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CÓD:20132121459
CÓD:20132121719
CÓD:20132121991
UNIVERSIDAD SURCOLOMBIANA
DERECHO
NEIVA
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CÓD:20132121459
CÓD:20132121719
CÓD:20132121991
UNIVERSIDAD SURCOLOMBIANA
DERECHO
NEIVA
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RESUMEN
Este trabajo de investigación se propone medir la aplicación de la figura del contrato de unión
solemne que trae la sentencia C-577/2011 en las Notarías de Neiva, para lo que se evaluarán los
elementos jurídicos que trae ésta en materia del derecho a constituir familia y derechos
patrimoniales y extrapatrimoniales de las parejas del mismo sexo, en el caso concreto de las
unión solemne entre personas del mismo sexo. Previo a ello, se hará un contexto internacional
latinoamericano sobre los instrumentos jurídicos utilizados para regular la unión de estas parejas,
INTRODUCCION
Frecuentemente se escucha decir que la Corte usurpa funciones del Congreso, que estamos
ante una dictadura de los jueces o algo similar cuando aquella realiza sus funciones propias, que
las parejas en especial, la Corte ha sido el adalid del reconocimiento de estos derechos en forma
gradual, hasta llegar a la adopción recientemente aprobada por el interés del niño. Esto porque el
Dentro de ese arsenal proteccionista, tenemos una línea jurisprudencial desde el 2007 que fue
otorgando derechos a estas parejas, con su culmen en la C-577/2011, que consagra la posibilidad
de acudir a formalizar el vínculo con los efectos jurídicos propios, mientras se inhibe de
que son los notarios. Y determinará qué elementos se están aplicando y cómo se está aplicando,
quiere indagar.
5
OBJETIVOS
OBJETIVO PRINCIPAL
Determinar qué elementos se están aplicando de la forma contractual solemne que estipula la
Corte y cómo se están aplicando en las Notarías de Neiva. Si se limita a los derechos
patrimoniales de una Unión Marital de hecho o va más allá, reconociendo derechos propios del
matrimonio civil.
OBJETIVOS ESPECIFICOS
los derechos que comprende esta nueva figura en las escrituras públicas notariales.
JUSTIFICACION
plena claridad o critican la figura contractual solemne que está vigente. Teniendo en cuenta las
conquistas que han tenido los homosexuales me propuse conocer si sus críticas tienen
fundamento.
Asimismo, por las presiones que han ejercido los miembros del Ministerio Público contra
jueces y notarios para que no formalicen el vínculo solemne me interesé en conocer si los
notarios se han impedido o desconocido elementos jurídicos que otorga la sentencia C-577/2011.
TABLA DE CONTENIDO
1. CAPITULO 1. ANTEPROYECTO
1.1. INTRODUCCION
1.2. OBJETIVOS
1.3. JUSTIFICACION
2.1. ARGENTINA
2.2. MEXICO
2.3. URUGUAY
2.4. BRASIL
2.5. HOLANDA
2.6. BELGICA
2.7. ESPAÑA
2.9. EN CHILE
2.10. ECUADOR
3.1. C-075/2007
3.2. C-029/2009
3.3. C-283/2011
3.4. C-577/2011
8
5.01. Estadísticas.
5.1. Modelo de las escrituras públicas de Contrato de Unión Solemne que se utilizan en Neiva.
5.2. Elementos que se aplican de la sentencia C-577/2011 de acuerdo a las escrituras públicas
notariales
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFIA
ANEXOS
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CAPITULO 2
Del 2.1 al 2.5 me refiero a países donde se ha legalizado el matrimonio, en todo el territorio o
por partes. Después me refiero a países donde se consagra o bien uniones maritales, solemnes,
este derecho.
2.1. ARGENTINA
Sin duda alguna, el país latinoamericano que más rápido avanzó en la consolidación de los
derechos de estas parejas. Como en Colombia, hubo una ardua pelea entre sectores liberales y
conservadores de la sociedad; incluso el cardenal de la primera década del 2000, Jorge Mario
Bergoglio protagonizó algunos de esos debates. “Es trascendental mencionar que en un país
abiertamente en contra y habló de una “guerra de Dios”, para la época era el cardenal
Debido a cierta autonomía que tienen las provincias, fue Buenos Aires la que se adelantó al
resto de la Argentina y legalizó la unión civil entre parejas del mismo sexo 2, equivalente al
1
VÍNCULO CONTRACTUAL SOLEMNE ENTRE PAREJAS DEL MISMO SEXO EN COLOMBIA, ETNA LORENA ESPINOSA
HINCAPIE y CAROLINA GÓMEZ CUARTAS, Universidad de Medellín, 2015, pág 25,
http://repository.udem.edu.co/bitstream/handle/11407/1245/V%C3%ADnculo%20contractual%20solemne
%20entre%20parejas%20del%20mismo%20sexo%20en%20Colombia.pdf?sequence=1&isAllowed=y
2
Ibíd, pág 24
10
contrato de unión solemne colombiano. Esto fue para el año 2002, lo que supuso un remezón
Después vino todo un clamor ciudadano que se manifestó en marchas, actos simbólicos y
acciones jurídicas, que buscaban ya no simplemente la unión civil sino el matrimonio para todo
entre las parejas LGBT.”3 De esta manera con el lema “Los mismos derechos con los mismos
Es de esa forma que en el 2009, “tras una incansable lucha por declarar la
inconstitucionalidad de los artículos 172 y 188 de su código civil, varias ciudades de la región
de Córdoba, adoptaron la regulación normativa efectuada por la ciudad de Buenos Aires 4”, la
para el territorio argentino, y declara inter partes que los petentes, una pareja de hombres
También como en Colombia, no fueron los congresistas los que un día se levantaron de
humor igualitario y decidieron legislar en favor de los matrimonios entre estas parejas, sino que
distintos ciudadanos acudieron a la acción de amparo, que equivale a la tutela nuestra aunque
3
Ni más ni menos. Los mismos derechos con los mismos nombres, Esteban Paulón,
https://lasa.international.pitt.edu/forum/files/vol42-issue1/Debates2.pdf
4
Espinosa y Gómez, op.cit, pág 24
11
mucho más amplia y que incluye nuestra excepción de inconstitucionalidad entre otras figuras,
para buscar la inconstitucionalidad de algunos artículos del Código Civil argentino que impedían
Es hasta el 2010 que se logra por vía parlamentaria la protección del matrimonio, más allá de
la unión civil, con inclusión de los mismos derechos patrimoniales, herenciales y hasta de
adopción de las parejas heterosexuales. Así nace la ley 26.618 que va a modificar normas del
Una de las normas más significativas es el artículo 2º, que modifica el 172 civil, que
reemplaza el matrimonio entre hombre y mujer por contrayente y agrega «El matrimonio tendrá
los mismos requisitos y efectos, con independencia de que los contrayentes sean del mismo o de
ARTICULO 2º — Sustitúyese el artículo 172 del Código Civil, el que quedará redactado de la
siguiente forma: Artículo 172: Es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre
consentimiento expresado personalmente por ambos contrayentes ante la autoridad competente para
celebrarlo. El matrimonio tendrá los mismos requisitos y efectos, con independencia de que los
contrayentes sean del mismo o de diferente sexo. El acto que careciere de alguno de estos requisitos no
producirá efectos civiles aunque las partes hubieran obrado de buena fe, salvo lo dispuesto en el artículo
siguiente.
12
La ley permitió también la adopción, quedando el artículo 312 del CC: «Nadie puede ser
adoptado por más de una persona simultáneamente, salvo que los adoptantes sean cónyuges». En
el artículo 326, que trata sobre el apellido de los hijos adoptivos, hace una aclaración para
26.413 sobre inscripción de nacimientos, y la 18.248, sobre los nombres y apellidos de las
personas. Como dato curioso, su promulgación se dio en la Casa Rosada, en un acto donde
Poco después, el 15 de julio de 2010 se realizó el primer matrimonio bajo esta ley. “U 5n
homosexual de Argentina bajo la nueva Ley que lo permite, reglamentada el 15 de julio pasado.”
