UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES

“Año de la Universalización de la Salud”

UNIVERSIDAD PERUANA
LOS ANDES
-UPLA-

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

ESPECIALIDAD: DERECHO

TEMA: SOCIEDADES ANONIMAS IRREGULARES

EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

FACULTAD : DERECHO

ASIGNATURA : DERECHO EMPRESARIAL

CATEDRATICO : Abog. LUIS FERNANDO ALIAGA PALACIOS

JHONI WILLIAM ROJAS SORIANO

INTEGRANTES : ELDA LUZ SANCHEZ ALANYA

Satipo, 11 de Agosto del 2020

SATIPO - PERÚ

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DEDICATORIA

A Dios por brindarnos su ayuda y estar

presente en los momentos más difíciles de
nuestras vidas.

A nuestros padres y compañeros por su

apoyo incondicional.

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ÍNDICE

I. INTRODUCCIÓN..............................................................................................................................................5

1. SOCIEDADES ANONIMAS IRREGULARES...................................................................................................6

1.1. Concepto de Sociedades A Irregulares....................................................................................................6

1.2. Naturaleza Jurídica...................................................................................................................................7

1.3. Efectos:.....................................................................................................................................................7

1.4. Tipos de Sociedades Irregulares..............................................................................................................8

1.5. Análisis sobre Derecho Comparado.......................................................................................................10

2. MODALIDADES..............................................................................................................................................12

2.1. Existencia de la sociedad Irregular.........................................................................................................12

2.2. Principales consecuencias de la irregularidad.......................................................................................13

2.3. Respecto de los administradores representantes y los que actuen.......................................................13

2.4. Respecto de los socios...........................................................................................................................13

2.5. Causales de irregularidad.......................................................................................................................16

III. CONCLUSIONES...........................................................................................................................................17

IV. RECOMENDACIONES...................................................................................................................................18

V. BIBLIOGRAFÍA...............................................................................................................................................19

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I. INTRODUCCIÓN

A lo largo del tiempo, se ha evidenciado que el hombre a través de la

cooperación pueda conseguir de forma más rápida y eficaz lo que desea, el
objeto de su producción. Es así que, respecto a ello en el Perú existen
diferentes figuras jurídicas empresariales las cuales coadyuvan al desarrollo
económico de las personas, así mismo estas figuras van renovándose conforme
el tráfico comercial va avanzando. Por ejemplo, por un lado, surgen las
sociedades, como entes del intercambio comercial, en nuestro país que se
encuentran debidamente reguladas por su ley de la materia, la Ley General de
Sociedades. Y por otro lado surge el contrato, el cual está basado en la
voluntad, que nace con la idea esencial del intercambio o trueque, y que se
transforma a la nueva concepción del contrato como pacto desnudo o simple
acuerdo de voluntades desprovisto de formas, y de ellos se derivan los
contratos asociativos que nacen de las relaciones que desarrolla una empresa.
Por lo tanto, al ser lo antes mencionado temas importantes y de especial
interés, en el presente trabajo analizaremos dos formas jurídicas empresariales
que son las sociedades irregulares y los contratos asociativos, los que
analizaremos desde el enfoque de la Ley General de Sociedades
(normatividad), doctrina y derecho comparado, lo que finalmente nos ayudará a
determinar las recomendaciones que consideramos convenientes.

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SOCIEDADES ANONIMAS IRREGULARES EN LA LEY GENERAL DE

SOCIEDADES

1.1. Concepto de Sociedades Anónimas Irregulares

Teniendo en cuenta que la regular constitución de una sociedad se

alcanza mediante el cumplimiento de requisitos de forma y de publicidad,
puede suceder que el contrato de sociedad se estipule sin observar dichos
requisitos. Cuando esto ocurre, hablaremos de una sociedad irregular. Por lo
tanto, el concepto de sociedad irregular nace como evidencia y en oposición a
la regularidad societaria. Al respecto la Ley General de Sociedades prescribe
en el artículo 423 las causales de irregularidad: “Es irregular la sociedad que
no se ha constituido e inscrito conforme a esta ley o la situación de hecho que
resulta de qué dos o más personas actúan de manera manifiesta en sociedad
sin haberla constituido e inscrito”. A partir de ello Rodríguez Rodríguez (1977)
precisa que las sociedades irregulares son: “Sociedades cuyo único defecto,
entre sus elementos contractuales, consiste en el incumplimiento de los
requisitos formales exigidos por la ley. A éstas últimas son a las que se les
llaman sociedades irregulares, que son las que, aunque existen, no han
cumplido los requisitos de forma marcados por la ley. Las sociedades en este
sentido son sociedades informales” (págs. 136,137).
Salazar Gallegos (2018, p. 248) conceptualiza a las sociedades
irregulares como: “aquellas que, habiéndose constituido formalmente como
sociedades personificadas, es decir, que fueron inicialmente regulares,
inscritas en el registro mercantil, incurren posteriormente en causal de
disolución, la misma que no es superada, lo que conlleva como consecuencia
a su Irregularidad, siendo esta última un castigo que impone la ley a las
mismas, y que pretende proteger a los terceros que se relacionan con ellas”.
Asimismo, el autor refiere que: “debemos entender que la irregularidad
reconoce a la sociedad típica; es decir, si es irregular, entonces es sociedad,
y, por tanto, se encuentra (presuntamente) construida estructuralmente
conforme a uno de los tipos admitidos por ley, de lo contrario aparentemente

