Tomado del Libro “Comentarios a la Ley General de Aduanas:

Decreto Legislativo 1053” (texto del autor FERNANDO COSIO

JARA, actualizado al 01.01.2014)

SECCION SEGUNDA
SUJETOS DE LA OBLIGACIÓN ADUANERA

Si el artículo 1° de la Ley General de Aduanas resu ltaba novedoso al definir a la

Obligación Aduanera como “la relación jurídica que se establece entre la
Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT y las personas
naturales y jurídicas que intervienen en el ingreso, permanencia, traslado y salida de las
mercancías hacia y desde el territorio aduanero” lo que constituía una novedad en
materia de leyes aduaneras en el Perú, la Sección Segunda dedicada a los Sujetos de
esta Obligación Aduanera constituye otra innovación del nuevo cuerpo legal aduanero
peruano, este tema anteriormente era tratado de manera dispersa en el Título I de
Principios Generales y en el Título VII de los Despachadores de Aduanas y
prácticamente la única relación jurídica que la Ley establecía taxativamente era la
contenida en la obligación tributaria aduanera donde intervenía “como sujeto activo en su
calidad de Acreedor tributario ADUANAS y, como sujeto pasivo, en su condición de
deudor el contribuyente o responsable”1.

La nueva Ley en esta sección segunda no alude a esta relación acreedor-deudor que es
tratada en el artículo 139° y donde el acreedor es el Gobierno Central, aquí habla de una
relación Aduana-Operador de Comercio Exterior, que no se circunscribe al tema tributario
con la relación acreedor-deudor sino que se redimensiona ajustando dicha vinculación al
Marco Normativo de la OMA del 2005 que busca “ Reforzar la cooperación entre las
Aduanas y las empresas” descansando para ello en los dos pilares de colaboración
“Aduanas – Aduanas” y “Aduanas – Empresas”, siendo este último la nueva base para
establecer el vínculo entre los sujetos de la obligación aduanera.

Esta nueva dimensión en la relación entre las Aduanas y el sector privado, en la

búsqueda de una cadena logística segura se basa en una premisa "Los riesgos que
deben afrontar las Aduanas disminuyen en la medida en que éstas puedan contar con
sus socios de los medios comerciales para evaluar y abordar las amenazas a su propia
cadena logística. Así pues, se verán beneficiadas las empresas que demuestren tener
una indiscutible voluntad de fortalecer la seguridad de la cadena logística. Minimizar los
riesgos de este modo contribuirá a que las Aduanas puedan cumplir con sus funciones
relativas a la seguridad y a la facilitación del comercio legítimo."2

1
Decreto Legislativo 809: Ley general de Aduanas: Artículo 11°
2
“Directrices de alto nivel para los acuerdos de cooperación entre los Miembros de la OMA y el sector
privado con vistas a reforzar la seguridad de la cadena logística y a facilitar la circulación del comercio
internacional " En: OMA: Marco SAFE de la OMA p. 13

1
A partir de ello la OMA establece el Pilar Aduanas – Empresas siendo “El principal
objetivo de este pilar la creación de un sistema internacional para la identificación de
empresas privadas que ofrezcan un nivel elevado de garantías de seguridad en la
posición que ocupan en la cadena logística. Este tipo de asociación reportará ventajas
concretas a las empresas, tales como una tramitación más rápida y otras
medidas…gracias a estos programas las medidas de seguridad de la carga y de los
contenedores se aplican mucho antes en la cadena logística, ya que involucran al sector
privado y exigen una mayor seguridad en el lugar de origen (por ejemplo, el lugar donde
se llenan los contenedores en el puerto de carga del fabricante extranjero) y en el
recorrido que realizan los contenedores de un lugar a otro de la cadena logística”3.

De dicho principio se deriva entonces la importancia de esta sección que por vez primera
se ocupa de los actores del despacho aduanero como socios estratégicos para el
desarrollo del comercio y la facilitación.

TÍTULO I
SERVICIO ADUANERO NACIONAL

Si en el acápite anterior señalábamos el redimensionamiento de la relación entre Aduanas

y los operadores de comercio exterior, colabora con ello lo que define la ley como servicio
aduanero nacional.

Para entenderlo debemos partir nuevamente del Marco normativo de la Organización

Mundial de Aduanas establecido el 2005 el cual entiende el servicio Aduanero como la
prestación a cargo de la aduana, en colaboración con los operadores económicos
autorizados, para asegurar y facilitar el comercio global.

Esta definición al entender que el servicio aduanero no sólo lo brinda el estado sino
también el sector privado, que cumple funciones aduaneras por delegación, rompe con la
definición tradicional de servicio aduanero entendido como servicio que brinda la
Administración Pública y por consiguiente los agentes que la integran, sean estos
empleados o funcionarios públicos.

Esta definición tradicional de servicio aduanero fue afectada por las nuevas corrientes
administrativo-aduaneras que empiezan a manejar conceptos como el de la delegación de
funciones (“outsourcing”) y de la aduana de segundo piso (ver comentarios al artículo 6) ,
en virtud de los cuales las labores que hasta entonces se entendían como aduaneras
pasaron a ser desempeñadas por entes privados, por otro lado los atentados terroristas
de Nueva York el 11 de setiembre del 2001 terminaron por poner fin a este monopolio de
la administración pública sobre el servicio aduanero, la OMA señala que para “garantizar
la seguridad de la cadena logística internacional”4 sin afectar la facilitación del tráfico
internacional de mercancías se hace necesario un Marco Normativo que tenga como uno
de sus pilares “la asociación Aduanas-Empresas”5.

3
Marco SAFE de la OMA, junio 2005. P. 13
4
Marco SAFE de la OMA: p. 3
5
Marco SAFE de la OMA: 3.3. El Pilar Aduanas-Empresas: “cada Administración de Aduanas se
asociará con el sector privado a fin de que este sector participe en la tarea de garantizar la seguridad y la
fiabilidad de la cadena logística internacional” p. 11

2
Este desarrollo histórico permite entender porque el artículo 6 del Reglamento señala que
“el servicio aduanero es prestado por la SUNAT, así como por los operadores de
comercio exterior cuando actúen por delegación”, concepto muy diferente al Artículo 6 del
Reglamento del Decreto Legislativo 722, ley vigente hasta el año 1997 que decía que el
servicio aduanero se prestaba a través de: a) la Superintendencia Nacional de Aduanas
que actúa como órgano rector y normativo; y b) Las Aduanas de la República, bajo la
dirección, supervisión, control y responsabilidad de sus Administradores, que actúan
como órgano rector.
Así, bajo esta conceptualización moderna de servicio aduanero, este título se ocupa de la
administración aduanera y los operadores de Comercio Exterior.

Artículo 10º.- Administración Aduanera

La Administración Aduanera se encarga de la administración, recaudación,
control y fiscalización aduanera del tráfico internacional de mercancías, medios
de transporte y personas, dentro del territorio aduanero.

Antecedentes: LGA 809 (art. 7°, 8°, DC 9°)

LGA 722 (art. 1°)
LGA 503 (art 2°, 3°, 4°, 5°, 6°)
RLGA809 (art. 5°)
Dec. Ley 26020( art.5)
D.S. 073-93-EF (art. 5)
Concordancias: Ley (art. 2°,98°, 112°, 115°, 123°, 166°, DCF 5°)
Reg. (art. 8°, 9°)
Constitución (art. 54°)
Ley 29816 (art. 2° y 3°)
Ley 27658 (art. 13°)
D.S. 061-2002-PCM
ROF SUNAT(art. 3°, 15° y 76°)
Resolución 980-97-ADUANAS
Resolución 062-2006/SUNAT
Decisión 671 CAN (artículo 2°)
Chile (art. 1°,art. 10°)
Mercosur (art. 7°)

Comentarios:

La norma bajo comentario nos habla de la Administración Aduanera, sus funciones y nos
fija su competencia “dentro del territorio aduanero”. Estos tres temas que son tratados a lo
largo de toda la Ley merecen un análisis exhaustivo:

1. Definición de Administración Aduanera.- La Decisión 671 de la Comunidad Andina de

Naciones la define como “El órgano de la Administración Pública competente en cada
País Miembro para aplicar la legislación aduanera, recaudar los derechos e impuestos,
tasas y cualquier otro recargo percibido por la aduana, aplicar otras leyes y reglamentos

3
relativos a los destinos y operaciones aduaneras, y ejercer el control y la potestad
aduanera”.

La Ley peruana si bien en este artículo establece un marco general de las funciones
asignadas a la Administración aduanera a esta ya la definió en su artículo 2° como
“Órgano de la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria competente para
aplicar la legislación aduanera, recaudar los derechos arancelarios y demás tributos
aplicables a la importación para el consumo así como los recargos de corresponder,
aplicar otras leyes y reglamentos relativos a los regímenes aduaneros, y ejercer la
potestad aduanera…”

Nótese que esta Ley, a diferencia de sus predecesoras, dejo de hablar de Aduanas para
hablar de Administración Aduanera lo cual es acorde con lo dispuesto por el Decreto
Supremo N° 061-2002-PCM, que determinó la fusión po r absorción de la SUNAT con la
Superintendencia Nacional de Aduanas, antes denominada ADUANAS siendo esta el ente
absorbido por dicha decisión administrativa aun vigente.

La SUNAT, ahora denominada Superintendencia Nacional de Aduanas y Administración

Tributaria, de acuerdo a su Ley de Fortalecimiento, Ley N° 29816 y a su Ley Orgánica
aprobada por Decreto Legislativo Nº 501, es una Institución Pública descentralizada del
Ministerio de Economía y Finanzas, dotada de personería jurídica de Derecho Público,
con patrimonio propio y goza de autonomía económica, presupuestal, administrativa,
funcional, técnica y financiera. De la SUNAT dependen la Superintendencia Nacional
adjunta de tributos internos y la Superintendencia Nacional Adjunta de Aduanas, siendo
esta última de la cual dependen las administraciones aduaneras.

Las unidades organizacionales de la SUNAT que constituirían administración aduanera,

de acuerdo al Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAT, Decreto Supremo
115-2002-PCM, en adelante el ROF, serían los órganos de línea Intendencia Nacional de
Técnica Aduanera , Intendencia de Fiscalización y Gestión de la Recaudación Aduanera y
la Intendencia de Prevención del Contrabando y Control Fronterizo, además de las
Intendencias de Aduana de la República (Marítima del Callao, Aérea, Postal, Tumbes,
Paita, Chiclayo, Salaverry, Chimbote, Pisco, Mollendo, Arequipa, Ilo, Tacna, Puno, Cusco,
Tarapoto, Iquitos, Pucallpa y Puerto Maldonado).

2. Funciones.- Si bien para el artículo 10° de la L ey, son cuatro las funciones básicas de la
Aduana: administración, recaudación, control y fiscalización. En realidad el control
absorbe a todas las demás, por cuanto “es en virtud de ese control que se recaudan los
tributos, es para efectuar ese control que se organiza la administración y uno de los
mecanismos de control es precisamente la fiscalización de los operadores”6. Nótese que
como dice Basaldúa “el control del tráfico internacional de mercancías que los estados
encomiendan a sus Aduanas resulta indispensable e irrenunciable. Si bien puede
imaginarse Estados en los que alternativamente se renuncie, total o parcialmente, a la
aplicación del arancel aduanero o a las prohibiciones económica para regular su comercio
exterior, en cambio, es inconcebible que un Estado deje de controlar lo que entra o sale
de su territorio, pues lo que está en juego es el interés público; se trata de cuestiones
vitales o de orden público, como la moral y salud públicas, la seguridad nacional, la
sanidad animal y vegetal, la defensa nacional, etc. Es decir, están comprometidos un
6
COSIO JARA, Manual de Derecho Aduanero. Lima:Editorial Rhodas, 2007 2° Edición p. 44

4
conjunto de valores esenciales que todos los países protegen a través del establecimiento
de prohibiciones no económicas a la importación y exportación”7.

El control es definido en el artículo 2° de la Ley como “conjunto de medidas adoptadas por

la administración aduanera con el objeto de asegurar el cumplimiento de la legislación
aduanera, o de cualesquiera otras disposiciones cuya aplicación o ejecución es de
competencia o responsabilidad de ésta”, texto idéntico al de la Decisión 671.

