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Cuestiones Preliminares A La LGS - Doris Palmadera (11-28) PDF
Cuestiones Preliminares A La LGS - Doris Palmadera (11-28) PDF
La sociedad se concibe como contrato y nace como persona jurídica distinta de los
socios con su inscripción en el Registro Público.
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MANUAL DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
BASE LEGAL: LGS: arts. 1, 4 y 5; D. Ley Nº 21621: art. 1; CC: art. 80.
BASE LEGAL: LGS: arts. 50, 234, 236, 265, 278, 283 y 295.
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REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
JURISPRUDENCIA
Los tipos societarios son numerus clausus
Dada la característica de ser creación del Derecho, el tipo de personas jurídicas que se puede
constituir es númerus clausus, debiendo encontrarse la forma prevista en algún cuerpo normativo,
tal como el Código Civil o la Ley General de Sociedades. Así, cuando un grupo de personas decide
constituir una persona jurídica, deberá remitirse a la legislación y adecuarse a la forma que estimen
conveniente. Ello le permitirá alcanzar el fin que persigue, no siendo posible que se cree una nueva
clase de persona jurídica no prevista en el ordenamiento jurídico peruano (Res. Nº 343-B-2008-
SUNARP-TR-L, del 03/04/2008).
BASE LEGAL: LGS: arts. 50 al 263, 283 al 294; RRS: arts. 39 al 82, 94 al 101.
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MANUAL DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
socios quedan obligados a responder por las deudas sociales en defecto de la capacidad
de pago de la sociedad.
BASE LEGAL: LGS: arts. 295 al 303; RRS: arts. 102 al 110.
JURISPRUDENCIA
El plazo de caducidad para las pretensiones derivadas de la Ley General de Sociedades
Para las sociedades mercantiles existe un régimen especial respecto de los plazos para poder ac-
cionar frente a actos celebrados por las mismas, estableciendo el artículo 49 de la Ley General de
Sociedades que las pretensiones del socio o de cualquier tercero contra la sociedad, o viceversa, por
los actos u omisiones relacionados con derechos otorgados por esta ley, respecto de los cuales no
se haya establecido expresamente un plazo, caducan a los dos años a partir de la fecha correspon-
diente al que motiva la pretensión; Que, la adopción de un plazo de caducidad para las pretensiones
derivadas de la Ley de Sociedades Mercantiles tuvo por finalidad eliminar la incertidumbre que se
generaban para las sociedades y terceros contratantes con ellas, al estar sujeto a vicisitudes (…);
Que, finalmente, cabe señalar que respecto del artículo 13 de la Ley General de Sociedades debe
distinguirse dos supuestos, al igual que en el artículo 161 del Código Civil: el del representante que
se excede en su poder, y el del falso procurador o persona que no tiene ninguna representación;
supuesto este último cuya acción no puede ser considerada sujeta a un plazo de caducidad que se
señala pues conforme se ha considerado anteriormente no existe en este caso ninguna vinculación
con el representado (Cas. Nº 3777-2006-Lambayeque).
Convocatoria judicial a pedido de los accionistas. Temas de agenda con antigüedad mayor
a dos años
La convocatoria a que se alude en la demanda incluye lo siguientes puntos a tratar: (…); y 3) auditoria
especial para investigar aspectos de la gestión y las diversas cuentas relacionadas a los estados
financieros de 1998, 1999, 2000 y 2001, relacionados con la transferencia de acciones y documen-
tación sustentatoria de las transferencias, origen y sustentación de las adiciones para determinar
la renta imponible de los años 1997 al 2001, detalles de remuneración de funcionarios, finalidad
de procedimientos de venta, identificación del comprador y destinos en la venta del inmueble (…);
la norma cuya inaplicación se reclama [LGS: art. 49] es impertinente en el presente caso, pues el
objeto del petitorio en el presente caso no es algún tipo de impugnación respecto de las actividades
económicas de la sociedad efectuadas en ejercicios correspondientes a los años 1998 y siguientes,
sino que se cumpla con convocar a una asamblea que legítimamente puede llevarse a cabo a solicitud
de una porción minoritaria de socios si satisfacen las exigencias previstas en el artículo 117 de la Ley
General de Sociedades (Cas. Nº 2472-2003-Piura, publicada el 31/05/2005).