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no existiría. La LGS no se refiere a la inexistencia, pero sí a la nulidad, pero en

este último caso, solo de la sociedad inscrita”.
Asimismo Mercado Neumann (2003), declara que: “uno de los principios
configuradores de la sociedad irregular es la actuación en nombre propio y no
en nombre de los socios que la confirman”. Es la actuación de la sociedad en
nombre propio lo que informa a los terceros de su identidad.
Por su parte, Montoya Manfredi (1998) afirma: “Es sociedad irregular la que no
se ha constituido e inscrito conforme a los preceptos legales. Pero, no
obstante, este hecho, las relaciones internas se rigen por el pacto social, o por
ley según la clase de sociedad que se trate.”
Por lo tanto, la sociedad irregular es aquella que desarrolla una actividad
empresarial pero no cumple con formalidades exigidas por la ley, como
ejemplo el que incumpla con los requisitos establecidos por la Ley General de
Sociedades.

1.2. Naturaleza Jurídica

Los artículos 4, 6, y 423 de la LGS, permiten reconocer que existe un

concepto de sociedad diferenciado del concepto de persona jurídica. Según
Salazar Gallegos (2018, p. 251), “su naturaleza jurídica es la de un sujeto de
derecho corporativo no personificado (ya que la persona jurídica es un sujeto de
derecho obviamente personificado)”. Así entendida la sociedad, constituye un
ente capaz; por ende, puede negociar, estructurar y formalizar actos jurídicos
válidamente, los que se imputaran a ella. Se identifican sus elementos
materiales, mas no el formal concesional (inscripción registral).
1.3. Efectos

La irregularidad de la sociedad trae aparejada las siguientes principales

consecuencias jurídicas:

1.3.1. Respecto de los administradores, representantes y los que

actúen en nombre de la sociedad irregular: Los administradores
(miembros del Directorio o gerentes), representantes y, en general,

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quienes se presenten actuando en nombre de la sociedad irregular son

personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los contratos y, en
general, por los actos jurídicos realizados desde que se produjo la
irregularidad, ello según el artículo 424 de la LGS.
Al respecto, Navarrete Perez (2016) menciona que debe tomarse en
cuenta lo siguiente:

a) A efectos de determinar el momento desde el cual se debería aplicar

este tipo de responsabilidad, es de vital importancia tomar en cuenta,
para el caso de la denominada “sociedad en formación”, los plazos
establecidos en los numerales 1° al 4° del artículo 423. Antes de
dichos plazos, no se aplicará de manera directa la consecuencia
señalada en el presente numeral.

b) Otro tema a tomar en consideración es que la Ley General de

Sociedades ha circunscrito la responsabilidad a aquella que derivaría
de un vínculo nacido por la voluntad de las partes (los actos jurídicos
en general) dejando abierta y a interpretación qué pasa en aquellos
casos en los que se genere un daño de tipo extracontractual y, por
ende, surja, cumplidos determinados presupuestos, la obligación del
resarcimiento de daños.

c) Una vez determinada la responsabilidad solidaria de los

administradores, cabe la pregunta de ante qué tipo de responsabilidad
nos encontramos. Al respecto Paz Ares Rodríguez (2006) expresa: “de
lo que se trata es de discernir si estamos ante una responsabilidad
específica o responsabilidad por cumplimiento (en cuyo caso el tercero
podría pretender del administrador la misma prestación que le adeuda
la sociedad) o ante una responsabilidad genérica o responsabilidad
por daños (en cuyo caso el tercero sólo estaría legitimado para
reclamar indemnización de daños y perjuicios ocasionados por el

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incumplimiento de la sociedad)”. Al respecto, el artículo 424 de la Ley

General de Sociedades, es claro al señalar que las responsabilidades
establecidas comprenden el cumplimiento de la respectiva obligación,
así como, en su caso, la indemnización por los daños y perjuicios,
causados por actos u omisiones que lesionen directamente los
intereses de la sociedad, de los socios o de terceros.

