.
Regulado por el art. 187 CCLos caracteres son: los cónyuges deben comparecer
personalmente, no admitiéndose el divorcio por poder. La incomparecencia en
cualquiera de las audiencias sin causa justificada, se tiene como desistimiento de la
pretensión.
Se cita una nueva audiencia para el plazo de 60 días para tratar de conciliar. Se cita al
otro cónyuge para tentar nuevamente la conciliación y, comparezca o no, si no hay
conciliación y continua la persistencia del otro en el divorcio, se dictara sentencia
declarando disuelto el matrimonio.
Si el cónyuge peticionante deja de concurrir a una de las audiencias apareja el
desistimiento del proceso.
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Procedimiento
a)Juzgado competente: será competente el Juzgado Letrado de Familia de
Montevideo o en el Interior el Juzgado Letrado con competencia de familia.
-En el divorcio por causal (menos los nals. 2 y 7 del art. 148) se sigue mediante el
proceso ordinario (art. 350 nal.1 del CGP)
-En el divorcio por las causales 2 y 7 se sigue mediante el proceso monitorio (art.396
del CGP).
-En el divorcio por conversión se sigue mediante el proceso monitorio (art.396 del
CGP).
-El en divorcio por mutuo consentimiento se sigue mediante el proceso voluntario
(art.545 del CGP)
-En el divorcio por la sola voluntad de uno de los cónyuges se sigue mediante
proceso especial, el cual se discute si es voluntario o contencioso (art.545 del CGP)
b) Medidas provisionales: se deben aplicar los arts. 154 a 159 y 167 CC y 350.1 CGP.
Estas medidas pueden llegar a cesar cuando se dicte la sentencia definitiva de
divorcio. Por otro lado estas medidas pueden llegar a ser revisadas si se produjeran
ciertas circunstancias supervinientes que cambiaran la situación de hecho.
2) atribución del hogar conyugal: lo que se resuelve aquí es cual de los cónyuges
permanecerá en el hogar conyugal. El Juez en este caso debe analizar varias
cuestiones para decidir, por ejemplo quien es el propietario del inmueble, quien
tiene la tenencia de los menores, que es lo mejor para estos, cual de los cónyuges
está en peor situación económica. Si hubo violencia doméstica el agresor es el que
se tiene que ir (según lo que establece la ley 17514)
4) litis expensas: el art. 154 CC Hoy se entiende que cualquiera de los cónyuges
puede pedir esta litis expensas cuando no este en condiciones de solventar los
gastos originados por el proceso.
3) pensión alimenticia
4) vivienda: ya hablamos del tema del hogar conyugal y quien se queda en el,
teniendo en cuenta la mejor situación para los hijos.
3) Prescripción
El art. 164 CC establece un término de 6 meses de prescripción para promover las
acciones de divorcio, la cual sólo puede ser alegada por los cónyuges. El fundamento
del corto lapso de tiempo radica en evitar la incertidumbre en una institución tan
importante como la familia.
Será a los 6 meses de conocer el cónyuge el hecho que le da mérito.
Ahora, será de 3 años, en caso de ignorancia, de producido el hecho (art.164 del CC)
-En el matrimonio un sordomudo que no puede darse a entender por escrito puede
realizar ese acto jurídico, lo cual no coincide con las reglas de los contratos, en
donde no se permite que el mismo sea realizado por sordomudos que no puedan
darse a entender ni por escrito ni por lenguaje de señas.
En este caso tenemos una regla especial art. 91 nal.2. Alcanza con que el sordomudo
pueda probar su consentimiento. Se hace mediante informe médico aprobado
judicialmente.
-Por otro lado, no es aplicable aquí el art. 1565 del C.C.. Refiere a la situación de
volver todo al estado anterior. Aquí NO se vuelve todo al estado anterior.
-El nal 2 del art. 91 menciona que está legitimado quién prestó su
consentimiento viciado por error o violencia (dentro de los plazos previstos en el art.
199 del C.C.)
Ahora, si transcurrieron 60 días de conviviencia, aunque el consentimiento esté
viciado, ya no se podrá pedir la nulidad.
Efectos Personales
• Respecto a los hijos: Esta nulidad puede ser subsanada por el transcurso de
180 días desde que ambos cónyuges hubieran alcanzado la pubertad legal o
en el caso de que la mujer haya concebido antes de alcanzar esta pubertad.
(art.210 del CC)
El art. 205 refiere a la guarda, tenencia, visitas, y pensión alimenticia respecto
a los hijos menores de edad o incapaces.
Efectos patrimoniales
Quedan anuladas las donaciones a causa del matrimonio (art. 1648 del C.C.),
desaparece el derecho a la porción conyugal, el derecho de uso y habitación y a
heredar en la sucesión intestada del otro cónyuge. Finalmente se disuelve la
sociedad conyugal (art. 1998 nal.5 , 208 y 211 del C.C.)
Son aplicables las medidas provisorias aplicables al matrimonio (art.205 del C.C., 157
y 158) tendientes a los bienes.
Aquí hay que hacer referencia al matrimonio putativo. Es aquel que fuera de los caso
de inexistencia, ha sido celebrado con las solemnidades establecidas por la ley y
contraído, por lo menos por parte de uno de los cónyuges de buena fe y con justa
causa de error.
Efectos de la declaración
Se inscribe la sentencia, una vez ejecutoriada, en el Registro Civil y en el Registro
Nacional de Actos Personales (sección regímenes matrimoniales)
Segunda parte
del programa
Capitulaciones matrimoniales
Son las convenciones celebradas por los futuros cónyuges, con el objeto de
apartarse del régimen matrimonial legal estableciendo en sustitución de éste, aquél
que regirá sus relaciones patrimoniales entre sí y respecto de terceros.
Tienen un régimen legal, y no es forzoso dado que se pueden hacer como no hacer.
Artículo 1943
“Las convenciones matrimoniales deben hacerse en escritura
pública,so pena de nulidad, si el valor de los bienes aportados
por cualquiera de los esposos pasare de 500 unidades reajustables
o si se constituyeren derechos sobre bienes raíces.
Fuera de los dos casos expresados, bastará para la validez que las
Se podrá hacer por escritura pública o privada. Se hará por escritura pública cuando
los cónyuges aportan bienes de más de 500 UR. Se podrá hacer por escritura pública
cuando aporten menos de 500 UR.
Hay que saber si las capitulaciones están bien hechas, porque si no lo son serán
nulas.
Artículo 1947
El art. 1943 del C.C. dice que si los cónyuges aportan bienes (cada uno) por más de
500 UR, se tiene que hacer por escritura pública.
El 1947 dice que hay que declarar los bienes. Se vincula con el 1943.
Ahora, ¿Cómo se sabe si un conyuge tiene bienes de más de 500 UR y no los declaró?
Si se omite hacerlo no se genera la nulidad de la capitulación, sino que una multa
que soportará el escribano. No se hará cargo de esa multa si advierte a los novios de
la existencia del art.1947 en la propia escritura. El escribano transcribe este artículo,
y no se hace cargo de la multa.
¿Se tiene que inscribir? Si. Aquí podemos referirnos a la imutabilidad. La regla de la
inmutabilidad de las capitulaciones comienza a regir una vez que se efectúa el
matrimonio y hacia el futuro.
Desde el día del matrimonio, las convenciones se entenderán irrevocablemente
otorgadas, no siendo válida ninguna modificación efectuada después de la
celebración del mismo.
Los fundamentos tradicionales que defienden el principio de inmutabilidad son: a)
protección del interés de los esposos, b) protección del interés de la familia, c)
protección del interés de los terceros.
-Ahora, en cuanto a los sordomudos, según el art. 1279 son incapaces, pero el
artículo 91 menciona que éstos se podrán casar siempre y cuando se presente un
certificado médico que acredite que tiene voluntad de contraer matrimonio, y sea
admitido judicialmente.
Sus capitulaciones serán nulas, y seguirá por el régimen legal.
Ahora, existen bienes que se pueden modificar por su propia naturaleza tales como:
¿Qué pasa de la sociedad se disuelve y se adjudican a los socios bienes? Vaz Ferreira
sostiene que son propios ya que la causa o titulo que determina esta adquisición por
parte del socio es el contrato de sociedad que fue anterior al matrimonio.
El bien ingresado será propio, siempre que la causa o título de adquisición sea
anterior al matrimonio.
Analizaremos las situaciones previstas en este artículo:
-Por título vicioso: cuando el cónyuge sea titular de un título vicioso y el mismo se
purgue en el matrimonio, igualmente el título será propio.
Por ejemplo, si se adquiere un bien, y existe un problema de titularidad, y se
soluciona durante la vigencia de la sociedad conyugal (habiendo un título que
la precedía), será un bien propio.
-Lo que se paga a uno de los cónyuges por capitales de créditos constituidos
antes del matrimonio: esto será propio. Si alguien me tenía que devolver una suma
de dinero, me paga los intereses de la misma antes del matrimonio, es propio. Ahora
si con ese dinero compro algo, será ganancial.
A- Valores propios por cosas muebles. Art 1957 Inc. 2: El único requisito que
exige la ley para esta subrogación es que la inversión de dichos valores surja
de las capitulaciones matrimoniales o de las donaciones hechas a un cónyuge
para ese fin.
Si no se cumplen esos requisitos, si yo compro un auto con 20 mil pesos, ese auto
será ganancial (ejemplo del primer caso), Y si yo compro una casa por 500 mil pesos,
ese bien será ganancial (ejemplo del segundo caso)
Derecho de autor: ej.: si alguien escribe un libro, que hubiese pasado si esa persona
no escribe más? perjudica a la sociedad conyugal? Como el Derecho de autor es
propio, es un bien propio. Las ganancias aquí son gananciales.
Cabe destacar que es todo lo adquirido a titulo oneroso durante la vigencia del
régimen matrimonial legal, no importando en definitiva si fue producto del caudal
común o propio.
Por ejemplo: Juan tiene 100 mil dolares, pero esos 100 mil dolares los obtuvo en la
lotería, si lo obtuvo en la lotería es ganancial. Con ese dinero compra una casa que
también será bien ganancial, por lo que aquí no hay recompensa, porque compré
ganancial con ganancial.
-Nº 2 Los bienes obtenidos por la industria, profesión, empleo, oficios o cargo
de cualquier de los cónyuges:
Ej.: Juan es arquitecto, comenzó a hacer los planos de un edificio estando soltero,
luego se casa, y la actividad que realiza posteriormente será ganancial. Luego se
divorcia, y llega a la habilitación de la obra
Tenemos los frutos industriales emanados del trabajo o cultivo, naturales, y civiles
emanados de arrendamientos y rentas.
Ahora, Juan si se casa ese mismo día, y se divorcia el 18 de Abril, y levanta la cosecha
el 20 de abril del 18. Adquiere 100 mil dolares. Y por aplicación del artículo 2009 del
C.C.:
“Los frutos pendientes al tiempo de disolverse la sociedad se prorratearán,
dividiéndolos entre todos los días del año y aplicando a la sociedad lo
correspondiente a los días que ella hubiere durado en el último año, el cual se
empezará a contar desde el aniversario de la celebración del matrimonio.”
La Ley dice que tengo que tomar la cantidad (100 mil dolares), lo divido por los días
del año (365), y lo multiplico por el número de días que duro el matrimonio en el
año del divorcio, tomando en cuenta el aniversario de esta pareja).
Por lo que, si se casó el 1ero de Setiembre, tengo que contar los días que duró ese
matrimonio en el año de la separación
En el primer inciso de este nal. Se hace referencia a la mejora sobre un bien propio.
Si tengo un bien, ejemplo, una casa, y el cónyuge le realiza una mejora con dinero
ganancial y ese bien aumenta su valor, se va a generar una recompensa (del cónyuge
a la sociedad conyugal. Se debe lo que se invirtió del dinero ganancial). Siempre se
debe la recompensa si se hacer con dinero ganancial
El bien seguirá siendo propio, pero la recompensa será ganancial.
Administración ordinaria:
1-Bienes propios: con respecto a los bienes propios cada cónyuge conserva plenas
facultades de administración y disposición (Actos de disposición o de
administración). Esa libertad tiene un limite que es el fraude.
2-Bienes gananciales administrados por uno de los cónyuges: Cada cónyuge puede
realizar estos actos libremente, salvo que actúe con fraude contra el otro cónyuge.
(Actos de administración y de disposición).
Para donar fuera de las hipótesis del art. 1972 C.C deberá actuarse con la
conformidad del otro esposo
Por lo que:
-Si se hizo una donación a un hijo natural
-Si se hizo una donación importante o excesiva
-Si no se recabó la conformidad del otro cónyuge en caso de que el bien
donado fuera un inmueble
Administración extraordinaria:
El art. 1979 menciona 3 situaciones en las que se puede dar: ausencia (legal),
incapacidad (aquí el otro cónyuge puede ser designado curador), e imposibilidad
( ej.: cuando una persona sufre un accidente de transito y queda en estado
vegetativo)
Cabe aclarar que el cónyuge presente estará facultado para enajenar o gravar los
bienes raíces propios del ausente, o los gananciales adquiridos por éste, recabando
la previa autorización judicial.
Ahora ¿qué normas se aplican cuando el cónyuge es el curador? Se dice que hay que
aplicar las normas de la curatela, ya que que hay que proteger al cónyuge incapaz, y
no las de la sociedad cónyugal respecto a los bienes (propios y gananciales).
-Impedimento absoluto: esta situación puede ocurrir cuando uno de los esposos
sufra un ataque o accidente que lo imposibilite de manifestar libremente su
voluntad. Supone una situación de mayor transitoriedad que la incapacidad.
2) Pasivo social.
El pasivo social se constituye por las deudas sociales y personales.