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REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
Plazos de caducidad
En el instituto de la caducidad, a diferencia de la prescripción, se aprecia el imperativo de la ley por
asegurar una situación jurídica, lo que se explica por su íntima vinculación con el interés colectivo y
la seguridad jurídica, por ello el juez está facultado para aplicarla de oficio en una verdadera función
de policía jurídica, superando el interés individual ya que no cabe renuncia ni pacto en contrario.
Por esa misma razón, la caducidad se produce transcurrido el último día del plazo, aunque este sea
inhábil (Cas. Nº 2566-99-Callao).
Plazos de prescripción y plazos de caducidad. Diferencias
Cabe distinguir la diferencia que existe entre los plazos del derecho prescriptorio y el de caducidad,
en cuanto al principio y continuación del plazo de prescripción este se computa desde el día en que
puede ejercitarse la acción y continúa contra los sucesores del titular del derecho, pudiendo ser sus-
pendido cuando lo alegue cualquiera que tuviere legítimo interés, mientras que el plazo de caducidad
es uno fijo que corre no admitiendo interrupción ni suspensión alguna, salvo el supuesto previsto en
el artículo 2005 del Código Sustantivo; Asimismo, el derecho de prescripción debe ser invocado para
que el juez pueda fundar su fallo, mientras que el derecho de caducidad puede ser declarado de oficio
o a petición de parte (Cas. Nº 877-2002 La Libertad, publicada el 01/07/2004).
La presentación de la solicitud de conciliación extrajudicial suspende los plazos de caducidad
previstos en la Ley General de Sociedades
Se encuentra acreditado también que la empresa demandante, de conformidad con lo dispuesto por
el artículo 6 de la Ley de Conciliación, solicitó la conciliación extrajudicial dentro del plazo previsto por
el artículo 142 de la Ley General de Sociedades. Igualmente se encuentra acreditado en autos que
la audiencia de conciliación concluyó el día 02 de setiembre de 2003, por lo que de conformidad con
lo señalado en el artículo 28 del Reglamento de la Ley de Conciliación [texto derogado] los plazos de
caducidad se reiniciaron el día 03 del mismo mes y año. En lo que se refiere a que el artículo 19 de
la Ley de Conciliación únicamente suspende los plazos de caducidad establecidos en el Código Civil
debe señalarse también que el artículo 2004 del citado Código Sustantivo determina que los plazos
de caducidad los fija la ley, sin admitir pacto en contrario, por lo que resultado de aplicación (sic) al
caso sub-litis los artículos 2003 al 2007 del Código Sustantivo (…). A mayor abundamiento resulta de
aplicación al presente proceso el principio de igualdad ante la ley que establece el artículo 2, inciso 2
de la Constitución Política del Perú (…). Siendo esto así, se encuentra debidamente acreditado que
la entidad demandante ha interpuesto la presente acción dentro del plazo a que se refiere el artículo
142 de la Ley General de Sociedades, concordante con el artículo 19 de la Ley de Conciliación y el
artículo 28 de su Reglamento, así como también las disposiciones que contiene el Libro VIII del Código
Civil sobre Caducidad (Cas. Nº 1333-2007 Lima, publicada el 30/01/2008).
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CAPÍTULO II
LA CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD
La ley establece que la sociedad se constituye por escritura pública, adquiriendo per-
sonalidad jurídica a partir de su inscripción registral. Desde un plano contractual, la socie-
dad como contrato se perfeccionaría con el solo acuerdo de voluntades de constituir una
sociedad, siendo la escritura pública un mero instrumento de prueba de su celebración,
no requisito esencial para su conclusión. Visto así, el solo acuerdo verbal sin sustento
documental configuraría la denomina “sociedad de hecho”. Si la minuta de constitución
no se eleva a escritura pública, o esta no se inscribe dentro de los plazos que señala la
ley se estaría ante una “sociedad irregular”. Y solo con la inscripción registral la sociedad
adquiere personalidad jurídica, convirtiéndose en un sujeto de derechos con capacidad
para contraer obligaciones e independiente de sus socios.
El proceso fundacional de una sociedad también implica, como se verá más adelante,
que el pacto social ajuste su contenido a las normas de observancia obligatoria, el pago
de aportes, que se creen, suscriban y emitan los partes sociales de acuerdo a ley, entre
otros aspectos.