Las funciones de la Aduana en el Perú se encuentran desarrolladas en el ROF y están en

relación a tres finalidades esenciales8:

• Administrar, aplicar, fiscalizar sancionar y recaudar a nivel nacional

aranceles y tributos del Gobierno Nacional que fije la legislación aduanera y otros
tributos (o imposiciones) cuya recaudación se le encomiende, asegurando la
correcta aplicación de los Tratados y Convenios Internacionales y demás normas
que rigen la materia, así como la prevención y represión de la defraudación de
rentas de aduanas y del contrabando, la evasión de tributos aduaneros y el tráfico
ilícito de mercancías.
• Administrar y controlar el tráfico internacional de mercancías dentro del
territorio aduanero y recaudar los tributos aplicables conforme a ley.
• Facilitar las actividades económicas de comercio exterior, así como
inspeccionar el tráfico internacional de personas y medios de transporte y
desarrollar las acciones necesarias para prevenir y reprimir la comisión de delitos
aduaneros

En el marco de estas tres finalidades que apuntan a un control aduanero destinado a la

recaudación sin perjuicio de la facilitación del comercio exterior, existen una serie de
funciones aduaneras asignadas a la SUNAT, y contenidas en el artículo 15° de su
Reglamento de Organización y Funciones tales como:

• Proponer al Ministerio de Economía y Finanzas la reglamentación de las

normas aduaneras (inciso b).
• Expedir, dentro del ámbito de su competencia, disposiciones en materia
tributaria y aduanera, estableciendo obligaciones de los contribuyentes,
responsables y/o usuarios del servicio aduanero, disponer medidas que
conduzcan a la simplificación de los regímenes y trámites aduaneros, así como
normar los procedimientos que se deriven de éstos(inciso c).
• Sistematizar y ordenar la legislación e información estadística de comercio
exterior, así como la vinculada con los tributos internos y aduaneros que
administra (inciso d).
• Celebrar acuerdos y convenios de cooperación técnica y administrativa en
materia de su competencia ( inciso f).
• Promover, coordinar y ejecutar actividades de cooperación técnica, de
investigación, de capacitación y perfeccionamiento en materia aduanera, en el
país o en el extranjero ( inciso g).

7
BASALDUA, Ricardo Xavier. La Aduana: concepto y funciones esenciales y contingentes. En:
Revista de estudios aduaneros. Instituto Argentino de Estudios aduaneros. Buenos Aires: N° 18 p. 42. 2007
8
Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAT, aprobado mediante D.S. 115-2002-
PCM Art. 14 incisos b,c y d

5
• Otorgar el aplazamiento y/o fraccionamiento para el pago de la deuda
tributaria o aduanera, de acuerdo con la Ley (inciso h).
• Solicitar, y de ser el caso ejecutar, medidas destinadas a cautelar la
percepción de los tributos que administra y disponer la suspensión de las mismas
cuando corresponda ( inciso i).
• Controlar y fiscalizar el tráfico de mercancías, cualquiera sea su origen y
naturaleza a nivel nacional( inciso j).
• Inspeccionar, fiscalizar y controlar las agencias de aduanas,
despachadores oficiales, depósitos autorizados, almacenes fiscales, terminales de
almacenamiento, consignatarios y medios de transporte utilizados en el tráfico
internacional de personas, mercancías u otros (inciso k).
• Prevenir, perseguir y denunciar al contrabando, la defraudación de
rentas de aduanas..., el tráfico ilícito de mercancías, así como aplicar medidas en
resguardo del interés fiscal ( inciso l).
• Desarrollar y aplicar sistemas de verificación y control de calidad,
cantidad, especie, clase y valor de las mercancías, excepto las que estén en
tránsito y transbordo, a efectos de determinar su clasificación en la nomenclatura
arancelaria y los derechos que le son aplicables (Artículo 15 inciso m).
• Desarrollar y administrar los sistemas de análisis y fiscalización de los
valores declarados por los usuarios del servicio aduanero( inciso n)
• Resolver asuntos contenciosos y no contenciosos y, en este sentido,
resolver en vía administrativa los recursos interpuestos por los contribuyentes o
responsables; conceder los recursos de apelación y dar cumplimiento a las
Resoluciones del Tribunal Fiscal, y en su caso a las del Poder Judicial( inciso o).
• Sancionar a quienes contravengan las disposiciones legales y
administrativas de carácter tributario y aduanero(Artículo 15 inciso p),
• Ejercer los actos y medidas de coerción necesarios para el cobro de
deudas por los conceptos indicados en el inciso precedente( inciso q),
• Mantener en custodia los bienes incautados, embargados o
comisados, efectuando el remate de los mismos cuando ello proceda en el
ejercicio de sus funciones (inciso r).
• Adjudicar directamente, como modalidad excepcional de disposición de
mercancías, aquellas que se encuentren en abandono legal y en comiso
administrativo. La adjudicación se hará a las entidades estatales y a aquellas a las
que oficialmente se les reconozca fines asistenciales o educacionales, sin fines de
lucro(inciso s).
• Desarrollar programas de información, divulgación y capacitación en
materia tributaria y aduanera (inciso t).
• Editar, reproducir y publicar el Arancel Nacional de Aduanas
actualizado, los tratados y convenios de carácter aduanero, así como las normas y
procedimientos aduaneros (inciso u).
• Determinar la correcta aplicación y recaudación de los tributos
aduaneros y de otros cuya recaudación se le encargue de acuerdo a ley, así como
de los derechos que cobre por los servicios que presta (inciso v).
• Participar en la celebración de Convenios y Tratados Internacionales
que afecten a la actividad aduanera nacional y colaborar con los Organismos
Internacionales de carácter aduanero( inciso w).
• Ejercer las demás funciones que sean compatibles con la finalidad de
la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria(Artículo 15 inciso y).

6
Debe señalarse que la mayoría de estas atribuciones no las ejerce en forma directa la
Superintendencia sino a través de las distintas aduanas que integran el servicio aduanero
y de los denominados órganos de línea, soporte o apoyo los cuales actúan por
delegación.

De las funciones enumeradas por el ROF de la SUNAT, de conformidad con el artículo

8° del Reglamento, debe indicarse que “Las funciones de determinación de la deuda
tributaria, recaudación, control y fiscalización, conforme a la Ley, son privativas de la
SUNAT, por lo tanto ninguna otra autoridad, organismo ni institución del Estado podrán
ejercerlas” estas funciones podríamos denominarlas como el contenido esencial del
quehacer aduanero. En concordancia con ello la Disposición Complementaria Final
Quinta indica que “los órganos de la Policía Nacional sólo podrán intervenir auxiliarmente
en actividades relacionadas con funciones y materia aduaneras, mediante
investigaciones y pesquisas, previo requerimiento y coordinación con las Autoridades
Aduaneras; informando a éstas de los resultados de sus acciones”.

Respecto de las funciones de las Aduanas el argentino Barreira señala que “las
facultades que la legislación otorga a los funcionarios aduaneros tienen por finalidad
primaria darle al Estado las herramientas necesarias para regular el tráfico de
importación y exportación de las mercaderías con diversos objetivos secundarios: a)
unos de carácter económico, tales como la protección de la producción y ocupación
nacionales equilibrando diferenciales de costos, el adecuado abastecimiento interno, el
mantenimiento de la política monetaria; la política de estabilización de precios, la
protección de la propiedad industrial y la buena fe comercial; y b) otros de carácter no
económico, tales como la seguridad pública, la defensa nacional, la protección de la
salud pública, la política alimentaria, la sanidad animal y vegetal, las especies animales y
vegetales, el medio ambiente, la moral pública, las buenas costumbres y el patrimonio
cultural”9.

3. Territorio Aduanero.- Cuando el artículo bajo análisis nos dice que la administración
aduanera ejerce sus funciones sobre un Territorio Aduanero lo que hace es remitirnos al
tema de la jurisdicción y competencia.

Por Territorio aduanero la Ley en su artículo 2° en tiende: “Parte del territorio nacional
que incluye el espacio acuático y aéreo, dentro del cual es aplicable la legislación
aduanera. Las fronteras del territorio aduanero coinciden con las del territorio nacional.
La circunscripción territorial sometida a la jurisdicción de cada Administración Aduanera
se divide en zona primaria y zona secundaria”.

De esta definición se determina lo siguiente:

a.- Que la normativa nacional asocia el concepto de Territorio Aduanero al del
Territorio Nacional (teoría de la identidad). Entendiéndose por territorio nacional de un
Estado “aquel que comprende el suelo, el subsuelo, el dominio marítimo y el espacio
aéreo que lo cubre”10.

Sin embargo, el Consejo de Cooperación Aduanera –que diera origen a la Organización

Mundial de Aduanas- no mantenía tal identidad y definía Territorio Aduanero en su
Glosario y en el Convenio de Kyoto como "territorio en el cual las disposiciones de la

9
BARREIRA, Enrique. La Relación Jurídica Tributaria y la relación jurídica aduanera. p. 67
10
Constitución del Perú de 1993 art. 54

7
legislación aduanera de un Estado o de una Unión Aduanera o Económica son
plenamente aplicables", con lo cual admite la posibilidad de territorios aduaneros que
abarquen varios territorios nacionales o territorios aduaneros que sólo abarquen parte de
un territorio nacional.

Dicha posición es recogida en la legislación comparada donde existen ejemplos

abundantes para los dos casos, así por un lado se observan a un territorio estadual con
varios territorios aduaneros (como ocurre en aquellos países donde existen zonas francas
o zonas especiales) o un territorio aduanero con varios territorios nacionales (como es el
caso de las Uniones Aduaneras o Uniones Económicas, caso típico la Unión Europea
cuyo territorio aduanero comprende los territorios de varios Estados como España,
Francia, Italia, Inglaterra, Alemania, Grecia, Suecia, Finlandia, Belgica, Holanda, etc ).

2. Que el territorio aduanero incluye las 200 millas marinas11 en concordancia con el
tercer párrafo del artículo 54 de la Constitución el cual señala que el Estado peruano
ejerce soberanía y jurisdicción en su dominio marítimo, sin perjuicio de las libertades de
comunicación, de acuerdo con la ley y con los tratados ratificados por el Estado.

Así, el hecho que el mar territorial de doscientas (200) millas forme parte del territorio
aduanero implica que sobre dicho ámbito la Aduana puede ejercer su potestad, lo cual
implica dos consecuencias importantes: primero, que dentro de las doscientas (200) millas
son válidas las acciones de prevención y represión del delito de contrabando y, segundo,
que cualquier mercancía que se instale en dicha extensión está afecta al pago de los
derechos arancelarios y demás impuestos a la importación. La aplicación de la potestad
aduanera en ambos casos no resulta contraria a la libertad de comunicaciones marítima.

Al respecto el Tribunal Constitucional, en la sentencia dada en el Expediente 02689-

2004-Acción de Amparo, ha precisado que si bien en el mar territorial, existe la libertad de
comunicaciones internacionales, esta se manifiesta en la institución denominada el paso
inocente. Ésta es una institución propia del mar territorial, el cual consiste en el derecho
de toda nave extranjera a desplazarse rápida, ininterrumpida y pacíficamente por aguas
territoriales. El derecho de paso inocente concilia la soberanía del Estado ribereño y los
intereses de navegación de las naves de terceros Estados. No obstante, el Estado
ribereño tiene el derecho de dictar las leyes y los reglamentos que regulen el paso
inocente, los que deben ser respetados obligatoriamente por otros Estados. En ese
sentido, la doctrina contemporánea del Derecho internacional público admite que “no
puede calificarse de inocente el paso del buque que infringe las leyes aduaneras, fiscales,

11
RTF 8615-A-2001: “Que de lo indicado debe señalarse que el territorio aduanero es
coincidente con el territorio nacional y que éste comprende el dominio marítimo, el cual a su vez
comprende el mar adyacente a sus costas, asi como su lecho y subsuelo, hasta la distancia de 200
millas marinas medidas desde la línea de base que establece la ley...Que de los dispositivos citados
no se desprende en forma alguna lo señalado por la recurrente en el sentido que la zona marítima de 200
millas declarada por el Perú solo tiene fines económicos (zona exclusiva marítima) para la preservación,
protección, conservación y utilización de recursos naturales y no constituyen mar territorial y tampoco forman
parte del territorio nacional; y que por ello el territorio nacional sólo se extiende por 12 millas; por el contrario
el artículo 54 de la Constitución señala en forma clara que las 200 millas del dominio marítimo en cuestión se
encuentran comprendidas como parte del territorio del Estado peruano, en realidad los argumentos de la
recurrente encuentran sustento mas bien en la Convención del Mar de las Naciones Unidas, instrumento legal
que no ha sido suscrito por el Perú y por tanto no es aplicable en este caso” .

8
sanitarias o de inmigración del estado ribereño”, en consecuencia, la lucha
anticontrabando es legalmente válida en este ámbito del territorio aduanero.
Por otro lado el respeto a las leyes del país ribereño también se manifiesta en la
obligación de pagar tributos por la importación de bienes que permanecen en el dominio
marítimo, si bien la libertad de comunicaciones implica la libertad de navegación,
sobrevuelo y tendido de cables submarinos, el propio Tribunal precisó que en estos casos
también nacía la obligación tributaria aduanera.

Así, en el mes de noviembre de 2000, la Aduana peruana cobró los derechos

correspondientes a un cable de fibra óptica instalado por una compañía de
comunicaciones en aguas jurisdiccionales, la cual pretendía unicamente pagar el monto
correspondiente al tendido del cable en una extensión de 12 millas, aduciendo que en
base a las normas internacionales entre la milla 12 y la 200 se consideraba como Zona
Económica Exclusiva y que en dicha extensión le asistía el derecho a la libertad de
comunicaciones internacionales.