1.3.2. Respecto de los socios: La irregularidad de la sociedad no implica

que los socios se encuentren exonerados de cumplir con los aportes y las
prestaciones (adicionales) a las que se hubieran comprometido, ya sea en
el pacto social o en acto posterior, tal como lo establece el artículo 425° de
la Ley General de Sociedades. Al respecto, dicho artículo 425° establece
que dicha obligación debe ser cumplida “en todo cuanto sea necesario
para cumplir el objeto social o, en caso de liquidación de la sociedad
irregular, para cumplir con las obligaciones contraídas con terceros” y “si
no hubiera estipulación al respecto se considera que todos los socios
deben aportar en partes iguales” . Otra de las consecuencias frente a los
socios, se da en los casos en los que la “irregularidad” existe desde la
constitución de la sociedad, es decir, nuevamente, en el caso de las
“sociedades en formación” y, además, en el caso de las “sociedades de
hecho”. Por lo tanto, la responsabilidad civil aplicable no elimina la
responsabilidad penal que pudiera existir respecto de los socios.

1.4. Tipos de Sociedades Irregulares

a) La sociedad irregular en formación

La sociedad irregular en formación o de origen instrumentalizada según
Salazar Gallegos (2018, p. 251) es “aquella en la que sus fundadores no
concluyeron con el iter procedimental constitutivo, y por tanto no lograron la
inscripción de la sociedad en el registro mercantil dentro de los plazos
otorgados por la legislación para ello, ya sea porque aun cuando se haya
suscrito el documento que sustente el pacto de sociedad (requisito sine qua

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non para referirnos a ella), este no se haya formalizado en escritura pública

respectiva, o aun habiéndolo hecho, no llego a generar la partida
electrónica registral (inscripción) ante la Superintendencia Nacional de
Registros Públicos (Sunarp)”. Por lo cual no regulariza los trámites
necesarios; no obstante, hay sociedad. Del mismo modo, cabe la
posibilidad de que luego de suscrito el documento que sustente el pacto
societario, en escritura pública o no, los fundadores no hayan perseguido la
formalización ante el registro para la sociedad (omisión consciente o no),
actuando en consecuencia y concluyendo actos jurídicos en nombre y
representación de la sociedad, comportándose derechamente como una
sociedad irregular de manera permanente desde su inicio.
b) La sociedad irregular de origen no instrumentalizada o sociedad de hecho
Según Kodzman Lopez (2017, p. 81) la sociedad de hecho: “es la
agrupación de personas que realizan actividades económicas o comerciales sin
contar con una base instrumental de constitución (pacto social o estatuto) o,
contando con algún documento escrito similar, sea este muy precario o no se
adecue a algún tipo societario admitido por ley”. Por lo cual tiene un defecto
formal en su conformación.
Para Salazar Gallegos (2018) la sociedad irregular de origen no
instrumentalizada o sociedad de hecho es: “aquella situación de facto que
resulta de que dos o más personas actúan de manera manifiesta en sociedad
sin haberla constituido e inscrito (de lo que se infiere un error en el texto legal,
ya que la definición privaría de existencia a la sociedad no instrumentalizada,
que si se reconoce como constituida por ley)”. En consecuencia, todas las
sociedades de hecho son irregulares, pero no todas las irregulares se
constituyen como sociedades de hecho.
Las características de la sociedad de origen no instrumentalizada para
Salazar Gallegos (2018) son las siguientes:
(i) Existe un acuerdo para formar la sociedad (entre dos o más personas).

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(ii) No se ha instrumentalizado el acuerdo por escrito, por tanto, se trata de

un acuerdo oral o tácito (que, sin embargo, despliega efectos internos y
externos).
(iii) Se configuran los elementos materiales de constitución y
reconocimiento de una sociedad (organización, aportes, objeto social,
tipo, vocación de permanencia, etc.);
(iv) La sociedad ingresa a la dinámica mercantil, y se comporta como tal,
ejecutando actos jurídicos destinados a cumplir con su objeto social a
través de representantes que se identifican de esa manera (como
apoderados de la sociedad, ejecutando actos por la sociedad).
(v) Los terceros contratantes conocen (e imputan) que contratan con la
sociedad y no con una persona natural o conjunto de ellas, y se
exterioriza esa situación jurídica, incluido el tipo.
(vi) La sociedad actúa en consecuencia, es decir, hace suyo el acto de su
representante, ejecutándolo, de lo que existe evidencia (esto es
importantísimo, ya que logra distinguir la categoría del falsus
procuratur).
(vii) La sociedad no se ha inscrito en el registro. Así, esta situación de
hecho da lugar a reconocer una sociedad, la cual goza de subjetividad
jurídica.
c) Las sociedades irregulares sobrevenidas o derivadas
Según Salazar Gallegos (2018, p.257), las sociedades irregulares
sobrevenidas son aquellas que, habiéndose constituido formalmente como
sociedades personificadas, es decir, que fueron inicialmente regulares, inscritas
en el registro mercantil, incurren posteriormente en causal de disolución, la
misma que no es superada, lo que conlleva como consecuencia a su
irregularidad, siendo esta última un castigo que impone la ley a las mismas, y
que pretende proteger a los terceros que se relacionan con ellas. Conforme las
causales de disolución establecidas en el artículo 407 de la LGS, cada una trata
en principio de un hecho jurídico que conlleva consecuencias en la organización
jurídica societaria.