Vamos a poder distinguirlas:
En su nal. 2 menciona que cuando hay una deuda (ganancial o propia), los intereses
de esa deuda, son de cargo de la sociedad conyugal.
Son deudas sociales los reparos menores que se realicen sobre bienes gananciales y
propios. Ej.: si pinto la casa (ya sea un bien propio o ganancial), estaremos ante una
deuda social.
Los reparos mayores realizados con dinero ganancial, son deudas personales, por lo
que generaran una recompensa a favor de la sociedad conyugal. Ej.: Si tengo una
casa propia y cambio todos los baños con dinero ganancial (con mi sueldo), esa
deuda es personal.
TODOS LOS REPAROS SON DEUDAS SOCIALES, MENOS EL REPARO QUE SE HACE EN
BIEN PROPIO Y QUE ES UN REPARO MAYOR.
El nal. 5 dice que “el mantenimiento de la familia y educación de los hijos comunes y
también de los hijos de uno solo de los cónyuges”.
Es una deuda social el mantenimiento de la familia. Por lo tanto, sea cual sea la
filiación de los hijos de cualquiera de los cónyuges, la deuda de origen legal surgida
para el mantenimiento de éstos, será social.
El nal. 6 “lo que se diere o gastare en la colocación de los hijos o hijas del
matrimonio”. Gastos de colocación son aquellos que se dan a los hijos para su
establecimiento, ya sea en un empleo o en su matrimonio
El numeral 7 establece “lo perdido por hechos fortuitos, como lotería, juego,
apuestas y similares”. Lo que se pierde será deuda social.
El inciso 2 del art. 1966 establece “tampoco lo son las multas y condenaciones
pecuniarias que les impusieren” esta disposición parte de la base de que las
sanciones, sean éstas civiles o penales, son estrictamente personales y la conducta
ilícita de un cónyuge no tiene porque lesionar el haber social de la sociedad
conyugal.
Esos acreedores no podrán ir contra los bienes del otro cónyuge que no es su
deudor.
Cuando se disuelva la sociedad conyugal si podrán ir contra los bienes del otro
conyuge.
Recompensas…
Son actos o hechos que nacen en la Sociedad Conyugal, pero se consolidan en el
momento de la disolución de la misma.
Situaciones…
HAY RECOMPENSA:
-Del capital propio de un cónyuge contra el capital social. Son recompensas que
integraran el activo de la masa indivisa.
Ej.: Juan para una deuda personal con dinero ganancial, se generará una recompensa
en favor de la sociedad
-Del capital social contra o a favor del capital propio de un cónyuge. Aquí la sociedad
le debe a Juan.
Ej.: Juan paga una deuda social con dinero propio, se genera una recompensa a su
favor.
NO HAY RECOMENSA:
-Cuando es capital propio de un cónyuge contra capital propio del otro cónyuge
Ej.: Juan le entrega un dinero a Maria (producto de su trabajo), antes de casarse.
Aquí estamos ante un préstamo o crédito entre particulares.
-Capital ganancial de un cónyuge a favor de capital ganancial del otro cónyuge. Si por
ejemplo, Maria, tiene un dinero ahorrado, y utilizada ese dinero en dárselos a su
cónyuge, para que compre otro
bien, aquí no hay recompensa.
Disolución de la sociedad Conyugal
La Ley prevé por un lado:
La sociedad conyugal se puede disolver por vía principal (ocurre cuando se disuelve
el matrimonio), o por vía de consecuencia ( cuando el matrimonio continúa
adelante, pero se disuelve la Sociedad conyugal)
Causales
Son aquellas circunstancias que producen el cese del régimen matrimonial
legal. Estas causales están previstas en el art. 1998 C.C. y en el cap.5to de la Ley de
Unión concubinaria.
Art. 1998:
En cuanto a la muerte…
Esta genera dos efectos: por un lado produce la disolución de la S.C., y por otro lado
produce la apertura legal de la sucesión. Estos se configuran como hechos jurídicos
importantes.
Con estos actos se da lugar a la disolución de la S. C., por lo que da lugar a que se
forme una masa única con todos los bienes gananciales. Esta indivisión surgida al
disolverse la sociedad conyugal se conoce como indivisión postcomunitaria. Los
titulares de esta comunidad son el esposo sobreviviente y los herederos del cónyuge
que con su muerte determinó la disolución del matrimonio y el cese del régimen
matrimonial.
En cuanto al divorcio…
Entre las partes, la disolución de la sociedad conyugal, genera sus efectos desde que
queda ejecutoriada la sentencia, y frente a 3eros genera sus efectos una vez que es
inscripta (genera la inoponibilidad, por lo que si no se inscribe, no es oponible).
¿Cuál es el problema aquí? Que aunque exista sentencia ejecutoriada, puede existir
reconciliación entre los cónyuges. Según el art. 160 del C.C., se genera como
consecuencia que se restituya la S.C.
Ahora, podríamos decir que si la S.C. ya fue disuelta, lo único que se podría
regenerar son los efectos personales (ej.: deber de didelidad), pero no
patrimoniales. POSICIÓN DE PROFE.
Por otro lado, cualquiera de los cónyuges puede pedir sin expresión de causa la
disolución del régimen matrimonial legal y el Juez debe decretarla.
Genera sus efectos respecto a los cónyuges desde la sentencia. Mientras que frente
a 3eros, genera sus efectos desde su inscripción.
Procedimiento…
-El juez, en el auto, disuelve la sociedad y manda a liquidar la Sociedad Conyugal.
-Luego, el juez, manda a expedir edictos llamando a los interesados, a los acreedores
(se publican por 2 días en el Diario oficial y en otro diario). Tienen 60 días para
presentarse.
-Luego se procede a su inscripción.
Si no se inscribe, será inoponible a 3eros, y si no es oponible el régimen seguirá, por
lo que si se adquieren bienes luego, éstos serán gananciales.
En cuanto a los acreedores, éstos tienen 60 días para presentarse. Están obligados a
presentarse los acreedores sociales. Deberán presentarse aunque sus créditos no
sean exigibles. Si no se presentan, perjudicaran su derecho de persecución, porque
no tendrán más la preferencia (en caso de los acreedores sociales) sobre los bienes
que integran la masa activa.
Una vez que se le paga a los acreedores sociales, se le paga a los acreedores
personales. Estos podrán ir en contra de los bienes propios de su deudor, y contra lo
que le corresponda a su deudor del fondo liquido( el 50% de su deudor).
Ahora, hay que hablar aquí de los llamados derechos adquiridos regulados en ella
art. 1993. Según éste, el acreedores que tiene un derecho adquirido, no puede ser
perjudicado.
EJEMPLO: A Y B están casados. B tiene una deuda con el acreedor Z durante la
vigencia de la Sociedad Conyugal. Z, como acreedor, pudo haber trabado un
embargo sobre un bien propio de B o un bien ganancial administrado por B.
Luego se disuelve la sociedad conyugal:
-Si trabó el embargo sobre un bien propio de B, no hay problemas.
-Si trabo el embargo sobre un bien ganancial administrado por B ese bien se lo lleva
B, no habrán problemas, ya que el acreedor podrá sacarlo a remate.
-Ahora, si ese bien ganancial se lo lleva A, como resultado de la partición, el acreedor
de B podrá ir en contra de ese bien, podrá cobrar su crédito rematando el bien.
Cuando quede firme la sentencia que declara la nulidad, ahí se generarán los efectos
respecto a los cónyuges. Ahora, frente a 3eros, generará sus efectos desde su
inscripción.
-Solemne o judicial:
Se denomina inventario solemne o judicial aquel que hecho con
intervención de la autoridad judicial, siguiendo los procedimientos previstos en el
art. 418 CGP.
-Completo:
El inventario debe comprender todos los elementos tanto activos como
pasivos que componen la masa indivisa. No deben incorporarse al inventario los
bienes propios ya que ellos no forman parte de la masa indivisa que será liquidada y
partida.
Pasivo:
-Deudas sociales
-Los intereses de esas deudas sociales
-Recompensas a favor de uno de los cónyuges
-Deudas generadas durante la indivisión.
Entonces, hay que determinar el activo y luego el pasivo. Como resultado de ello se
formará el fondo liquido (50 % para cada uno de los cónyuges).
Por ejemplo, Juan le debe a la Sociedad conyugal una recompensa de 10 mil UR. Se
hace una colación consistente en dos operaciones:
Primero, yo agrego al inventario la recompensa (UR 10 mil.), y luego resto de la
parte que le corresponde a Juan 10 mil UR de su fondo liquido.
Por lo que, cuando las recompensas son a favor de un cónyuge, se pagan (art.2008),
y si son a favor de la sociedad, se colacionan (art.2003)
Por otro lado, la segunda parte del art. 2003 dice que se debe incluir en el inventario
los bienes ilegal o fraudulentamente enajenado o donado (art. 2003 C.C.).
Ejemplo, la mujer de Juan comete un acto ilegal (art.1974). Vendió un bien ganancial
sin la conformidad de Juan o donó un bien que no podía donar.
El bien tiene que volver para la colación al inventario (no importa si el tercero que
compró o recibió la donación estaba de buena fe).
Luego se la deduzco a Maria.
En la partición como sabemos, le van a tocar bienes a Juan y a Maria. Si ese bien le
toca a Maria, no pasa nada (no hay acción reivindicatoria), pero si ese bien le toca a
Juan, éste podrá usar la acción reivindicatoria.
En cuanto a los actos fraudulentos, si Maria realiza un acto así, se agrega el bien y se
hace la deducción a Maria.
Por otro lado, el art. 2002 menciona “aquel de los cónyuges o sus herederos que
dolosamente hubiera ocultado o distraído alguna cosa de la sociedad, perderá la
porción en la misma cosa y será obligado a restituirla doblada”:
El pasivo de la sociedad conyugal se integra tanto con las deudas debidas a terceros,
como a los cónyuges o sus herederos. El art. 2008 C.C. establece que el pago de las
recompensas deberá efectuarse en dinero excepto acuerdo en contrario, en caso de
no existir el dinero el pago deberá efectuarse dentro del plazo de seis meses
siguientes a la disolución vencido el plazo se deberán los intereses.
El art. 2010 C.C. establece “el fondo líquido de gananciales se dividirá por mitad
entre los cónyuges o excónyuges o respectivos herederos”. Esto significa que la ley
ordena pagar primero el pasivo, para sólo luego partir el fondo líquido.
Por otro lado (art. 2014), podemos hablar del beneficio de emolumento, que
consiste en la facultad que se otorga al cónyuge que no contrajo personalmente la
obligación, de limitar su responsabilidad por las deudas sociales, hasta la
concurrencia del total del valor de los bienes que le fueron adjudicados en la
partición.
Ahora, es erróneo entonces sostener que sólo el cónyuge que contrajo la deuda
social responde por el total. Aquél que no la contrajo personalmente también podrá
responder por el total, siempre que dicha deuda sea igual o inferior al valor de los
bienes que le fueron adjudicados.
Por ejemplo: A recibió bienes por valor 300 y la deuda social contraída por B, cuyo
pago reclama el acreedor es de 200, A responde por el total de la deuda.
Por su parte el artículo 2015 establece la otra cara de la moneda (2015. Contribución
de las deudas)
Unión concubinaria. EFECTOS PATRIMONIALES.
Así como, la Sociedad Conyugal es el régimen patrimonial del matrimonio, la
Sociedad de Bienes es el régimen patrimonial de la Unión Concubinaria.
El art. 5º que lleva por título (Objeto y sociedad de bienes), es sin lugar a dudas el
corazón de la ley y el que más complejidades ha presentado a la hora de ser
interpretado. El mismo dispone:
"La declaratoria de reconocimiento judicial tendrá por objeto determinar:
• Problema con los bienes adquiridos con el esfuerzo o caudal común desde que
comenzó la convivencia hasta el reconocimiento judicial…
Una pregunta de compleja respuesta podría ser qué sucede con aquellos bienes que
adquiridos en ese período fueron enajenados previamente al reconocimiento de la
unión concubinaria.
Sería el caso por ejemplo en que uno de los concubinos hubiese adquirido un
automóvil con esfuerzo o caudal común y lo enajenara previamente al
reconocimiento mencionado .Al respecto corresponde tener presente que en el art.5
se dispone "bienes que hayan sido adquiridos" Evidentemente en este caso habrá
que analizar el destino que tuvo el dinero obtenido con el producto de dicha
enajenación.
Tal vez vendido el bien su precio fue invertido en la compra de otro bien, el que
existiendo al solicitarse el reconocimiento de la unión concubinaria entendemos que
será el que debe indicarse (art.5 de la ley)
Tal vez el dinero se encuentre depositado en una cuenta bancaria, en cuyo caso
también entendemos corresponde indicarlo. Como vemos, cada caso concreto dará
lugar a la respuesta adecuada.
El art. 1955 nal.1 es el artículo medular. Supone que “son bienes gananciales los
adquiridos a título oneroso durante la sociedad legal de bienes a costa del caudal
común, bien se haga la adquisición para la comunidad o para uno solo de ellos”
Supone que los bienes adquiridos a título oneroso durante la sociedad de bienes, a
costa del caudal común, serán bienes concubinarios, es más, los frutos de esos
bienes también serán concubinarios (ej.: cuando Maria pone 10 mil pesos y Juan
pone 10 mil pesos, para comprar un televisor, ese bien será concubinario)
En materia de sociedad conyugal, si bien el numeral exige caudal común para que un
bien sea ganancial, también podrían tener tal calidad los bienes adquiridos con
caudal propio y esto por efecto de la aplicación de las normas en materia de
"subrogación".
Es decir que si uno de los esposos adquiere un bien a título oneroso, sin subrogar,
durante la vigencia de la sociedad conyugal, con caudal propio, el bien será
inexorablemente de naturaleza ganancial.