La posición de Aduanas confirmada por el Tribunal Fiscal, fue materia de una Acción de
Amparo que no fue declarada fundada ni por el Poder Judicial ni por el propio Tribunal
Constitucional por entenderse que la cobranza de los tributos a la fibra óptica en las 200
millas no vulneraba la libertad de comunicaciones12 ni el principio de legalidad, en la
medida que la Ley no prevé taxativamente este caso como una exoneración como si lo
hace la Ley de Costa Rica13.

Definido el territorio aduanero pasemos a analizar cómo se divide éste.

12
STC 02689-2004-AA (publicado en el Diario Oficial El Peruano el 11.02.2006) “este Colegiado
precisa que las libertades de comunicación internacional constituyen, por mandato de la Constitución (artículo
54), límites al ejercicio de la soberanía y jurisdicción del Estado peruano, las que, sin embargo, pueden ser
objeto de regulación por parte del Estado peruano. Por tanto, en la medida que las libertades de
comunicación internacional no constituyen derechos constitucionales directamente protegidos, sino
instituciones del Derecho internacional público, este Colegiado considera que este extremo de la demanda es
improcedente por cuanto no es un derecho fundamental y, por ende, no es pasible de tutela a través del
proceso constitucional de amparo; más aún, cuando de acuerdo con el artículo 5 inciso 1 y 38 del Código
Procesal Constitucional carece de sustento constitucional directo y no está referido a los aspectos
constitucionalmente protegidos de un derecho tutelado por dicho proceso constitucional.

13
Ibid: Este Colegiado, además, estima pertinente precisar, como ya lo ha hecho en anterior oportunidad
(STC 042-2004-AI/TC), que el principio de legalidad y el principio de reserva de ley han de ser observados
también cuando se trate de establecer exoneraciones tributarias, de conformidad con el artículo 74 de la
Constitución. En tal sentido, y recurriendo al Derecho comparado, el Tribunal Constitucional considera que, en
el caso concreto, tal exoneración no se previó por ninguna ley, como sí ha sucedido en el ordenamiento
jurídico de Costa Rica.
En efecto, ante un proyecto similar como el que ahora da origen a la demanda de amparo que se
resuelve, la Asamblea Legislativa de la República de Costa Rica, dictó la Ley N.º 7832, Ley de Autorización
para el paso de cables submarinos por el mar territorial y para el anclaje en el territorio nacional, cuyo artículo
7 expresamente estableció:“La internación, en el país, de los cables y los equipos necesarios para el
funcionamiento del sistema y de la conexión con la red nacional de telecomunicaciones, estará exenta de todo
tipo de impuestos”.
Sin embargo, en el presente caso dicha exoneración no está prevista en nuestro ordenamiento
constitucional, por lo que su otorgamiento por parte de la administración aduanera significaría una vulneración
de los principios constitucionales tributarios de legalidad y reserva de ley que la propia Constitución
expresamente prevé.

9
3.- Que el territorio aduanero se divide en zona primaria y zona secundaria.- Para su
mejor administración las Aduanas dividen su territorio en función del nivel de control que
ejercen. Así, se define como zona primaria el ámbito donde el control aduanero se
acentúa, determinándose como zona secundaria el resto de ese territorio14, a ello se
agregan las denominadas Zonas Francas que gozan de la denominada extraterritorialidad
aduanera.

De acuerdo a las definiciones contenidas en el artículo 2° se define la Zona Primaria

como “Parte del territorio aduanero que comprende los puertos, aeropuertos, terminales
terrestres, centros de atención en frontera para las operaciones de desembarque,
embarque, movilización o despacho de las mercancías y las oficinas, locales o
dependencias destinadas al servicio directo de una aduana. Adicionalmente, puede
comprender recintos aduaneros, espacios acuáticos o terrestres, predios o caminos
habilitados o autorizados para las operaciones arriba mencionadas. Esto incluye a los
almacenes y depósitos de mercancía que cumplan con los requisitos establecidos en la
normatividad vigente y hayan sido autorizados por la Administración Aduanera”. Así
dentro del marco de la Nueva Ley son Zona Primaria: Las zonas de carga y descarga
(artículo 112°) el Punto de Llegada (artículo 2°), la Zona de reconocimiento Físico
(artículo 166°) , y los recintos autorizados como F eria (artículo 98°).

En estos espacios físicos la Aduana ejerce todos los atributos de su Potestad Aduanera
y conforme el artículo 164° de la Ley en ellos “ los administradores y concesionarios, o
quienes hagan sus veces…proporcionarán a la autoridad aduanera las instalaciones e
infraestructura idóneas para el ejercicio de su potestad”

El resto del territorio nacional lo constituyen la Zona Secundaria y las Zonas Francas.

Mientras que la Zona Franca es definida en el artículo 2° como “Parte del territorio
nacional debidamente delimitada, en la que las mercancías en ella introducidas se
consideran como si no estuviesen dentro del territorio aduanero, para la aplicación de los
derechos arancelarios, impuestos a la importación para el consumo y recargos a que
hubiere lugar” es decir zonas especiales cuyos beneficios y ámbito territorial los define
su Ley de creación, la Zona Secundaria se define a contrario sensu, “Parte del territorio
aduanero no comprendida como zona primaria o zona franca” es decir todo lo que no es
Zona Primaria ni Zona Franca constituye Zona Secundaria.

En casos excepcionales la Zona Secundaria puede convertirse en Zona Primaria, ello

requiere la autorización de la Administración Aduanera, que mediante acto resolutivo
puede habilitar lugares para la carga (artículo 123°) y descarga (artículo 112°) o el
almacenamiento de mercancía (artículo 115°).

4. Que sobre el territorio aduanero ejercen Jurisdicción diversas

administraciones aduaneras.- La jurisdicción aduanera, según el jurista brasileño
Reginaldo Da Silva, no es otra cosa que la capacidad de aplicar la legislación aduanera
en los casos concretos que se presentan dentro de un territorio determinado15 o mejor
dicho la capacidad de ejercer la potestad aduanera dentro de un territorio determinado

14
DARRITCHON, op. cit. p. 21.
15
DA SILVA, Reginaldo. Legislacao Aduaneira. Brasilia: Editora Vest. Com. 2da. Edición. p. 11

10
(viene del latin iuris dictio , decir el derecho).Así la aduana peruana tiene jurisdicción
sobre el territorio peruano o mejor dicho sobre el territorio aduanero peruano,

Sin embargo para una mejor gestión la Aduana de un estado divide su territorio en
distintos ámbitos, y fracciona su potestad en tantas aduanas como ámbitos ha creado. El
Convenio de Kyoto habla de oficinas aduaneras para definir las unidades administrativas
competentes16, la legislación peruana habla de Intendencias de Aduana.

En principio, como señala Morón Urbina17 toda organización pública parte bajo el principio
de concentración funcional, según el cual todos los poderes que el ordenamiento atribuye
al organismo se congregan en el nivel jerárquico superior”, en virtud de ello la SUNAT
tiene jurisdicción sobre todo un territorio aduanero y en consecuencia sobre dicho ámbito
geográfico puede ejercer su potestad.

Sin embargo para realizar las tareas materiales internas necesarias para el eficiente
cumplimiento de su misión y objetivos, el titular de la entidad puede distribuir las
atribuciones que se encuentran comprendidas dentro de su potestad.
Este acto de división del trabajo para facilitar el ejercicio de la jurisdicción se denomina
asignación de competencias , las cuales en materia aduanera se realizan en función del
territorio, si bien muchas veces se confunden los términos de jurisdicción y competencia “
entre estos dos conceptos existe entonces una diferencia fundamental: la jurisdicción es
la potestad de administrar justicia y la competencia fija los limites dentro de los cuales el
juez (o en este caso la administración aduanera) puede ejercer aquella facultad” 18

Las funciones aduaneras que por ROF tiene la SUNAT se asignan a las unidades
organizacionales que conforman la administración aduanera, de acuerdo a su
competencia, la cual se determina por un criterio de especialidad en los órganos de línea
y por un criterio territorial tratándose de las Intendencias de Aduanas.

La competencia de las Intendencias la fija el Artículo 9º del reglamento en su primer

párrafo el cual señala que “los intendentes dentro de su circunscripción, son competentes
para conocer y resolver los actos aduaneros y sus consecuencias tributarias y técnicas;
son igualmente competentes para resolver las consecuencias derivadas de los regímenes
aduaneros que originalmente hayan autorizado, cuando deban ser cumplidas en distintas
circunscripciones aduaneras”.

Al respecto el artículo 76 del ROF de la SUNAT señala que las Intendencias de Aduanas
“son los órganos operativos directamente dependientes de la Superintendencia Nacional
Adjunta de Aduanas y tienen la responsabilidad dentro de sus respectivos ámbitos
geográficos de administrar los regímenes y operaciones aduaneras y recaudar los
derechos y demás tributos aplicables”

La asignación de circunscripciones territoriales a las Intendencias estarán en función de

las necesidades de las Aduanas. En el caso peruano, dentro de sus atribuciones
corresponde al Superintendente Nacional de Administración Tributaria, artículo 15° inciso

16
ALADI. El Convenio de Kyoto Revisado Versión Preliminar, traducción de Rosario Ganon.
Montevideo: Proyecto OEA-ALADI sobre Modernización aduanera en el proceso de integración, 1998. P. 2
17
MORON URBINA, Comentarios a la Ley del Procedimiento p. 197
18
ALSINA Hugo. Tratado Teórico Práctico de Derecho Procesal p. 583

11
x del ROF, “crear administraciones aduaneras y puestos de control, así como autorizar su
organización, funcionamiento, supresión, fusión, traslado o desactivación cuando las
necesidades del servicio así lo requieran”. En concordancia con ello el tercer párrafo del
artículo 9° del Reglamento señala que “ mediante Resolución de Superintendencia se
establecerá la circunscripción territorial de cada intendencia de aduana”.

Así, sobre el territorio aduanero peruano, conforme la Resolución de Superintendencia

980-97/ADUANAS y la Resolución 062-2006/SUNAT, tienen “jurisdicción” diecinueve
aduanas: Tumbes, Paita (que absorbió a la Aduana de La Tina el año 2006), Chiclayo,
Salaverry, Chimbote, Pisco, Mollendo, Arequipa, Ilo, Tacna, Puno, Cusco, Puerto
Maldonado, Iquitos, Pucallpa, Tarapoto y las tres de Lima ( Marítima, Aérea del Callao y
Postal del Callao).

Debe precisarse que la jurisdicción de una Intendencia no coincide necesariamente con el

territorio de un departamento o de una provincia, basta poner el ejemplo del departamento
de Lima donde tienen jurisdicción las Aduanas Marítima del Callao respecto de la
mercancía ingresada por los puertos, la Aduana Aérea sobre el Aeropuerto Internacional
Jorge Chavez y la Aduana Postal sobre los envíos de esta naturaleza. Mientras que en el
departamento de Arequipa comparten jurisdicción la Aduana de Arequipa y la de Mollendo
que tiene jurisdicción sobre el puerto de Matarani y los CETICOS del mismo nombre.

Sobre el tema de competencia de cada Intendencia el propio artículo 9° establece como

criterio para ejercer válidamente la jurisdicción el lugar donde se numera la DUA. Así, en
una importación o exportación normal donde toda la operación se hace, por ejemplo, en el
puerto del Callao no existirá problemas pero inclusive en los regímenes definitivos pueden
surgir contiendas de competencia como ocurre, en la Exportación, cuando la aduana de
numeración de la DUA no coincide con la de embarque, por ejemplo cebollas que
numeraron su DUA en Arequipa y se someten a control de embarque por el Callao, o en
la Importación cuando no coincide el Punbto de llegada con el lugar de consumo, es el
caso de la DUA numerada en el Callao con destino a la Zona del Protocolo Peruano
Colombiano PECO, donde gozan de exoneración, en esos casos se aplica el criterio de la
aduana de numeración para determinar que intendencia es competente para aplicar
sanciones19.

Respecto de la mercancía ingresada ilícitamente al país de conformidad con el artículo

77° inciso p) del ROF las Intendencias deben preven ir y reprimir los delitos aduaneros en
su circunscripción territorial por lo que no deben suscitarse temas de competencia, así por
ejemplo sií la mercancía hubiera ingresado por el tripartito en Tacna o por Huancané-
Puno, si quien lo interviene es la patrulla de oficiales de la Aduana de Pisco, en el peaje
de Chincha, será ella quien asuma jurisdicción.