2.2. MEXICO
La lucha de esta comunidad “data desde la mitad de la década de 1.990, con su máximo
exponente, el sistema izquierdista del distrito federal, pues serían ellos, representados por la
diputada Enoe Uranga, quienes presentaran ante la Asamblea Legislativa del Distrito Federal,
una propuesta para reconocer uniones civiles entre personas del mismo sexo, reconociendo
Luego se aprobaron leyes como la “La Ley de Sociedad de Convivencia” que incluye
derechos a las parejas y que aplica el Estado de Coahuila para formalizar uniones civiles. Pero el
5
Un jubilado y un divorciado ganan la carrera por ser los primeros en casarse,
http://www.elmundo.es/america/2010/07/30/argentina/1280501566.html
6
Espinosa y Gómez, op. Cit, pág 26
13
resto del Estado mexicano ha estado muy corto en este sentido. Se permite el matrimonio en el
DF y la unión civil en Coahuila, pero de resto, son algunos fallos de la Corte Suprema los que
han tenido que lidiar con la protección de estos derechos, produciendo efectos inter partes. Esto
porque los Estados mexicanos han sido omisivos con la tarea de legislar en este aspecto.
Por esta razón, quienes a lo largo y ancho de ese país han pretendido formalizar su vínculo
Estados Unidos Mexicanos.” Como resultado, todo el que quiera solemnizar su vínculo puede
hacerlo.
2.3. URUGUAY
En Uruguay, desde el 2008 las parejas del mismo sexo cuentan con el respaldo de la ley; en
ese entonces, sólo se permitía la unión marital y se reconocían todos los derechos heterosexuales
salvo la adopción. Desde el 2013 se promulgó la ley que permite a los uruguayos LGBTI casarse,
con derecho a adopción, a inscripción, entre otros que son herencia de la legislación argentina.
Con esa ley se desechó el Código civil vigente e inicia otra línea legal, liberal y progresista.
“Hasta 2013 rigió el Código Civil de 1859, que establecía que la institución matrimonial
consistía en una pareja conformada por un hombre y una mujer. Este importante cambio se debió
en mayor parte a la coalición izquierdista y al movimiento Ovejas Negras, impulsores de la ley 7.”
Como siempre, es una organización, la sociedad civil de a pie la que impulsa cambios.
7
Espinosa y Garzón, op. Cit, pág 28
14
2.4. BRASIL
En Brasil, como en Colombia, sí fue netamente el poder judicial el que gestó estos cambios.
Vimos que en Argentina hubo componente del poder legislativo importante, y en Uruguay casi
únicamente fue éste, pero en Brasil todo se le debe al Tribunal Superior y al CNJ.
“El Consejo Nacional de Justicia (CNJ) de Brasil aprobó una resolución que, a efectos
jurídicos, legaliza el casamiento entre personas del mismo sexo en todo el territorio brasileño.”
Primero fue el Estado de Alagoas, luego Río de Janeiro y luego otros los que legalizaron vía
judicial primero la unión solemne y luego el matrimonio. Finalmente, “El 14 de mayo de 2013 el
Supremo Tribunal Federal extendió el matrimonio igualitario a todos los estados del país.”
2.5. EN HOLANDA
aunque ahora es muy liberal antes era una sociedad conservadora que los reprimía de forma fiera.
Describe Internet la historia de la homosexualidad holandesa asì: “En 1730 Holanda aprobó su
propia ley de sodomía que declaraba la homosexualidad delito condenado con la pena de muerte,
mientras formó parte del imperio alemán y del español estuvo sometida a las disposiciones y
leyes imperiales que también la condenaban con la muerte. Cientos de personas fueron
ejecutadas acusadas de homosexualidad hasta 1811, cuando Francia invadió el país e instauró el
código penal francés, que no consideraba delito las relaciones sexuales entre adultos que
consintieran, dejando así legalizadas las relaciones homosexuales entre adultos. Tras la
independencia, en 1813, no se volvió a promulgar ninguna ley contra la sodomía. Sin embargo,
en 1911 el gobierno conservador que estaba en el poder aprobó el artículo 248bis que aumentaba
Lo anterior llevò a que “En respuesta a esta nueva ley se organizó una división holandesa del
La historia sigue con “El movimiento LGBT holandés resucitó en 1945 con la creación del
Centro de cultura y recreación en la La Haya dirigida por Niek Engelschman, que publicó
Levensrecht (Derecho a vivir), para combatir la opinión asentada desde finales de la década de
los 40 hasta los años 60 en los médicos neerlandeses y la Iglesia que veían a la homosexualidad
Despuès, “La revolución sexual de los años 60 transformó la sociedad neerlandesa, por
diferente forma de ver las cosas, más tolerante con todo. En 1971 el artículo 248bis fue derogado
A pesar de los tiempos oscuros siempre hubo semillas de resistencia: “También desde el final
de la ocupación nazi, en los Países Bajos volvieron a surgir los movimientos en defensa del
colectivo LGBT, también se crearon diversas publicaciones y, a partir del último cuarto de siglo,
muchos homosexuales perdieron el miedo a declararse como tales, así como los partidos
En el 89 empezarìa un nuevo ciclo: “El día 1 de enero de 1998 entró en vigor la ley que
aprobaba las uniones registradas (en neerlandés: geregistreerd partnerschap). Estas uniones
8
https://es.wikipedia.org/wiki/Matrimonio_entre_personas_del_mismo_sexo_en_los_Pa%C3%ADses_Bajos
16
pretendían ser la alternativa de las parejas del mismo sexo al matrimonio, aunque también están
abiertas a parejas de distinto sexo y, de hecho, en torno a un tercio de las uniones registradas
entre 1998 y 2001 fueron parejas de distinto sexo. A los efectos legales, la unión registrada y el
matrimonio ofrecen los mismos derechos y deberes, especialmente tras la reforma de algunas
Ulteriormente, “Ya a mediados de los años ochenta del Siglo XX, un grupo de activistas gais,
encabezados por Henk Kroll (quien era y es editor jefe de Gay Krant) solicitó que el Estado
permitiese que las parejas del mismo sexo pudieran casarse. En 1995, el Parlamento decidió
crear una comisión especial que investigase la posibilidad de establecer matrimonios entre
personas del mismo sexo. En aquel momento, los democristianos, por primera vez desde la
comisión especial finalizó su trabajo en 1997 y concluyó que el matrimonio civil debería acoger
a las parejas del mismo sexo. Tras las elecciones de 1998, el Gobierno prometió tratar el asunto.
Fue un éxito ese proyecto de ley: “Ese proyecto de ley en materia de matrimonio obtuvo la
aprobación de una mayoría de 109 frente a 22 en la cámara baja del Parlamento. La cámara alta
aprobó el proyecto el día 19 de diciembre de 2000. Sólo votaron en contra los partidos cristianos,
que ocupaban 26 de los 75 escaños en ese momento. Aunque actualmente (2005) formen parte de
la coalición que ocupa el Gobierno, los democristianos no han mostrado la más mínima intención
de derogar la ley.”
17
El principal artículo de la Ley modificó el artículo 1:30 del vigente Código civil neerlandés,
“Een huwelijk kan worden aangegaan door twee personen van verschillend of van gelijk
geslacht.
Traducción: Pueden contraer matrimonio dos personas de distinto o del mismo sexo.”
Luego, en un dìa histórico, “A la media noche en punto del día 1 de abril de 2001, el alcalde
de Ámsterdam, Job Cohen, casó a cuatro parejas del mismo sexo. Él se había convertido
específicamente en registrador para oficiar los matrimonios. Pocos meses antes, el alcalde Cohen
era ministro de Justicia del Gobierno y responsable de impulsar las nuevas leyes sobre
Actualmente, “En los Países Bajos, los matrimonios entre personas del mismo sexo son
totalmente equivalentes a los matrimonios entre personas de distinto sexo, con una restricción
referente a la adopción de menores. Si una lesbiana casada tiene un hijo, su esposa no será
considerada madre del menor; mientras no lo adopte, a los efectos legales será considerada
En cuanto a las normas sobre nacionalidad y residencia “son las mismas que para cualquier
otro matrimonio que se celebre en los Países Bajos: al menos uno de los contrayentes debe tener
personas del mismo sexo vaya a ser reconocido en otros países. Es probable que sólo sea
reconocido en países que reconozcan uniones civiles entre parejas del mismo sexo.”
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Por último, interesante conocer las estadísticas: “Según las cifras provisionales facilitadas por
la oficina estadística de los Países Bajos, en los seis primeros meses los matrimonios entre
personas del mismo sexo constituyeron el 3,6% del número total de matrimonios, con un pico de
en torno al 6% el primer mes, seguido de en torno a un 3% en los siguientes meses, con unos
2.100 varones y 1.700 mujeres en total. En junio de 2004, se habrían casado más de 6.000
parejas del mismo sexo. En marzo de 2006, la oficina estadística difundió estimaciones sobre el
número de matrimonios entre personas del mismo sexo celebrados cada año: 2.500 en 2001,
2.6. EN BELGICA
Cita el periódico de aquella época repleto de alborozo: “Las parejas homosexuales pueden
desde el domingo contraer matrimonio en Bélgica, lo que convierte a este país en el segundo del
mundo, después de Holanda, en autorizar bodas entre personas del mismo sexo.9”
“La ley que permite este tipo de matrimonios fue aprobada el pasado 30 de enero por el
Parlamento belga y entrará en vigor a partir de hoy. De esta forma, se equiparán los derechos de
las parejas entre gays y lesbianas a los de los heterosexuales, salvo en lo referente a la filiación y
adopción.”