En la medida en que las normas en estudio son disposiciones excepcionales
entendemos que no resultan aplicables a la sociedad de bienes.
Caudal común: lo que cada uno aporta, y los ingresos que cada uno tiene (ej.:
salario)
• Conclusiones...
-Por otro lado, lo que uno recibe por donación, será propio (a título gratuito), y lo
adquirido a título oneroso con esa donación, será un bien propio (fue onerosa la
adquisición pero no con caudal común) Todo lo que no se adquiere con carácter
oneroso, será propio. Los bienes comunes serán concubinarios (Maria y Juan
adquieren un bien juntos).
-Si es adquirido por un concubino, antes del plazo de 5 años, antes del
reconocimiento, será propio.
-Se aplican las previsiones previstas para la donación la permuta y compraventa, que
no se permite entre conyuges, por lo que también se aplica sobre los concubinos.
• Proceso de disolución….
El art. 9 menciona el procedimiento:
-En el caso del literal A del artículo 8 de la Ley (Por sentencia de disolución)…
Se tramita mediante un proceso extraordinario. Y la sentencia que disponga la
disolución deberá pronunciarse sobre los siguientes puntos:
-Se deben indicar las previsiones vistas en el art.5 (VER CUANDO EMPEZAMOS EL
TEMA). Esto se da cuando no se había reconocido la misma, a los efectos de la
liquidación. Hay que acreditar entonces la existencia de esa unión.
-Lo relativo a la guarda, tenencia, pensión alimenticia (entre los concubinos), y
visitas respecto a hijos nacidos de la unión, así como los alimentos.
-Lo relativo a a cuál de los concubinos permanecerá en el hogar familiar.
Según el art. 10, dentro de los 30 días hábiles siguientes a la sentencia firme que
dispuso la disolución de la unión, se procederá a la facción de inventario de las
deudas y bienes adquiridos a título oneroso por los concubinos durante la vigencia
de la unión (activo y pasivo de la sociedad concubinaria).
Filiación
Hablamos de filiación desde dos puntos de vista:
• Desde el punto de vista biológico se entiende que es el lazo de sangre que una
a una persona con sus progenitores inmediatos.
Filiación matrimonial…
Las fuentes de la filiación matrimonial son: Por naturaleza o biológica, por técnicas
de reproducción asistida, y adopción plena.
Los arts. 214, 215 y 216 del CC modificado por el CNA establecen las diferentes
posibilidades donde se presume la paternidad del cónyuge de la mujer embarazada.
El C.C como el CNA utilizaron una presunción como elemento básico para la
configuración de la filiación matrimonial o legítima: naturalmente un hijo es
producto de las relaciones sexuales entre un hombre y una mujer.
El art. 214 del C.C. dispone en la redacción dada por el art. 29 del CNA “viviendo
los cónyuges de consuno, y sin perjuicio de la prueba en contrario, la ley considera al
marido padre de la criatura concebida por su esposa durante el matrimonio.
Las personas legitimadas por la ley, podrán destruir esa presunción
acreditando que el vínculo biológico de paternidad no existe”
Se consagra la denominada presunción de paternidad del marido de la madre. Es
una presunción legal de carácter relativa por lo que admite prueba en contrario.
-La vida de consuno se configura cuando los cónyuges conviven como marido y
mujer y además existe la posibilidad de trato carnal entre ellos
-La concepción durante el matrimonio: el art. 215 del C.C. señala una presunción
relativa y dispone que se considera concebida dentro del matrimonio a la criatura
nacida fuera de los 180 días de contraído éste y dentro de los 300 días siguientes a
su disolución.
Art.215 “Se considera concebida dentro del matrimonio, a la criatura nacida fuera
de los ciento ochenta días después de contraído éste y dentro de los trescientos días
siguientes a su disolución. Esta presunción es relativa.”
Artículo 218
“El cónyuge que no concibió podrá ejercer la acción de
desconocimiento de relación filiatoria a efectos de impugnar la
presunción de legitimidad que hubiera surgido, dentro del plazo de
un año contado desde que tomó conocimiento del nacimiento de la
criatura cuyo vínculo filiatorio la ley le atribuye fuera de los
casos de acuerdo expreso antes referido.
Estamos ante una acción de filiación desplazatoria y tiene por objeto la impugnación
de la presunción de legitimidad del cónyuge no concibiente y como consecuencia
desplaza al hijo de su filiación matrimonial.
Debemos tener en cuenta que para poder entablar esta acción se requiere que haya
nacido la presunción de los arts. 214 a 216 C.C. Es decir, que si falta alguno de los
elementos que componen la presunción de relación filiatoria no nace dicha
presunción, si la misma no nace no será necesario su desconocimiento.
Legitimación activa...
Los titulares que se encuentran legitimados para entablar la acción son: el cónyuge
no concibiente y sus herederos. El legislador establece un plazo para deducir la
acción de un año a contar desde que el no concibiente tomó conocimiento de que
nació el niño (NO SE CUENTA DESDE QUE NACIÓ EFECTIVAMENTE EL NIÑO, SINO
DESDE QUE SE TUVO CONOCIMIENTO DE SU NACIMIENTO).
Los herederos podrán ejercer dicha acción cuando el cónyuge no concibiente haya
intentado la acción (aquí siguen los herederos la acción ya entablada), o también,
cuando la acción no haya sido intentada por el cónyuge no concibiente, por lo que,
aquí el plazo del año comienza a contar desde la muerte del cónyuge.
Todo esto sin perjuicio del derecho del hijo o sus herederos a
conocer su ascendencia biológica en cualquier momento y a esos
solos efectos, aun existiendo el acuerdo referido en el artículo
214.”
Refiere a la situación en la que hay título (o sea que se indicó en el registro que el
hijo es hijo de los cónyuges) y hay posesión de estado (que supone que hay trato con
el hijo, hay fama, se está preocupado por el hijo, etc.)
En la situación del art. 219, o sea cuando el hijo está en posesión de estado, es decir
cuando la madre y su cónyuge lo tratan como hijo de ambos, el plazo para
interponer la acción será distinto:
-Si el hijo es menor de edad del hijo la acción deberá ser promovida por un
curador ad litem
-Cuando llegue a la mayoría de edad (18 años), el hijo podrá accionar
directamente teniendo un plazo de 5 años en caso de no haber sido intentada la
acción durante su minoría de edad.
Artículo 220
“De faltar la posesión de estado de filiación legítima aun cuando
exista su título, la acción de desconocimiento de existencia de
relación filiatoria podrá ser intentada indistintamente por
cualquiera de sus progenitores biológicos, por un curador 'ad
litem' que actúe en representación del hijo, o por el hijo al
llegar a la mayoría de edad.
Los progenitores biológicos no podrán accionar una vez que su hijo
haya llegado a la mayoría de edad. En ausencia de posesión de
estado de filiación legítima, la acción será imprescriptible para
el hijo.
Refiere a la situación en la que hay título (o sea que se indicó en el registro que el
hijo es hijo de los cónyuges) y NO hay posesión de estado.
Legitimación activa...
Los titulares de la acción son:
-Desde el nacimiento del hijo hasta la mayoría de edad, pueden entablar la acción: la
madre, el padre biológico y el hijo menor representado por un curador ¨ad litem¨. Si
la acción la deducen la madre o padre biológico y la misma es acogida, el hijo queda
emplazado en la calidad de hijo extramatrimonial o habido fuera del matrimonio
El inciso 3 del art. 214 C.C. la ley 19.075 prevé especialmente a las personas que
pueden impugnar las presunciones filiatorias, y excluye a quienes realizan el pacto
establecido en el art. 214.3 C.C. Quedan excluidas porque no tiene sentido que
quieran impugnar algo que ellos mismos pactaron
Para poder conocer la identidad del donante, se requiere autorización del juez según
lo dispuesto en los arts. 21 y 22 de la Ley 19167
El art. 21 menciona que puede conocer su origen, tiene derecho a conocerlo, pero
no tiene derecho a filiación.
TIENE ACCIÓN EL HIJO basándonos en el art.219, pero no puede pedir el
reconocimiento, se encuentra imposibilitado para aplazar al donante. Puede
desplazarse pero no aplazarse.
La norma ha sido insuficiente con respecto al pacto, en principio resulta claro sólo
algunos puntos:
- Que debe ser suscripto por ambas personas que se encuentran
imposibilitadas biológicamente.
- Que debe ser expreso y escrito.
- El acuerdo debe celebrarse con anterioridad a la fecundación del óvulo.
-Adopción plena
Se da entre dos personas que pueden o no estar impedidas de concebir
biologicamente.
Aquí se genera el emplazamiento mediante proceso judicial.
Pero no hay desplazamiento, sólo lo habrá en casos concretos.
Filiación extramatrimonial…
Las fuentes de la filiación extramatrimonial son: por biológica o por naturaleza; por
técnicas de reproducción humana asistida; y la Adopción plena.
La cuestión central aquí es que la madre no está casada: o sea que la madre del niño
no está casada.
Aquí pueden presentarse varias variables:
-Puede suceder que no esté casada pero que viva en concubinato con el padre
de la criatura.
-Puede suceder que no esté casada porque el padre de la criatura
desapareció.
Quizás se enteró o no de la existencia de su embarazo y se fue.
Aquí la madre del niño, se configura como la madre biológica del mismo, pero no es
la madre jurídica de éste. Por eso, para que sea considerada como la madre jurídica,
es necesario que se emplace al niño.
El emplazamiento es la situación en la que queda colocada una persona como
consecuencia de haberse cumplido las exigencias requeridas para obtener
legalmente la correspondiente filiación sea matrimonial o extramatrimonial.
Formas de emplazar
1)Emplazamiento expreso:
Puede generarse el mismo por la simple declaración de cualquiera d ellos padres
biológicos. Esto lo dispuso el art. 31 del CNA: el reconocimiento puede tener lugar
por la simple declaración formulada ante el Oficial del Registro de Estado Civil por el
padre o madre biológicos en oportunidad de la inscripción al momento del
nacimiento del hijo como hijo habido fuera del matrimonio, suponiendo la sola
inscripción el reconocimiento expreso.
Puede generarse también mediante testamento. Este deberá ser solemne, y podrá
ser abierto o cerrado. Y aunque el testamento no diga expresamente que reconoce a
fulano de tal como su hijo, quedará emplazado igualmente.
Puede generarse también mediante escritura pública. Aquí el niño podrá quedar
reconocido aunque sea de forma implícita, como cuando por ejemplo dispongo el
una cláusula de un contrato de compraventa que compro un bien para mi hijo.
En cuanto a la capacidad para reconocer un hijo el art. 30 del CNA dispone que:
Todo progenitor tiene el derecho y el deber, cualquiera fuere su estado civil y edad, a
reconocer a su hijo.
No obstante, las mujeres menores de doce años y los varones menores de catorce
no podrán realizar reconocimientos válidos sin aprobación judicial, previa vista del
Ministerio Público.
Es un derecho del hijo de ser reconocido, y es un deber del padre o madre, ya que si
no hay reconocimiento, el único que se vería afectado será el hijo en cuanto a sus
derechos (ej.: derechos sucesorios).
Por otro lado, el art.240 nos plantea una nueva situación: cuando un hijo es
reconocido por varios padres. En este caso se procede a realizar pruebas de ADN
para ir excluyendo.
“El que fuere reconocido como hijo natural, podrá quitar al reconocimiento sus
efectos legales toda vez que lo repudie dentro del año en que tuvo conocimiento
del hecho, si es mayor de edad y dentro del mismo plazo”
Tiene entonces, un plazo de 1 año para ello.
Cabe aclarar que aquí el hijo puede accionar contra su padre biológico.
-Impugnación: Esta acción no solo la tendrá el hijo sino cualquiera que tenga
un interés de hacerlo.
El segundo inciso del art. 238 establece “…sin perjuicio de este derecho, podrá
impugnar el reconocimiento del padre o de la madre, lo propio que todos los que en
ello tengan interés actual, así como podrán también, todos los que se hallen en esta
condición, oponerse a las reclamaciones de parte del hijo”.
La impugnación requiere un proceso en el cual deberán probarse los hechos que se
legitiman. Si bien el reconocimiento no puede ser revocado, puede impugnarlo el
propio reconociente y ello tendrá lugar en aquellas situaciones que afectan la validez
de los actos jurídicos.
• Emplazamiento involuntario
De acuerdo a lo establecido en el art. 198 del CNA puede iniciar la acción ¨la madre
o el padre desde que consta la gravidez, hasta que el hijo cumpla 18 años¨.
Surge del art. 198 CNA que durante la minoría de edad del hijo la correspondiente
acción de investigación de la filiación corresponde al padre, madre o su
representante legal. Si el hijo es mayor de 18 años de edad y hasta los 25 años
accionará por si mismo o por medio de su representante legal en caso de
incapacidad.
Prueba…
De acuerdo al artículo 204 del CNA, en estos juicios, serán admisibles todas las
clases de prueba. Se podrá presentar entonces: prueba documental, declaración de
partes, declaración de testigos, etc.
Por otro lado, la no colaboración para su diligenciamiento sin causa justificada,
será tenida como una presunción simple en su contra. Así que si por ejemplo, si un
hombre niega hacerse una prueba de ADN, nacerá una presunción en su contra.
El art. 227 del C.C. establece que la calidad de hijo extramatrimonial se adquiere
cuando opera el reconocimiento o declaración. El CNA prevé el emplazamiento en el
estado civil de hijo extramatrimonial a aquel cuya madre o cuyo padre hubieran
deducido la acción de impugnación de filiación legitima en el caso que el texto legal
lo legitima para ello, o sea durante la minoría de edad del hijo que no gozaba de la
posesión notoria del estado de hijo legitimo frente a su madre y al marido de la
misma.