19
Memorándum N° 246- 2008-SUNAT-2B4000 (publicado en la página web www.sunat.gob.pe)
“la “Aduana de origen” es la competente para aplicar la sanción de comiso administrativo en el ámbito del
Convenio de Cooperación Aduanera Peruano Colombiano y normas conexas. En tal sentido, teniendo en
cuenta que el régimen de importación definitiva solicitado mediante una Declaración Única de Aduanas para
efectos de su acogimiento a los beneficios tributarios del PECO fue autorizado por una “Aduana de origen” y
que el cumplimiento de su reconocimiento físico debe ser realizado en una jurisdicción aduanera distinta, es
decir en la “Aduana de destino”, la competencia de la Aduana originaria se extiende para resolver las
cuestiones derivadas de dicha declaración, en este caso la determinación de infracciones y la imposición de
sanciones aduaneras

12
 Un caso especial lo constituyen las Intendencias denominadas órganos de línea, las
cuales tienen competencia en todo el territorio aduanero pero, de conformidad con el
segundo párrafo del artículo 9° del Reglamento sólo “deben conocer y resolver los hechos
relacionados con las acciones en las que hayan intervenido inicialmente”. como son la
Intendencia Nacional de Técnica Aduanera, la Intendencia de Fiscalización y la
Intendencia de Prevención del Contrabando y Control Fronterizo, en adelante IPCF 20.

20
Resolución de Superintendencia N° 315-2006/SUNAT/A: “El control de las personas,
mercancías y medios de transporte en los puestos de control, lugares de paso por fronteras, aguas
jurisdiccionales y vías de transporte aéreo, marítimo, terrestre, fluvial, lacustre y ferroviario es ejecutado por
personal de la IPCF a nivel nacional y de las intendencias de aduanas dentro de su jurisdicción ( Procedimiento
IPCF-PE.00.01 numeral VI. 1).

13
Artículo 11º.- Condiciones mínimas del Servicio .

El Ministerio de Transportes y Comunicaciones garantizará que los puertos,

aeropuertos o terminales terrestres internacionales cuenten con:
a. Instalaciones adecuadas para el desempeño apropiado de funciones de la
Administración Aduanera.
b. Patio de contenedores o de carga y zonas de reconocimiento físico y de
desconsolidación de mercancías, proporcionales al movimiento de sus
operaciones.

Antecedentes: RLGA809 (art. 2°, 197°)

Concordancias: Ley (Art. 164°)

Reg. (art. 141°, 157°, DCF 2°)
Ley 27943 (DTF 31)
TLC Perú-EEUU 5.2.b
Decreto Legislativo 1022
DS 031-2008-MTC
DS 037-2008-MTC
México (art. 4°)

Comentarios:

Este artículo no figuraba en la Ley anterior y responde a la importancia que cobran los
puertos, aeropuertos y terminales como Punto de Llegada y escenario principal del nuevo
despacho aduanero bajo la óptica del TLC con los Estados Unidos, lo cual les exige
brindar las condiciones para asegurar un servicio aduanero eficiente.
Es así que el único antecedente aduanero de esta norma lo encontramos en una
obligación genérica del reglamento de la Ley anterior según la cual “Los administradores o
concesionarios de los puertos, aeropuertos, terminales terrestres y otros lugares
habilitados para el ingreso o salida de mercancías…deben garantizar el ejercicio de la
potestad aduanera” y que ha sido recogido por el artículo 164° de es ta Ley. Sin embargo
la nueva norma no se limita a dar una regla genérica sino que establece para los puertos,
aeropuertos y terminales terrestres unas Condiciones Mínimas para poder ser sede de
operaciones aduaneras, contenidas en el Reglamento y en las leyes especiales del
Sistema Portuario, asignando una supervisión de su cumplimiento, a cargo del Ministerio
de Transportes y Comunicaciones (tomando en cuenta que a diferencia de la Ley de
Facilitación, los Puntos de Llegada que no son Depósito Temporal tampoco son
Operadores de Comercio exterior).
En cuanto a las condiciones mínimas las establece el artículo 141 del reglamento según el
cual “los administradores y concesionarios de los lugares habilitados para el ingreso o
salida de las mercancías, medios de transportes y personas, o quienes hagan sus veces,
deberán contar con zonas de carga y descarga debidamente delimitadas, equipos de
manipuleo y de control del peso de la carga, vehículos de carga, oficinas y puestos de
14
control adecuados para el desarrollo de las actividades de la autoridad aduanera, equipos
de seguridad contra incendios, medios de comunicación y equipos de cómputo que
permitan la interconexión electrónica con la SUNAT”.

Respecto a la supervisión, de conformidad con el artículo 2° del Decreto Legislativo Nº

1022, que modificó la Ley del Sistema Portuario Nacional, Ley Nº 27943, se establecieron
los requisitos de infraestructura y facilidades operativas y logísticas mínimas con las que
debían contar los terminales portuarios de uso público, para permitir el despacho
aduanero eficiente en los términos de las obligaciones asumidas por el Perú en el
Acuerdo de Promoción Comercial suscrito con los Estados Unidos, lo cual fue
reglamentado con Decreto Supremo 031-2008-MTC.
Lo que la ley llama “Instalaciones adecuadas para el desempeño apropiado de funciones
de la Administración Aduanera” están contenidas en el Anexo del mencionado Decreto
Supremo el cual establece que un concesionario o administrador de puerto debe otorgar a
la Aduana por lo menos un Puesto de Control, Zona de Reconocimiento Físico, Oficina
para el personal, Zona de Control con equipos de inspección no intrusiva (escáner),
además de otros requisitos21.
En este extremo la Ley del Sistema Portuario Nacional no es de aplicación inmediata, su
Sexta Disposición Complementaria Transitoria señala que el Ministerio de Transportes y
Comunicaciones, en adelante MTC, establecerá un plazo máximo en el cual cada puerto,
aeropuerto y terminal terrestre de uso público deberá adecuar sus instalaciones para el
efectivo cumplimiento de lo indicado en el artículo 11°. El Decreto Supremo 037-2008-
MTC ha establecido como plazo máximo para los puertos el 31.12.201322. Sin embargo

21
Decreto Supremo 031-2008 Anexo Unico: e) Otros requisitos: Zona de almacenaje y
custodia para la mercancía sujeta de inmovilizaciones e incautaciones, Vías de acceso peatonal y vehicular
apropiadamente identificadas, demarcadas, iluminadas y señalizadas, Cámaras de circuito cerrado de video
(diurno y nocturno) y audio en línea (con sistema de grabación), con acceso y sin restricciones al personal
designado por la SUNAT, Sistema informático que permita la trazabilidad completa de la carga hasta el retiro
del puerto con acceso sin restricción al personal de la SUNAT, Permitir la implementación de sistemas de
comunicación (voz, datos imágenes, etc.) adecuados e independientes del administrador portuario que
permitan la interconexión de las diversas áreas donde labora el personal de la SUNAT fuera de locales
institucionales con la red principal institucional, Ambientes adecuados para unidades especializadas en el
control aduanero, Equipos de generación de energía eléctrica, de seguridad y telecomunicaciones con línea
dedicada que permitan la operatividad continua e ininterrumpida del proceso de despacho, Disponibilidad de
vehículos para el traslado ininterrumpido del personal vinculado al despacho aduanero y contar con zona de
inspección y oficinas para entidades encargadas del control de mercancías restringidas.

22
Decreto Supremo N° 037-2008-MTC Artículo 1.- Plazo máximo para la adecuación de
terminales portuarios internacionales de uso público: 1.1 Establézcase el 31 de diciembre de 2013
como el plazo máximo para que los terminales portuarios internacionales de uso público, implementen los
requisitos de infraestructura y facilidades operativas y logísticas portuarias mínimas para un despacho
aduanero eficiente a que se refiere el artículo 11 y la Sexta Disposición Complementaria Transitoria de la Ley
General de Aduanas, Decreto Legislativo Nº 1053 concordado con el artículo 5 del Decreto Supremo Nº 031-
2008-MTC. 1.2 En el caso que exista mayor necesidad de infraestructura y facilidades logísticas y operativas
para el despacho aduanero eficiente en los terminales portuarios internacionales de uso público, en función al
crecimiento del tráfico comercial; y en el caso que sea posible física y legalmente ampliar las instalaciones de
dichos terminales, el plazo señalado en el punto 1.1 podrá ser ampliado mediante Decreto Supremo, para su
adecuación.

15
independientemente de los requisitos que fije el MTC, que finalmente requerirán la opinión
favorable de la SUNAT, en este caso resultan de aplicación inmediata los requisitos
señalados en el artículo 141° del Reglamento.

Tratándose de aeropuertos internacionales de uso público, si bien resulta aplicable

también lo dispuesto en el artículo 141°, el MTC ha señalado que, de conformidad con el
artículo 2° de la Ley del Sistema Portuario, siendo que en el transporte aéreo, los
terminales de carga del transportista, son “puntos de llegada” y los lugares donde se
realiza el almacenamiento, el reconocimiento físico y la desconsolidación de la carga
aérea, serán estos y no los aeropuertos internacionales del país quienes cuenten con
patios de contenedores y de carga en sus instalaciones23. Siendo así en los aeropuertos
solo se colocan a la mercancía Dispositivos Unitarios de Carga ULD, mientras ésta espera
ser transferida a los llamados Terminales de Carga.
Para el caso de los terminales terrestres internacionales de uso público, según lo
informado por la Dirección General de Transporte Terrestre del Ministerio de Transportes y
Comunicaciones mediante Informe Nº 474-2008-MTC/15, a la fecha no existe en territorio
peruano ningún terminal terrestre con dicha calificación.

Artículo 12º.- Interpretación y emisión de pronunciamientos

La Administración Aduanera está facultada para interpretar y emitir
pronunciamiento técnico-tributario sobre los alcances de las disposiciones legales
en materia aduanera.

Antecedentes: LGA 809 (Art. 9 y 3° DC)

RLGA 809 (DC 2° y 9°)
LGA 722 (art. 257)
DS 073-93 ( Art. 5 inc. a))
Decreto Ley 26020 (art. 5 c).

Concordancias: Ley (art. 9°, 13, 192° a) 5, 210°)

Reg. (art. 10°)
CT (art. 154°)
D.S. 115-2002-PCM (art. 15 c y v, 139 c)
RTF 321-A-99(Jurisprudencia obligatoria)
Circular 001-2008-SUNAT-A

23
Artículo 2.- Plazo máximo para la adecuación de aeropuertos internacionales de uso público:
2.1 Precisar que en el caso de los aeropuertos internacionales de uso público, no se requiere establecer un
plazo de adecuación conforme a lo dispuesto por la Sexta Disposición Complementaria Transitoria del Decreto
Legislativo Nº 1053 - Ley General de Aduanas, toda vez que las instalaciones existentes en la actualidad
cumplen con lo señalado en los incisos a) y b) del Artículo 11 del citado Decreto Legislativo, de acuerdo a la
definición de “Punto de Llegada” contemplada en el artículo 2 de dicha norma. 2.2 El cumplimiento de las
disposiciones del artículo 11 del Decreto Legislativo Nº 1053 - Ley General de Aduanas, en el caso de los
aeropuertos internacionales, será garantizado por la Dirección General de Aeronáutica Civil del Ministerio de
Transportes y Comunicaciones, a través de la aprobación de los Planes Maestros de dichos aeropuertos.

16
Comentario:

De conformidad con su ROF es función de la SUNAT “expedir dentro de su ámbito de

competencia disposiciones (…) en materia aduanera estableciendo obligaciones para los
contribuyentes, responsables y usuarios del servicio aduanero y disponer medidas que
conduzcan a la simplificación de los regímenes y trámite aduaneros, así como normar
los procedimientos que se deriven de éstos”. Es en ese marco que se expide esta norma
la cual mantiene el texto del artículo 9° de la Ley anterior sólo que en lugar de aludir a
ADUANAS emplea el término Administración Aduanera, que es el adecuado tras la
fusión. Esta facultad técnico-normativa es sólo una de las expresiones de la Potestad
Aduanera y tiene su instrumento legal propio que son lo que el Derecho Administrativo
denomina como Circulares.

Las circulares son una forma de expresión de la Administración que consiste en dar
directivas a los funcionarios públicos para la ejecución de la ley.

Según la doctrina, el estado para cumplir su función administrativa tiene cinco formas de
expresión: los reglamentos, los actos administrativos, los contratos administrativos, los
simples actos de la administración y los hechos administrativos. Dentro de esta
clasificación las circulares son consideradas simples actos de la administración, es decir
actos que concurren a ordenar el ámbito interno del quehacer administrativo. No son
actos administrativos porque no generan un efecto inmediato sobre los particulares y no
crean un nuevo derecho.

Sin embargo pese a su nivel inferior las circulares (y los procedimientos generales y
específicos, en su caso) cobran un rol preponderante en materia aduanera, donde el
dinamismo del comercio exterior genera situaciones que la ley y el propio reglamento no
pueden prever o que en todo caso exigen interpretaciones de alcance general en aras de
la seguridad jurídica.
Si bien estas Circulares complementan adecuadamente a la Ley y el reglamento, como
bien señala Rafael Entrena Cuesta, no constituyen una manifestación del poder
reglamentario sino del poder jerárquico de la administración, pues no innovan el
ordenamiento jurídico sino que contienen ordenes generales impartidas por un órgano a
aquellos que de él dependen señalándoles el sentido de su actuación24. Sin embargo ello
no implica negar que una circular pueda contener algunas exigencias para los
administrados. Como afirma Dromi, la distinción entre actos internos y actos externos es
mas ilustrativa que real, dependen del hecho que los actos establezcan o no una relación
jurídica con el particular25.