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Así, se puede comprobar de lo dispuesto en los numerales 1, 2, 3, 4, 6, y 9

del artículo 407 de la LGS que, las consecuencias derivan de un acto jurídico;
por ejemplo, cuando la causal se verifica de un acuerdo, conforme los
numerales 5 y 8 del artículo 407 de la LGS. Finalmente, la causa puede ser
también fruto de un acto jurídico procesal, conforme el numeral 7 del artículo
407 de la LGS. Las causales específicas establecidas en el artículo 408 de la
LGS no se apartan de este contexto.
El artículo 423 de la LGS determina que, cuando una sociedad continúa en
actividad, no obstante haber incurrido en causal de disolución y no haber
ocupado alguno de los remedios posibles (salvo las causales que operan de
pleno derecho), entonces adquiere la condición de irregular; es decir, adopta el
estatus de lo que se conoce como sociedad irregular sobrevenida, que es la de
aquella sociedad que fue regular y dejó de serlo [ CITATION Sal18 \l 10250 ]. Así al
incurrir en una causal de disolución y seguir en actividad la sociedad se
convierte en irregular, situación que se equipara al status de disolución.
1.5. Análisis sobre Derecho Comparado

Realizando un análisis sobre derecho comparado, la regulación de las

sociedades irregulares es más severa que el régimen de nuestras sociedades
irregulares.

1.5.1. México
En México, las sociedades irregulares tienen dos variantes: las ilícitas y las
de hecho. El marco legal se encuentra en los artículos 2 y 3 de la Ley General
de Sociedades Mercantiles. Las sociedades de hecho son aquellas que existen
por manifestación de la voluntad de sus componentes, que careciendo de
alguno de los requisitos legales para su constitución no se han exteriorizado
frente a terceros. Por lo tanto, no tienen personalidad jurídica. Es decir, son las
sociedades irregulares que no han establecido relaciones jurídicas con terceros.
Las sociedades ilícitas son aquellas que tienen un objeto, finalidad o realizan
actividades consideradas por la ley como ilícitas. Según la legislación mexicana,
las sociedades ilícitas deben disolverse y liquidarse inmediatamente [ CITATION

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Cru07 \l 10250 ].La irregularidad de las sociedades mercantiles deriva del

incumplimiento del mandato legal que exige que la constitución de las mismas
se haga constar en escritura pública o del hecho de que, aun constando en esa
forma, la escritura no haya sido debidamente inscrita en el Registro de
Comercio. Los efectos de la sociedad irregular son: los representantes de las
sociedades mercantiles responden de manera solidaria e ilimitada aunque de
modo subsidiario frente a terceros.
1.5.2. Colombia
La sociedad irregular no existe actualmente en la legislación colombiana,
toda vez que el Decreto 2155 de 1992, suprimió el permiso de funcionamiento
que requerían las sociedades comerciales para actuar, conforme lo establecido
en el artículo 500 del Código de Comercio y en consecuencia, dicha calificativo
desapareció.
1.5.3. Italia
En el derecho italiano, el artículo 2331 del código civil, además de hacer
depender la adquisición de la personalidad jurídica de la inscripción en el
registro, impone responsabilidad limitada solidaria frente a terceros a quienes
han obrado a nombre de ella y se decreta la nulidad de la emisión y venta de
las acciones que se hubieran hecho antes de la inscripción.
1.5.4. Francia
En el derecho francés, si bien la personalidad moral también depende de la
inmatriculación de la sociedad en el registro (artículo 5, le 1966), la sociedad
existe sin personalidad desde antes, pero también en este derecho y en
acatamiento de una directiva del consejo de la comunidad económica europea
artículo 7, de la directiva 68.15, se impone responsabilidad solidaria e ilimitada,
salvo pacto en contrario a quienes ejecuten actos a nombre de la sociedad en
formación (artículo 5. Párrafo 2)
1.5.5. España
En el derecho español, en relación a la S:A, la ley del 17 de julio de 1951,
en su artículo 6, también hace depender la personalidad de la inscripción en el
registro, el artículo 7, impone solidaridad a los gestores, pero no

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responsabilidad limitada, frente a las personas con las que hubieren contratado
a nombre de la sociedad, y el articulo 14 prohíbe la transmisión de acción antes
de la inscripción de la sociedad en el registro mercantil., iguales normas existen,
artículos 5 y 6 en relación con a S de RL (ley del 17 de julio de 1953).
1.5.6. Brazil
La nueva ley brasileña de sociedades anónimas (15 de diciembre de 1976),
exige la publicidad y el registro del acto constitutivo (artículos 94 y 96), o de los
estatutos, en el registro de comercio (artículos 95, fracción I), para que las
sociedad pueda funcionar y que se impone responsabilidad solidaria a los
administradores “por los perjuicios causados por la demora en el cumplimiento
de las formalidades complementarias a la constitución” (artículo 99), pero en
cambio, se libera a la sociedad, respecto a los actos ejecutados en tal situación,
salvo que la asamblea general disponga lo contrario (artículo 99 de párrafo
único).
LEY Nº 26887