Es decir, que si la madre unida en matrimonio hubo ese hijo en la situación en que
de acuerdo a las normas legales llevan a la presunción de legitimidad del mismo,
pero el hijo no gozó de la posesión de estado de hijo legitimo frente a ese
matrimonio, el CNA establece en la redacción dada al art. 220 del C.C. que el
acogimiento de la acción deducida por la madre o el padre biológico dejará al hijo
emplazado en el estado civil de hijo natural del demandante.
La redacción actual del art. 220 establece ”De faltar la posesión de estado de
filiación legítima aun cuando exista su título, la acción de desconocimiento de
existencia de relación filiatoria podrá ser intentada indistintamente por cualquiera
de sus progenitores biológicos, por un curador 'ad litem' que actúe en
representación del hijo, o por el hijo al llegar a la mayoría de edad. Los progenitores
biológicos no podrán accionar una vez que su hijo haya llegado a la mayoría de
edad. En ausencia de posesión de estado de filiación legítima, la acción será
imprescriptible para el hijo.
En los casos en que este artículo, el artículo 219 y el inciso cuarto del artículo 227,
en la redacción dada por el artículo 28 de la Ley N° 17.823, de 7 de setiembre de
2004, se refieren a posesión de estado, no se requiere el transcurso del tiempo
reclamado por el artículo 47 de este Código.
El acogimiento de la acción deducida por cualquiera de los progenitores biológicos,
dejará al hijo emplazado en el estado civil de hijo natural del demandante”.
NO están casados
Alvaro Juan-------------Maria (tiene a Jorge mediante T.R.A)
Jorge
-Adopción
En primer lugar debemos ver los antecedentes de la adopción.
Narvaja, en el C.C., tomó la adopción simple únicamente (la misma está regulada en
el C.C. y tiene determinadas características: como principal característica podemos
decir que solo crea un vínculo entre el adoptado y el adoptante, y además, la misma,
supone que no se rompe el vínculo existente entre el adoptado y su familia de
origen.
O sea que, La adopción simple no crea parentesco, vincula únicamente al adoptante
con el adoptado, y este último continúa perteneciendo a la familia de origen (por
dicha razón veremos que tendrá derecho sucesorios respecto a su familia de origen,
por lo que será llamado en primer orden)
Dicha adopción antes estaba prevista tanto para menores como para mayores de
edad. Desde la vigencia del Código Civil sus disposiciones fueron aplicadas sin
distinguir la edad del adoptado. Pero, actualmente, la adopción simple sólo se prevé
para los mayores de edad (de 18 en adelante).
Dicha adopción se hace mediante escritura pública.
En cuanto a los menores de edad, dicha adopción existió hasta la Ley 18.590 del
2009. Con dicha Ley se derogó la adopción simple para menores de edad.
Por lo que, hoy en día, no se puede realizar adopción simple respecto a menores de
edad.
Luego llegamos al CNA (2004) que continúo con la legitimación adoptiva con algunos
cambios. En el 2005, ingresa una nueva administración, fundamentalmente en el
INAU, y comienza a generarse la idea siguiente: que la legitimación adoptiva había
sido un instrumento que había servido a la dictadura para que en ese periodo, por
medio de esta Ley, se pudiera sacar un niño de su familia de origen, y se lo hubiesen
dado a otra familia de una forma ilícita. Dicha Ley podría generar la posibilidad de
adoptar ilícitamente en épocas de dictadura.
Por otro lado, respecto a los menores de edad, a partir de la ley 19.092 para adoptar
niños y adolescentes tenemos dos instrumentos: adopción plena y la adopción con
efecto limitado.
Entonces:
Adopción plena
El art. 137 del CNA en la redacción dada por la ley 19.092 define a la adopción plena
como “la adopción plena del niño, niña o adolescente, es un instituto de
excepción que tiene por finalidad garantizar al niño, niña o adolescente a la vida
familiar, ingresando en calidad de hijo, con todos los derechos de tal a una nueva
familia”.
Es un instituto de excepción porque busca que los niños estén en la familia de
origen.
El art. 12 del CNA se ve relacionado con este artículo.
Encontramos dos procesos previos previstos en los arts. 132 y 133 CNA (proceso de
medidas cautelares y proceso de separación definitiva).
El art. 132 consagra el deber de comunicar la situación en que un niño, niña o
adolescente quede sin el cuidado permanente de quien lo cuidaba y señala quienes
deben cumplir con tal deber. La comunicación debe hacerse al INAU o al Juez con
competencia de urgencia en materia de familia.
El art. 138 CNA establece que si la criatura tiene vínculos altamente significativos y
favorables para su desarrollo integral con integrantes de su familia de origen, la
adopción sólo podrá realizarse si los adoptantes se obligan al respeto y preservación
de ese vínculo. El hecho de mantener los vínculos, se debe determinar antes de
adopción.
El artículo 140 menciona cuáles son las condiciones que se deben cumplir para la
adopción plena:
“A)Se haya dispuesto la separación definitiva respecto de su
familia de origen.
B)Haya transcurrido al menos un año de tenencia en la familia
adoptante, en condiciones favorables a su desarrollo integral.
Este plazo se computará desde la fecha de la integración del niño,
niña o adolescente a la familia, según lo disponen los artículos
132.1 a 132.3.
Por su parte, el artículo 141 indica las prohibiciones y menciona que sólo podrán
adoptar cónyuges o concubinos, nunca por ejemplo, amigos.
Además, ninguno de los cónyuges o concubinos podrá adoptar sin el consentimiento
expreso del otro, salvo que se viere impedido de expresar su voluntad, o que exista
sentencia de separación de cuerpos.
Por último el tutor no puede adoptar al niño, niña o adolescente hasta que hayan
sido aprobadas las cuentas del cargo.
La ley 19.092 modifico el art. 142 del CNA disponiendo que la adopción se tramitara
por el proceso incidental. El proceso finaliza con una sentencia en la cual el Juez se
pronuncia disponiendo la adopción de la criatura y que el hijo sea inscripto como
fuera de término.
Por ejemplo:
A y B son concubinos o están unidos en matrimonio. B es madre natural de C (C es
hijo de F, éste último se fue, falleció o perdió la patria potestad.).
A quiere adoptar plenamente a C. El juez en este caso, ve qué vínculos tiene C con la
familia de F (quizás C no quiere cambiar su apellido o el vínculo con su familia). Si el
juez ve que no hay vínculos significativos, dará lugar a la adopción plena, ahora, si
pasa lo contrario, el juez dará la adopción con efectos limitados.
Los efectos de dicha adopción son iguales a los de la adopción simple: derecho de
honra al adoptante, derecho a alimentos, derechos sucesorios.
Dicho artículo lo que quiere decir es que se eliminará toda mención anterior (se
modifica la partida), y se inscribirá al hijo como nacido en el matrimonio. Se lo
inscribe como hijo legitimo, por lo que gozará de los mismos derechos que si hubiera
nacido en el matrimonio;(art. 231). Sin embargo, la legitimación por subsiguiente
matrimonio no tiene efectos retroactivos Produce efectos desde que el matrimonio
se celebra (art.232)
Sucesiones
La palabra “sucesión” no está exclusivamente asociada a la idea de muerte.
Cuando hablamos de sucesión, inevitablemente pensamos en un sujeto: el causante
(persona que muere). A dicho causante en principio lo vamos a estudiar como un
causante NO casado. Por otro lado, vamos a encontrar los bienes del causante (con
este elemento aparecen los llamados herederos).
-Algunos dicen que una persona que construyó su patrimonio tiene el derecho a
dejárselo a quien quiera. Estos le dan importancia a la llamada autonomía de la
voluntad.
-Algunos dice que, si partimos de la base de que el causante construyó o formó su
patrimonio, lo más lógico es que su familia haya colaborado a ello, por lo que es
lógico que si él muere, los bienes vayan a su familia. Cabe aclarar que muchos
criticaron ésto porque no todas las familias contribuyen a la construcción del
patrimonio de sus familiares.
-Algunos dicen que en realidad los bienes deberían ir para el Estado.
PROCEDIMIENTO
1)Por otro lado, cuando te tenemos una sucesión, debemos, en primer lugar, sacar
un certificado del Registro de Testamento. Para ello debemos presentar la partida de
defunción. Con la partida de defunción, lo primero que vamos a ver es si hay
testamento o no (si hay testamento voy a estar bajo las reglas de la sucesión tesada,
y si no lo hay, voy a estar bajo las reglas de la sucesión intestada)
Ej:Muere Juan (no casado). Tiene 3 hijos (Diego, Felipe, Andrés). Uno de éstos va y le
consulta a un abogado. Este abogado, le preguntará si el causante tiene hijos, y
como este le dirá que es su hijo, el abogado preguntará si tiene otros hermanos, y si
su padre era casado o tenía unión concubinaria. Puede pasar que éste hermano
cuestione la filiación de uno o no, quizás diga que Felipe no es hijo de su padre, y en
ese caso se podrá impugnar.
Partimos de la base de que los tres son herederos, y que Juan no estaba casado.
Ahora, puede pasar que diego por ejemplo, uno de los herederos murió antes del
causante, y tiene dos hijos. Frente a esta situación Felipe y Andrés irán por derecho
propio (es llamado de esa forma a la sucesión), pero Diego no podrá ir porque murió
antes que el causante, por lo que sus hijos irán por derecho representación.
Entonces…
-Si Diego falleció ANTES y dejó herederos, o murió después que el causante, y tenía
hijos, se lo contará en la sucesión porque estos irán por derecho representación.
-Si Diego falleció ANTES y NO dejó herederos, en ese caso no se los contará ES EL
UNICO CASO EN EL QUE NO SE LO CUENTA
Clara Pedro
3)Después de determinar quiénes son los herederos, voy a empezar con los calculos
de los acervos necesarios: hay 3 tipos…
-Acervo bruto. Art.777: Es el activo. Estará constituido por los bienes. Ahora,
no todo el activo pasará a los herederos, por ejemplo, si el causante era titular de un
usufructo, o uso y habitación, no se transmite, ni tampoco se transmiten las
obligaciones intuito personae (que son aquellas que deben ser cumplidas por la
misma persona que se obligo por su calidad).
Obviamente si el causante estaba casado, se debe hacer la indivisión post
comunitaria. Ya que la muerte disuelve la sociedad conyugal
EJEMPLO:
Acervo bruto: tengo de activo 2000
Luego realizo las deducciones del artículo 1043 para llegar al acervo liquido,
por lo que hago acervos semi liquidos para llegar a él.
Acero semi liquido 1: se reducen los gastos judiciales. Por ejemplo, tengo de
gastos 100. Entonces, le resto 100 a los 2000, por lo que me quedan entonces
1900
Acervo semi liquido 2: se reducen las deudas hereditarias (son las que
contrajo el causante). Por ejemplo, tengo deudas por 400, entonces resto 400
menos 1900, lo cual me da 1500
Acero semi liquido 5: Se reducen los impuestos fiscales (pero como no existen
estos impuestos por ahora, no se reducen)
-Acervo imaginario: Puede pasar que una persona se entere que tiene cáncer, y
vende todo, se da vida de rey. Esto lo puede hacer, aunque deje a sus hijos sin nada
(no hay acción de éstos).
Ahora, si el mismo individuo realiza liberalidades o donaciones (ej.: le dona a su
amigo una casa de campo que tiene porque fue bueno con él). Pero todas esas
liberalidades deberán tener que ser tenidas en cuenta para la sucesión. El C.C.
establece acciones a favor de los legitimarios, para contabilizar dichas donaciones
(Estas son, la acción de reducción de donaciones, la acción de reforma de
testamento y la acción de colación. Luego las estudiaremos).
Entonces, estamos ante un acervo eventual, mientras que el bruto y liquido siempre
existen (éste último en la medida de que siempre hay gastos judiciales, ya que las
otras reducciones pueden no hacerse porque no hay nada para reducir).
4)Luego de los cálculos de los acervos, voy a ver el tema d las asignaciones forzosas.
Tema tratado en el art.870 del C.C..
El codificador en el articulo 870 del CC define las asignaciones forzosas, diciendo que
son las que el testador es obligado a hacer y que se suplen cuando no las ha hecho,
aun en perjuicio de las disposiciones testamentarias expresas, por lo que, siempre
tienen que respetarse, ya que se pretende con ellas privilegiar a ciertos familiares
del causante.
3)PORCIÓN LEGITIMA O LAS LEGITIMAS: el art. 884 incluido en la sección que trata
las legítimas dispone: “Llámese legítima la parte de bienes que la Ley asigna a cierta
clase de herederos, independientemente de la voluntad del testador y de que éste no
puede privarlos, sin causa justa y probada de desheredación. Los herederos que
tienen legítima se llaman legitimarios o herederos forzosos”. La porción legitimaria la
voy a determinar en función a los herederos que hayan. Es lo que le corresponde a
cada hijo del causante.
El legitimario tiene derecho a recibir parte de los bienes hereditarios, mientras que
tratándose de herederos no legitimarios puede suceder que tenga el título de
heredero por haber sido instituido tal por el causante, pero no recibir nada en
definitiva, por haber dispuesto el causante de todos sus bienes a favor de terceros
en calidad de legatarios.
Así el Código cuando se refiere a los legitimarios vincula tal calidad a la de heredero
como surge del art. 884; permite al legitimario solicitar la reducción de las
disposiciones testamentarias y de las donaciones que afectan la legítima como surge
del artículo 890; vincula la donación que se hace al legitimario a su calidad de tal,
como se desprende del art. 1103 que admite la resolución de la donación hecha a
título de legítima a quien no adquiere la calidad de heredero forzoso o
posteriormente la pierde; garantiza una legítima sin condiciones, gravámenes o
sustitución de acuerdo al art. 894; y de acuerdo al art. 888 anula toda renuncia o
transacción sobre la legítima futura entre los que la deben y sus herederos forzosos.
