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COMERCIAL
Profesor: Fernando Azofeifa
Texto Oficial: “Derecho Comercial”, Tomo 1 - Ricardo Sandoval
1.- Introduccion al Dº Comercial
La nocion de comercio
El comercio moderno se generó con los gremios de artesanos, aquellas personas
que se dedican habitualmente a una actividad.
El comercio nace por una necesidad del ser humano, y como consecuencia de
esto a medida que satisface ciertas necesidad tambien nacen nuevas necesidades
(ej: al satisfacer la necesidad de interconexion con el internet, nace la necesidad
de que esta red sea mas rapida y eficiente).
Los elementos clave del acto mercantil son el lucro y la intermediacion, siendo
este ultimo fundamental para poder catalogar a un acto como comercial. La
intermediacion es cuando un comerciante o empresa mercantil acerca los bienes
del productor al consumidor, siendo estos los que ponen a disposicion de los
consumidores los bienes producidos (ej: un agricultor de hortalizas le vende su
mercancia a una cadena de supermercados para que esta los distribuya en sus
locales, osea el que produce la mercancia no tiene un contacto directo con el
consumidor pues es el supermercado el que realiza el acto de comercio en si).
Con estos antecedentes, podemos definir al comercio como aquella actividad
economica de intermediacion realizada con fines lucrativos.
No debemos mezclar los conceptos de produccion y de comercio, pues la primera
se refiere al origen de los productos mientras que el comercio se refiere
escencialmente a la distribucion y circulacion de las riquezas.
El tráfico mercantil
Detrás de las transacciones mercantiles en la actualidad, la mayoria de los
contratos mercantiles que se celebran son contratos de adhesion o contrato unico
o contrato tipo, aquellos en los cuales las partes no negocian los términos de este,
sino que una de las partes ofrece los terminos del contrato con clausulas ya
establecidas y a la parte a la que se le ofrece solo le quedará aceptar o rechazar
el trato.
El comercio se relaciona fundamentalmente con la relacion de confianza que
establecen las personas, siendo esta una de las bases de las relaciones
comerciales.
El concepto de Dº Comercial
Dependiendo de la teoria que se siga, tenemos dos formas de definir el Dº
Comercial:
- Según la teoría subjetiva: Es aquel que regula las relaciones de las
personas que se dedican con habitualidad a los actos de comercio. Nació
con la tradicion anglosajona y el Código de Comercio alemán de 1897,
donde se consagro que el comercio es el que realizan los profesionales que
se dedican habitualmente al comercio.
- Según la teoría objetiva: Independiente de las personas, se regularán por
las normas mercantiles todos aquellos actos que sean considerados actos
de comercio. Nació con el liberalismo de la Revolucion francesa y el Código
de Comercio francés de 1807, consagrando el principio de igualdad ante la
ley proclamando la libertad de efectuar actos de comercio.
Como podemos ver una teoria apunta a las personas y otra al acto mismo del
comercio. En la actualidad la nocion subjetiva se ha impuesto a la objetiva pues no
todas las personas pueden realizar actos de comercio por el simple hecho de que
no tienen los medios necesarios para poder efectuar estos actos ya que
tradicionalmente la empresa y el empresario en particular son los que disponen del
patrimonio necesario para realizar los actos de comercio por lo que en palabras de
Ripert “vivimos un verdadero renacimiento del derecho profesional”.
art 1: “rige, tiene por objeto las obligaciones de los comerciantes que se
refieren a operaciones mercantiles”.
Es redundante debido a que las operaciones mercantiles nacen de la actividad
del comerciante y no es verdad, debido a que en la legislación chilena prima la
teoría objetiva. El inicio del primer artículo conlleva a errores redundantes y no
se ajusta a la legislación chilena.
“las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de
obligaciones comerciales”.
Estas segundas líneas son el primer fundamento de lo que se estudiará. De acuerdo
con lo que dice la segunda parte del art 1ero, se encuentra la base de la teoría de lo
accesorio se reputa mercantil, comercial, toda vez que participa, se adhiere y está al
alero de una naturaleza que es comercial.