En este caso una circular o directiva al regular un determinado procedimiento puede

alcanzar en forma refleja a los administrados, aunque ésta siempre será una relación
indirecta donde se ve al particular en forma objetiva y no subjetiva como ocurre en el acto
administrativo.

24
ENTRENA CUESTA, Rafael. Curso de Derecho Administrativo Vol·men Primero. Madrid: Editorial
Tecnos, 1965. p. 132.
25
DROMI, Roberto. Instituciones del Derecho Administrativo. Buenos Aires: Editorial Astrea, 1983. p.
306

17
En todo caso, como bien precisa el Tribunal Constitucional, el particular que se siente
agraviado por una circular no puede pretender que el funcionario público efectúe el
llamado control difuso y deje de aplicar la circular prefiriendo el reglamento o la ley26,
puesto que ese funcionario si es obligado en forma directa por la circular emitida por un
órgano competente y del cual depende jerárquicamente. Eso sí para que la interpretación
dada en la circular lo afecte esta debe haber sido publicada de conformidad con el
Artículo 9° de la Ley.
En lo que respecta a su aplicación en el tiempo, debe tenerse en cuenta que las
Circulares, así como los Procedimientos adecuados al Sistema de la Calidad. aprobados
por la administración aduanera durante la vigencia de leyes anteriores son de plena
aplicación en la medida que no se opongan a la ley y el reglamento vigente.
Por jurisprudencia obligatoria del Tribunal Fiscal la aduana a través de sus procedimientos
o circulares puede establecer plazos perentorios que el administrado está obligado a
cumplir bajo apercibimiento de aplicársele las sanciones previstas en el artículo 192 inciso
a) numeral 5 de la Ley.
En materia aduanera las interpretaciones sobre el alcance de normas pueden asumir la
denominación de Circulares o Directivas, Procedimientos Generales, Procedimientos
Específicos, Instructivos de Trabajo o la de una forma de documento administrativo
interno como Memorando o Informe, en este caso la SUNAT mediante Circular 001-
2008/SUNAT/A dispuso la publicación en el portal institucional de estos
Pronunciamientos relacionados con consultas sobre el sentido y alcance de las normas
aduaneras y que son emitidos por la Gerencia Jurídico Aduanero. Con la nueva Ley las
Resoluciones de Clasificación o de Valoración también son otras formas en que la
administración interpreta los alcances de las normas, aunque en este caso a pedido de
parte.

Artículo 13º.- Consultas

La Administración Aduanera mantendrá puntos de contacto, que pueden ser
incluso electrónicos o virtuales, para la atención de consultas formuladas por los
operadores de comercio exterior sobre materia aduanera y publicará por Internet
el procedimiento para la atención de las consultas.

Antecedentes: Ley 28977 (art. 3.2 y 15°)

Concordancias: LGA (DCF 7ª)

RLGA (art. 10°)
Código Tributario (art. 92°, 93° y 94°)
Ley 27806 (art. 1°, 7° y 17°)
Constitución (art. 2° numeral 5)
ROF (art. 139° i, 141° h, 145° f, 153° f)

26
Sentencia del Expediente 007-2001-AI/TC, publicada el 1 de febrero de 2003,
fundamento 3: “la facultad de declarar inaplicables normas jurídicas, conforme a lo que establece el
artículo 138° de nuestra Constitución Política, sólo se encuentra reservada para aquellos órganos
constitucionales que, como el Poder Judicial, el Jurado Nacional de Elecciones o el propio Tribunal
Constitucional, ejercen funciones jurisdiccionales en las materias que les corresponden y no para los órganos
de naturaleza o competencias eminentemente administrativas".

18
 México: Código Fiscal (art. 34°)
DS 186-99-EF (art. 14°)
DS 09-2004-EF
TLC Perú-USA (5.1: 2)
Circular N° 001-2008-SUNAT/A

Comentario:

La norma bajo análisis no hace sino consagrar el derecho de consulta de manera

taxativa en la Ley General de Aduanas.

Los antecedentes en materia aduanera debemos encontrarlos en la Ley de Facilitación

del Comercio Exterior cuyo numeral 3.2 estableció un texto idéntico al del articulo bajo
análisis y su artículo 15° que creó el Comité Consu ltivo en temas Aduaneros “con el fin
de constituir una instancia de diálogo y coordinación entre la SUNAT y los Operadores
de Comercio exterior”, lo cual se incluyó en la Disposición Complementaria Final Sétima,
de esta Ley.

El derecho de consulta sin embargo es anterior a dicho dispositivo y forma parte del
derecho fundamental de acceso a la información consagrado en el numeral 5 del Artículo
2 de la Constitución Política del Perú, y así lo entiende la Ley Nº 27806, Ley de
Transparencia y Acceso a la Información Pública que en su artículo 1° inciso 3 consagra
que “El Estado tiene la obligación de entregar la información que demanden las
personas en aplicación del principio de publicidad” con excepción de reserva tributaria y
procedimientos sancionatorios.

Dentro del género solicitudes de información a nivel de la administración tributaria las

consultas constituyen una modalidad que tiene su origen en el artículo 92° inciso i) del
Código Tributario, norma de aplicación supletoria en materia aduanera y que establece
como uno de los derechos de los administrados: formular consultas.

Si bien la legislación aduanera nacional no nos da una definición de consulta, debemos

recurrir para ello al Codex que nos precisa que ellas están referidas al sentido y alcance
de las normas. En cuanto a los sujetos legitimados a presentarla si bien a nivel de
Código Tributario el artículo 92° habla de los admi nistrados o deudores tributarios y el
artículo 93° precisa que deben hacerlo a través de las entidades representativas de las
actividades económicas, laborales y profesionales o las Entidades del Sector Público
Nacional, la Ley habla de los Operadores de Comercio Exterior, es decir que podrán
presentar consulta: los despachadores de aduana, transportistas o sus representantes,
agentes de carga internacional, almacenes aduaneros, empresas del servicio postal,
empresas de servicio de entrega rápida, almacenes libres (Duty Free), beneficiarios de
material de uso aeronáutico, dueños, consignatarios y en general cualquier persona
natural o jurídica interviniente o beneficiaria, por sí o por otro, en los regímenes
aduaneros previstos en la Ley (artículo 15°).

Al respecto, de conformidad con el ROF de la SUNAT, las consultas sobre sentido y

alcance de las normas son competencia de la Gerencia Jurídica Aduanera y requieren
ser canalizadas a través de los gremios que agrupan a los operadores o que los
representan (por ejemplo una Agencia de Aduanas consulta a través de su Asociación

19
de Agentes o de la Cámara de Comercio de su sede)27, su trámite está regulado por la
Circular 001-2008/SUNAT/A. En cuanto a las consultas para casos específicos estas
podrán realizarse ante la Oficina de Atención a Usuario de la INTA o ante las áreas de
servicios de las Intendencias de Aduanas, que son supervisadas por aquella28.

Sobre la opinión de la administración aduanera contenida en la absolución de consultas

debe entenderse que ella resulta vinculante, cuando tiene alcance general y no responde
a una situación particular, por lo que en el primer caso, respuestas divergentes de la
misma administración originarían los casos de duplicidad previstos en el numeral 2 del
artículo 170° del Código Tributario y que implican que el operador de comercio pueda
verse liberado de sanciones o intereses. El Código Fiscal de la federación mexicana dice
que las consultas son vinculantes para la administración y no para el administrado.

Así, de acuerdo a lo señalado por el Tribunal Fiscal, “existe duplicidad de criterio cuando
la administración aduanera cambia de criterio respecto de la interpretación de la norma,
de los procedimientos seguidos por el contribuyente o de la situación jurídica de este, de
manera que las actuaciones realizadas conforme al criterio anterior no son sancionables
porque en tales circunstancias el usuario fue inducido a error por la Administración”29 . El
propio Tribunal precisa que este criterio modificado “puede haber sido manifestado
expresamente en pronunciamientos concretos de la Administración tales como actos de
acotación, resoluciones de reclamación, absoluciones de consultas, resoluciones recaídas
en procedimientos no contenciosos, avisos publicados”30.

En materia aduanera, dentro de las consultas se incluyen las que puedan originar
resoluciones anticipadas, así lo entiende la legislación mexicana que señala que “los
importadores previa a la operación de comercio exterior que pretendan realizar podrán
formular consulta ante las autoridades aduaneras sobre la clasificación arancelaria de
las mercancías” y “sobre el método de valoración o los elementos para determinar el
valor en aduanas de las mercancías”. En el caso peruano el tema de las resoluciones
anticipadas es desarrollado en los artículos 210° y siguientes de la Ley.

Además debe indicarse que las consultas de los usuarios y la administración aduanera
forman parte del procedimiento de valoración de mercancías en despacho según lo
señalado por el Decreto Supremo N° 009-2004-EF segú n el cual: "Para determinar si es
aplicable el Segundo o Tercer Método de Valoración, la Autoridad Aduanera podrá
celebrar consultas con el importador cuando carezca de la información necesaria para
aplicar los referidos métodos”, lo cual se encuentra en concordancia con el segundo

27
ROF de la SUNAT: Artículo 153° inciso f). es su función “Atender consultas y orientar a los órganos de la
institución y usuarios del servicio aduanero sobre los regímenes, operaciones y destinos aduaneros especiales
o de excepción, nomenclatura arancelaria, normas de origen, acuerdos y convenios internacionales, valoración
aduanera, verificación previa al embarque y registro de operadores de comercio exterior”.

28
ROF de la SUNAT, artículo 141°-A, modificado por Decreto Supremo N° 259-2012-EF , debiéndose
tener en cuenta que “cuando las respuestas están dirigidas a entidades públicas y
privadas representativas la opinión de la INTA será en coordinación con la Gerencia
Jurídica Aduanera”.

29
RTF 364-A-2008 (IFGRA)
30
RTF 7878-A-2007 (IFGRA)

20
párrafo de la Introducción del Acuerdo del Valor de la OMC, el cual define que antes de
la aplicación sucesiva y excluyentes de los métodos de valoración se deben mantener
consultas con el importador a fin de determinar la base apropiada de valoración
(consultas que en el procedimiento de despacho se dan a través de notificaciones
electrónicas).

A nivel internacional la consagración normativa de las consultas se encuentra en

concordancia con el Marco Normativo de la OMA uno de cuyos pilares es precisamente
“reforzar la cooperación entre las Aduanas y las Empresas” y las consultas que permiten
a estas últimas ajustar su accionar a las disposiciones de la administración contribuyen
precisamente a reforzar este pilar. Los TLC suscritos por el Perú también lo obligan a
mantener oficinas aduaneras de consultas.

Artículo 14º.- Carné de operadores de comercio exterior

La Administración Aduanera establecerá los medios físicos o electrónicos
mediante los cuales se identificará a los representantes legales y auxiliares de los
operadores de comercio exterior.”

Texto original, modificado por Decreto Legislativo 1122: La Administración Aduanera otorgará
los carné de identificación a los representantes legales y auxiliares de los operadores de comercio
exterior de acuerdo a lo que establezca el Reglamento. Dichos carné deberán ser exhibidos para
la atención de todo trámite o diligencia ante la autoridad aduanera.

Antecedentes: LGA809 (DC 8°)

RLGA809 (art. 167)
RLGA722 (art. 358°)
Resolución 311-2005-SUNAT/A: INTA.PG.24.

Concordancias: Ley (art. 16 c)

Decreto Legislativo 1122 (art. 3°)
D.S. 245-2013-EF
Reg. (art. 11 al 17°)
ROF (art. 140°)
RSNAA 236-2008: INTA.PG.24(versión 2)
RSNAA 311-2005: INTA.PE.24.01
Chile (art. 202°)
México (art. 17°)
Comentarios.

Este artículo referido a la identificación de los operadores fue modificado en su texto

original por el Decreto Legislativo 1122. En virtud de esta norma la Administración
Aduanera es quien autoriza a los representantes y auxiliares de los Operadores de
Comercio Exterior que intervienen en el despacho de mercancías. Si bien la Ley sólo
habla de la acreditación ello debe concordarse con el Reglamento que alude a la
autorización y con los Procedimientos emitidos por la Intendencia Nacional de Técnica
Aduanera, en adelante INTA, que de acuerdo al ROF de la SUNAT debe autorizar las
actividades de los operadores de comercio exterior en su relación con la institución. El

21
tema de la autorización es conditio sine quanon para la acreditación, pero de él nos
ocuparemos al comentar la siguiente sección.

De la lectura de este artículo referido a la acreditación, se aprecian dos obligaciones:

1° La obligación de la administración de acreditar a los representantes legales y auxiliares

de los operadores de comercio exterior que cumplan los requisitos de ley.- Para ello en su
artículo 16° el Reglamento establece que los Operad ores de comercio exterior “deben
registrar ante la Administración Aduanera a los representantes legales, despachadores
oficiales, auxiliares o auxiliares de despacho, que intervienen en su representación
personal y habitualmente en los trámites y gestiones ante la Administración Aduanera,
según corresponda”.