9
http://www.elmundo.es/elmundo/2003/06/01/sociedad/1054486003.html
19
“Las parejas homosexuales que se casen verán reconocidos en Bélgica los mismos derechos
de herencia que disfrutan los matrimonios heterosexuales. Asimismo, si uno de los miembros de
De mucho avance fue la declaración conjunta: “Otro de los derechos reconocidos a los
forma conjunta. En caso de divorcio, la pareja homosexual tendrá que hacer frente a los mismos
“Respecto a la exclusión de la filiación de la ley aprobada, el hijo nacido sólo tendrá vínculo
jurídico con la madre biológica. La nueva ley sólo tiene validez jurídica en territorio belga, de
modo que la pareja homosexual perderá sus derechos más allá de las fronteras belgas y
holandesas.”
2.7. EN ESPAÑA
En la madre patria, sucedió esto: “El matrimonio entre personas del mismo sexo en España es
legal desde el 3 de julio de 2005. En 2004, el Partido Socialista Obrero Español (PSOE), dirigido
por José Luis Rodríguez Zapatero, se presentó a las elecciones generales con un programa que
incluía el compromiso de «posibilitar el matrimonio entre personas del mismo sexo y el ejercicio
de cuantos derechos conlleva.» Tras el triunfo socialista en las elecciones y la formación del
gobierno, y después de mucho debate, el 30 de junio de 2005 se aprobó la ley que modificaba el
código civil y permitía el matrimonio entre personas del mismo sexo (y, como consecuencia de
esto, otros derechos como la adopción conjunta, herencia y pensión). La ley fue publicada el 2 de
20
julio de 2005, y el matrimonio entre personas del mismo sexo fue oficialmente legal en España el
3 de julio de 2005.10”
Contrario a un país conservador como Colombia, “A pesar del apoyo del 66% de los
movilizaciones sociales en contra, pero también a favor de la medida, que congregaron a miles
de personas de toda España. Mientras que los partidarios de la medida estiman que la verdadera
igualdad solo se consigue si se equiparan todas las parejas en una misma figura jurídica, el
matrimonio, sus oponentes opinan que el término "matrimonio" debería reservarse a la unión de
un hombre y una mujer. La Iglesia católica se opuso a esta ley, considerándola un ataque a la
posibilidad de que las personas homosexuales pudieran adoptar menores. Tras su aprobación, el
Partido Popular presentó un recurso contra la ley en el Tribunal Constitucional, que se resolvió el
Unas 4.500 parejas del mismo sexo contrajeron matrimonio en España durante el primer año
de vigencia de la ley. Poco después de que la ley fuera aprobada, surgieron dudas sobre la
situación legal del matrimonio con personas de países que no permiten el matrimonio entre
personas del mismo sexo. Sobre esta cuestión, el Ministerio de Justicia español determinó que la
ley española permite que un español se case con un extranjero —o que dos extranjeros que
10
https://es.wikipedia.org/wiki/Matrimonio_entre_personas_del_mismo_sexo_en_Espa%C3%B1a
21
residan legalmente en España se casen entre sí—, incluso cuando las leyes nacionales de esos
En cuanto a los antecedentes tenemos que “Durante la década de 1990, algunas comunidades
autónomas habían aprobado legislaciones propias sobre parejas de hecho, que permitían a las
parejas formadas por personas del mismo sexo registrar su unión y obtener algunos beneficios
administrativos. La primera ley fue la de Cataluña, aprobada en 1998, la cual, sin embargo, no
permitía la adopción conjunta a las parejas homosexuales. En 2000, Navarra aprobaba una ley
similar, con la única oposición de Unión del Pueblo Navarro, que, sin embargo, sí permitía la
Hubo muchos embates pero la marcha por la igualdad siguió imbatible: “El Partido Popular
recurrió la norma al Tribunal Constitucional, con el argumento de que debía protegerse a los
menores. Por entonces, la ley española permitía a personas solteras adoptar menores. De esta
forma, una pareja homosexual podía realizar una adopción de facto, pero el miembro de la pareja
que no fuera el progenitor legal carecía de derechos si la relación terminaba o el progenitor legal
fallecía.” Dado que la competencia exclusiva para regular las formas de matrimonio corresponde
nacional, habían existido varios intentos desde 1994 por aprobar una ley de parejas de hecho, que
también afectaban a las parejas homosexuales, sin éxito. Hasta septiembre de 2001, los esfuerzos
legislativos se habían enfocado en crear una ley de parejas de hecho que equiparase los derechos
de dichas parejas, incluyendo las homosexuales, con los matrimonios. En esa fecha se presentó la
primera propuesta formal en las Cortes Generales del Reino para modificar el Código Civil y
Tenemos también que “El 30 de junio de 2004, el nuevo ministro de Justicia, Juan Fernando
López Aguilar, anunció que el Congreso de los Diputados había aprobado provisionalmente una
proposición de ley para extender el derecho de matrimonio a las parejas del mismo sexo. Esto
cumpliría una promesa realizada por el presidente Zapatero el día de su discurso inaugural. El
ministro también anunció dos enmiendas, introducidas por Convergencia i Unió; la primera
introducía estatus legal para las parejas de hecho heterosexuales y homosexuales, mientras que la
segunda permitía a las personas transexuales cambiar legalmente su nombre sin la necesidad de
Ahora, en cuanto a la ley: “El proyecto de ley sobre el matrimonio homosexual fue aprobado
por el Consejo de Ministros el 1 de octubre de 2004. Fue enviado a las Cortes Generales el 31 de
texto fue rechazado por el Senado, en el que el principal partido de la oposición (Partido
Popular) poseía la mayoría de los escaños. El texto retornó al Congreso, que levantó el veto del
Senado y aprobó el texto finalmente el 30 de junio de 2005, con 187 votos a favor, 147 en contra
convirtió en el tercer país del mundo en legalizar el matrimonio homosexual después de los
Un caso simbólico “El 11 de julio de 2005 se celebró en Tres Cantos (Madrid) la primera
boda entre dos personas del mismo sexo, Emilio Menéndez y Carlos Baturin, que convivían en
pareja desde hacía más de treinta años. El primer matrimonio entre mujeres se celebró en
Barcelona once días después. A pesar de todos estos pasos para eliminar la discriminación
23
existente, existía un fallo legal: los niños nacidos en el seno de un matrimonio entre mujeres
lesbianas no podían ser legalmente reconocidos por la madre no biológica, que debía entonces
iniciar costosos y largos trámites de adopción, cosa que no ocurre en los matrimonios
heterosexuales, donde el padre solamente necesita reconocer al niño sin necesidad de posteriores
Asistida, permitiendo a la madre no biológica reconocer a los niños nacidos dentro del
En las elecciones generales de 2004, el Partido Socialista Obrero Español anunció, como
mismo sexo y el ejercicio de cuantos derechos conlleva, en igualdad de condiciones con otras
formas de matrimonio, para asegurar la plena equiparación legal y social de lesbianas y gais". En
el discurso de investidura, el nuevo presidente del Gobierno, José Luis Rodríguez Zapatero,
avanzó que su Gobierno presentaría un proyecto de ley que, de acuerdo con la promesa electoral,
extendiera el derecho a contraer matrimonio a las personas del mismo sexo, incluyendo el
derecho a la adopción.
El ministro de Justicia, Juan Fernando López Aguilar, anunció el 30 de junio de 2004 ante el
Congreso de los Diputados la aprobación de un anteproyecto de ley de reforma del Código Civil,
con el fin de eliminar las limitaciones existentes y así lograr que el matrimonio fuera
independiente del sexo de los contrayentes. El anteproyecto de ley fue estudiado por el Consejo
personas homosexuales, informó críticamente acerca de la extensión del matrimonio a las parejas
24
del mismo sexo, señalando que dicha extensión no venía exigida por la Constitución y el mismo
resultado (es decir, la ausencia de discriminación) podía lograrse a través de otros medios.