Lo mismo pasa al revés, donde la actividad civil es la principal como por ejemplo el
agricultor, que tiene una actividad de producción extractiva pero no de intermediación,
planta, cosecha, compra y vende y va a contratar a un proveedor donde comprará
recursos o materiales para obtener una ganancia monetaria.
1. La Ley Mercantil.
Son todas aquellas reglas que regulan la materia comercial, contenidas tanto en el
C. de Comercio como en las leyes que lo complementan o modifican.
Según el articulo primero, podemos establecer el supuesto alcance que tiene este
codigo, el cual ha sido objeto de multiples criticas:
1) “El Código de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se
refieran a operaciones mercantiles”. En primer lugar, las obligaciones que
nacen de operaciones mercantiles siempre seran mercantiles y no
necesariamente las contraidas por comerciantes, pues el derecho comercial
chileno es real y objetivo, por lo que no se atiende a una distincion en
cuanto a la persona sino al acto mismo.
2) “… las que contraigan personas no comerciantes para asegurar el
cumplimiento de obligaciones comerciales…”. Aca encontramos el
fundamento de la teoria de lo accesorio, aquella en virtud de la cual al
efectuar un acto de carácter civil para asegurar el cumplimiento de una
obligacion comercial, este acto pasa a ser considerado un acto de comercio
en virtud de este principio.
3) “… las (obligaciones) que resulten de contratos exclusivamente
mercantiles”. Esta disposicion omite la existencia de los actos mixtos,
aquellos que no son exclusivamente comerciales ni civiles, pues una de las
partes se regirá por las reglas mercantiles y la otra por las reglas civiles.
2. La costumbre.
Se define como la repeticion constante y uniforme de ciertas conductas realizada
con la conviccion de que con ella se satisface una necesidad juridica que debe ser
sancionada mas tarde por el juez o por la ley.
Según el art. 4º del C. de Comercio la costumbre suple el silencio de la ley, por lo
que no necesariemente el código debe remitirse a ella para que sea una fuente
(por lo que seria una costumbre fuera de la ley), aunque vale precisar de que si el
la ley se remite a una costumbre mercantil (osea una costumbre según la ley)
pasara a estar en el segundo lugar del orden jerarquico de fuentes del Dº
Comercial por sobre el Código Civil.
Clasificación de la costumbre:
a) Según la ley: Constituye derecho, una norma, cuando la ley se remite a ella,
propia del derecho civil.
b) Fuera de la ley: rige en silencio de la ley, cuando la ley no dice nada regula
esta costumbre que es la del CDC.
c) Contraria a la el: la ley prima no tiene cabida
También se puede clasificar en:
a) General: aquella que rige en todo el territorio de la republica y la que rige en
una determinada localidad. Admite clasificación como costumbre nacional o
extranjera, ya sea ciertas conductas que se generan como costumbre,
dentro del territorio de la republica o en la comunidad internacional.
b) Particular:
2 por 3 escrituras públicas en los hechos que motiva el juicio que deba obrar la
prueba y se dé cuenta de esta costumbre.
Además, el código de comercio en su art 6, se refiere a la costumbre
interpretativa y señala que las costumbres mercantiles servirán de regla para
determinar el sentido de las palabras o las palabras técnicas del sentido del
comercio y para interpretar los actos u operaciones mercantiles, por ejemplo,
algunas expresiones del sistema bancario que podrían ser prorrogar el plazo de
vencimiento o renovar, reaceptar. Se interpreta en base a lo que realmente se
utiliza como costumbre para ese tipo de operaciones, se interpreta, ya no es
costumbre en silencio de ley.
3. Tratados Internacionales
El principio de la autonomia de la voluntad es uno de los factores que mas a
contribuido a la uniformidad en las relaciones comerciales internacionales.
Ademas la doctrina se ha pronunicado sobre el caso de los contratos tipo
(aquellos cuyas bases ya estan preestablecidas) como fuente del derecho
internacional.