Para poder registrarlos la administración debe verificar el cumplimiento de los requisitos

previstos en el artículo 17° del Reglamento, de no mediar observaciones estos quedan
acreditados con los medios físicos o electrónicos que establezca la administración,
conforme la modificatoria del Decreto Legislativo 1122 que elimina la obligatoriedad del
carné. Como precisa el INTA.PG. 24 “el personal acreditado debe ejercer en forma
personal y habitual los trámites y gestiones ante la autoridad aduanera. Los actos que
realizan son en representación del operador de comercio exterior que los ha acreditado”
(VI.6).

El Procedimiento INTA.PG.24 establece que la Intendencia Nacional de Técnica

Aduanera otorga los medios de identificación a los representantes legales ante la
autoridad aduanera, despachadores oficiales, auxiliares y auxiliares de despacho
acreditados por los operadores, “asimismo los suspende, cancela, inhabilita o revoca su
autorización o acreditación según corresponda”. Tratándose de Despachadores de
Aduanas y sus auxiliares, estos deberán haber aprobado los cursos que con tal fin dicta el
Instituto de Administración Aduanera de la SUNAT o los centros superiores autorizados
por este.

De conformidad con el artículo 11 del Reglamento la SUNAT podrá encargar a terceros la

elaboración, desarrollo, implementación y entrega de los medios de identificación.

2°. La obligación de los representantes legales y a uxiliares de los operadores de

identificarse para todo trámite ante la Aduana.- Siendo obligatorio el registro y
acreditación de los operadores previo cumplimiento de los requisitos de ley estos deben
identificarse para participar del despacho aduanero por lo cual la administración tiene el
derecho de exigirles su acreditación, si bien con la modificatoria ya no les resulta exigible
el carné, para poder intervenir requerirán que la SUNAT les asigne un medio de
identificación que puede ser físico o electrónico, para lo cual inclusive deben efectuar un
pago (conforme lo señala el artículo 17° en sus inc isos a) numeral 5 y b) numeral 4 del
reglamento).

La legislación chilena va más allá y los operadores no sólo se acreditan ante la

administración aduanera para ingresar a sus recintos sino que se someten a la
jurisdicción disciplinaria de esta que puede sancionarlos por el incumplimiento de las
obligaciones inherentes a su función.

22
 TÍTULO II

OPERADORES DEL COMERCIO EXTERIOR

La Ubicación de los Operadores de comercio exterior en este título nos revela que en
esta Ley cumplen un rol de mayor trascendencia que las anteriores no sólo porque el
Reglamento señala que son parte del servicio aduanero, lo cual también figuraba en el
Decreto Legislativo 809, sino también porque la Ley esta vez se ocupa de ellos en un
Título de la misma que cubre a todos sus integrantes, tratándolos con rango equivalente
al de la administración aduanera, aunque sometidos a su potestad sancionadora
conforme la Sección Décima de la Ley.

Esta situación no es creación heroica de la legislación nacional sino que responde al

Marco Normativo de la OMA y a la necesidad de contar con una cadena logística integral
segura que comprenda a las aduanas y las empresas vinculadas al comercio exterior.
Como acertadamente señaló el francés Berr en el IV Congreso Iberoamericano de
Derecho Aduanero estamos asistiendo a “una revolución cultural en materia aduanera
donde las empresas se convierten en clientes de la Aduana, la cual ha dejado de ser la
administración que ejerce autoridad para dedicarse a ayudar a las empresas a eliminar
sus malas prácticas”31.

Artículo 15º.- Operadores de comercio exterior

Son operadores de comercio exterior los despachadores de aduana,
transportistas o sus representantes, agentes de carga internacional, almacenes
aduaneros, empresas del servicio postal, empresas de servicio de entrega rápida,
almacenes libres (Duty Free), beneficiarios de material de uso aeronáutico,
dueños, consignatarios y en general cualquier persona natural o jurídica
interviniente o beneficiaria, por sí o por otro, en los regímenes aduaneros
previstos en el presente Decreto Legislativo sin excepción alguna.

Antecedentes: LGA809 (art. 94°, Glosario)

Concordancias: Ley (arts. 2°, 17°, 32° al 43°, 113°, DCF 7ª)
Reg. (art. 6°)
ROF (art. 140°)
Resolución 311-2005-SUNAT/A: INTA.PE.24.01
INTA.PG.24 Versión 2 (RSNAA 236-2008/A)
Ley 29787 (art. 12°)
Mercosur (art. 18°)
Colombia (art. 3°)
Chile (art. 202°)
México (art. 17°)
Unión Europea (art. 4°)
Comentarios.

31
BERR, Claude. El Código Aduanero Comunitario o la perpetua búsqueda de compromiso p. 203.

23
En la normativa nacional el término Operadores de Comercio exterior ya figuraba en el
Glosario de la ley anterior, la cual lo entendía como una especie del género Agentes
económicos, la nueva ley ha omitido esta distinción y ya no define a estos últimos (que en
la práctica eran los operadores y las entidades bancarias).

De la norma bajo análisis se desprenden dos grandes temas: la definición de Operadores,

y Los agentes económicos que para la Ley tienen la calidad de Operadores.

1. La Definición de Operadores.- Si bien este artículo se inicia enumerando los Agentes

económicos que tienen la calidad de Operadores, lo que daría una imagen de número
clausus, en la práctica termina dando una definición abierta al señalar que pueden ser
Operadores “ cualquier persona natural o jurídica interviniente o beneficiaria, por sí o por
otro, en los regímenes aduaneros previstos en el presente Decreto Legislativo sin
excepción alguna”, definición similar a la contemplada en el Código Aduanero de la Unión
Europea32. Este concepto abierto lo que busca es que la denominación de Operadores
alcance a todas las personas naturales o jurídicas involucradas en la cadena logística de
comercio exterior, lo cual se encuentra en concordancia con el Marco Normativo de la
OMA y su pilar Aduanas-Empresas que tiene precisamente como objetivo “la creación de
un sistema internacional para la identificación de empresas privadas que ofrezcan un nivel
elevado de garantías de seguridad en la posición que ocupan en la cadena logística”33, de
forma tal que el control de la mercancía pueda efectuarse desde el lugar donde se llenan
los contenedores en el puerto de carga del fabricante extranjero y durante todo su
recorrido hasta el almacén del importador. Una vez que estos Operadores cumplan una
serie de requisitos se conviertan en socios fiables de la cadena de suministros y
adquieren el status de Operador Económico Autorizado y en virtud de ello se conviertan
en acreedores de menos controles físicos y documentales que otros operadores”34,
garantizando con ello la seguridad del comercio exterior, lo cual trataremos mas adelante
al ocuparnos del Usuario Aduanero Certificado. Estos operadores cuando cumplen
funciones aduaneras por delegación forman parte del servicio aduanero, conforme el
articulo 6° del reglamento, y tienen una instancia de dialogo y cooperación con la
Administración a través del Consejo Consultivo de Temas Aduaneros que se reúne
periódicamente para asegurar la mejora continua de los procesos aduaneros, conforme la
Disposición Complementaria Final Sétima de la Ley.

2.- Clases de Operadores.- Si bien el artículo deja abierta la posibilidad que el término
operadores alcance a todas las empresas privadas que intervienen en una cadena
logística de comercio internacional termina enumerando a quienes considera los
principales en la cadena logística y que son los siguientes, siempre que hubieran sido
debidamente autorizados para actuar como tales por las entidades competentes:

a- Los despachadores de aduana.- El artículo 2° los define como “ la persona facultada

para el despacho de la mercancía” y que comprende a los Agentes de Aduanas,
despachadores oficiales, dueños, consignantes o consignatarios de las mercancías
conforme el artículo 17° y de los cuales se ocupa e l Capítulo I de este Título. De acuerdo

32
Código UE: Artículo 4: Definiciones…5) «operador económico»: una persona que, en el
ejercicio de su actividad profesional, intervenga en actividades cubiertas por la legislación aduanera;
33
Marco SAFE de la OMA p. 13
34
GUARDIOLA SACARRERA, Enrique. El Operador Económico Autorizado en el Nuevo Código
Aduanero Modernizado de la UEP. en: Memorias del Cuarto Encuentro Iberoamericano de Derecho Aduanero.
Cartagena-Colombia: junio 2008 p. 8

24
a la naturaleza de la destinación aduanera otros Operadores pueden tener también la
calidad de Despachadores (como ocurre con los transportistas para los tránsitos o
transbordos, los almacenes libres o duty free, beneficiarios de material aeronáutico, las
empresas de servicio postal y las de envíos de entrega rápida), sin embargo el
Despachador Aduanero por excelencia es el Agente de Aduanas, reconocido por las leyes
aduaneras como Auxiliar de la función publica aduanera y gestor habitual de todo trámite
aduanero, participando en el Comité Consultivo de Temas Aduaneros a través de su
gremio la Asociación de Agentes de Aduanas.

b. Los transportistas o sus representantes.- El transportista de acuerdo al Glosario es

la Persona Natural o Jurídica que traslada efectivamente las mercancías o que tiene el
mando del transporte o la responsabilidad de éste”.

De conformidad con el artículo 113° es responsable de la mercancía hasta “la entrega de

las mercancías al dueño o consignatario en el punto de llegada”.

Quien representa al transportista es el Agente Marítimo, Lacustre o Fluvial según la vía

utilizada. En el Consejo Consultivo de Temas Aduaneros están representados por la
Asociación Peruana de Agentes Marítimos (APAM).

c. Los Agentes de carga internacional.- De gran desarrollo en los últimos tiempos al

desarrollarse el transporte contenerizado de carga. A nivel internacional tienen varias
denominaciones como transitario, freight forwarder, embarcador o transportador marítimo
no operador de naves NVOOC, en el derecho anglosajón35. En la legislación son definidos
por el Artículo 2° como aquellas personas que puede n “realizar y recibir embarques,
consolidar, y desconsolidar mercancías, actuar como operador de transporte multimodal
sujetándose a las leyes de la materia y emitir documentos propios de su actividad, tales
como conocimientos de embarque, carta de porte aéreo, carta de porte terrestre,
certificados de recepción y similares” .De este operador se ocupa el Capítulo II de este
Título (ver infra, artículo 29). El gremio que reúne a estos operadores es el APACIT
(Asociación de Agentes de Carga internacional)

d. Los almacenes aduaneros, la Ley en su artículo 2° los define no como opera dores
sino como recinto al señalar que son el Local destinado a la custodia temporal de las
mercancías cuya administración puede estar a cargo de la autoridad aduanera, de otras
dependencias públicas o de personas naturales o jurídicas, entendiéndose como tales a
los depósitos temporales y depósitos aduaneros.

Los operadores son las personas naturales o jurídicas, públicas o privadas que tienen a
cargo su administración. Hasta la vigencia de esta ley en el procedimiento de despacho
aduanero, la regla era que toda mercancía que ingresa al territorio nacional debía
encontrarse en un almacén o depósito Temporal antes de ser solicitada a despacho (o
trámite aduanero) y eso se denominaba Despacho Normal, de acuerdo a la nueva Ley
esta situación configura un Despacho Excepcional ya que conforme al TLC con los
Estados Unidos “cada parte adoptará procedimientos que permitan que las mercancías
sean despachadas en el punto de llegada sin traslado temporal a depósitos u otros

35
NVOOC (Non Vessel operating common carrier o transportador marìtimo no operador de naves).
La figura del NVOOC aparece definida por primera vez en el Acta de Navegaciòn- Shipping Act de 1984
elaborada para regular el sector marìtimo en los Estados Unidos (ver www.guìamarìtima.com)

25
recintos”36. En el Perú los almacenes aduaneros están generalmente situados fuera de la
zona portuaria por lo que tienen la calidad de “Almacenes secos”.

e. Empresas del servicio postal, definidas en el artículo 32° de la Ley. El Conven io de

Kyoto revisado señala que son “empresas habilitadas por el gobierno para proporcionar
servicios postales internacionales conforme a las Leyes de la Unión Postal Universal
actualmente vigentes”37; en el Perú esta función la cumple exclusivamente SERPOST.

f. Empresas de servicio de entrega rápida, empresas que se dedican al despacho de

los envíos de entrega rápida, definidos por el artículo 2° como los “ Documentos,
materiales impresos, paquetes u otras mercancías, sin límite de valor o peso, que
requieren de traslado urgente y disposición inmediata por parte del destinatario,
transportados al amparo de una guía de envíos de entrega rápida.

g. Almacenes libres (Duty Free).- Son las tiendas libres ubicadas en los puertos y
aeropuertos de la República autorizadas por la Administración Aduanera y que gozan de
un tratamiento especial en materia tributaria encontrándose reguladas en los artículos 38°
al 40° de la Ley.

h. Beneficiarios de material de uso aeronáutico.- Son los Explotadores aéreos,

operadores de servicios especializados aeroportuarios y los aeródromos, que autorizados
por el sector competente gozan de un tratamiento aduanero preferencial, desarrollado en
los artículos 41° al 43° de la Ley General de Aduan as.

i. Dueños o Consignatarios.- En materia aduanera se manejan los conceptos de dueño

de la mercancía, consignatario o declarante, si bien mas de uno puede coincidir no son
sinónimos. El Dueño es el “propietario” de la mercancía, dicha condición probablemente
esté contenida en el contrato de compraventa de la mercancía, pero lo que resulta
determinante en materia aduanera es la calidad de Consignatario cuya definición figura
en el artículo 2° como la “persona natural o jurídica a cuyo nombre se encuentra
manifestada la mercancía o que la adquiere por endoso del documento de transporte”,
mas allá de sus atributos respecto de la propiedad, lo ideal es que propietario y
consignatario coincidan pero a veces no ocurre ello sin embargo al titular del documento
aduanero es a quien la administración aduanera prácticamente presume dueño de
conformidad con el artículo 12° de la Ley de Título s Valores38. Así el artículo 174° de la
Ley señala que: “La consignación de las mercancías se acredita con el documento del
transporte correspondiente” y que “la entrega de las mercancías en mérito a tales
documentos, expedidos con las formalidades requeridas, no generará responsabilidad
alguna al Estado, ni al personal que haya procedido en mérito a ellos”.