Pero el Gobierno hizo caso omiso: “A pesar del informe negativo del Consejo de Estado, el
Gobierno presentó el proyecto de ley ante el Congreso de los Diputados el día 1 de octubre de
2004. Todos los grupos parlamentarios, excepto el del Partido Popular y los diputados de Unió
Congreso de los Diputados aprobó el proyecto de ley, con 183 votos a favor, 136 en contra y tres
abstenciones.”
“De acuerdo con las previsiones constitucionales, el texto aprobado por el Congreso de los
Diputados fue remitido al Senado para su debate y (en su caso) aprobación, enmienda o veto. El
los grupos parlamentarios con presencia en el Senado para opinar sobre el proyecto de ley. La
opinión de los expertos fue diversa: algunos sostuvieron que la adopción de niños por parejas
homosexuales no tiene ningún efecto en los niños, más allá de su mayor tolerancia ante la
homosexualidad. Sin embargo, el psiquiatra Aquilino Polaino (convocado como experto por
expresando, entre otras afirmaciones que suscitaron polémica, que "muchos homosexuales tienen
antecedentes de violación sexual desde pequeños" o que gais y lesbianas provienen generalmente
de familias con padres "hostiles, alcohólicos y distantes" y madres "sobreprotectoras" con los
hijos varones y "frías" con las mujeres. Dirigentes del PP se desvincularon más tarde de esas
No obstante el senado siguió: El Senado vetó el texto remitido por el Congreso de los
Diputados. La propuesta de veto fue presentada por el Partido Popular (PP), que mantenía una
la coalición CiU) y aprobada por 131 votos (126 votos del PP, cuatro de Unió y uno del Partido
Aragonés) contra 119 (los del resto de los grupos). Dos senadores de CiU se abstuvieron. Como
“El día 30 de junio de 2005, el texto vetado por el Senado fue votado de nuevo y aprobado por
la mayoría absoluta del Congreso, lo que, de acuerdo con las previsiones constitucionales,
levantaba el veto del Senado. El veto fue levantado con el voto de 187 diputados (los del PSOE,
ERC, Nafarroa Bai, Izquierda Unida-Verdes, PNV, BNG, CC, CHA y dos diputados de
Convergència Democràtica de Catalunya, así como con el voto de Celia Villalobos, diputada del
PP). En contra de levantar el veto del Senado votaron 147 diputados (PP y Unió Democràtica de
Catalunya). También hubo cuatro abstenciones. El levantamiento del veto supuso la aprobación
Y el Rey se metió: “La Ley 13/2005 fue sancionada por el Rey, Juan Carlos I, el día 1 de julio de
2005. Los medios de comunicación le preguntaron a Juan Carlos I si ratificaría la ley que, en el
momento de la pregunta, se estaba debatiendo en las Cortes Generales. El rey respondió que él
era el rey de España y no el rey de Bélgica, en referencia al rey Balduino I, quien en su momento
no firmó la ley belga que legalizaba el aborto. Efectivamente, Juan Carlos I sancionó la Ley
el Boletín Oficial del Estado el día 2 de julio de 2005, y entró en vigor el día siguiente, 3 de julio
de 2005.”
En particular, esta reforma añade un segundo párrafo al vigente artículo 44 del Código civil,
«El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio conforme a las disposiciones de
este Código.
El matrimonio tendrá los mismos requisitos y efectos cuando ambos contrayentes sean del
Las restantes modificaciones del Código civil efectuadas por la Ley 13/2005 van dirigidas a
sustituir las expresiones «marido y mujer» por «cónyuges», y «padre y madre» por
«progenitores». Como consecuencia de esta reforma, dos mujeres o dos varones pueden contraer
matrimonio, y ese matrimonio tiene la misma naturaleza, requisitos y efectos que el que podían
“Estos efectos se extienden a todas las materias en las que el matrimonio tenga relevancia:
derecho de sucesiones, derecho de residencia, adopción de los hijos del cónyuge, efectos
“España fue el tercer país del mundo, tras los Países Bajos y Bélgica, en aprobar leyes que
permiten el matrimonio entre personas del mismo sexo. En el estado de Massachusetts, este
resultado no se logró mediante la aprobación de una ley en el Parlamento, sino como resultado
después de la aprobación en España, Canadá aprobó una legislación que permite el matrimonio
dudas acerca del estado legal del matrimonio con personas de otros países cuando la solicitud de
permite este tipo de enlace. Sin embargo, el 22 de julio de 2005, otro juez en Cataluña autorizó el
matrimonio entre una española y una argentina, dando preferencia al derecho al matrimonio
opinaba que el matrimonio de españoles con personas del mismo sexo de otros países se podía
válido de acuerdo a las leyes españolas, pero no implicaría una validez automática en el país de
“De acuerdo con las instrucciones del Ministerio de Justicia (Dirección General de Registros
matrimonio entre personas del mismo sexo. Se requiere que uno de los contrayentes sea un
(de momento, los consulados españoles en Argentina, Boston, Bruselas, Ámsterdam, La Haya,
Toronto, Montreal, Ottawa, Ciudad del Cabo, Pretoria y Estocolmo). En todos los demás casos
los contrayentes deben casarse en territorio español. Dos extranjeros que no tengan residencia
legal en España no pueden contraer matrimonio, pero si la tienen ambos sí pueden hacerlo.”
“En un caso emblemático, El 21 de julio de 2005, una jueza de la ciudad de Denia denegó la
Constitución que contiene la frase "El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio
con plena igualdad jurídica". En agosto de 2005, un juez de Gran Canaria detuvo la tramitación
de tres expedientes de matrimonio a parejas del mismo sexo y presentó una nueva cuestión. En
diciembre de 2005, el Tribunal Constitucional inadmitió a trámite ambas cuestiones debido a que
los encargados del Registro Civil no desempeñan en este tipo de expedientes previos al
dependencia del Ministerio de Justicia, por lo que no están facultados para promover cuestiones
Disciplinaria del Consejo General del Poder Judicial (CGPJ) a finales de mayo de 2007 de
cometer una falta grave al negarse a casar a una pareja de homosexuales, y condenada a pagar
29
una multa de 305 euros, al mismo tiempo que recibía un aviso de que incurriría en una falta leve
si persistía con sus acciones. Ella ha calificado esto como parte del «aparato propagandístico del
Gobierno»”.
Código Civil, causando divisiones dentro del propio partido. El recurso fue admitido a trámite
años después de su tramitación, con 8 votos a favor del matrimonio homosexual y 3 en contra.
popular firmada por 1,5 millones de personas para que el matrimonio consistiera únicamente en
la unión de un hombre y una mujer, efectivamente prohibiendo el matrimonio entre personas del
En cuanto a la Sentencia del Tribunal, “ En mayo de 2009 el Tribunal Supremo negó a los
manifestada por un juez de Sagunto de ser eximido de celebrar matrimonios entre personas del
mismo sexo porque se lo impedían sus creencias católicas, la Sala de lo Contencioso afirmó que
los jueces no pueden alegar motivos de conciencia porque están sometidos al principio de
legalidad.”
30
indicó que un 66% de españoles apoyaban el matrimonio entre personas del mismo sexo. Una
encuesta del Instituto Opina un día antes de la aprobación de la ley indicaba que un 62,1% de
homosexuales.50 Otra encuesta del Instituto Opina, tomada nueve meses después de la
aprobación de la ley, indicaba que un 61% de españoles apoyaban la decisión del Gobierno.11”
En el mismo sentido, durante la fiesta del Día del Orgullo Gay celebrada el día 2 de julio de
2005 en Madrid (coincidiendo con la publicación de la reforma en el Boletín Oficial del Estado),
miles de manifestantes (97 000 asistentes según la policía, 2 000 000 de asistentes según la
Federación Estatal de Gays, Lesbianas y Transexuales, dirigida por Beatriz Gimeno) expresaron
expresó el presidente del Gobierno, José Luis Rodríguez Zapatero, en el debate final de la Ley
13/2005, al manifestar que su aprobación no era sino un acto de decencia. Mariano Rajoy,
presidente del principal partido de la oposición, el Partido Popular, acusó a Zapatero de dividir a
ley), una multitudinaria manifestación convocada en Madrid por el Foro Español de la Familia,
organización dirigida por Benigno Blanco (exsecretario de Estado en el gobierno de José María
Aznar), así como por otras asociaciones (incluidas algunas católicas), convocó a cientos de miles
11
Ibíd.
31
de personas para oponerse a la equiparación de las uniones entre personas del mismo sexo a los
matrimonios, bajo el lema «La familia sí importa, por el derecho a una madre y a un padre, por la
libertad».