LEY GENERAL DE SOCIEDADES

SOCIEDADES ANONIMAS IRREGULARES

Artículo 423.- Causales de irregularidad Es irregular la sociedad que no se ha

constituido e inscrito conforme a esta ley o la situación de hecho que resulta que
dos o más personas actúan de manera manifiesta en sociedad sin haberla
constituido e inscrito. En cualquier caso, una sociedad adquiere la condición de
irregular:

1. Transcurridos sesenta días desde que los socios fundadores han firmado el
pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de la escritura pública de
constitución;

2. Transcurridos treinta días desde que la asamblea designó al o los firmantes

para otorgar la escritura pública sin que éstos hayan solicitado su otorgamiento;

3. Transcurridos más de treinta días desde que se otorgó la escritura pública de

constitución, sin que se haya solicitado su inscripción en el Registro;

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4. Transcurridos treinta días desde que quedó firme la denegatoria a la inscripción

formulada por el Registro;

5. Cuando se ha transformado sin observar las disposiciones de esta ley; o,

6. Cuando continúa en actividad no obstante haber incurrido en causal de

disolución prevista en la ley, el pacto social o el estatuto.

Artículo 424.- Efectos de la irregularidad Los administradores, representantes y, en

general, quienes se presenten ante terceros actuando a nombre de la sociedad
irregular son personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los contratos y,
en general, por los actos jurídicos realizados desde que se produjo la
irregularidad. Si la irregularidad existe desde la constitución, los socios tienen igual
responsabilidad.

Las responsabilidades establecidas en este artículo comprenden el cumplimiento

de la respectiva obligación, así como, en su caso, la indemnización por los daños
y perjuicios, causados por actos u omisiones que lesionen directamente los
intereses de la sociedad, de los socios o de terceros.

Los terceros, y cuando proceda la sociedad y los socios, pueden plantear

simultáneamente las pretensiones que correspondan contra la sociedad, los
administradores y, cuando sea el caso, contra los socios, siguiendo a tal efecto el
proceso abreviado. Lo dispuesto en los párrafos anteriores no enerva la
responsabilidad penal que pudiera corresponder a los obligados.

Artículo 425.- Obligación de los socios de aportar Los socios están obligados a
efectuar los aportes y las prestaciones a que se hubieran comprometido en el
pacto social o en acto posterior, en todo lo que sea necesario para cumplir el
objeto social o, en caso de liquidación de la sociedad irregular, para cumplir con
las obligaciones contraídas con terceros. Si no hubiera estipulación al respecto se
considera que todos los socios deben aportar en partes iguales.

Artículo 426.- Regularización o disolución de la sociedad irregular Los socios, los

acreedores de éstos o de la sociedad o los administradores pueden solicitar

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alternativamente la regularización o la disolución de la sociedad, conforme al

procedimiento establecido en el artículo 119 o en el artículo 409, según el caso.

Artículo 427.- Derecho de separación de los socios Los socios podrán separarse
de la sociedad si la junta general no accediera a la solicitud de regularización o de
disolución. Los socios no se liberan de las responsabilidades que, conforme a esta
Sección, les corresponden hasta el momento de su separación.

Artículo 428.- Relaciones entre los socios y con terceros En las sociedades
irregulares las relaciones internas entre los socios y entre éstos y la sociedad se
rigen por lo establecido en el pacto del que se hubieran derivado y,
supletoriamente, por las disposiciones de esta ley.

El pacto social, el estatuto, los convenios entre socios y sus modificaciones, así
como las consecuencias que de ellos se deriven, son válidos entre los socios.
Ellos no perjudican a terceros quienes pueden utilizarlos en todo lo que los
favorezca, sin que les pueda ser opuesto el acuerdo o contrato o sus
modificaciones que tienda a limitar o excluir la responsabilidad establecida en los
artículos anteriores de esta Sección. Son válidos los contratos que la sociedad
celebre con terceros.

Artículo 429.- Administración y representación de la sociedad irregular La

administración de la sociedad irregular corresponde a sus administradores y
representantes designados en el pacto social o en el estatuto o en los acuerdos
entre los socios. Se presume que los socios y administradores de la sociedad
irregular, actuando individualmente, están facultados para realizar actos de
carácter urgente y a solicitar medidas judiciales cautelares.

Artículo 430.- Concurrencia de los acreedores particulares y sociales De acuerdo

con la forma de sociedad que pueda atribuirse a la sociedad irregular, los
acreedores particulares de los socios concurrirán con los acreedores de la
sociedad irregular para el cobro de sus créditos, teniendo en cuenta la prelación
que conforme a ley corresponda a dichos créditos.