Ante todo será necesario tener en cuenta el art. 887 según el cual en los bienes
dejados por el causante es necesario determinar la porción legitimaria. Lo que resta
de esos bienes luego de determinada dicha porción, quedará constituida a la libre
disposición.
-Serán hijos legítimos, los nacidos de padres casados, serán hijos naturales los hijos
nacidos de padres no casados. En cuanto a los adoptados también tendrán legitima
(podrán ser hijos naturales o legítimos). Solo refiere a la adopción plena, por lo que
si estamos ante un adopción simple o con efectos limitados, éstos no estarán en el
primer orden de llamamiento, sino en el 3ero.
-Si no tengo a ninguno de éstos, no tendré que calcular dicha porción. Por ejemplo,
si solo tengo hermanos pero no hijos. El casuante puede disponer libremente de sus
bienes
-Si estamos ante un hijo natural, tenemos que ir hacia la partida de nacimiento de
ese hijo. Ya que, si ese hijo fue reconocido a los efectos del Código del niño (año
1934) no tiene derechos sucesorios.
El artículo 886 dispone por su parte que “los legitimarios o herederos forzosos
concurren y son excluidos y representados, según el orden y reglas de la sucesión
intestada” Esto supone que, si tenemos hijos (descendientes legítimos o naturales
reconocidos), éstos siempre irán primero, y luego, si vemos que no hay hijos, irán los
ascendientes legítimos
-Si hay dos hijos, la porción legitimaria será dos terceras partes de los bienes. La
porción legitimaria va a ser de 2/3 y la porción disponible va a ser de 1/3, es decir
que si yo tengo 2 hijos hay 2/3 de los cuales no puedo disponer libremente, pero voy
a poder disponer de 1/3
Porción legitima Porción disponible
⅔ (66.66%) ⅔ (33,33%)
-Si hay tres o más, las tres cuartas partes. Si yo tengo 3 hijos o más, voy a tener una
porción legitimaria de ¾ y una porción disponible de ¼.
Porción legitima Porción disponible
¾ (75%) ¾ (25%)
Cuando hay hijos, será variable, cuando no los hay, será fija.
Por otro lado, la porción legitima, puede ir recibiendo acrecimientos. Ahí pasa de ser
porción legitima a ser porción rigorosa. El artículo 887 refiere a la llamada legitima
rigorosa: es lo que efectivamente le corresponde al heredero de la porción
legitimaria. Es aquella parte de la porción legitimaria que corresponde
individualmente a cada legitimario.
“2º. Con las deducciones que se hagan a la porción conyugal del cónyuge
sobreviviente que tiene otros bienes o que ha de suceder por cualquier otro título
según los arts. 878 y 879.
Respecto a estos dos nals. Estaremos ante una porción efectiva propia porque el
acrecimiento proviene de la Porción legitima de una de las partes.
3º. Con toda aquella porción de que ha podido disponer libremente el testador y no
ha dispuesto o si lo ha hecho ha quedado sin efecto (art. 778, inc. 3º y 1011, inc.2º)”
Esto significa que si el causante testó y no dispuso de la libre disposición en todo en
parte, también tiene lugar el acrecimiento a favor de los legitimarios.
Aquí estaremos ante una porción legitima impropia (cuota hereditaria individual de
cada legitimario formada por la legítima rigorosa, en sentido amplio más el
acrecimiento que proviene de la porción disponible.)
1) Causante falleció viudo y testado en ¿Mayo/2015. Dejó de bienes 11.000, y 1000 de deudas. Le
sobreviven: A, B, Y C hijos legítimos.
Entonces hago 7.500 que sería la porción legitimaria, dividido entre 3 (porque son 3 hijos)…
Entonces...
Lo primero que hay que ver es si hay legitimarios. En este caso los hay, ya que “A” que es hijo
legítimo es legitimario o heredero forzoso conforme al art 885 CC. Estamos en el primer orden de
llamamiento, conforme al art 1025 CC.
Luego hay que calcular los acervos. En este caso, tengo un acervo bruto de 150. El acervo líquido
(que resulta de hacer las correspondientes deducciones, en este caso las deudas hereditarias) será
de 120. No se calcula acervo imaginario debido a que no hubo donaciones.
Entonces tenemos:
-P.L. (Porción legitimaria) = ½ = 120 x 1 = 60 (esta porción saldrá del 887 del c.c.)
2
(Hago 120 dividido 2, y lo que me de, lo multiplico por 1)
Entonces…
-P.D. 120 x 1 = 60
2
CABE ACLARAR QUE SI NOSE HUBIESE TESTADO PARA NADIE, SE ACRECE PARA LOS FORZOSO.
Lo primero que hay que ver, es si hay legitimarios, y quienes lo son. Conforme al art 885 CC, son
legitimarios tanto el hijo legítimo “A”, el hijo natural reconocido “B”, y el hijo natural declarado por
el Código Civil “C”. El hijo “D” debido a que fue declarado hijo conforme al Código del Niño no
posee derechos sucesorios y por ende no es legitimario.
Luego hay que calcular los acervos.
Entonces tenemos:
Luego hay que calcular la porción legitimaria y la disponible. Como hay tres legitimarios (el hijo
prefallecido “A”, se computa en el cálculo debido a que tiene descendencia), la misma va a ser de ¾
del acervo. La poción legitimaria es entonces de 120. Por otro lado la porción disponible es del ¼
restante, por ende 40.
-P.L. (Porción legitimaria) = 3/4 = 160 x 3 = 120 (esta porción saldrá del 887 del c.c.)
4
(Hago 120 dividido 4, y lo que me de, lo multiplico por 3)
Entonces hago 120 que sería la porción legitimaria dividido 3 (porque son 3 hijos), me da 40…
Entonces...
-En cuanto a la P.D. a X ésta será de 40 porque el causante solo puede disponer de ¼
P.D. = 160 x 1 = 40
4
4) Causante divorciado falleció testado en julio/ 2014. Donó 20 a X en 2004. Dejó 250 de bienes y
70 de deudas. Le sobreviven: A hijo legítimo, B hijo natural reconocido. A repudia y no tiene
descendencia. El causante testó instituyendo en la 1/2 de la PD a Z.
Lo primero que hay que ver es si hay legitimarios. En este caso, tenemos dos legitimarios, que son
“A” hijo legítimo y “B” hijo natural reconocido. Estamos en el primer orden de llamamiento.
Luego hay que calcular la porción legitimaria y disponible. En este caso, como hay dos hijos, es de
2/3 conforme al art 887 CC. Por ende en este caso, la porción legitimaria es 133,33. Por otro lado,
la porción disponible, es decir el restante tercio del acervo imaginario es de 66,66. Esto es la
porción disponible teórica (es decir con las donaciones agregadas imaginariamente). Para calcular
la porción disponible real, es necesario restar las donaciones a la porción disponible teórica y por
ende, la porción disponible real es de 46,66.
Entonces tenemos:
P.L. (Porción legitimaria) = 2/3 = 200 x 2 = 133.33 (esta porción saldrá del 887 del c.c.)
3
200 x 1 = 66,66
3
A esa porción disponible tenemos que restarle 20 que fue lo donado en vida, que nos da 46,66.
Esta suma será la porción disponible real que es la que utilizaré.
Testamento..
Tenemos primero que nada, que a “Z” como heredero testamentario, le corresponde la mitad de la
porción disponible (la porción disponible real que es de 46.66) que es por lo tanto, 23,33, restando
otros 23,33 de dicha porción disponible
46%2=23,33
A Z le pagaré 23,33 de la porción disponible real porque así se estableció. Eso que le pagué lo
restaré a 46.66, me queda de porción disponible 23,33 que acrecerá según el artículo 893 nal.3
Por otro lado, lo que repudió A, más lo que sobró de la libre disposición, será la legitima efectiva de
B ( 66,66+66,66+23.23 me da 156, 66) Si sumamos 156,66 y 23, 33 me da el acervo liquido.
La asignación alimenticia está planteada como una de las deducciones del artículo
1043 del C.C.
La cifra correspondiente a éstas, será descontada del acervo liquido porque es una
reducción prevista en el 1043.
2) PORCIÓN CONYUGAL
Naturaleza jurídica…
1. Como crédito de alimentos: (Para Irureta no puede ser un legado legal, porque
nuestro sistema no los admite.) Es la posición sostenida por Irureta Goyena, para él
la porción conyugal es un crédito de alimentos, sujeto a la regulación legal de los
derechos de alimentos. Asimila la porción conyugal con lo alimentos en base al
artículo 874 del C.C. (Supone que si la Ley se está fijando en la posición o la situación
económica del cónyuge para otorgarle la porción conyugal a aquel que no tiene
medios suficientes para sustentarse, para él se genera un concepto muy similar al de
los alimentos). Pero este argumento es criticable, porque no refieren a un mismo
concepto: Cuando nosotros estamos en sede de alimentos, analizamos si la persona
tiene los medios para substentarse; Ahora, aquí el análisis es otro, no estamos
analizando si el cónyuge puede sustentarse o no, sino que en realidad analizamos la
situación económica de ese cónyuge, con relación al patrimonio hereditario.
No se asimila a los alimentos, porque la relación es otra. Los alimentos no tienen que
ver con la porción conyugal, de tal manera alguien que podría ser titular de un
derecho de alimentos en vida, podría no ser titular de porción conyugal al fallecer su
marido/mujer y viceversa
2. Como cuota hereditaria: Se basan en el artículo 881, que nos dice que cuando
calculamos la porción conyugal, nos habla de una cuota. El cónyuge, según dicho
artículo recibe lo mismo que un heredero forzoso (si estamos en el primer orden), ¼
de la herencia (estando fuera del segundo orden).
Entonces, basándonos en este artículo, el cónyuge sería un heredero, el cual recibe
una cuota hereditaria al igual que los legitimarios o herederos forozos.
También se basan en el artículo 1116 que refiere a la partición. Dice que “puede
pedir la partición cualquiera de los coherederos, y el cónyuge sobreviviente”,
entonces, como pueden pedirla los herederos, y el cónyuge sobreviviente, éste
último también es un heredero. Ahora, este fundamento se ve criticado: se dice que
cuando el 1116 habilita al cónyuge sobreviviente a pedir la partición, está pensando
en la situación en la que la muerte del causante originó las dos indivisiones (la pos-
comunitaria y la división sucesoria). Puede pedirla, no porque considera que es un
heredero, sino porque está pensando en la situación en la que el cónyuge
sobreviviente va a ser titular, no de la indivisión hereditaria, sino de la indivisión
post-comunitaria, y como en primer lugar hay que liquidar la segunda antes de la
primera, es lógico que pueda pedir la partición). La puede pedir, no por ser
heredero, sino porque es titular de una masa de bienes gananciales.
3. Como legado legal (Es el que está dispuesto por una Ley. sostenida actualmente):
Se basa en la responsabilidad del porcionero (art.883). El artículo 883 dice que lo
que “el viudo o viuda perciba a título de porción conyugal, solo tendrá la
responsabilidad subsidiaría de los legatarios”. La calidad de heredero del porcionero
queda excluida desde el momento en que la ley excluye su calidad de sucesor en el
pasivo, asimilando la responsabilidad del porcionero a la del legatario. Por ésto se
dice que el cónyuge es un legatario, y no un heredero (el heredero en principio tiene
una responsabilidad cuando recibe la herencia: tiene una cuota del activo, y
paralelamente, responde a su vez frente al pasivo, por lo que si el activo no fuese
suficiente para cubrir el pasivo, se podrá ir contra el patrimonio personal de ese
heredero; Esta situación no se da respecto al legatario, ya que su responsabilidad
está limitada al valor del legado, y siempre será subsidiaria a los herederos, por lo
que, para poder ir contra el legatario, el acreedor debe accionar primero contra los
herederos. Responderá el legatario si éstos últimos no son solventes.
Segunda consecuencia: Con relación a cómo se satisface ese derecho (cómo se paga
a ese titular de la porción conyugal).
Si se trata de una asignación de alimentos, en principio se tiene que hacer en dinero,
porque si se paga con bienes de la herencia, ya cambio el titulo a paga por entrega
de bienes. En ese caso parece que se estuviese haciendo una especie de
compraventa, por lo que tendré que aplicar las reglas de ésta.
En los casos de que fuere una cuota hereditaria o un legado, el pago se puede hacer
con los bienes de la herencia. Lo natural es que el legado se pague de esta manera
El Código Civil define a la porción conyugal en el art. 874 C.C. como aquella parte del
patrimonio del cónyuge prefallecido que la ley asigna al cónyuge sobreviviente que
carezca de lo necesario para su congrua sustentación.
Existen dos formas para calcular la porción conyugal según un orden de llamamiento
(en el cual están los familiares):
-Cuando estamos en el primer orden de llamamiento (art.881 inc.2): se calcula
de esta manera cuando hay hijos o descendientes (por ejemplo, el hijo del causante
tenía hijos). Si no se tiene hijos ni descendencia, vamos al segundo orden. Regulado
en el 1025.
A.B.: 25.000
A.L.: 25.000-5.000:20.000
La porción legitimaria, en el 1 orden de llamamiento varía según la cantidad de hijos que sucedan
al causante. Así el art. 887 dice que habiendo un solo hijo la porción legitimaria será la mitad de
los bienes; si hay dos hijos las dos terceras partes; si hay tres o más hijos, las tres cuartas partes.