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MANUAL DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
JURISPRUDENCIA
La sucesión de las personas fallecidas no puede incorporarse a la sociedad como nuevos
socios o participar en la constitución de nuevas sociedades
En la junta general del 20 de agosto de 1997 se acordó incorporar como nuevo socio de la sociedad
a la sucesión de don Alberto Aliaga Francia, conformada por (…), quienes también son socios de la
referida sociedad, no habiendo tenido el referido causante participación en el capital de la sociedad;
asimismo, se acordó aumentar el capital social a la suma de S/. 84,150.000, aportando la sucesión
de Alberto Aliaga Francia 82,510 participaciones [sic]. De conformidad con la Sétima Disposición
Transitoria de la Ley General de Sociedades, resulta aplicable al presente caso la Ley General de
Sociedades derogada, por lo que de una interpretación sistemática de la misma se deduce que los
socios de una sociedad comercial de responsabilidad limitada deben ser personas naturales o jurí-
dicas, tal como lo prevé la actual Ley General de Sociedades en su artículo 4. Una vez producida la
muerte de una persona, su patrimonio se transmite a sus sucesores conforme lo establece el artículo
660 del Código Civil, constituyendo la sucesión mientras permanezca indivisa una comunidad de
bienes. El estado de indivisión hereditaria se rige por las disposiciones relativas a la copropiedad, de
conformidad con el artículo 845 del Código Civil, por lo que la sucesión no es una persona natural
(…); asimismo, es necesario advertir que la sucesión tampoco ostenta la calidad de persona jurídica
al no tener personalidad distinta de sus miembros, ya que los sucesores son copropietarios de todo el
patrimonio. Si bien la comunidad de bienes es sujeto de derecho, ello no implica que sea una persona
natural o jurídica, según se ha indicado, razón por la que no podría considerarse a la sucesión como
un nuevo socio de la sociedad (Res. Nº 227-98-ORLC/TR, del 18/06/1998).
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REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
JURISPRUDENCIA
Aporte de inmueble perteneciente a la sociedad de gananciales realizada por el esposo: las
acciones pertenecen a la sociedad de gananciales
Según la escritura pública de Clory´s Inn Sociedad Anónima (…), don Julio Rabanal Núñez, casado
con doña Dina de la Luz Borra Barreto, suscribió y pagó 125,400 acciones de un valor nominal de
S/. 1.00 cada una, a cuyo efecto y con autorización de su cónyuge aportó el terreno urbano allí
descrito, aporte que se inscribió en el Registro de la Propiedad Inmueble. El referido inmueble tenía
la calidad de bien social y el hecho que las acciones hayan sido emitidas solo a nombre del marido
de la demandante, conforme se aprecia en la cláusula segunda de la escritura de constitución social
de la empresa, no menoscaba su naturaleza, pues dichas acciones tienen la calidad de bienes de
la sociedad de gananciales como prescribe el artículo 310 del Código Civil (…) las instancias de
mérito han establecido que las acciones emitidas y cuyo valor fue pagado con el aporte del inmueble
corresponden a la sociedad de gananciales. La parte demandada durante el proceso no ha enervado
la presunción juris tantum que los bienes que se adquieren dentro del matrimonio pertenecen a la
sociedad de gananciales (Cas. Nº 2021-2004-Lima, publicada el 30/03/2006).
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MANUAL DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
Esta forma de constitución es aplicable a todos los tipos societarios, y para el caso de la
sociedad comercial de responsabilidad limitada y la sociedad civil es la única admisible.
No todas las ofertas a terceros tienen la condición de oferta pública, pero si la oferta
tiene las mismas características que la Ley del Mercado de Valores atribuye a las ofertas
públicas, el procedimiento forzosamente se sujeta a las normas especiales que regulan
el mercado de valores, dejándose de lado la aplicación de los artículos 57 y 58 de la Ley
General de Sociedades.
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REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
La Ley General de Sociedades regula por su cuenta los requisitos de validez que debe
cumplir el pacto social:
• Pluralidad de socios (no menos de dos, sean personas naturales o jurídicas).
• Objeto social lícito.
• No contener ninguna cláusula estatutaria contraria a normas de carácter imperativo.
• Adoptar alguna de las formas prescritas por la ley.
BASE LEGAL: LGS: art. 33; CC: arts. 219, 221 y 1434; RGRP: art. V.
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REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
JURISPRUDENCIA
La sociedad adquiere personalidad jurídica desde su inscripción en el Registro
El artículo 6 de la Ley General de Sociedades preceptúa que la sociedad adquiere personalidad
jurídica desde su inscripción en el registro y la mantiene hasta su extinción. Es decir, la personalidad
jurídica que tienen dichos entes ideales (personas jurídicas), es la que determina su capacidad para
actuar como sujetos de derecho y se le reconozca como tal hasta su extinción (Cas. Nº 2821-2005
Lima, publicada el 03/10/2005).