Señala la Wiki: “La Delegación del Gobierno en Madrid contabilizó 166 000 asistentes; el
diario El País daba aproximadamente 200 000; los convocantes cifraron la participación en 1 500
000 personas, mientras que la policía —referencia en este tipo de controversias— no quiso dar
sus cifras. La manifestación estuvo integrada por unas 5000 asociaciones que, antes y después de
aprobación de la misma.”
También, “Esta manifestación fue apoyada por la Iglesia católica española, contando con la
asistencia de dieciocho obispos y el cardenal Antonio María Rouco Varela, arzobispo de Madrid
por el Partido Popular, con asistencia de destacados líderes, si bien su presidente Mariano Rajoy
no tomó parte en ella. Aun así, el Partido Popular tuvo que escuchar algunas voces disonantes en
sus propias filas como la del coordinador del Grupo de Gays y Lesbianas del PP, Javier Gómez,
quien señaló que, de haberse permitido la libertad de voto, 42 de los diputados populares se
habrían pronunciado a favor de la ley. Solicitó además, que su compañero de partido y alcalde de
Madrid, Alberto Ruiz-Gallardón le casara con su pareja, hecho que tuvo lugar pocas semanas
después a pesar de las críticas del arzobispado de Madrid y de numerosos diputados populares.”
32
Hubo problemas, “Los obispos españoles señalaron que el Gobierno, al igualar a las parejas
absoluto rechazo ante la nueva ley y el cardenal López Trujillo llamó a la objeción de conciencia
de los funcionarios católicos a la hora de tramitar estos matrimonios, aunque esto pudiera
de que las parejas homosexuales pudieran adoptar y criar menores, y argumentaron que la
“Las asociaciones LGBT replicaron que la adopción por parte de parejas homosexuales había
estado existiendo de facto durante mucho tiempo en España, pues muchas parejas estaban
criando a menores adoptados por uno de los miembros de la pareja. La adopción por parte de
parejas homosexuales ya era legal en el País Vasco, Navarra, Asturias, Aragón y Cataluña antes
de que la legalización del matrimonio homosexual permitiera la adopción a nivel nacional. Estas
asociaciones también señalaron que no existe base científica para el argumento de que la
orientación sexual de los padres implique problemas en el desarrollo de los menores. Esto es
apoyado oficialmente por el Colegio Oficial de Psicólogos de España, que además indica que la
0,127 - 0,060
33
0,060 - 0,040
0,040 - 0,020
0,020 - 0,013
El 4 de septiembre de 2005, el periódico conservador La Razón publicó datos de 273 de las 430
Oficinas de Registro Civil, indicando que 24 matrimonios entre personas del mismo sexo habían
ocurrido (hasta dicha fecha) de los 35 000 estimados. El periódico argumentaba que estos datos
contradecían las justificaciones del Gobierno y de activistas LGBT de que esta ley beneficiaría a
un 5-10% de la población.”
Se dice también “El 27 de diciembre de 2005, el Ministro de Justicia anunció que 327
registrado hasta el 5 de diciembre de 2005 en los 200 registros civiles informatizados (de 437
existentes en España). En el resto del país, el matrimonio entre personas del mismo sexo no
había sido diferenciado del heterosexual al contabilizar el número total de matrimonios civiles.”
A principios de marzo de 2006, Pedro Zerolo, miembro de la Ejecutiva Federal del PSOE,
anunció que más de 1.000 parejas del mismo sexo habían contraído matrimonio. 800
matrimonios fueron registrados en las áreas informatizadas (la mitad del país aproximadamente)
y otros 200 se estimaban en el resto. Zerolo también dijo que uno de cada diez matrimonios en
España era entre personas del mismo sexo. Según la FELGTB (Federación Estatal de Lesbianas,
Gays, Transexuales y Bisexuales), unas 4500 parejas del mismo sexo se casaron durante el
34
fueron consumados.
Ministerio de Justicia hizo público que 3340 parejas habían contraído matrimonio desde que la
ley entró en vigor, pero reconociendo que esta cifra puede ser «una tercera parte de la realidad»,
ya que solo se incluyen los datos de los 356 registros informatizados y no se contabilizan los
datos de los más de 7000 juzgados de paz ni del País Vasco. Así, según el Ministerio de Justicia,
de 3340 matrimonios entre homosexuales, 2375 han sido entre hombres y 965 entre mujeres.
Madrid sigue siendo la comunidad con mayor número de bodas, con 1060, seguida de Cataluña,
con 871, Andalucía, con 399, y Comunidad Valenciana, con 263, Baleares registró 116
matrimonios; Asturias, 101; Castilla y León, 89; Aragón, 86; Canarias, 83; Región de Murcia, 61
y Castilla-La Mancha, 56; Extremadura, 54; Galicia, 31; Cantabria, 28; Navarra, 25 y La Rioja,
13.”
Según el Instituto Nacional de Estadística (INE), hasta el final de 2011 se celebraron 23 523
matrimonios entre personas del mismo sexo: 1275 en 2005,68 4574 en 2006,69 3250 en 2007,70
Por comunidades autónomas, las que celebraron más matrimonios entre personas del mismo
sexo en 2009 fueron: Cataluña, con 895 enlaces (3,24% del total de matrimonios en la
35
comunidad); Madrid, con 547 (2,77%); Andalucía, con 455 (1,35%); Comunidad Valenciana,
El 25 de julio de 2007 la Fundación BBVA hizo público su informe Retrato social de los
españoles, en el que se refleja que el 60% de los españoles aceptan el matrimonio entre personas
del mismo sexo. El apoyo es mayoritario entre los jóvenes, entre 15 y 34 años (75%), las
personas con estudios superiores (71%), los no adscritos a una religión (75,5%), y los que se
encuentra a favor de la adopción por parejas homosexuales, frente a un 42% que se opone.
Remata diciendo “Una encuesta de 2015 realizada en España reveló que un 88% de los
ciudadanos se muestra a favor de que las uniones entre personas del mismo sexo se denominen
Canadá, Sudáfrica, Noruega, Suecia, Portugal, Islandia, Argentina, Dinamarca, Francia, Uruguay
y Nueva Zelanda.
“El matrimonio entre personas del mismo sexo se aprobó por primera vez en Holanda en
2001. Después le llegó el turno a Bélgica (2003), España y Canadá (2005), Sudáfrica (2006),
brasileño de Alagoas.”
Falta por ver otros países, donde no se consagra el matrimonio pero sí figuras similares
2.6. EN CHILE
En Chile se reconoce el Acuerdo de Unión Civil mediante ley 20.830. Antaño, Chile era tan
conservador que ni siquiera se permitía este tipo de uniones, sólo el matrimonio, sólo suscrito
por parejas heterosexuales. Con ella se reconoce la unión entre cualquier pareja, homo o
heterosexual, se definen derechos y deberes de estas, se otorga el estado civil de conviviente civil
"Artículo 1°.- El acuerdo de unión civil es un contrato celebrado entre dos personas que comparten un
hogar, con el propósito de regular los efectos jurídicos derivados de su vida afectiva en común, de
carácter estable y permanente. Los contrayentes se denominarán convivientes civiles y serán considerados
Su celebración conferirá el estado civil de conviviente civil. El término de este acuerdo restituirá a los
contrayentes el estado civil que tenían antes de celebrar este contrato, salvo en la situación prevista en la
“Artículo 14.- Los convivientes civiles se deberán ayuda mutua. Asimismo, estarán obligados a solventar los gastos
generados por su vida en común, de conformidad a sus facultades económicas y al régimen patrimonial que exista
entre ellos.