En orden jerarquico, las fuentes del derecho internacional son:
1. La ley mercantil.
2. La costumbre, cuando la ley se remite a ella.
3. El Código Civil (derecho comun).
4. La costumbre supletoria (suple el silencio de la ley).
5. Los Tratados Internacionales.
La venta mercantil:
- Debe ser precedida de una compra mercantil (que esta cosa mueble que se
vende haya sido adquirida, precedida de una compra mercantil, significando
que haya versado sobre un bien mueble y con un ánimo de venderla,
intermediar y de obtener una utilidad en la operación), consagrando el
requisito sine qua non de los actos de comercio que es la intermediacion.
Como consecuencia podemos entender que una venta con ánimo de lucrar
respecto de cosas que han sido adquiridas a título gratuito, llámese legado
o donaciones, será considerado una venta civil y no comercial, porque esa
venta no fue precedida por una compra mercantil.
Por ejemplo, la venta que realice el agricultor o el minero no van a ser
ventas comerciales y serán ventas civiles.
3. El arrendamiento mercantil
El arrendamiento para ser comsiderado mercantil debe cumplir con lo
siguiente:
- Debe ser precedido por una compra mercantil con animo de arrendarla para
obtener una ganancia.
- Tambien seran mercantiles cuando se arrienden cosas con animo de
subarrendarlas.
- El animo de arrendar la cosa compranda o permutada debe existir en el
momento en que se compra. Mientras que en el caso del subarrendamiento
este animo debe concurrir al momento de arrendar.
- El carácter civil o mercantil del arrendamiento por parte del arrendatario se
sujeta a las reglas de la Teoria de lo accesorio.
- El objeto que se arriende o subarriende debe ser mueble.
Requisitos:
- Deben constar por escrito.
- Deben consistir en una obligacion en valor economico.
Caracteristicas:
1) Debe tener una necesariedad: es imprecindible tener el titulo para tener u
ostentar el titulo que representa, por lo que no se podrá exigir el
cumplimiento de la obligacion sin la posesion del titulo.
2) Literalidad: significa que el titulo obligara al dedudor solamente a lo
establecido en el titulo.
3) Autonomia: el portador ejerce el derecho de forma independiente del resto
de las relaciones juridicas.
4) Abstraccion: la causa que genera la obligacion contenida del titulo es
independiente del titulo, por lo que lo señalado en el titulo obliga de todas
maneras y se podrán ejercer los derechos contenidos en el documentos.
La letra de cambio
Este nace como un elemento accesorio del contrato de cambio, siendo una
garantia de este. según el art. 620: “El contrato de cambio es una convención por
la cual una de las partes se obliga, mediante un valor prometido o entregado, a
pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad de
dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convención.”
Elementos:
- Objeto: que será lo que se pague, osea una cantidad de dinero.
- El precio: el valor que se promete.
- La distancia: se paga en un lugar distinto de aquel en que se celebra la
convencion.
Intervinientes:
- Librador: quien emite el documento.
- Librado: es aquella persona a quein se ordene que pague la cantidad
determinada o determinable.
En cuanto al hecho de ser determinable, es importante pues al ser un
titulo literal, no se puede recurrir a otros titulos de credito para aclarar el
interes que se deba, en caso de duda o dificultades para calcular el
interes.
Por lo que tanto el monto obligado como el interes deben estar
especificados en el titulo.
- Beneficiado: aquel al que se paga la suma del titulo de credito.
- Aceptante: es el librado, que admite pagar la letra firmando la letra en el
anverso.
- Endosante: el que transfiere un documento por endoso.
- El endosatario: el que adquiere la letra por endoso.
- Aval: interviene para garantizar el pago de un documento por alguno de los
obligados. El aval firma el documento con otro adherido a este o uno
aparte, por el cual el girador, un endosante o un tercerogarantiza, en todo o
parte el pago de ella.