Ese dueño o consigntario puede ser declarante si presenta la Declaración Aduanera de

Mercancías pero no lo será si contrata un Agente de Aduanas y este actúa bajo su
nombre y representación. Lo cierto es que ese Agente de Aduanas actuará en
representación de ese Dueño o Consignatario, que también puede ser un operador de

36
TLC Perú-EEUU: 5.2 2b
37
Convenio de Kyoto revisado Anexo específico J capítulo 2 Definiciones
38
Ley 27287, Ley de Títulos Valores Artículo 12.- Los títulos valores confieren a su legítimo
tenedor, el derecho exclusivo a disponer o, de ser el caso, gravar o afectar los bienes que en ellos se
mencionan

26
comercio directo si numera las llamadas Declaraciones Simplificadas o si se inscribe
como Operador ante la administración y empieza a operar sin Agente.

Si bien estos son todos los Operadores definidos por la Ley la norma al terminar indicado
que pueden ser Operadores “cualquier persona natural o jurídica interviniente o
beneficiaria, por sí o por otro, en los regímenes aduaneros previstos en el presente
Decreto Legislativo” deja abierta la inclusión de otros agentes económicos como podrían
ser los Operadores Portuarios u otros agentes que pudieran asumir funciones aduaneras
como ocurre en otras legislaciones con las Empresas Verificadoras que han pasado de
las actividades de inspección pre embarque a labores de control no intrusivo,
principalmente.

Debe precisarse que lo que buscan las legislaciones al incorporar a todos los operadores
en el servicio aduanero es para detectar a aquellos rectos y fiables para darles el status
de «operadores económicos autorizados», que puedan aprovechar al máximo la
simplificación administrativa y “sin menoscabo de las necesidades de seguridad y
protección, beneficiarse de unos niveles de control aduanero más reducidos. De este
modo podrán acogerse al estatuto de operadores económicos autorizados en el ámbito de
la «simplificación aduanera» y al de operadores económicos autorizados en el ámbito de
la «seguridad y protección», de manera independiente o acumulativa”39.

Si bien la legislación nacional individualiza los servicios que brindan estos Operadores y
define a sus titulares, también permite que algunos de estos brinden servicios
empaquetados o servicios logísticos integrales, como ocurre en el caso de las empresas
de envíos de entrega rápida. En el caso del transporte marítimo y aéreo los servicios a la
carga pueden prestarse en forma empaquetada al exportador o importador –otorgándose
en estos casos condiciones especiales(descuentos)- o de manera desagregada40.

Artículo 16º.- Obligaciones generales de los operadores de comercio

exterior: Son obligaciones de los operadores de comercio exterior:
a). Mantener y cumplir los requisitos y condiciones vigentes para operar

b). Conservar la documentación y los registros que establezca la Administración

Aduanera durante cinco años.

“c) Comunicar a la Administración Aduanera:

c.1) La revocación del representante legal registrado ante la Administración
Aduanera, dentro del plazo de cinco (5) días contado a partir del día siguiente de
tomado el acuerdo;
c.2) La conclusión de la vinculación contractual del auxiliar registrado ante la
Administración Aduanera, dentro del plazo de cinco (5) días contado a partir del
día siguiente de ocurrido el hecho;”
(Texto original sustituido por Decreto Legislativo 1109:
Comunicar a la Administración Aduanera el nombramiento y la revocación del representante legal y de los
auxiliares, dentro del plazo de cinco (5) días contados a partir del día siguiente de tomado el acuerdo)

39
Reglamento CE 450-2008: Código Aduanero Comunitario Modernizado considerando 11.
40
Ver Resolución 008-2010/CLC-INDECOPI (considerando 97).

27
d. Cautelar la integridad de las medidas de seguridad colocadas o verificadas por
la autoridad aduanera;
e. Facilitar a la autoridad aduanera las labores de reconocimiento, inspección o
fiscalización, debiendo prestar los elementos logísticos necesarios para esos
fines;
f. Proporcionar, exhibir o entregar la información o documentación requerida,
dentro del plazo establecido legalmente u otorgado por la autoridad aduanera;
g. Comparecer ante la autoridad aduanera cuando sean requeridos;
h. Llevar los libros, registros y/o documentos aduaneros exigidos cumpliendo con
las formalidades establecidas;
i. Permitir el acceso a sus sistemas de control y seguimiento para las acciones de
control aduanero, de acuerdo a lo que establezca la Administración Aduanera;
“j) Someter las mercancías a control no intrusivo a su ingreso, traslado o salida
del territorio nacional;"

Texto original modificado por Decreto Legislativo 1109: j. Otras que se establezcan en el Reglamento.

“k) Otras que se establezcan en el Reglamento.”

Literal incluido por Decreto Legislativo 1109

Antecedentes: LGA809 (art. 6°, 38°, 41°, 100 g) n))

RLGA809 (art. 148°)

Concordancias: Ley (art. 14°, 15°, 16°, 17°, 18°, 25°, 164°, 16 5° c), 192°, 194°, 207°)
Decreto Legislativo 1109
Reg. (art. 12°, 13°, 14°, 15°, 23°, DCT 4°)
LDA (art. 2°)
Decreto Legislativo 1109
Decreto Supremo 245-2013-EF
Ley 27444 (art. 163°)
CT (art. 62°, 87°, 100°)
INTA.PG.24 Versión 2 (Resolución 236-2008-SUNAT/A)
INTA.IT.24.02 (Resolución 496-2011-SUNAT/A)
Argentina (AFIP: Resolución 2573/20009)
RSI 395-2005/SUNAT/A
México (art. 162°)
Chile (art. 201°, 202°)

Comentarios.

Si los operadores de Comercio Exterior, como consecuencia de la Delegación, tienen

beneficios que derivan de sus labores aduaneras, como contrapartida tienen una serie de
responsabilidades y obligaciones frente a la administración. Después de todo como dice
el jurista colombiano Camargo, “en contrapartida a la delegación otorgada el Estado
espera que los particulares que intervienen en el trámite ayuden a supervisar el

28
cumplimiento de la ley”41. En este artículo lo que se hace es establecer obligaciones, es
decir se ordena que alguien dé, haga o no haga algo a favor de otra persona, como
señala Rubio Correa “la relación obligacional en el Derecho implica por definición dos
polos: un deudor que debe la obligación al acreedor, y un acreedor que adquiere el
derecho a que se cumpla la obligación por el deudor”42.

Estas obligaciones resultan aplicables a todos los Operadores señalados en el artículo

15°, que se convierten en deudores, frente a un Est ado que se convierte en acreedor y
sanciona el incumplimiento. La ratio legis de estas responsabilidades y obligaciones de
los Operadores frente a la Administración la encontramos en la Sentencia del Tribunal
Constitucional en el caso de las Empresas Supervisoras contra SUNAT cuando señala
que “la concesión es siempre un acto constitutivo de derechos, por el que se confiere al
sujeto un poder jurídico sobre una manifestación de la Administración. Es decir, el
particular, antes de que se celebre el acto de concesión, carece absolutamente de dicha
capacidad o derecho, que surge ex novo (por lo que) la concesión administrativa tiene su
origen en una facultad discrecional de la Administración, que se exterioriza mediante un
acto de autoridad, por el cual se decide transferir unilateralmente a los particulares que
cumplan las condiciones legales y reglamentarias de la concesión determinadas por el
Estado, el desarrollo de determinada actividad que tiene un carácter predominantemente
público. Empero, si la Administración decide dar en concesión la realización de
determinadas actividades a través del título de concesión, ello no comporta la anulación
de su injerencia ni que renuncie a sus competencias propias y exclusivas de carácter
indelegable (y) por el contrario, deberá obrar por vía de limitación o de imposición de
deberes o cargas para que dicha actividad pueda desenvolverse en el sentido que al
interés público convenga. Es decir, la acción estatal no se agota en el acto mismo de
concesión, sino que se desenvuelve con especiales formas a lo largo de todo el período
fijado para el desarrollo de la actividad. El Estado no cede su ius imperium, sino que a
través de la Administración realizará una intervención legítima sobre los derechos de
quienes se muestran dispuestos, con la finalidad precisamente de asegurarlo”43. Así, en
contrapartida a los derechos adquiridos por los Operadores como consecuencia de la
delegación, a ellos les corresponde actuar conforme al interés público convenga esa es
su obligación principal y quien debe supervisarla es la Administración,

Las obligaciones contenidas en este artículo figuraban en la Ley anterior pero sólo
direccionadas a algunos Operadores, básicamente los Despachadores de Aduanas, sin
embargo con este artículo lo que se quiere es que las obligaciones alcancen a todo el
universo de operadores, en lo que sea aplicable, ello en la medida que si las leyes
anteriores tuvieron como eje de los operadores a los Agentes de Aduanas, esta ley trata
de girar en torno a lo que la OMA denomina “Operadores Económicos Autorizados” a
quienes finalmente busca convertir en “auxiliares de la función pública aduanera” como
en la actualidad lo son los Agentes de Aduanas, conforme el artículo 25° de esta Ley.

Así, las obligaciones de alcance general para los Operadores son:

a. Mantener y cumplir los requisitos y condiciones vigentes para operar.- Los

Operadores de Comercio Exterior para realizar sus labores aduaneras no requieren
únicamente constituirse como tales en los Registros Públicos, para poder operar

41
CAMARGO, Juan Manuel. Derecho Aduanero Colombiano p. 89
42
RUBIO CORREA, Marcial. El Sistema Jurídico p. 102.
43
STC 2226-2007-AA.- (Fundamento jurídico 16, 17, 18)

29
requieren necesariamente de la autorización de la Administración Aduanera. El
procedimiento INTA.PG.24 versión 2 aprobado con Resolución SNAA 236-
2008/SUNAT/A regula este tema.

Si bien la Ley otorga la delegación de funciones aduaneras, es la administración quien la

asigna a los operadores que autoriza. El Artículo 13º del Reglamento señala que “a
efectos de ser autorizados por la Administración Aduanera, los operadores de comercio
exterior deberán cumplir con los requisitos previstos por la Ley y el presente Reglamento,
estar inscritos en el Registro Único de Contribuyentes (RUC) y no tener la condición de no
habido”.

Así, la Administración Aduanera va establecer una serie de requisitos y condiciones para

otorgar estas autorizaciones, las mismas que van a variar de acuerdo a la naturaleza del
operador (si es un Almacén o una Agencia de Aduana). Dentro de la Administración
Aduanera corresponde a la Intendencia Nacional de Técnica Aduanera, la INTA, autorizar
a los Operadores y revocarles la autorización, aplicando también las sanciones que
correspondan44. El procedimiento INTA.PG.24 versión 2 aprobado con Resolución SNAA
236-2008/SUNAT/A regula este tema. Estos requisitos de fondo por lo general están
vinculados a solvencia económica y moral (garantías), infraestructura e interconexión
informática, en cuanto a los requisitos de forma el artículo 14° del reglamento señala que
“la SUNAT podrá disponer que los documentos requeridos para la autorización o
acreditación de los operadores puedan ser proporcionados por medios distintos al
documental”.

En cuanto al alcance territorial de las autorizaciones, estas pueden tener alcance nacional
o limitarse a la jurisdicción de una o algunas aduanas, así lo señala el artículo 12° del
Reglamento según el cual “Los operadores de comercio exterior desempeñan sus
funciones en las circunscripciones aduaneras de la República, de acuerdo con las
autorizaciones que otorga la Administración Aduanera, para lo cual deberán cumplir con
los requisitos previstos por la Ley y el presente Reglamento”.