Artículo 15.- Los convivientes civiles conservarán la propiedad, goce y administración de los bienes adquiridos a
cualquier título antes de la celebración del contrato y de los que adquieran durante la vigencia de éste, a menos que
se sometan de manera expresa a las reglas que se establecen a continuación, las que deberán ser acordadas por los
contrayentes al momento de celebrarse el acuerdo de unión civil. De este pacto se dejará constancia en el acta y
conviviente civil sobreviviente tendrá los mismos derechos que le corresponden al cónyuge
recibir por testamento lo que se denomina como cuarta de mejoras, que corresponde a una
sobreviviente, siempre que el acuerdo se hubiera celebrado al menos un año antes del
fallecimiento o tres años, si el acuerdo se celebró cuando el causante ya recibía pensión de vejez
o de invalidez.13”
Se reconoce el derecho que tienen los LGBTI a conformar familia, aunque se mantiene la
definición de matrimonio del Código Civil chileno en tanto unión de hombre con mujer y no se
12
Guía sobre Acuerdo de Unión Civil, http://www.bcn.cl/leyfacil/recurso/acuerdo-de-union-civil
13
Ibíd
38
Esta figura tiene semejanza con la colombiana pero hay que reconocerle a la chilena el grado
de regulación que tiene y que le falta bastante a Colombia, ya que se reconocen los derechos, el
2.7. ECUADOR
En nuestro país vecino hubo una discusión acalorada en el proceso constituyente convocado
por el presidente Corree y organizaciones civiles, de las que participaron los LGBTI. Como
resultado de estos acercamientos se emite la Constitución del 2008, que en su artículo 68 dice:
“Art. 68.- La unión estable y monogámica entre dos personas libres de vínculo matrimonial que formen
un hogar de hecho, por el lapso y bajo las condiciones y circunstancias que señale la ley, generará los
mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio. La adopción
Más claro no puede ser, es un artículo constitucional expreso para la figura de estas uniones y
prescribe que tienen todos los derechos menos la adopción. Además de este, tenemos artículos
concordantes como el 67 y 69 que definen la familia, derechos y obligaciones, entre otros, que
CAPITULO 3
EL CONTEXTO COLOMBIANO
39
progresivamente. “Realizar actos homosexuales no está prohibido por la ley en Colombia desde
Aunque en centros comerciales y lugares concurridos se expresa rechazo por las demostraciones
de afecto.14”
Con el cambio constitucional viene otra etapa: “En 1991 la nueva constitución incluye una
serie de provisiones de especial interés para la comunidad LGTB, como el derecho a la igualdad,
En 2000 el Congreso establece en el Código Penal una norma que agrava la pena cuando se
En 2001 La Sala civil de la Corte Suprema de Justicia, reconoce por primera vez el derecho de
visita íntima de una pareja del mismo sexo en una cárcel. Más tarde en el 2003 la Corte
Constitucional reconoce este mismo derecho haciéndolo extensivo a todas las parejas del mismo
sexo.”
14
40
Pero el congreso siempre ha sido una talanquera enorme para los derechos de las parejas LGBTI.
“En la plenaria del Senado el 11 de octubre de 2006 discutió un proyecto de ley sobre el
reconocimiento de los derechos patrimoniales a las parejas del mismo sexo, tras una votación
que causaría controversia después de que senadores evangélicos intentaran sabotearla, por lo que
pasó a la Cámara de Representantes para ser discutido también. Finalmente, ante un problema de
conciliación entre ambas cámaras sobre el proyecto, y como un hecho que casi nunca se había
Pero menos mal tenemos la Corte: “En contraposición al Congreso, el 7 de febrero de 2007 fue
aprobado por la Corte la unión marital de hecho entre homosexuales y algunos derechos
patrimoniales de la pareja. Se estableció que para que estos cobrasen vigencia la pareja debía
En el 2007 se transmitió un proyecto de ley en el Congreso que buscaba reconocer los derechos
patrimoniales de las parejas del mismo sexo, tras ser aprobado en Cámara de Representantes se
hundió en la fase final de conciliación en el Senado. El proyecto fue impulsado por el Polo
bancada uribista.”
41
Despuès, “El 4 de octubre de 2007 la Corte Constitucional estableció que las parejas del mismo
sexo que en Colombia lleven un mínimo dos años de convivencia de hecho, podrán afiliarse
conjuntamente al sistema de seguridad social en salud. Con el fallo, ahora estas parejas podrán
afiliar a su compañero o compañera al sistema público de salud, con sólo presentar una
En materia de pensiones se avanzò también: “A partir del último fallo de la Corte Constitucional
del 17 de abril de 2008, las parejas en unión marital de hecho de lesbianas y de gays pueden
acceder a la pensión de sobreviviente, tal como sucede con las parejas heterosexuales.
De acuerdo con la norma, para que el compañero sobreviviente sea quien reciba la pensión, la
pareja debió haber convivido, de manera permanente, singular e ininterrumpida, durante cinco
años, antes de la muerte del pensionado. Es decir que la unión debió mantenerse de manera
continua durante cinco años y con una sola persona. Las separaciones temporales por trabajo,
“Si la persona que pasa a ser beneficiaria tiene más de 30 años de edad, la pensión será vitalicia,
“Luego de que el trámite fracasara, la Corte Constitucional declaró que las parejas del mismo
sexo deberían tener los mismos derechos de reconocimiento que las parejas del sexo opuesto
42
tradicionales parecido a los registros domésticos o uniones civiles. El litigio sigue y las
el país.
políticas para promover y respetar los derechos LGBT, ”, lo mismo que las últimas
administraciones bogotanas.
Ahora referiremos en detalle las sentencias que informan los derechos de las parejas
LGBTI a la unión.
Fue la primera en reconocer derechos a las parejas LGBTI. Equipara las uniones maritales de
hecho de la ley 54 de 90 modificada por ley 979 de 2005, entre heterosexuales y homosexuales,
LEY 54 DE 1990
ART. 1º—A partir de la vigencia de la presente ley y para todos los efectos civiles, se denomina unión marital de
hecho, la formada entre un hombre y una mujer, que sin estar casados, hacen una comunidad de vida permanente y
singular.
43
Igualmente y para todos los efectos civiles, se denominan compañero y compañera permanente, al hombre y la
Artículo 2o. Se presume sociedad patrimonial entre compañeros permanentes y hay lugar a declararla judicialmente
a) Cuando exista unión marital de hecho durante un lapso no inferior a dos años, entre un hombre y una mujer
En aquella ocasión la Corte consideró que “la decisión legislativa de no incluir a las parejas
homosexuales en el régimen patrimonial previsto para las uniones maritales de hecho, comporta
una restricción injustificada de la autonomía de los integrantes de tales parejas y puede tener
efectos lesivos, no solo en cuanto obstaculiza la realización de su proyecto de vida común, sino
porque no ofrece una respuesta adecuada para las situaciones de conflicto que se pueden
patrimoniales, ya que considera injustificado que a personas que cumplen con los mismos
requisitos que los heterosexuales para adquirir este tipo de derechos que provienen de la unión
marital de hecho, se les niegue por su mera opción sexual. “Los homosexuales que cohabitan se
herramientas jurídicas para reclamar de su pareja la parte que les corresponde en el capital
15
Sentencia C-075/2007, Corte Constitucional
44
evento de muerte de uno de los integrantes de la pareja, caso en el cual, por virtud de las
normas imperativas del derecho de sucesiones, el integrante supérstite podría ser excluido de la
titularidad de los bienes que conformaban ese patrimonio, por el derecho de los herederos del
causante.16”
jurídicos que soportan la igualdad entre parejas, pasando por la Constitución y el bloque de
cumplen con los requisitos de la ley 54 de 1990, para que no queden desprotegidos y accedan a
estos derechos. “La pareja homosexual que cumpla con las condiciones previstas en la ley para
las uniones maritales de hecho, esto es la comunidad de vida permanente y singular, mantenida
por un periodo de al menos dos años, accede al régimen de protección allí dispuesto, de manera
que queda amparada por la presunción de sociedad patrimonial y sus integrantes pueden, de
manera individual o conjunta, acudir a los medios previstos en la ley para establecerla cuando
así lo consideren adecuado.17” O sea, admite una unión marital de hecho de facto con efectos
jurídicos y termina por “declarar la EXEQUIBILIDAD de la Ley 54 de 1990, tal como fue
modificada por la Ley 979 de 2005”, pero en el entendido que “el régimen de protección en ella
Posteriormente, para el mes de octubre del mismo año se reconocieron derechos de seguridad
social y seguro médico. “Subsiguientes fallos por la Corte Constitucional, expandieron los
16
Ibíd.
17
Ibíd.