Concepto de Banco
Según el art. 40 de la Ley General de Bancos, el Banco es toda sociedad anónima
especial, que autorizada en la forma prescrita por la ley y con sujeción a la misma,
se dedique a captar o recibir dinero o fondos del público, con el objeto de darlos
en préstamo, descontar documentos, realizar inversiones, proceder a la
intermediación financiera, hacer rentar estos dineros y, en general, realizar toda
otra operación que la ley permita.
El concepto de banco consagra los aspectos mas relevantes que tienen estas
clases de instituciones como pieza fundamental de la economia actual: la toma de
participación y la gestión en negocios ya formados o en formación.
Las operaciones de banco
Según el art. 69 de la Ley General de Bancos:
1) Recibir depositos y cleebrar contratos de cuenta corriente bancaria.
2) Emitir bonos o debentures.
3) Hacer prestamos con o sin garatias, con vencimientos que no excedan de
un año.
4) Hacer prestamos a plazo que no excedan de 5 años, destinados a
promover inversiones de capitalizacion en actividades de produccion.
5) Efectuar cobranzasa, pagos y transferencias de fondos.
6) Efectuar operaciones de cambios de divisas extranjeras y compraventa de
oro.
7) Emitir boletas o depositos de garantia.
8) Aceptar y ejecutar comisiones de confianza.
Las comisiones de confianza son facutades que se le otorgan a una
isntitucion para que efectue gestiones de cobranzas a nombre de otras
personas.
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los
sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Sus
actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caución.
Son también incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen
bajo interdicción de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las
personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden
tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados
por las leyes.
Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos
actos”
Respecto a la mujer casada bajo sociedad conyugal, esta tiene plena
capacidad cuando obra con su patrimonio. Esto, fundamentado en lo
establecido en el art. 11 del C. De Comercio, que nos remite al articulo 150
del Código Civil, cuyos incisos 1º, 2º y 3º se desprende la capacidad para
contratar en materia mercantil, particularmente el inciso primero que
establece: “la mujer casada de cualquier edad podrá dedicarse libremente
al ejercicio de un empleo, oficio, profesional o industria”. En este sentido, el
art. 2º de la ley Nº 18.802 de 1989, establece que "la mujer que fue incapaz
por estar casada en sociedad conyugal dejará de serlo para todos los
efectos del Código Civil y demás Códigos y leyes especiales”, lo que
reafirma la capacidad para contratar de la mujer casada en sociedad
conyugal.
Al contrario, se considerará relativamente capaz cuando no actua con su
patrimonio, por lo que tendrá que pedirle autorizacion a su conyuge. Al
divorciarse, la mujer casada debe inscribir la sentencia de divorcio en el
registro civil.
Esto está fundamentado en la Teoria de los Actos Resevados, que limita ciertos
giros comerciales para determinadas personas juridicas o naturales.
La teoría de las actividades de comercio reservado se sustenta en el art 19 N°21
CPR “El derecho a desarrollar cualquier actividad económica que no sea
contraria a la ley y al orden publico o a la seguridad nacional, respetando las
leyes “(en negrita son los limites de las actividades de comercio)
Actos reservados.
Determinadas actividades económicas van a ser reservadas a ciertos sujetos, es
decir, la actividad de bancos la pueden desarrollar determinadas personas
(sociedades anónimas abiertas, especiales, lo mismo que las AFP).
El estado y sus organismos podrán desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas solo si una ley de quorum calificado los autoriza. En tal caso,
esas actividades estarán sometidas a la legislación común aplicable a los
particulares, sin perjuicio de las excepciones.
La tutela de intereses colectivos superiores, de OPE y de seguridad nacional, han
llevado al legislador a limitar la iniciativa en ciertas y determinadas áreas o
sectores de la actividad económica, exigiendo para su desarrollo requisitos
especiales.
Va a ser un límite al derecho fundamental que establece la actividad económica,
pero reservara esta actividad a determinadas personas (persona natural o
jurídica).