Pero a su vez debe recordarse que el artículo 881 al tratar la porción conyugal, dispone que
habiendo tales descendientes, o sea legítimos o naturales reconocidos o declarados tales, el viudo
o viuda será contado entre los hijos a los efectos del artículo 887
Entonces contamos al cónyuge:
P.C.E. = P.C.I (imaginaria) – P.E. del cónyuge sobreviviente porcionero. Este último valor, se calcula
restando el activo menos el pasivo de ese cónyuge.
Entonces:
L.R.H.A: 5.000
L.R.H.B: 5.000
Si no se dispuso nada, esta suma acrecerá a los herederos (893). Le sumo a los hijos lo que le
deduzco al cónyuge (2.500 para cada uno, por lo que cada de uno de ellos se lleva 7.500)
Por otro lado, si el causante dispuso en el testamento 1.000 en donaciones a favor de su cónyuge,
según el artículo 879, estás se descuentan.
Pero (art.882) dice que si el causante no quiere que se descuente esa suma que donó en favor del
cónyuge, debe indicarlo expresamente en el testamento.
Ahora, nos hacemos la siguiente pregunta: es posible que el cónyuge abandone todos sus bienes, y
se lleve la porción conyugal? Puede hacerlo por el 880 del C.C.. lo que abandona irá para los
herederos.
SEGUNDO CALCULO
Lo hacemos cuando estamos en el 2do y ss ordenes de llamamiento.
Para calcular aquí la porción conyugal en todos los órdenes de llamamiento, excepto
en el primer orden, la calculamos en base al denominado acervo semilíquido
mencionado en el nal.4 del 1043. NO SE LO CUENTA COMO UN HIJO MAS.
Aquí se podrá llamar a : los ascendientes naturales o legitimos (padre, madre, etc.) y
al cónyuge o concubino.
A.B.: 25.000
(no se calcula el acervo liquido)
A.S (semi).l.: 25.000-5.000 = 20.000
Entonces…
P.C. I (integra): ¼ (A.S.L.) = 20.000 x 1 = 5.000
4
Ahora, tenemos que tener en cuenta aquí también si el cónyuge tiene o no bienes. Si
no tiene se lleva toda la P.C.I. Pero si tiene bienes, voy a tener que restar el pasivo
menos el pasivo del cónyuge superviviente como en el otro caso:
P.C.E (efectiva). = P.C.I. - P.E. del cónyuge sobreviviente. Este último valor se calcula restando el
activo menos el pasivo.
Entonces…
SEGUNDO EJEMPLO
Causante. Le sobreviven abuelo legitimo, y cónyuge (con patrimonio efectivo de 1000. 25 mil de
bienes, 5 mil de gastos judiciales.
Tiene concubina con un patrimonio efectivo de 1 mil.
Seguimos el mismo procedimiento que antes hasta el fondo intestado. Al mismo debemos
repartirlo entre el concubino y el abuelo legitimo:
TERCER EJEMPLO
Causante. Le sobreviven abuelo legitimo, abuelo natural y cónyuge (con patrimonio efectivo de
1000. 25 mil de bienes, 5 mil de gastos judiciales.
Tiene concubina con un patrimonio efectivo de 1 mil.
Seguimos el mismo procedimiento que antes hasta el fondo intestado. Calculamos la porción
legitima:
P.L. 16.000 x 1 = 8.000
2
Los otros 8 mil que sobran hay que dividirlos entre el abuelo natural, el cónyuge y el concubino
(igual que antes, dividimos 8 mil entre dos, por lo que 4 mil se llevará el abuelo natural y los otros
4 mil se los llevará el cónyuge, y estos 4mil a su vez deben ser divididos entre el cónyuge y el
concubino en base a los años de convivencia ya visto antes).
EJEMPLO: Causante. Le sobreviven abuelo natural y cónyuge (con patrimonio efectivo de 1000.
25 mil de bienes, 5 mil de gastos judiciales.
Tiene concubina con un patrimonio efectivo de 1 mil
Concubina: 10.000 x 10 (la cantidad de años que vivió el causante con el cónyuge)
30 (suma de los años de matrimonio y concubinato)
A.B.:25.000
A.L:25.000-5.000= 20.000 (art.1043 y 881)
Concubina: 10.000 x 10 (la cantidad de años que vivió el causante con el cónyuge)
30 (suma de los años de matrimonio y concubinato)
TERCER EJEMPLO
Si hay abuelo legitimo, natural, cónyuge y concubina.
Por otro lado, vamos a poder hablar de la responsabilidad del porcionero. Art. 883
CC: el porcionero responde como un legatario, esto es en forma subsidiaria y
limitada. Nos remitimos entonces a los arts. 1175 y 1178 CC. En los casos en que
surge la responsabilidad del legatario, nos hallamos antes un caso de
responsabilidad sin deuda, ya que el legatario como se expresó, no subroga al
causante en la posición jurídica pasiva que éste tenía en diversas relaciones jurídica
al fallecer.
Responde cuando el heredero no pueda responder (cuando no hay bienes, cuando
los hay pero son insuficientes, o cuando aceptó a beneficio de inventario)
También podemos hablar del abandono de la porción conyugal (art.880 del C.C.)
Es un derecho potestativo que la ley concede al cónyuge a efectos de que opte por
abandonar sus bienes y reclamar de los herederos el pago de la porción conyugal
íntegra, si considera que dicha opción lo beneficia, en lugar de conservar sus bienes
reclamando la porción conyugal complementaria si correspondiera.
Acción de reforma de testamento y de reducción de
donaciones.
Como sabemos el causante tiene que respetar las legitimas, pero si dispone en el
testamento más de lo que puede disponer, o si en vida hace donaciones que
excedan lo que pueda disponer, los asignatarios forzosos tendrán determinadas
acciones:
Plazo
El plazo para ejercer esta acción es de 4 años, corriendo desde que el contenido del
testamento es conocido por el heredero forzoso. En caso de que el heredero sea un
menor de edad al momento de abrirse la sucesión, el plazo comienza a correr
cuando cumpla 18 años.
Si bien el plazo comienza a correr desde que es conocido el testamento, si pasó
mucho tiempo y se enteró el heredero de el testamento, puede pasar que alguien ya
haya entrado en posesión de los bienes por prescripción. En estos casos, si el
heredero se enterara de ese testamento, e interpusiera esta acción, contra alguien
que ya prescribió, va a prevalecer la prescripción (por más que se entable dentro del
plazo de 4 años)
Legitimación activa
Legitimación pasiva
Efectos
El artículo 890 nal.1 nos marca el orden de reducción. Nos dice que no se afectan las
reducciones que haya hecho el causante, si alcanza a cubrir la porción disponible la
reducción de las disposiciones testamentarias. Quiere decir que si un causante hizo
donaciones, y otorgó testamento, primero tengo que atacar las disposiciones
testamentarias, y solamente si logro dejarlas sin efecto y falta todavía porción
disponible, ahí podré atacar las donaciones.
El nal.2 indica una excepción. Primero hay que ir a las disposiciones testamentarias,
y no a las donaciones, pero este articulo menciona que si el causante marcó una
preferencia (pudo haber visto que pudo haber vulnerado alguna asignación forzosa,
y en ese caso indicar que en caso de que se vulnere, se reduzca primero tal
disposición testamentaria.
Inscripción de la demanda
Es la forma de darle publicidad.
Si la acción es dirigida contra un inmueble, se inscribe en el registro de la propiedad,
sección inmobiliaria; Si no está dirigida contra ningún bien particular (por ejemplo
un legado, si el legado es de un inmueble que hace el testados, lo inscribo en el
registro de propiedad de inmuebles; Si se ataca legados de dinero, lo inscribo en el
registro nacional de actos personales)
Procedimiento…
1-Debemos determinar que le corresponde a cada sucesor por testamento
2-Debemos determinar cuál es la suma que nos falta para completar la asignación
forzosa.
3-Reducimos las disposiciones testamentarias, las cuales reduciremos todas en
principio (890), salvo que el testador haya establecido expresamente alguna con
preferencia,
EJEMPLO
Causante muerte testado. Tiene bienes por 300, deudas por 25, le donó 100 a Z, en 1990, 25 a Q
en 1995. Le sobreviven: B, hijo natural reconocido. Testó legando 100 a H y 50 a J.
A.B.: 300
A.L.:300-25=175
A.I.:175+100+25=400
P.D.R.: 200- (100+25) = 75. ( O sea que se restan los 200 menos las donaciones que se hicieron)
150--------------100
75--------------x
H se lleva 50
150--------------50
75--------------x
J se lleva 25
A H le corresponden 50, y a J 25, lo cual nos da 25. Se hace así porque hay que mantener una
proporcionalidad (A siempre se tiene que llevar mas que J)
OTRO EJEMPLO
Muere causante. Bienes 55.000, deudas 3.000. Donó 1.000 a Z en 2001, 4.000, a X en 2002, y 3.000
a Y en 2005. Le sobreviven 3hijos naturales reconocidos. Testó legando a 2.000 a P, 6.000 a T, y
4.000 a Q.
A.B.: 55.000
A.L.:55.000- 3.000 = 52.000
A.I.: 52.000 + (1000+4000+3.000) =60.000
Vemos que el causante testó legando a 2.000 a P, 6.000 a T, y 4.000 a Q. Lo cual nos da una suma
de 12.000. Por lo que vemos que excede la porción disponible. Vemos que faltan 5.000 para llegar
a los 7 mil
Entonces, para saber cuánto le corresponde a cada uno hacemos la regla de 3 (solo cuando se le
dejó a varias personas por testamento):
12.000--------2.000
7.000----------x
12.000--------6.000
7.000----------x
T se lleva 3.500
12.000--------4.000
7.000----------x
Q se lleva 2.333, 33
Legitimación activa…
-Podrán accionar los herederos forzosos (no importa como la aceptaron)
-Los herederos de esos herederos forzosos
-Los acreedores de los herederos forzosos.
-Donatario por causa del matrimonio para después de la muerte.
-También puede entablarla cuando se afecta el derecho real de uso y habitación el
cónyuge o concubino.
Legitimación pasiva…
-Contra el donatario
-Excepcionalmente contra un tercero adquirente del bien inmueble. Solo se podrá ir
contra él cuando se haya donado un bien inmueble, y siempre que se haya ido ya
contra el donatario (luego se va contra éste).
-Si se insolventa luego del fallecimiento del donante, el legitimario no tiene forma
que se restituya el valor a la sucesión.
-Si se insolventa luego, se va a repartir el perjuicio. Se reducen las demás
donaciones.
Efectos…-
-No se reducen las donaciones si se cubre la asignación forzosa de la reducción de
las disposiciones testamentarias.
-Se reducen en el orden inverso (desde atrás para adelante, se empieza SIEMPRE
POR LA ÚLTIMA).
EJEMPLO:
3 hijos legitimos A, B y C
Donó 2.000 a X, 6.000 a Z, y 4.000 a T.
Bienes de 20.000
Deudas de 4.000
A.B.: 20.000
A.L.: 20.000-4000 = 16.000
A.I.: 16.000 + (2000+6000+4000) =28.000
Le reduzco a T 4.000 de esos 5.000, y a Z le reduzco 1000 de esos 5 mil porque es lo que tengo para
pagar. Por lo que x no se lleva nada.
Sigue con asignaciones forzosas…
EJEMPLO.
Causante, cónyuge y 2 hijos.
A.B.: 25.000
A.L.:25.000-5000=20.000
Luego debo hacer un promedio de vida del cónyuge sobreviviente (teniendo también en cuenta el
valor del inmueble)
vamos a ver que podemos estar ante cualquiera de estas hipótesis…
1)Tenemos un DRHU por 4.000: aquí el viudo no tiene mucha expectativa de vida.
2)Tenemos un DRHU por 7.000: aquí el viudo es saludable.
3) Tenemos un DRHU por 12.000: aquí el viudo tiene buenas condiciones de vida.
P.L.: ¾: 20.000X3=15.000
4
Esos 15 mil debo dividirlos entre los hijos y la cónyuge…
L.R.A: 15.000%3= 5.000
L.R.B: 15.000%3= 5.000
P.C.I.: 15.000%3= 5.000
El nal.4 del artículo nos dice de dónde deducimos la cifra del DRHU…
-Si estamos en la hipótesis 1 (en dónde el viudo no tiene una expectativa de vida).
P.D. 5.000-1000=4.000
Deduzco el Derecho de la porción disponible porque esta es suficiente.
Cabe aclarar que si el causante dispuso a favor de un 3ero, va a primar este derecho por ser
asignación forzosa.
-Si estamos en la segunda hipótesis (en dónde el viudo tiene una vida saludable)
P.D.: 5.000-7.000=-2.000.
Vemos que la porción disponible no me alcanza para cubrir éste derecho, entonces, cuando no da,
hay que ir por la porción conyugal, así:
-Si estamos en la 3er hipótesis (el viudo tiene una vida muy saludable).
P.D.: 5.000-12.000=-7.000
Vemos que no alcanza a cubrir el derecho, por lo que atacamos la porción legitimaria.
P.C.E.: 5.000 -7000 = 2.000. Esos 2 mil se os descuento a los herederos forzosos por igual:
L.R.A: 5.000-1000=1.000
L.R.B: 5.000-1000=1.000
Otra cosa que hay que tener en cuenta son los plazos. Como sabemos, para que
4
A.B.:30 mil
A.S.L.: 30 mil – 10 mil = 20 mil.
-Goyena: dice que no hay que consideraras porque no hay norma que lo imponga.
-Vaz Ferreyra: Dice que hay que considerarlas, por lo que, para él, tenemos que aplicar el 889 por
analogía.
Como en este ejemplo aún no hemos llegado al acervo imaginario, vamos a trabajar en base a un
acervo imaginario especial (Posición de la profe).
Para Vaz Ferreyra debemos considerar tanto las donaciones anteriores como posteriores al
matrimonio.
-Para Arezo solo hay que considerar las donaciones realizadas posteriormente a la celebración del
matrimonio.