45
derechos a los cueles las parejas entre personas del mismo sexo podían optar. En octubre de 2007
3.2. C-029/2009
Esta sentencia hito modifica veinte leyes para otorgar cuarenta y dos derechos a las parejas
Por ejemplo, se admiten derechos en materia de seguridad social, SOAT, seguros, Sistema de
Salud de Fuerzas Militares, entre otros derechos que van en consonancia y complementan el fallo
3.3. C-283/2011
Se analizan los derechos herenciales en esta sentencia y se procede a otorgarlos en virtud del
principio derecho de la igualdad y que no sólo el matrimonio provee derechos herenciales sino
también la unión marital y su sociedad patrimonial. “Para la Sala no existe ninguna razón
objetiva ni razonable que justifique que para acceder a lo que la legislación civil denomina
‘porción conyugal’, el requisito esencial sea el vínculo matrimonial, hecho que posiblemente se
justificaba para la época en que fue expedida la norma, época en que el contrato de matrimonio
era el único reconocido. Pero hoy, la libertad de autodeterminación reconocida a todos los
18
https://es.wikipedia.org/wiki/Reconocimiento_de_uniones_del_mismo_sexo_en_Am%C3%A9rica_del_Sur
46
supérstite sea cónyuge o compañero y/o compañera permanente, resulta contraria al artículo 13
constitucional, donde la diferencia de trato proviene de la naturaleza del vínculo con que dos
Se extienden los efectos de la C-075/2007 porque reconoce los derechos de estas parejas pero
dice que el escenario natural para regular este tipo de relaciones es el congreso, por lo que lo
exhorta q que defina un mecanismo para que stas personas se puedan unir y del cual deriven
distintos derechos. No obstante, señala que “ha de entenderse que el miembro supérstite de la
pareja del mismo sexo tendrá derecho a ser llamado o llamada como titular de la ‘porción
que esta figura está regulada en los preceptos acusados.20 Lo anterior para corregir el déficit de
3.4. C-577/2011
Esta sentencia, que conforma el núcleo del trabajo, es la más importante en materia de
derechos de las parejas LGBTI a establecer un vínculo jurídico. En primera medida, reconoce el
derecho que tienen a conformar una familia, tal como lo hacen las heterosexuales. Se abstiene de
pronunciarse sobre los menores, que recientemente fueron amparados por la C-683 de 2015 en
cuanto a que pueden ser adoptados por LGBTI, constituyendo de esta forma algo fundamental
19
C-283/2011, Corte Constitucional
20
Ibíd.
47
Establece los mismos derechos y deberes que tienen los homosexuales con relación a su
pareja, como los tienen los heterosexuales. El deber de socorro, auxilio y los deberes propios del
patrimonial. Esto no impide que se proteja la familia constituida por la unión libre: “la familia
Defiende la familia como derecho fundamental de todo ser humano. “Tanto la familia como
persona de elegir libremente entre las distintas opciones y proyectos de vida, que según sus
existencia.22’” Es la razón para admitir que las personas LGBTI conforman familia.
Son tres elementos los que sintetiza la sentencia: primero, que los derechos obtenidos se
basan en la extensión de la unión marital de hecho; en segundo lugar, que estos derechos son de
contenido patrimonial predominantemente; tercero, que conforman una familia pero de esta se
21
C-577/2011
22
Ibíd.
48
para que legisle sobre matrimonio y familia hasta el 30 de junio de 2013, periodo desde el que
familia, por lo tanto se entiende que el régimen de protección allí previsto, también se aplica a
las parejas homosexuales, entonces dicho esto, debe deducirse que toda pareja homosexual que
cumpla con todas las condiciones previstas en la ley para las uniones maritales de hecho, como
lo son la comunidad de vida permanente y singular, que sea por un periodo mínimo de 2 años,
accede al régimen de protección dispuesto en la misma, de tal manera que queda albergada por
permanente y singular, pueden ir a declararla cuando lo deseen por los medios establecidos en
la ley, ya sea judicialmente o por medio de escritura pública declaratoria de unión marital de
hecho o por el vínculo contractual solemne entre parejas del mismo sexo.23”
sentencia.
CAPITULO CUARTO
23
Espinosa y Garzón, pág 35
49
Dice la Corte que la familia comporta los elementos de convivencia y vida familiar que la
distinguen de una unión pasajera, con vocación de permanencia. Esto aplica para personas del
mismo sexo que de manera responsable y seria se unen de una forma que “impide confundirla
Lo anterior entraña unos efectos jurídicos que dimanan del “propósito de mantener la
que, por lo mismo, entraña una unión singular” entendidas como el haber que pueden disponer,
para el que es necesaria la publicidad de su vínculo. Por todo ello, la Corte señala que estas
parejas conforman un tipo de familia distinta a la heterosexual, con efectos jurídicos que se
explican a continuación.
La Corte retoma la jurisprudencia que se ha emitido, como la C-075 y otras que extienden el
contenido de las uniones maritales a las parejas homosexuales, proveyendo efectos patrimoniales
sobre las mismas. Por ello, estas uniones comportan derechos patrimoniales, de seguridad social,
24
C-577/2011
50
Por todo ello se dice que el reconocimiento que se ha hecho es de contenido patrimonial,
faltando elementos propios del matrimonio, como el divorcio y deberes específicos que se
A pesar de ello, la Corte quiso que estas uniones tuvieran más que contenido patrimonial,
Como consecuencia del déficit de protección de las uniones homosexuales, la Corte invoca un
mecanismo que va más allá de la unión de hecho y se asemeja al matrimonio, llamado “forma
contractual solemne.”
“En lo referente a las interpretaciones del artículo 42 de la Constitución, formuladas por los
comprobado régimen de protección mediante la introducción de una figura jurídica que permita
a las parejas conformadas por homosexuales optar por una forma contractual solemne de
constituir su unión, distinta de la unión de hecho que, aunque actualmente está a su disposición,
¿Por qué matrimonio no y unión solemne sí? Porque el art. 42 constitucional dispone que “La
por la decisión libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad
51
como lo refleja la Constitución. Correspondería un Acto legislativo para modificar esto, pero no
se ha hecho.
Entonces la Corte exhorta al congreso para que corrija el déficit de protección, y da dos años
de plazo. Como no se hizo, hoy se aplican estas uniones solemnes en notarías y juzgados del
país. Lo que siguió fue un modelo de contrato de unión solemne que expidió el Colegio de
Notarios y está siendo aplicado en todo el país, que incluye cláusulas como la comparecencia, la
CRITICAS
En su página web la ONG Colombia Diversa define el contrato como: “• Es un contrato nuevo,
contratos sin nombre. • Sin embargo, de acuerdo con la ley colombiana, los contratos
unión libre carece de régimen legal y su contenido queda a la voluntad de las partes, sin que
existan leyes que se encarguen de corregir las posibles irregularidades, como sí existen en el caso
del matrimonio o la unión libre. Sugerimos no correr riesgos legales y acogerse únicamente a la
25
http://delaurbe.udea.edu.co/2013/06/17/20-de-junio-matrimonio-vs-union-solemne/
52
figura de unión libre o solicitar a partir del 20 de junio de 2013 el matrimonio civil y esperar
Es un poco sesgada esa apreciación, pero después refieren los efectos jurídicos, en los que tienen
razón de desconfiar:
“Las consecuencias jurídicas de este nuevo contrato son inciertas. Para conocer sus efectos
tendrán que estudiarse las cláusulas del contrato y, de ser el caso, esperar a que un juez u otra
autoridad estatal competente determinen sus efectos jurídicos. Por esta falta de seguridad, no se
CAPITULO QUINTO
26
http://colombiadiversa.org/colombiadiversa/documentos/asuntos-legales/cartilla-matrimonio-igualitario.pdf
27
Ibìd.
53
OTORGANTES:
CONCURRIERON:
MANIFESTARON: COMPARECENCIA
PRIMERO
siguiente información: - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - --
SEGUNDO:
Que en nuestro entero y cabal juicio, comparecemos a esta notaría con el fin de formalizar y
solemnizar el vínculo contractual entre nosotros, como pareja del mismo sexo, acogiéndonos a
Declaramos que gozamos de capacidad general y especial para otorgar el presente acto y que
no tenemos impedimento legal alguno, relacionado con la naturaleza del vínculo contractual
Declaramos en forma expresa, que es nuestra libre, responsable y espontánea voluntad unirnos
bajo el vínculo contractual como pareja del mismo sexo, convivir en pareja singular,
jurídico que se formaliza y solemniza por medio de esta escritura pública, de acuerdo con lo
CONSTANCIA NOTARIAL:
El Notario hace constar: 1. Que autoriza la presente formalización y solemnización del vínculo
contractual que se constituye por esta escritura pública, en virtud de la competencia especial
Por ejemplo, de la Notarìa Segunda me remitieron un formato por el que solemnizaron el vínculo
de parejas homosexuales:
55
República de Colombia, a los días del mes de del año dos mil
artículo 113 del Código Civil, fue declarada exequible por la Corte
y ayuda mutua”.
ESTADISTICAS
NOTARIA PRIMERA
NOTARIA SEGUNDA
NOTARIA TERCERA
63
NOTARIA QUINTA
FORMATO
de hecho.