La gran clasificación de personas jurídicas son las con fines de lucro y sin fines de
lucro. sin fines de lucro van a ser las fundaciones y las corporaciones. Con fines
de lucro, serán las sociedades de personas (conoceremos las sociedades de
personas la sociedad de responsabilidad limitada, la empresa de responsabilidad
limitada, las sociedades en comanditas y las sociedades colectivas. Por otro lado,
en las sociedades de capital vamos a encontrar:
- Las sociedades por acciones.
- Las S.A.
o Abiertas.
o Cerradas
o Por acciones.
- Las sociedades en comanditas por acciones
En el ordenamiento jurídico chileno la libertad para desarrollar cualquier
actividad económica licita constituye un principio rector e integrador del
OPE.
Requisitos:
- Pagar patente municipal
- Inscribirse en ciertos registros especiales.
- Llevar libros contables.
Libros facultativos:
Son libros auxiliares, los que usualmente son el libro de caja, el de bancos, el libro
de obligaciones por pagar, el libro de obligaciones por cobrar, el libro de
adquisiciones y gastos, el libro de letras descontadas y el libro de letras en
cobranza. Estos libros podran ser prueba en juicio solo cuando se pierdan los
libros obligatorios y ademas:
- Que la perdida de los libros sea fortuita.
- Que los libros facultativos sean conformes a la ley.
Requisitos de forma de llevar los libros contables:
1) El idioma (art. 26): se deben llevar en lengua castellana, pero se podran
llevar en cualquier idioma, con la condicion de que en juicio se deberan
traducir a cuenta de quien los acompaña.
2) El timbraje, rubricacion y visacion: el libro debe llevar el timbre de los libros
o rubricar las hojas de los libros para que solo en ellas puedan hacerse las
anotaciones contables.
Ademas si los libros obligatorios no cumplen con los requisitos de forma, los libros
facultativos haran las de medio de prueba.
Conductas no autorizadas a los comerciantes respecto a los libros, según el
articulo 31:
- Alterar los asientos, la fecha y orden de las operaciones,
- Dejar en blanco en el cuerpo de los asientos, o alterarlos fisicamente
afectando la integridad del libro.
- Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos.
- Borrar los asientos o parte de ellos.
- Arrancar hojas, alterar la encuadernacion y foliatura y mutilar alguna parte
de ellos.
La contabilidad mercantil
Los comerciantes tienen las siguientes obligaciones:
- Llevar contabilidad fidedigna.
- La forma en que se lleva la contabilidad debe ser en lengua castellana y los
valores conforme a la ley.
- El Servicio de Impuestos Internos (SII) fiscalizara que los contribuyentes
cumplan estas exigencias.
- Los libros deben ser llevados por los contribuyentes y con los documentos
necesarios por al menos dos años, incluyendo los libors auxiliares.
- Por regla general en moneda nacional, pero el servicio podra autorizar a
que use moneda extranjera, previa autorizacion del director general del SII
cuando sus ingresos sean en divisas extranjeras.
Sanciones:
- Según el art.97, Nº6 del Código Tributario se les sancionará con multas que
van desde 1 UTM hasta 1 UTA cuando el contribuyente se niegue a mostar
los libros.
- Los que no lleven la contabilidad exigida por ley.
El caso de la Perdida de libros:
- Se le sanciona con multa o pena privativa de libertad, salvo que dicha
perdida sea declarada como fortuita.
- En caso de perdida fortuita, se dara aviso en 10 dias y se reconstituira la
contabilidad en 30 dias.
Los libros de contabilidad como medios de prueba en juicio
Según el art. 35, haran plena fe si:
- Deben ser presentados en un juicio seguido por comerciantes.
- Deben ser libros que cumplan con las normas del art. 31.
- Herederos del comerciantes tambien se consideran.
- En el caso de las personas que dejaron de ser comerciantes, si la
obligacion la contrajeron siendo comerciantes, se les aplica esta regla.
Valoracion de la prueba:
- La regla general es que los libros hacen plena fe contra el comerciante que
las lleva y no admitiran prueba en contrario.
- La fe de los libros es indivisible, por lo cual el que usa un medio de prueba
a su favor, debera acapetar lo que en contra de el se diga.