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Artículo 431.- Disolución y liquidación de la sociedad irregular La disolución de la

sociedad irregular puede tener lugar sin observancia de formalidades y puede
acreditarse, entre los socios y frente a terceros por cualquier medio de prueba.
Debe inscribirse la disolución de la sociedad irregular inscrita en el Registro. La
disolución de la sociedad irregular no impide que sus acreedores ejerzan las
acciones contra ella, sus socios, administradores o representantes. La liquidación
de la sociedad irregular se sujeta a lo establecido en el pacto social y en esta ley.

Artículo 432.- Insolvencia y quiebra de la sociedad irregular La insolvencia o la

quiebra de la sociedad irregular se sujeta a la ley de la materia.

2. Modalidades

La Ley General de Sociedades ha establecido una variedad de supuestos para

calificar a una sociedad de “irregular”. Haciendo un breve repaso de los supuestos
establecidos en el artículo 423 de la Ley General de Sociedades podemos
apreciar que dentro de la categoría legislativa de la “irregularidad” se encuentran
supuestos vinculados con categorías doctrinarias como (a) “la sociedad en
formación” (“es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito conforme a
esta ley” y numerales 1 al 4 del artículo 423) o (b) la “sociedad de hecho” (“la
situación de hecho que resulta de que dos o más personas actúan de manera
manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito”), así como otros
supuestos que, en palabras de Enrique Elías, se asimilan “modernamente” a la
irregularidad, tales como (c) la transformación en otro tipo societario con algún
vicio formal o (d) el continuar operando a pesar de haber incurrido en una causal
de disolución establecida por ley.

Ahora bien, debo hacer notar que dicho tratamiento dispar de variados supuestos
obedece a un criterio de técnica legislativa más que a una “pureza doctrinal” ya
que, al menos doctrinalmente, las categorías allí reguladas corresponden a
conceptos diferentes. Así, por ejemplo, Enrique Elías, al hacer referencia a la
sociedad regular y a la sociedad de hecho señala, que “[e]l que las legislaciones,
con frecuencia, las regulen a ambas en forma conjunta, como es el caso de

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nuestra nueva LGS, y que, inclusive, las sometan a un tratamiento igual o similar,
no significa en forma alguna que se desconozca esa diferencia.

2.1.Existencia de la sociedad irregular

Uno de los temas que considero de suma importancia en el tratamiento de la

irregularidad de la sociedad es el de tener en claro que la sociedad irregular no es
una sociedad inexistente. La irregularidad presupone la existencia de la sociedad
a efectos de poder predicar la misma la irregularidad. En apoyo de lo anterior,
tómese en cuenta que cuando el artículo 5 de la Ley General de Sociedades
establece que la sociedad se “constituye” por escritura pública no ha establecido
que la inobservancia de dicha formalidad acarrea la nulidad del acto jurídico, tal
como lo demanda el artículo 144 del Código Civil, es cual establece claramente
que “cuando la ley impone una forma y no sanciona con nulidad su inobservancia,
constituye sólo un medio de prueba de la existencia del acto”.

De la misma opinión, parecería haber sido Enrique Elías cuando señalaba que,
haciendo referencia a las pretensiones de terceros, de la sociedad y de los propios
socios frente a la sociedad en los casos de irregularidad de la misma, “para estos
casos la Ley trata a la sociedad como sujeto de derecho independiente, aun
cuando ella carezca de personalidad jurídica”. Y es que no debería quedar duda
que en este caso la discusión no estriba respecto de la personalidad jurídica de la
sociedad, la cual evidentemente no tiene y solo obtendrá con la inscripción de la
misma en los registros públicos, sino en el hecho de que dicha sociedad existente
es un sujeto de derecho, categoría está mucho más amplia que la de persona
jurídica. Por eso, sólo y en tanto y en cuanto se le reconozca subjetividad jurídica
a la sociedad podemos considerar que la misma es responsable frente a terceros.

2.2. Principales consecuencias de la irregularidad

La irregularidad de la sociedad trae aparejada las siguientes principales

consecuencias jurídicas:

2.3. Respecto de los administradores, representantes y los que actúen en

nombre de la sociedad irregular

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Los administradores (miembros del Directorio o gerentes), representantes y, en

general, quienes se presenten actuando en nombre de la sociedad irregular son
personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los contratos y, en general,
por los actos jurídicos realizados desde que se produjo la irregularidad.