----------------------------------------------------------------- NATURALEZA DE
---------------------------------- OTORGANTES:
-------------------------------------------------------------------------------------
--- _______________________
----------------------------------------------C.C. ____________
_______________________ ----------------------------------------------C.C.
------------------------------------------------------------------------------------
COMPARECIERON:
-----------------------------------------------------------------------------------
--------------------------------
a lo establecido por la Ley 962 del Ocho (8) de Julio de Dos mil cinco (2005)
y Ley 979 del Veintiséis (26) de Julio de Dos mil cinco (2005); proceden a
diferente.----------------- -------------------------------
-------------------------------------------------------------------------------
-------------------------------------------------------------------------------------
en el Artículo 37 de la Ley 962 de Julio ocho (08) de dos mil cinco (2.005) y
2005.-------------------------------------------------------------------------------
hacen constar que han verificado sus nombres completos, estados civiles, los
Sobre el elemento de la consagración del derecho a la familia estas escrituras nada dicen,
aunque se inserten las obligaciones de quienes la conforman, como: convivir en pareja singular,
detiene ni explica qué es la familia, por qué se diferencia ese vínculo del de matrimonio
heterosexual, etc.
68
En cuanto a los derechos patrimoniales que tienen estas parejas, mencionados antes del 2011
por sentencias comentadas, se hace una simple remisión a lo que la Corte ha dicho en ese fallo y
anteriores. Le toca entonces a las parejas informarse bien de qué derechos comprende esa
declaratoria de unión solemne antes de firmar, condicionando a mi manera de ver que tengan un
Resalto esa simple remisión que se hace a lo dispuesto por la Corte y a los derechos-deberes
elementales, no por un incumplimiento que haga el Colegio de Notarios y demás notarios del
país, sino porque debe cumplirse cabalmente el derecho a la información de los “otorgantes” que
se complementa con el consentimiento informado. No falta quien confunda esta figura con la de
tipo de uniones.
Sí, es cierto que una cláusula estipula que esta figura es distinta al matrimonio, pero debería
explicarse en más detalle cuáles son las diferencias y semejanzas. Por ello creo que el Colegio de
Notarios peca por escueto, cumple la orden pero se queda corto a la hora de dar a entender todo
Comparto en ese sentido la aclaración de voto en la C-577 que hicieran los Magistrados María
Victoria Calle Correa, Juan Carlos Henao Pérez, Jorge Iván Palacio Palacio y Luis Ernesto
Vargas Silva, quienes dicen al respecto que hay dos opciones para formalizar ese contrato por
parte del funcionario competente: “(i) los notarios y jueces deben celebrar en tal caso un
contrato aplicando análogamente las reglas legales vigentes para un contrato de carácter
marital [el de parejas de personas de distinto sexo], o (ii) celebrar un contrato con cláusulas
que sean lo más parecidas a las de un matrimonio, pero no con base en una aplicación
69
analógica de las normas maritales vigentes, sino en las disposiciones legales y constitucionales
que contemplan las amplias libertades contractuales con que cuentan los ciudadanos.” A
renglón seguido, los magistrados defienden la segunda opción porque incluso desde antes de esta
sentencia ya las parejas del mismo sexo podían acudir a Notarías para formalizar un contrato con
parecidas cláusulas a las del matrimonio, porque así lo quiso la Constitución del 91.
Y reconocer lo que ya está reconocido es algo absurdo, según los magistrados, si se tiene en
cuenta que se ha teorizado sobre el déficit de protección que tienen estas parejas. Luego lo que
compete es ampliar ese nivel de protección con un contrato similar al matrimonio y no reducirlo
Se imparten en ese sentido orientaciones a los congresistas y notarios o jueces para que este
contrato solemne tenga todas las cláusulas posibles y desarrolle los derechos patrimoniales y
extrapatrimoniales de toda familia. Pero ya vemos que los primeros no hicieron absolutamente
nada, sólo empantanar y hundir seis proyectos de esta índole, el último muy reciente y
presentado por el senador Beneddetti. Y los segundos cumplieron, pero no de la forma que uno
esperaría teniendo en cuenta que Colombia es un Estado Social de Derecho, sus principios y
derechos.
Pero la principal dejadez, toda la vida, es del Congreso de la República, ya que acá en Neiva
están acogiendo órdenes del Colegio de Notarios y de la Corte, y aunque es censurable que falta
más información y cláusulas, son nuestros representantes quienes deberían incluir todo en una
ley, como lo han hecho en Argentina, Uruguay, Holanda y otros países de Europa.
En esos países no han nacido conflictos de interpretación y es común que las parejas LGBTI
se casen y conformen un núcleo familiar, porque la ley permite que todo esté claro, y los notarios
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no hacen sino aplicar eso que está allá. O en el caso de Brasil, la jurisprudencia está unificada y
tiene parámetros para el matrimonio. Pero reitero, la culpa no es de la Corte nuestra por no
unificar, porque ese asunto es de trámite constitucional y debe pasar por el Congreso, atendiendo
además el principio de colaboración armónica de los poderes; no es de los notarios de Neiva, que
aplican unas directrices nacionales del Notariado y los elementos básicos de la sentencia C-577
de la Corte; ni del Colegio de Notarios, aunque se haya quedado corto en no incorporar más
cláusulas a este tipo de escrituras; la culpa es del Congreso que nunca ha tenido voluntad política
para temas que los pongan contra cuerdas ante los votos de un pueblo con moral conservadora y
católica.
No obstante, ha habido bastante desarrollo jurisprudencial que pone a estas parejas muy cerca
de las heterosexuales, al punto que incluso ya pueden adoptar, y se están cumpliendo estas
Las Notarías aplican el mismo modelo que transcribí, con una asimilación plena hacia las
uniones maritales de hecho. Así lo pude apreciar de la copia de unas escrituras que me
facilitaron, que contenían el nombre borrado de los otorgantes, por parte de la Notaría Tercera.
Describiré mi paso por cada Notaría y lo que me dijeron o facilitaron sobre el tema:
NOTARIA PRIMERA
Con el Notario me senté y me explicó que se habían tramitado tres contratos de unión
de Notarios.
NOTARIA SEGUNDA
que no sabía cuántos casos había porque no lo tenían sistematizado y había que revisar
detalladamente, pero me dijo que eran pocos casos y que eran muy cortas y declarativas.
NOTARIA TERCERA
En esta Notaría, la Notaria encargada me dio acceso a la copia de unas escrituras, de la que
destaco una de mayo 16 de 2015, celebrada entre dos mujeres que declaran cohabitar desde el
2013, cumpliendo los requisitos para una unión marital. Se subraya que este medio es sólo para
respectivas advertencias legales. Como punto aparte, me mencionó lo oculto que fue, ya que
NOTARIA QUINTA
La Notaria, Dra. Deyanira Ortiz, me facilita unas estadísticas sobre los contratos que se han
llevado. Es donde más encuentro este tipo de actos, ya que en total son siete. Me explica la
Notaria que “el formato es el mismo de las uniones maritales de hecho.” Una solicitud fue
CONCLUSIONES
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indicó el Colegio de Notarios, es decir, de forma genérica y escueta, y sobre los derechos
o prerrogativas que tienen estas parejas, hace una remisión a los fallos de la Corte. Pero
falta más pedagogía para que las personas entiendan qué están firmando.
Código Civil.
además de las sentencias que cité hay muchas más que hacen relación a ellos. Falta que
una tutela que llegue a revisión sea analizada por la Corte para unificar jurisprudencia;
falta una orden al Colegio de Notarios para que expidan un modelo de escritura público
más amplio; y ante todo, que el Congreso defina el tema, bien por Acto legislativo que
modifique el art. 42 o una ley que defina el instrumento de unión civil, como lo hiciera
BIBLIOGRAFIA
http://www.teleantioquia.co/v/34616-593.html#.VkpiTtIve00
2. Vínculo contractual solemne entre parejas del mismo sexo en Colombia, Etna Lorena
http://repository.udem.edu.co/bitstream/handle/11407/1245/v%c3%adnculo
%20contractual%20solemne%20entre%20parejas%20del%20mismo%20sexo%20en
%20colombia.pdf?sequence=1&isallowed=y
3. Ni más ni menos. Los mismos derechos con los mismos nombres, Esteban Paulón,
https://lasa.international.pitt.edu/forum/files/vol42-issue1/Debates2.pdf
http://www.elmundo.es/america/2010/07/30/argentina/1280501566.html
union-civil
8. Wikipedia, Holanda
9. Elmundo.es
12. https://es.wikipedia.org/wiki/Reconocimiento_de_uniones_del_mismo_sexo_en_Am
%C3%A9rica_del_Sur
18. http://delaurbe.udea.edu.co/2013/06/17/20-de-junio-matrimonio-vs-union-solemne/
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ANEXOS
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