Entonces… calculo:
A.I.E.: 20MIL + 4.000 =24.000
F.I.: 16.000 (Estos los divido entre el concubino y los padres naturales)
-Si tengo herederos forzosos, por ejemplo, tengo padres legitimos y concubina.
F.I.: 16.000
A.B.: 30 mil.
A.L.: 30 mil – 10 mil= 20 mil
A.I.: 20 mil + 4.000= 24 mil.
Vaz Ferreyra dice que si tengo cónyuge y concubino se dividen los 2000 mil en base a los años de
convivencia ya vistos antes.
Arezo dice que esos 2 mil los volvemos a dividir entre dos, por lo que los padres legítimos se llevan
los 12 mil más 1 mil, y los otros 1 mil se dividen entre cónyuge y concubina.
Particularidades…
-Si no tenemos herederos del segundo orden, vamos al 3er orden.
-Aquí nos encontramos con dos clases de herederos:
• Hermanos: ya sean legitimos o naturales. Estos admiten representación
(el descendiente de un hermano podrá representarlo en la sucesión)
• Hijos adoptados de forma simple o con efecto limitado: Si estos tienen
hijos, éstos no los podrán representar. Ahora, aquí cabe la posibilidad de
transmisión y no de representación (luego se estudiará).
-SI HAY DONACIONES AQUÍ, ESTAS NO SE TIENEN QUE CONSIDERAR PORQUE NO
HAY HEREDEROS FORZOSOS.
Aquí pueden haber asignaciones forzosas, por lo que pueden estar presentes
(además de estos herederos), el cónyuge y la concubina. Podemos tener porción
conyugal y DRHU.
EJEMPLO
Causante intestado. Hermanos (Juan de doble vínculo, Pedro de doble vínculo, Pablo de simple
vínculo)
Hijo adoptado con efecto limitado (Luis). Este tiene un hijo natural (Andrés). Luis repudia.
Bienes por 30mil y deudas por 10 mil
A.B.: 30 mil.
A.L.: 30 mil – 10 mil= 20 mil
SI HAY DONACIONES AQUÍ, ESTAS NO SE TIENEN QUE CONSIDERAR PORQUE NO HAY HEREDEROS
FORZOSOS.
-Clase hijos: Luis repudia y su hijo no lo puede representar, por lo que la parte de Luis acrece a los
hermanos (10 mil)
-Clase hermanos: van a acrecer los de Luis, por lo que además de tener 10 mil, tendrán 10 mil más,
lo que da una suma de 20 mil.
Entonces hacemos:
5to orden… Aquí están los colaterales más próximos: los tios (cabe aclarar que si
tienen éstos descendientes, éstos no irán por derecho de representación. Tenemos
que ir al 6to orden.).
6to orden… Aquí están los primos. Los hijos de éstos no podrán ir por representación
por lo que no son herederos, pero pueden pedir la yacencia.
Testamento
Articulo 779 del CC define al testamento como el acto esencialmente revocable, por
el cual una persona, dispone conforme a las leyes del todo o parte de sus bienes
para después de la muerte.
Caracteres
-Unilateral, unipersonal y no recepticio el testamento es un acto jurídico unilateral,
el acto se otorga y concluye mediante la voluntad del testador. La voluntad
contenida en el testamento es no recepticia (art.1039 del C.C.), lo que significa que
despliega sus efectos una vez producida la muerte del causante, haciendo nacer en
el heredero o legatario el derecho de aceptar o repudiar la herencia o legado. El
testamento es en nuestro derecho unipersonal, lo que implica que se excluye toda
posibilidad de que dos o más personas otorguen testamento en un mismo acto.
-Esencialmente revocable es una nota esencial del mismo, ello surge del art. 998 inc.
2 C.C. establece que será nula la renuncia que el testador haga de su voluntad de
revocar, así como las cláusulas que limiten dicha facultad.
Formas
El legislador califica los testamentos en solemnes y menos solemnes o especiales,
estableciendo que los solemnes son aquellos que han observado todas las
solemnidades que la ley ordinariamente requiere, y en los menos solemnes o
especiales pueden omitirse alguna de dichas solemnidades por consideración a
circunstancias particulares determinadas expresamente por la ley (art. 790 C.C.).
El numeral 3 del art. 831 C.C sin estar bajo interdicción no gozaren actualmente del
libre uso de su razón refiere a cualquier situación que provoque el efecto de privar
del libre uso de su razón al testador. No interesa si dicha causa es la demencia,
embriaguez, drogadicción u otra.
El numeral 4 del art. 831 C.C. todo el que de palabra o por escrito no pudiera
expresar su voluntad claramente. Quien no pueda darse a entender por escrito,
pero pueda comunicarse por el lenguaje de señas no quedara incluido dentro de la
categoría de incapaces absolutos
Esta disposición habla de los contratos y se debe aplicar a todos los actos jurídicos.
Violencia.
El articulo 789 del CC dice que el testamento en que de cualquier modo haya
intervenido la fuerza es nulo en todas sus partes, y surge del artículo 1272 del CC al
hablar de la violencia física, que el concepto aparece vinculado a la noción de fuerza.
Error.
En materia testamentaria hay normas especiales al respecto.
Por ejemplo, el artículo 780 del CC puede deducirse que si el testador empleó
erróneamente el término heredero al instituir a una persona a la que quería instituto
como legataria, o viceversa, debe estudiarse su voluntad real, a los efectos de
desentrañarla e identificar la naturaleza de la institución.
El artículo 787 del CC a su vez lleva también a aceptar que el error sobre la persona
no anula la institución, si puede identificarse la voluntad del testador respecto al
individuo que quiera instituir como heredero o legatario.
El error puede recaer sobre los bienes. Así el articulo 787 del CC otorga igual
solución para el caso en que hubiere error sobre la indicación de la cosa legada, o
sea si no hay dudas respecto a la cosa que efectivamente se ha querido legar,
aunque haya sido erróneamente identificada.
Dolo.
Aunque en materia testamentaria no sea tratado por el codificador, la mejor
doctrina admite que su prueba puede invalidar, la disposición testamentaria, en la
medida en la que afecta la libre voluntad del testador.
En sede de contratos, el articulo 1275 del CC dice que para que el dolo pueda ser un
medio de nulidad, es preciso que haya dado causa al contrato. Tendrá ese carácter
cuando con palabras o maquinaciones insidiosas de parte de uno de los
contrayentes, fuese inducido el otro a celebrar un contrato, que en otro caso no
hubiere otorgado
Institución de herederos y legatarios
Aceptación y repudiación.
La herencia se puede aceptar de forma pura y simple, lo cual supone que se pasa a
tomar el lugar del causante.
Al continuar el heredero la personalidad del causante goza de los mismos derechos y
está sujeto a las mismas obligaciones que ataban al difunto, pero a la muerte de éste
el heredero puede verse obligado por las denominadas cargas hereditarias a las que
hace referencia el articulo 1039 del CC, diferenciándolas de las deudas hereditarias.
Las cargas hereditarias son aquellas que surgen como efecto necesario de la
apertura de la sucesión, es decir que el causante no estaba sujetos a ellas, pero
pueden originarse en su voluntadEn cuanto a las cargas, el heredero no es sucesor
del causante como lo es respecto de las deudas hereditarias, ya que aquellas nacen
en su persona pero de todos modos está obligado a su pago.
El testador que no tiene legitimarios tiene libertad para disponer de todos o partes
de sus bienes a título universal o de herencia y a título particular o de legado como
surge de los artículos 853 y 780 del CC, con las consecuencias si se trata de la
institución de heredero y tratándose de legatario: el heredero en principio tiene una
responsabilidad cuando recibe la herencia: tiene una cuota del activo, y
paralelamente, responde a su vez frente al pasivo, por lo que si el activo no fuese
suficiente para cubrir el pasivo, se podrá ir contra el patrimonio personal de ese
heredero; Esta situación no se da respecto al legatario, ya que su responsabilidad
está limitada al valor del legado, y siempre será subsidiaria a los herederos, por lo
que, para poder ir contra el legatario, el acreedor debe accionar primero contra los
herederos. Responderá el legatario si éstos últimos no son solventes.
Repudiación de la herencia
El legislador prevé especialmente en el art. 1075 la formalidad a cumplirse para la
repudiación expresa de la herencia, y debe intervenir Escribano del domicilio del
repudiante o del difunto e instrumentarse en escritura pública, surgiendo de ello
que el legislador es más severo que cuando se trata de la aceptación de la herencia.
Resumen
El heredero, por su calidad de tal adquiere la propiedad y posesión de los bienes de
la herencia sin necesidad de aceptación
Puede sin embargo repudiarla, y ello deberá hacerse en principio en escritura
pública.
Los interesados podrán instarlo en juicio a los efectos de que se pronuncie,
haciéndolo caer en mora mediante interpelación judicial, y a su falta de
pronunciamiento en el plazo acordado judicialmente (no superior a 40 días)
significará a nuestro entender, un repudio tácito de la herencia.
Puede expresar que acepta pura y simplemente o bajo beneficio de inventario.
Expresada la aceptación bajo beneficio de inventario debe realizarlo dentro de los
plazos legales: 90 días prorrogables en otros 90.
De la no conclusión del inventario dentro de los plazos legales, se entenderá
aceptada la herencia pura y simplemente.
Concluido el inventario el legislador le confiere un plazo de 40 días para deliberar, y
podrá a) repudiar (sin necesidad de escritura pública); b) decir que acepta pura y
simplemente; o c) no pronunciarse, lo que lleva a la presunción de que se acepta a
beneficio de inventario.
Finalmente es importante señalar que el heredero será considerado aceptante puro
y simple si expresa que acepta bajo beneficio de inventario, y lo mismo en el caso en
que exprese que acepta bajo beneficio de inventario pero no realiza el mismo.
El repudio como aceptación
El art. 1065 CC dispone que si el heredero repudia su derecho hereditario mediante
algún precio, se entiende que ha aceptado la herencia.
Este artículo, señala Vaz Ferreira, ofrece múltiples dificultades, ya que convierte la
facultad del heredero de repudiar la herencia, en una aceptación impuesta por el
legislador que lleva a resultados diferentes a los que debería llevar tal repudio.
Operando el mismo, y dando su efecto retroactivo, el resultado debería ser que el
repudiante quedara como completamente ajeno a la herencia, la que debería ser
aceptada por los herederos que pagaron el precio para lograr su repudio, o los
herederos que se beneficiaron con tal repudio aunque ellos no hubieran intervenido
en dicho acuerdo.
Vías de suceder
Como sabemos, el heredero puede ser llamado por Ley o por testamento. Por Ley
los herederos serán legales forzosos o no forzosos.
No hay solo una forma para que se pueda suceder:
Causante
Reglas:
-Si fallece el representado, el representante tiene que estar concebido al momento
de la muerte del causante.
-Si tiene hijos y hermanos, tienen preferencia los hijos
-el o los representantes ocupan el lugar del representado, y de acuerdo al art. 1023
los representantes reciben por partes iguales la porción que habría correspondido al
representado.
Trasmisión
Art.1040 y 1041 del C.C. Se da tanto en la sucesión testada como intestada.
Se trasmite el derecho cuando no se acepta ni repudia.
Aquí intervienen 3 sujetos:
Transmisor (Requiere que este muera sin aceptar, aunque sea parcialmente, o
repudiar para que se genere el derecho)
Sustitución
Se da solo en la intestada. Regulado en el art. 858 y ss.
Los derechos sucesorios, como se ha dicho, devienen de la voluntad del legislador o
de la voluntad del causante expresada en un testamento.
Por lo tanto debemos aceptar que el testador está facultado, para en su testamento,
instituir a una persona como heredera o legataria y disponer que en caso que el
instituido no quiera o no pueda aceptar, en tal caso el mismo será sustituido por otra
u otras personas.
El art. 860 dice que el sustituto puede ser una persona que sustituye al anterior
instituido o puede tratarse de más de un sustituto que sustituyen a un instituido o
de una persona que sustituye a varios instituidos.
También puede tratarse de la situación prevista en el art. 862 en la que hay
sustitución recíproca de herederos (o legatarios) instituidos en partes designadas
por el testador, en cuyo caso se mantendrá en la sustitución la misma parte que en
la institución, salvo voluntad en contra del testador.
Acrecimiento
Está regulado en el art. 1044 al 1048.
Se da tanto en la testada como en la intestada.
Si nos encontramos en una sucesión intestada, la parte del que no quiera o no pueda
aceptar, acrece a los coherederos, salvo el derecho de representación, dispone el
art. 1044, y tal derecho de acrecimiento aparece deslazado también por el derecho
de trasmisión, de acuerdo al art. 1048. Quiere decir entonces, que si a la muerte del
causante lo sobreviven tres hermanos, A, B, y C y uno de ellos repudia la herencia, la
cuota del repudiante acrece la de los otros hermanos coherederos. Pero tal
acrecimiento no tendrá lugar si el repudiante por ejemplo B tenía a su vez hijos que
lo representen, y en tal caso éstos, sobrinos del causante, recibirán por igual la cuota
que su representado B dejó de llevar por el repudio, y por lo tanto no habrá
acrecimiento que beneficie a los coherederos del repudiante. Si en lugar de repudiar,
sucede que el hermano B fallece después del causante sin aceptar ni repudiar a su
vez, tendrá lugar la trasmisión según hemos previamente estudiado, y el heredero B
del trasmisor recibirá la cuota que correspondía a su causante (debiendo cumplirse
los extremos a que nos hemos referido al estudiar la trasmisión), en cuyo caso
tampoco tendrá lugar el acrecimiento. Si por ejemplo el fallecido B tuviere por
ejemplo tres herederos, entendemos que en tal caso si uno de ellos no quisiere o
pudiere recibir la cuota que le correspondiera, tendrá lugar entonces el
acrecimiento.