JURISPRUDENCIA
Personalidad jurídica
Se entiende que la personalidad jurídica es la que detentan los entes jurídicos distintos de las personas
físicas, que tienen una voluntad propia, están dotadas de una organización estable y son sujetos de
derechos diferentes a sus socios, administradores o representantes. La personalidad jurídica origina
el efecto de independizarla totalmente de sus socios en los temas de responsabilidad ante terceros y
de responsabilidad y representación judicial (Cas. Nº 1538-2005 Lima, publicada el 04/12/2006).
Personas jurídicas. Concepto
Las personas jurídicas son sujetos ideales, cuya personalidad nace de instituciones jurídicas que per-
miten su creación de acuerdo a determinadas reglas, sea que tengan fines económicos o puramente
civiles. Las personas jurídicas tienen un nombre o denominación social, se integran generalmente
por una pluralidad de individuos y se rigen por reglas internas, de acuerdo a las cuales se forma su
voluntad. Junto a las personas físicas existen dichas personas jurídicas, que son entidades a las que
el derecho atribuye y reconoce una personalidad jurídica propia y, en consecuencia, capacidad para
actuar como sujetos de derecho, esto es, capacidad para adquirir y poseer bienes de toda clase,
para contraer obligaciones y ejercitar [sic] acciones judiciales (Cas. Nº 2821-2005 Lima, publicada
el 03/10/2005).
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BASE LEGAL: LGS: arts. 16, 423 inc. 3, y 426; RRS: arts. 1 lit. a). 2 y 12; RGRP: art. 9; L del
N: arts. 50 y ss., 82 y ss.
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REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES
BASE LEGAL: LGS: arts. 5, 23, 25 y 27; RRS: arts. 35 y 36; TUPA SUNARP.
BASE LEGAL: RRS: art. V; RGRP: arts. 25, 31, 32 y 40; L del N: art. 48.
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MANUAL DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
La Ley General de Sociedades establece que dichos actos y contratos son exigibles en
cabeza de la sociedad si esta se inscribe y los ratifica dentro de los tres meses siguientes
a su inscripción. En nuestra opinión, esa disposición sería aplicable únicamente para las
sociedades en formación, mas no a las sociedades irregulares (que incluye a las sociedades
de hecho), cuyos socios y representantes solo quedarían liberados de la responsabilidad per-
sonal, ilimitada y solidaria que les impone la Ley con el pago a los acreedores sociales.
El plazo de tres meses que establece la Ley no es preclusivo. La sociedad puede ratificar
los actos y contratos celebrados en su nombre pasado dicho plazo y quedar obligada.
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MANUAL DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES
Las sociedades que se acojan al Régimen Especial del Impuesto a la Renta solo llevan
un Registro de Compras y un Registro de Ventas.
Los notarios o jueces a que se refiere el párrafo anterior colocarán una constancia en
la primera hoja de los mismos, con la siguiente información:
• Número de legalización asignado por el notario o juez, según sea el caso;
• Denominación social de la sociedad (deudor tributario);
• Número de RUC;
• Denominación del libro o registro;
• Fecha de la incautación del libro o registro anterior de la misma denominación y la
autoridad que ordeno la diligencia de ser el caso;
• Número de folios de que consta;
• Fecha y lugar en que se otorga; y,
• Sello y firma del notario o juez, según sea el caso.
El notario o juez, según sea el caso, sellará todas las hojas del libro o registro, las
mismas que deberán estar debidamente foliadas por cada libro o registro, incluso cuando
se lleven utilizando hojas sueltas o continuas.
Los libros y registros vinculados a asuntos tributarios y contables deberán ser legali-
zados antes de su uso, incluso cuando sean llevados en hojas sueltas o continuas.
Para efectos societarios, la sociedad anónima (S.A.) deberá llevar además un libro de
Actas de Junta General de accionistas y un Libro de Actas de directorio, ambos debida-
mente legalizados por notario. La sociedad anónima cerrada (S.A.C.) sin directorio solo
está obligada a llevar un libro de actas de junta general de accionistas, también debida-
mente legalizado por notario. Y tanto las S.A. como las S.A.C. y S.A.A. están obligados
a llevar una matrícula de acciones legalizada por notario.
Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades civiles solo están obligadas
a llevar un libro de actas de junta de socios, igualmente legalizado por notario.
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