Al respecto, debe tomarse en cuenta lo siguiente:

a) A efectos de determinar el momento desde el cual se debería aplicar este tipo

de responsabilidad, es de vital importancia tomar en cuenta, para el caso de la
denominada “sociedad en formación”, los plazos establecidos en los numerales 1°
al 4° del artículo 423. Antes de dichos plazos, no se aplicará de manera directa la
consecuencia señalada en el presente numeral.

b) Otro tema a tomar en consideración es que la Ley General de Sociedades ha

circunscrito la responsabilidad a aquella que derivaría de un vínculo nacido por la
voluntad de las partes (los actos jurídicos en general) dejando abierta y a
interpretación qué pasa en aquellos casos en los que se genere un daño de tipo
extracontractual y, por ende, surja, cumplidos determinados presupuestos, la
obligación del resarcimiento de daños.

c) Una vez determinada la responsabilidad solidaria de los administradores, cabe

la pregunta de ante qué tipo de responsabilidad nos encontramos. Así, “de lo que
se trata es de discernir si estamos ante una responsabilidad específica o
responsabilidad por cumplimiento (en cuyo caso el tercero podría pretender del
administrador la misma prestación que le adeuda la sociedad) o ante una
responsabilidad genérica o responsabilidad por daños (en cuyo caso el tercero
sólo estaría legitimado para reclamar indemnización de daños y perjuicio
ocasionados por el incumplimiento de la sociedad)”.

Al respecto, el artículo 424 de la Ley General de Sociedades, es claro al señalar

que las responsabilidades establecidas comprenden el cumplimiento de la
respectiva obligación, así como, en su caso, la indemnización por los daños y
perjuicios, causados por actos u omisiones que lesionen directamente los
intereses de la sociedad, de los socios o de terceros.

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Señalado lo anterior, queda claro que, en nuestro ordenamiento jurídico, la

responsabilidad aplica tanto a la responsabilidad en específico y a la
responsabilidad genérica.

d)Adicionalmente, la existencia de la responsabilidad civil que pudiera existir no

elimina, en su caso, aquella responsabilidad penal que pudiera corresponder a los
sujetos señalados en el presente numeral.

2.4. Respecto de los socios

La irregularidad de la sociedad no implica que los socios se encentren exonerados

de cumplir con los aportes y las prestaciones (adicionales) a las que se hubieran
comprometido, ya sea en el pacto social o en acto posterior, tal como lo establece
el artículo 425° de la Ley General de Sociedades.

Al respecto, dicho artículo 425° establece que dicha obligación debe ser cumplida
“en todo cuanto sea necesario para cumplir el objeto social o, en caso de
liquidación de la sociedad irregular, para cumplir con las obligaciones contraídas
con terceros” y “si no hubiera estipulación al respecto se considera que todos los
socios deben aportar en partes iguales” (en este último caso, de seguro, en clara
alusión a la sociedad de hecho en la cual a través de conductas concluyentes se
lleva a cabo una actividad societaria sin que, por lo general, exista algún acuerdo
expreso respecto de los porcentajes de aporte de cada socio).

Otra de las consecuencias frente a los socios, derivada de la irregularidad de la

sociedad, es que a la responsabilidad de los sujetos señalados en el numeral 4.1
anterior, se le suma la responsabilidad de los socios. Aquello se da en los casos
en los que la “irregularidad” existe desde la constitución de la sociedad, es decir,
nuevamente, en el caso de las “sociedades en formación” y, además, en el caso
de las “sociedades de hecho”.

Adicionalmente, al igual que el de los sujetos señalados en el numeral 4.1 anterior,

la responsabilidad civil aplicable no elimina la responsabilidad penal que pudiera
existir respecto de los socios.

Irregularidad: No adecuación a la nueva Ley General de Sociedades

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La Primera Disposición Transitoria de la Ley General de Sociedades estableció un

plazo a efectos de que las sociedades constituidas bajo la anterior Ley de
Sociedades puedan adecuar su pacto social y estatuto a la nueva Ley General de
Sociedades. Dicho plazo fue ampliado en repetidas oportunidades hasta que,
finalmente, la Ley N° 27388 prorrogó el plazo de adecuación por última vez hasta
el 31 de diciembre de 2001.

Por su parte, la Segunda Disposición Transitoria de la Ley General de Sociedades

estableció las consecuencias del incumplimiento de lo señalado en la Primera
Disposición Transitoria antes señalada, siendo las siguientes:

a) Al vencimiento del plazo señalado en la primera disposición transitoria,

devienen en irregulares las sociedades que no se hubieran adecuado a la Ley
General de Sociedades.

b) Los socios o administradores, según corresponda, que no cumplan con ejecutar

los actos que les competan necesarios para adoptar los acuerdos requeridos para
adecuar oportunamente el pacto social o el estatuto de la sociedad, responderán
personal, solidaria e limitadamente frente a terceros y a la propia sociedad de todo
perjuicio que causare su incumplimiento.

Nótese que, en este caso, a diferencia de la responsabilidad solidaria establecida

en el artículo 424° de la Ley General de Sociedades, no se ha establecido
expresamente que la responsabilidad corresponda a la responsabilidad específica
y a la responsabilidad genérica, sino que más bien del texto se podría deducir que
en este caso, la responsabilidad sólo está circunscrita a la responsabilidad
genérica, es decir al pago de una indemnización.