El art. 1045 trata del acrecimiento en las sucesiones testamentarias, y dispone que el
derecho de crecer sólo tiene lugar cuando dos o más son llamados por el testador a
una misma herencia o a una porción de ella.
Desheredación e indignidad
Diferencias entre ambos institutos:
-La indignidad no es un tema de capacidad para heredar. Debe ser solicitada. Afecta
a cualquier heredero o legatario. Se declara judicialmente.
-La desheredación se tiene que disponer por testamento. Se la puede hacer respecto
solo a los herederos forzosos.
Indignidad
Las causales de indignidad aparecen como una sanción civil que el legislador aplica a
aquellas personas que por su conducta no son merecedoras de recibir bienes del
causante, ya sea como herederos o legatarios (art. 842 CC).
El art. 842 enuncia los casos de indignidad:
El numeral 1º mencionaba al condenado en juicio por crimen o tentativa de
homicidio contra la persona de cuya herencia se trata, contra el cónyuge y los
descendientes de aquella.
El numeral 2º del art. 842 declara indigno al heredero mayor de edad que, sabedor
de la muerte violenta del difunto no la denuncia dentro de sesenta días a la justicia,
cuando ésta no ha procedido de oficio sobre ella.
En este caso también vemos que la indignidad es prevista por el legislador para una
situación que se configurará luego de la muerte del causante, o sea a partir de
conocimiento que tenga el heredero de la muerte violenta.
El numeral 3º declara indigno a quien voluntariamente acusó o denunció al difunto
de un delito capital.
El numeral 4º se refiere al pariente que, sabiendo ser heredero presuntivo del
difunto, y hallándose éste demente y abandonado no cuida de recogerle o hacerlo
recoger en un establecimiento público.
El numeral 5º se refiere al que para heredar estorbó, por fuerza o fraude, que el
difunto hiciera testamento, o revocara el ya hecho, o sustrajo éste, o forzó al difunto
a testar.
Desheredación
Surge de los arts. 896 y ss. del CC, que para que tenga lugar la desheredación se
requiere que el causante recurra al testamento, y que su finalidad es privar al
heredero forzoso de la legítima a la que tiene derecho.
Nada impide que el causante pueda pronunciarse excluyendo de la herencia a un
heredero no forzoso, en cuyo caso no corresponde el cumplimiento de las exigencias
previstas por el legislador para el caso de la desheredación.
El art. 897 CC se refiere a las exigencias requeridas para que la desheredación sea
válida: 1) que se haga en testamento válido; 2) que sea hecha pura y simplemente y
del total de la legítima; 3) que se designe al desheredado por su nombre y se
exprese clara y específicamente la causa de la desheredación; y $) que si el
desheredado es un hijo o descendiente, se requiere, además, que haya cumplido 18
años de edad.
En efectos hay que ver si el heredero forzoso recibe por donación o por legado (en
vida o muerte) Veremos entonces las donaciones y los legados
A quiénes vincula la colación
El articulo 1100 del CC expresa que la colación solo se debe por el heredero forzoso
a su coheredero, pero debe aceptarse que tal coheredero debe también ser
heredero forzoso, ya que son solamente los legitimarios los herederos, protegidos
especialmente por el legislador en su afán de mantener la igualdad entre ellos.
1-Surge del articulo 1101 del CC de la donación (en vida) que se hubiere hecho a un
heredero forzoso que tenía entonces la calidad de tal, se imputará a su legítima, a
menos que en la respectiva escritura o en acto auténtico posterior se exprese que la
donación ha sido hecha de la parte disponible a favor de extraños.
Vemos que existe una presunción: Se presume que SIEMPRE es a título de legitima
salvo que se disponga lo contrario
O sea, que si yo dispongo a alguien que no es un heredero forzoso, no hay problema,
ahora, si yo lo hago a favor de un heredero forzoso, se presume que es a cuenta de
su legitima.
Quiere decir que dependerá de la voluntad del donante el que la donación se impute
a la legítima, o que ello no suceda y pueda por lo tanto el donatario acumular a la
legítima la donación que el causante le hubiere hecho, voluntad que puede
manifestarse tanto en el momento de la donación como posteriormente, y hasta su
muerte, requiriéndose que lo haga por acto auténtico si no lo hizo en la escritura de
donación, o sea que siempre debe ser documentada. Cuando por ejemplo, el propio
causante hace en vida la donación y dice: que es con dispensa de colacionar. Si dice
ésto, lo voy a tratar como un donatario común ( voy a considerarla en el acervo
imaginario. cabe dentro de la porción disponible esa donación, por lo que es posible
que se reduzca si se afecta la legitima), o voy a tener que reducirlo de la legitima si
no se dice nada, o sea, cuando es a título de legitima (se le resta a la legitima de ese
heredero). ESTA ÚLTIMA SIEMPRE SE PRESUME
Cabe aclarar que la persona puede adquirir la calidad de heredero forzoso luego, o
que la tenía en ese momento y la perdió. Por ejemplo cuando un padre dona algo a
su padre, y después tiene un hijo. El padre del padre si bien es un heredero forzoso,
vemos que van primero los hijos.
2-El artículo 1102 habla de los legados: se reputa a la parte de la libre disposición, si
el testador no dispusiere lo contrario. No refiere a la presunción que existe en caso
de donaciones, por lo que se lo trata como un legatario común. Por lo que lleva su
legitima y su legado (si este último no se puede cumplir o se debe reducir, no hay
problema).
El artículo 1103: Puede pasar que el causante piense que a quien le está donando es
un heredero forzoso, esta situación se resolverá (vuelve al patrimonio del causante)
si éste no adquiere dicha calidad (cuando se confirma que no es heredero forzoso,
cuando yo dispuse que donaba a título de legitima).
Otra situación que puede tener lugar, es el caso de que el testador done a favor de
su padre, y luego el causante tiene un hijo. En ese caso se resolverá la donación del
padre.
El artículo 1105: dispone la colación de lo que se empleó para el pago de las deudas
de un heredero forzoso o para proporcionarle los medios de establecerse.
El artículo 1106: No se colacionan…
El artículo 1108: Supone que si por ejemplo, se dona una casa de 100 mil dolares,
tengo que ver cuántas unidades eran, y luego veré su precio actual, haciendo una
equivalente entre ambos precios.
El artículo 1110:
EJEMPLO
Causante fallece testado en 2008. Tiene bienes por 3 mil, deudas por 600. Donó 100 a Z en el
2000, 200 a A en el 2010 (a título de legitima), 300 a B en 2004 (a título de legitima), a C 400 en el
2006 (a título con dispensa de colacionar).
Sobreviven A, B, y C hijos legítimos. A repudia.
Testó a favor de Z en la porción disponible.
A.B.: 3000+200 (de la donación a A que se resuelve por el art.1101 inc.2. Se suma aquí porque
repudió la herencia)= 3.200
A.L.: 3.200- 600= 2600
A.L.:2600 + (100+300+400 sumo todas las donaciones) = 3400
Esos 2550 debo dividirlos entre todos los hijos: A cada uno le corresponderá 850.
Tenemos que tener en cuenta que A repudió por lo que su parte acrece a los demás, entonces:
850% 2= 425
L.R.B= (850 + 425) – 300 = 975 Esto es lo que se lleva por legitima, se le resta lo que se le donó
porque ya está en su patrimonio.
L.R.C = 850 + 425= 1275. Se lleva eso, no le resto entonces lo que le donaron porque es a dispensa
P.D.R: 850 - (100 – 400) = 350. Me da para cubrir esa donación a B, si no diera tendría que accionar
mediante la acción de reducción de donaciones.
Z se llevará 350.
A Inés se le donó, por lo que se le tiene que hacer la colación. Tenemos que ver si se dispensó (o
sea, si se le perdonó colacionar). En este caso no se dispensó, entonces, tenemos que deducir los
3.000 al momento de la partición. Entonces…
Esa suma sirve para pagarle a Pablo y a Nestor, lo que sobra acrece a los legitimarios.
Por otro lado, los acreedores no cuentan con un plazo para presentarse. Podrán
presentarse aún cuando el crédito no sea exigible. Art. 1178 dice que los acreedores
cobran en la medida que se presentan, a no ser que tengan derechos garantizados
con prenda o hipoteca.
CABE ACLARAR QUE SIEMPRE SE PAGAN LAS DEUDAS, Y LUEGO LAS CARGAS.
Luego de la partición los herederos tienen adjudicación (en la indivisión veiamos que
tenias una cuota parte), por lo que los acreedores podrán ir contra cualquier
heredero, contra la parte que se le adjudicó al mismo, y si sólo paga un, luego éste
podrá ir contra los demás
Partición
Es, según Vaz Ferreyra, es la sustitución de la cuota parte que tiene el co-indivisario
en la masa indivisa, por un derecho exclusivo en determinados bienes. Ejemplo, Inés
tenía 2/6 en la indivisión, y se sustituye esa cuota de 2/6 por una casa.
CLASES DE PARTICIÓN
La partición puede ser judicial, extrajudicial, o mixta, admitiéndose que para la
segunda se exige que los interesados tengan la libre administración de sus bienes
(art. 1127) y estén de común acuerdo en recurrir a ella en la forma y modo que las
convenga.
1) Partición mixta
Vaz Ferreira identifica con tal denominación aquellas particiones en las que se
requiere intervención judicial, y son las que tienen lugar, cuando se trata de
ausentes, de menores sometidos a tutela, de las personas sometidas a curatela y de
acuerdo a lo dispuesto en le art. 1059 cuando la herencia recaiga en el fisco, y en
corporaciones o establecimientos capaces de adquirir.
2) Partición judicial
Faltando el acuerdo de los interesados deberá recurrirse a la partición judicial, como
lo dispone el art. 1132 CC, admitiendo dicho art. que las partes pueden, de común
acuerdo, apartarse de las normas que regulan las operaciones de dicha clase de
partición, y aún culminarla extrajudicialmente.
Cuando alguien promueve la partición judicial lo hace, como decimos, por no haber
acuerdo con los restantes interesados, y cuando a éstos se les confiere traslado de la
demanda de partición, puede suceder que ellos opongan excepciones por no
reconocer derecho hereditario al accionante por cualquiera de las razones a que
hace referencia el art. 1125 CC, o sea por desheredación, incapacidad, indignidad, o
por revocación, nulidad del testamento o pérdida de eficacia, todo lo cual significará
en definitiva que previamente a la partición, deberá recaer sentencia definitiva en el
proceso correspondiente, pronunciándose sobre los derechos hereditarios a quien
promueve la partición.
Inventario
La partición debe estar precedida de un inventario solemne y estimativo de los
bienes que se han de partir. Hay que tener en cuenta que los bienes serán aquellos
que pertenecían al causante, así como los frutos y réditos derivados de ellos durante
el período de indivisión,La tasación de los bienes raíces se hace por peritos elegidos
por las partes o por el Juez en su defecto, dice el art. 1135. El paso posterior a
seguirse sería el determinado en el art. 1138, o sea el nombramiento del contador
8º contadores), y si no hay acuerdo sobre el punto, el Tribunal deberá hacer la
designación. Aquí empieza la partición.
El fundamento de la intervención del contador, en definitiva, es permitir que se
cumpla la finalidad de la partición, que debe culminar con la adjudicación de los
bienes a los herederos evitando también que posteriormente la partición pueda ser
impugnada.
Formación de lotes
Dilucidadas las reclamaciones entre los coherederos, se deberá proceder a la
formación de los lotes según la cantidad de herederos o el derecho que los asista, ya
que se deberá tener en cuenta los que intervienen por derecho propio o por
representación, y en este último caso todos los representantes ocupan el lugar del
representado lo que significa que les corresponderá a todos un lote.En la audiencia
se resolverá respecto al proyecto de adjudicación, y en caso de disconformidad por
parte de los herederos, se procederá al sorteo de los lotes entre los herederos que
concurrieron y aquellos que no lo hicieron.
El sorteo es referido a la adjudicación de los lotes, pero no ha su composición,
debiendo finalmente labrarse acta de todo lo ocurrido en la audiencia.
Fin de la partición
La finalidad de la partición es poner fin a la indivisión mediante la adjudicación a los
indivisarios de los bienes que integraron los lotes, y el efecto declarativo de la
partición lleva a que de acuerdo a lo dispuesto en el art. 1151 CC, cada heredero se
reputa no haber tenido jamás parte alguna en las otras cosas de la sucesión.
A cada heredero se entregarán los títulos de propiedad de los bienes adjudicados, y
si se tratare de una propiedad dividida, los títulos quedarán en poder de aquel que
tenga la mayor parte, con cargo de exhibirlos a los otros partícipes y de permitirles
se uso cuando los otros lo pidan (art. 1147cc).
Si las partes fueren iguales, los títulos se entregarán al heredero elegido por los
otros como depositario (con igual obligación a la señalada), y en caso de desacuerdo
la elección la hará el Juzgado (arts. 1147 y 1148 CC).
Nulidad de la partición
Para referirnos a la nulidad deberemos tener en cuenta no solamente lo que
menciona el legislador en el art. 1159 CC en lo referido exclusivamente al dolo y a la
violencia, sino que se torna necesario tener en cuenta que la partición extrajudicial
es un negocio jurídico al que hay que aplicar también las reglas referidas a la
capacidad para determinar si ésta queda afectada en su validez por contravenir las
normas al respecto.
3) Partición extrajudicial
Art. 1127 y 1128. Se hace por escritura pública. Su característica esencial es que hay
acuerdo entre los copartidores.
El artículo 1127 dice que: Aquí tiene que haber acuerdo, tienen que ser capaces, y
podrán partir en la forma que consideren conveniente.