- En el caso de que los libros sean coincidentes, haran plena fe ambos.
- Si los libros son discordantes sobre un mismo hecho y estan llevados
conforme a la ley, el tribunal evaluara el merito de las demas pruebas
rendidas (art. 36).
Esta exhibición debe cumplir con cuatro requisitos para que proceda:
Art 33 C. de Comercio:
“El comerciante que oculte alguno de sus libros, siéndole ordenada la
exhibición, será juzgado por los asientos de los libros de su colitigante que
estuvieren arreglados, sin admitírsele prueba en contrario.”
Acá se acepta como verdadero lo que alega el demandante sin aceptar
prueba en lo contrario.
El comerciante al actuar como persona natural debe cumplir con los requisitos del
artículo 7º. Cuando actúa como una persona jurídica esta ademas debe tener fines
de lucro, siendo en este caso una sociedad de personas. Acá se encuentran las
empresas individuales de responsabilidad limitada (EIRL), la sociedad de
responsabilidad limitada y las sociedades colectivas comerciales. El otro tipo de
personas jurídicas con fines de lucro son las sociedades de capitales, y dentro de
esta encontramos a las sociedades anónimas, las sociedades de acciones y la
sociedad en comandita por acciones.
Específicamente las sociedades anónimas se van a clasificar en 3:
- Sociedades anónimas abiertas.
- Sociedades anónimas cerradas.
- Sociedades anónimas especiales.
Los comerciantes pueden actuar dentro de este tipo de sociedades, que se
encuentran dentro del marco de las personas jurídicas con fines de lucro, el otro
caso son las personas jurídicas sin fines de lucro que son las ONG, fundaciones y
corporaciones.
Si es persona jurídica o natural tiene que constituir esta sociedad mediante
escritura pública, realizar un extracto y este extracto inscribirlo en el registro de
comercio del conservador de bienes raíces, además este extracto inscrito deberá
publicarlo en el diario oficial protocolizarlo, después debe iniciar actividades en el
servicio de impuestos internos, vía online o presencialmente. Después de estos
trámites debe pagar una patente municipal en la comuna donde va a realizar la
actividad económica, por lo que debe pagar derechos en la municipalidad
respectiva.
El pago de la patente está definido por ley, las patentes se patentes se pagan
anualmente y su precio varía dependiendo de cada municipio, el monto se paga
en 2,5 x 1000 del capital propio declarado en el SII, y el rango de pago debe estar
dentro de 1 UTM y 8000 UTM anuales, así por ejemplo, si el capital de negocios
declarado ante el SII es de 100 millones y la municipalidad cobra el 5 x 1000, el
monto que se cobra es de 500 mil pesos, la municipalidad permite el pago en 2
cuotas, una en cada semestre.
La ley de alcoholes establece un monto distinto a paga por la patente, que es
entre 0,6 UTM y 3,5 UTM, obligatoriamente para tener el negocio funcionando, no
importa si no hay ganancias (Regla general de todas las patentes).
El tiempo que se demora este trámite depende de cada municipalidad pero
también depende de como se maneja cada tipo de patente.
Existe la controversia de que si los profesionales deben pagar patentes, por lo
menos lo deben hacer si se instalan con un local donde ejercen su actividad
profesional, este tipo de patentes valen alrededor de 1 UTM y son vigentes para
todo el país.
Hay establecimientos que no necesitan patentes po no tener fines de lucro, como
bomberos, universidades etc.
Las leyes sobre esta materia son la ley 20.494, Decreto Nº 2.385 de rentas
municipales y la ley de alcoholes.
Los letreros publicitarios de los locales también deben pagar patentes.
Trabajo y capital:
- Organización interna
- Organización externa.
El artículo 3ero hay que verlo con un tinte del derecho societario.
30/04/20
CLAUSULA RESTRICTIVA.
Limitan la actividad comercial del representante, agente o concesionario, en
cuanto les permiten impedir o prohibir aceptar representaciones, agencias o
concesiones de otras empresas de la competencia sobre productos similares en
aquella que son materia de negocios.