2.5. Causales de irregularidad

Es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito conforme a esta ley

o la situación de hecho que resulta que dos o más personas actúan de manera
manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito. En cualquier caso, una
sociedad adquiere la condición de irregular:

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a). -Transcurridos sesenta días desde que los socios fundadores han firmado el
pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de la escritura pública de
constitución;

b). -Transcurridos treinta días desde que la asamblea designó al o los firmantes
para otorgar la escritura pública sin que éstos hayan solicitado su otorgamiento;

c). -Transcurridos más de treinta días desde que se otorgó la escritura pública de
constitución, sin que se haya solicitado su inscripción en el Registro;

d). -Transcurridos treinta días desde que quedó firme la denegatoria a la

inscripción formulada por el Registro;

e). -Cuando se ha transformado sin observar las disposiciones de esta ley; o,

f). -Cuando continúa en actividad no obstante haber incurrido en causal de

disolución prevista en la ley, el pacto social o el estatuto.”

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II. CONCLUSIONES

 La irregularidad de las sociedades mercantiles deriva del incumplimiento del

mandato legal que exige que la constitución de las mismas se haga constar en
escritura pública o del hecho de que, aun constando en esa forma, la escritura
no haya sido debidamente inscrita en el Registro Respectivo, es decir que
finalmente cumpla con todos los requisitos formales.
 La Ley General de Sociedades, al prescribir sobre las sociedades irregulares
de una u otra manera protege a las personas que contratan o mantienen
relaciones con las sociedades irregulares, a fin de que no se vean
perjudicados por los actos realizados por dichas sociedades, teniendo bien
marcadas las responsabilidades a las que están sujetas dichas sociedades.
 Las sociedades irregulares de origen no son personas jurídicas, pero sí son
sujetos de derecho especiales. Por su parte, las sociedades con irregularidad
sobrevenida no pierden su personalidad jurídica por haber incurrido en
irregularidad, pues al igual que las sociedades regulares, la mantienen hasta
que se inscriba su extinción.
 El Joint Venture es un acuerdo entre personas naturales o jurídicas para
participar en un negocio específico basado en una comunidad de intereses
con el fin de obtener una utilidad común, sin que se forme una persona jurídica
distinta. En el consorcio cada uno de los participantes interviene en forma
directa y es responsable frente a terceros, de forma individual o solidaria
según sea el caso de cada contrato. Asimismo, en forma diametralmente
opuesta a la asociación en participación tiene la administración, el control, la
gestión y representación del negocio común.
 Hemos establecido pues claramente las formas de contratos asociativos que
se encuentran establecidas en la legislación peruana. Será cuestión de todos
aquellos grupos empresariales que deseen iniciar operaciones en conjunto
bajo la forma de consorcio o grupos empresariales encontrar la mejor manera
de asociación de acuerdo a sus necesidades y según el panorama que el
proyecto o plan de negocio en nuestro país le presente.

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 El contrato de consorcio se caracteriza esencialmente por la autonomía

funcional y la responsabilidad limitada de los consorciados. Dichos rasgos se
flexibilizan en el marco de la contratación pública.
 En la asociación en participación hay un asociante y un asociado en donde el
asociante actúa tanto en nombre propio como en nombre de los asociados
quienes se hallan ocultos en cuanto a la gestión de la empresa o negocio y no
resultan responsables frente a terceros. De esta manera, el asociante es el
único que da la cara frente a terceros, en cambio los asociados no establecen
relaciones jurídicas con terceros, sólo las establecen con el asociante. De
modo contrario, en el joint venture todos los contratantes o venturers tienen
responsabilidad.

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III.RECOMENDACIONES

 Es preciso que la LGS regule expresamente alguna sanción adicional para

aquellas sociedades que no cumplen con la forma prescrita en la Ley. Ya
que su situación irregular hace que las contrataciones que haya con estas
no sean seguras para el tráfico jurídico.

 Debería regularse la figura del joint venture para servir como guía la
negociación y elaboración del contrato lo que finalmente implica y termina
siendo una fuente de solución de conflictos frente a los problemas que se
generen entre las partes. Así pues, la regulación debe contemplar:
responsabilidad frente a terceros; la responsabilidad entre las partes; a
través de la obligatoria inscripción en los registros públicos. En el Perú esta
obligación se da solamente para el caso de la inscripción de estos contratos
para efectos mineros, en el Registro Público de Minería. La importancia de
la publicidad estaría dada por la generación, una vez inscritos los contratos,
de una oponibilidad frente a terceros y por lo tanto la protección del derecho
inscrito basado en dicha publicidad; en un sistema en el cual no se exija la
inscripción del contrato de joint venture, los terceros no podrían saber a
ciencia cierta si el supuesto contrato existe o no, así como hasta donde
alcanza la responsabilidad patrimonial de los contratantes o cual es el
patrimonio que ha sido afectado o la facultad del representante o finalmente
quienes son realmente sus integrantes. En la medida en que dicho contrato
asociativo no sea publicitado, ello no podrá conocerse aun cuando nada
impide su exhibición a solicitud de parte, sobre todo si se va a contratar con
un joint venture.

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IV. BIBLIOGRAFÍA

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