De conformidad con este artículo estas autorizaciones deben mantenerse a lo largo del
tiempo para continuar operando es decir “estar vigentes”, caso contrario la Ley puede
sancionar al Operador. Las autorizaciones que otorga la Aduana si bien en algunos casos
son suficientes para operar (Agentes de Aduanas), en otros están supeditadas a
autorizaciones previas del sector (como Transportes y Comunicaciones para las agencias
marítimas o fluviales) así, de conformidad con el procedimiento INTA.PG.24 “la
autorización o acreditación para desempeñarse como operadores de comercio exterior
debe tener la misma vigencia que las autorizaciones o registros expedidos por los
sectores competentes. La renovación de las autorizaciones o acreditaciones deben
tramitarse antes del vencimiento de las autorizaciones o registros”45. Sin embargo el
artículo 15° del reglamento precisa que cuando la a utorización del sector competente es
indefinida la autorización que otorgue la Administración Aduanera podrá tener un plazo
determinado.

44
RSNAA 462-2009/SUNAT/A: Modifica el procedimiento INTA.PG.24 (versión 2) VI.4: La INTA
autoriza a los operadores de comercio exterior para que desempeñen sus funciones en las circunscripciones
aduaneras de la República; asimismo, los suspende, cancela o inhabilita; revoca su autorización; y aplica las
sanciones de multa que corresponde a su competencia
45
INTA.PG.24 version 2: VI.8.

30
A su vez, el Procedimiento INTA.PG.24 VI. C.8. señala que el Operador debe solicitar “en
mérito de la Resolución de autorización o acreditación expedida por la INTA” que la INSI
le asigne la clave y casilla electrónica para operar, esto cobra relevancia por cuanto como
consecuencia de su autorización asume obligaciones de transmitir información y de no
haber presentado dicha Solicitud no podrá eximirse de responsabilidades aduciendo que
no contó con sus accesos.

No mantener o no adecuarse a los Requisitos y condiciones necesarias para operar

acarrea sanción de suspensión para los Almacenes Aduaneros (artículo 194 a) 1),
Despachadores de Aduanas (artículo 194 b) 1), Empresas de servicio postal (artículo 194
c) 1) y para las empresas del servicio de entrega rápida (artículo 194 d 1).

La Disposición Complementaria Transitoria Cuarta del Reglamento, señala que “Las

autorizaciones de los operadores de comercio exterior otorgadas por la Administración
Aduanera hasta antes de la entrada en vigencia, en lo que corresponda, del Decreto
Legislativo Nº 1053, no sujetas a plazo de vencimiento, mantendrán su vigencia por el
plazo que la Administración Aduanera determine en las regulaciones que emita”.

b. Conservar la documentación y los registros que establezca la Administración

Aduanera durante cinco años.- Obligación propia de los Agentes de Aduanas que la
Ley hace extensiva a los operadores, en el caso de los Agentes esta labor estaba
vinculada a su facultad de expedir copias autenticadas y al hecho que en el caso de las
declaraciones aduaneras asignadas a canal verde, los originales nunca se presentaban a
la Aduana, es por ello que el plazo de cinco años también se asocia al plazo de
prescripción, que le permite a la administración aduanera revisar las declaraciones. Bajo
el contexto de una obligación a cargo de todos los operadores en la actualidad se
entiende vinculada a la obligación de todos ellos de proporcionar o exhibir o entregar
información a la administración, cuando esta lo requiera pero sólo por cinco años. Como
bien señala el procedimiento INTA.PG.24. VI numeral VII “los operadores de comercio
exterior deben conservar los documentos establecidos en el presente procedimiento por
cinco (5) años contados a partir del 1 de enero del año siguiente al de su emisión.
Culminado el citado plazo los operadores de comercio exterior no tienen la obligación de
entregar la documentación a la SUNAT, excepto los agentes de aduana y concesionarios
postales”.

El Procedimiento INTA.PG.24 en su numeral VII literal E señala los documentos y

registros que deben conservar los Operadores así por ejemplo:
- Los transportistas o sus representantes deben conservar los Manifiestos de carga;
las Relaciones de bultos faltantes y sobrantes; además de copias de las actas de
inventario, que formulan con los almacenes aduaneros.
- Los agentes de carga internacional deben conservar y archivar las copias de los
documentos de transporte master e hijos, en función de la numeración de los
manifiestos de carga de las mercancías consolidadas y desconsolidadas.
- Los Depósitos Temporales deben conservar y archivar Notas de tarja, Tarja al
detalle, Actas de reconocimiento previo, Actas de Inventario, Actas de extracción de
muestras; Documentos de disposición, en caso de destrucción o entrega de
mercancía a los sectores competentes y Constancias de peso de balanza, que deben
emitirlas inmediatamente producido el ingreso o la salida de las mercancías.

31
En concordancia con esta norma el artículo 192° inc iso a) numeral 7 de la Ley sanciona
con multa a los Operadores que “no lleven los libros, registros o documentos aduaneros
exigidos o los lleven desactualizados, incompletos, o sin cumplir con las formalidades
establecidas”. En cuanto a los Despachadores el incumplimiento de esta obligación
configura la infracción prevista en el artículo 192 literal b) numeral 8 por no conservar
durante cinco (5) años toda la documentación original de los despachos en que haya
intervenido”, la cual es sancionada con multa.

Esta obligación se encuentra contenida en las principales legislaciones de la Región,

aunque con un enfoque a los Agentes de Aduanas, así, en Argentina esta obligación la
han regulado con la figura del denominado “Depositario Fiel” 46 entendido como el
declarante que se obliga a archivar y resguardar la documentación que queda en su
poder y que deberá ser aportada a requerimiento de la Administración. En Chile siendo el
Agente de Aduanas “ministro de fe” también se le obliga a respaldar sus declaraciones
con los archivos que obran en su poder. En México se le encarga formar un archivo con
copia de cada uno de los pedimentos tramitados o grabar en los medios magnéticos que
autorice la administración.

c. Comunicar a la Administración Aduanera el nombramiento y la revocación del

representante legal y de los auxiliares.- Los Operadores de Comercio exterior actúan
ante la administración a través de sus representantes legales y auxiliares debidamente
acreditados, conforme lo señalado en el artículo 14° de la Ley.

De conformidad con el Artículo 16º del Reglamento “los operadores de comercio exterior
deben registrar ante la Administración Aduanera a los representantes legales,
despachadores oficiales, auxiliares o auxiliares de despacho, que intervienen en su
representación personal y habitualmente en los trámites y gestiones ante la
Administración Aduanera, según corresponda”.

De conformidad con el artículo 17° del reglamento, modificado por Decreto Supremo N°
245-2013-EF, “Los operadores de comercio exterior registran a su personal ante la
Administración Aduanera, conforme se indica:

a) Los despachadores de aduana, a excepción de los indicados en los artículos 26º y

30º, solicitan el registro de sus representantes legales mediante:

1. Anotación en la solicitud del registro del título de Agente de Aduana expedido por la
SUNAT, tratándose de agentes de aduana, empresas de servicio postal, empresas de
servicio de entrega rápida, y los dueños, consignatarios o consignantes señalados en el
artículo 25, de acuerdo a la forma y condiciones que establezca la SUNAT.
2. Copia del Documento Nacional de Identidad o carné de extranjería del
representante legal ante la autoridad aduanera;

46
Resolución AFIP 2573 ARTÍCULO 6°:El carácter de depositario fiel obligará a los declarantes a:
a) Archivar y resguardar la documentación que queda en su poder, por el tiempo que determina la legislación
vigente; .b) Aportar la misma, a requerimiento de esta Administración Federal, en un plazo no mayor a TRES
(3) días hábiles a partir de la comunicación de su requerimiento, mediante el mecanismo de "e ventanilla".
Los sujetos obligados podrán cumplir el requerimiento remitiendo electrónicamente las imágenes digitalizadas
de la documentación complementaria resguardada, en las condiciones y formas que establezca esta
Administración Federal, las cuales se comunicarán a través de la página "web" de esta Administración Federal
(http://www.afip.gob.ar).

32
 3. Declaración jurada del representante legal ante la autoridad aduanera, que
indique su domicilio legal, ser residente en el país y no haber sido condenado
con sentencia firme por delitos dolosos;
4. Documento que acredite el nombramiento del representante legal ante la
autoridad aduanera, inscrito en los Registros Públicos, en caso de despachador
de aduana persona jurídica.
5. Copia del comprobante de pago para el otorgamiento del medio de identificación,
por cada persona”.
Los auxiliares de despacho serán registrados, además de los documentos citados en los
numerales 2, 3 y 5, cuando acrediten su capacitación en técnica aduanera, y copia de la
documentación que acredite su relación contractual con el operador de comercio exterior,
conforme lo establezca la SUNAT.
b) Los demás operadores de comercio exterior solicitan el registro de sus
representantes legales mediante:

1. Copia del Documento Nacional de Identidad o carné de extranjería del

representante legal ante la autoridad aduanera;
2. Declaración jurada del representante legal ante la autoridad aduanera, que
indique su domicilio legal, ser residente en el país y no haber sido condenado
con sentencia firme por delitos dolosos;
3. Documento que acredite el nombramiento del representante legal ante la
autoridad aduanera, inscrito en los Registros Públicos, en caso de operador
persona jurídica;
4. Copia del comprobante de pago para el otorgamiento del medio de identificación,
de ser requerido.

Los auxiliares serán registrados mediante los documentos que se citan en los numerales
1, 2 y 4, y copia de la documentación que acredite su relación contractual con el operador
de comercio exterior, conforme lo establezca la SUNAT.

De la misma manera que la Administración requiere autorizar a todos los operadores que
participan directa o indirectamente del despacho aduanero y este hecho debe ser puesto
en conocimiento de la INTA, también debe conocer a partir de que momento estos
representantes legales o auxiliares dejan de formar parte del servicio, de forma tal que
pueda controlarse cualquier tipo de actividad ilegal de personal con acreditación vencida
y que podría desplazarse indebidamente por zona primaria.

Mas allá de cualquier tipo de responsabilidad civil que pudiera surgir del accionar de
auxiliares o representantes cuya revocación no ha sido comunicada a la Aduana y los
otros operadores de comercio, el artículo 162° inci so a) numeral 1 de la Ley sanciona
con multa a los Operadores de Comercio Exterior que “no comuniquen a la
Administración Aduanera el nombramiento y la revocación del representante legal y de
los auxiliares dentro del plazo establecido”;con lo cual esta obligación se convierte en
imperativa y susceptible de sanción por su incumplimiento.

Los plazos establecidos por la Ley para comunicar las revocaciones de auxiliares y
representantes eran de cinco (5) días contado a partir del día siguiente de tomado
el acuerdo, pero con la modificatoria, aprobada por Decreto Legislativo 1109, la
realización de un acuerdo societario para cortar un vínculo contractual solo será

33
necesario para los representantes legales, realizada dicha sesión el Operador de
comercio tendrá cinco días para comunicar la revocación, en cambio para el
auxiliar el cese laboral no requiere acuerdo alguno y sólo existe la obligación de
comunicar el hecho cinco (5) días después de ocurrido,

d. Cautelar la integridad de las medidas de seguridad colocadas o verificadas por

la autoridad aduanera.- Esta obligación está vinculada al mandato internacional de
garantizar la seguridad de la cadena logística del comercio exterior y es por ello que
involucra a todos los operadores de comercio, básicamente está referida a mantener la
intangibilidad de los precintos aduaneros y a la obligación de todos los operadores de
auxiliar a las aduanas en la función de control. La Ley General de Aduanas en su artículo
192° inciso a) numeral 2 sanciona con multa a los O peradores de Comercio Exterior que
incumpliendo esta obligación “violen las medidas de seguridad colocadas o verificadas
por la autoridad aduanera, o permitan su violación, sin perjuicio de la denuncia de
corresponder”, teniendo en cuenta que romper un precinto de una mercancía en tránsito
o bajo una medida de inmovilización o incautación decretada por la Administración
puede constituir una modalidad de contrabando prevista en la Ley de Delitos Aduaneros.

e. Facilitar a la autoridad aduanera las labores de reconocimiento, inspección o

fiscalización, debiendo prestar los elementos logísticos necesarios para esos
fines; esta obligación está vinculada a la labor de auxiliar de la función pública aduanera
que si bien el Reglamento la consagra taxativamente para los Agentes de Aduana, las
Empresas del Servicio postal y las Empresas de servicio de entrega rápida termina
involucrando a todos los Operadores, quienes deben apoyar a la Administración en el
ejercicio de su potestad. De acuerdo a este inciso no basta que el Operador facilite la
labor aduanera de Reconocimiento Físico de la Mercancía, Inspección en el marco de
una Acción de Control Extraordinaria (ACE) o en las tareas de fiscalización posterior a
cargo de la Intendencia Nacional de Fiscalización y Recaudación Aduanera o la
Intendencia de Prevención del Contrabando y en general, todas aquellas derivadas de su
Potestad Aduanera, sino que inclusive debe brindar los elementos logísticos que haga
efectiva dicha facilitación como será en el caso de una Acción de Control dentro de un
Depósito Temporal en la que este debe brindar su apoyo logístico para movilizar las
cargas, sea a través de personal (cuadrillas de estibadores) o de equipos (stackers o
patos para desplazar contenedores o pallets, respectivamente). Vinculada a esta labor
está también la posibilidad de la Administración de requerir a los operadores de comercio
exterior el acceso a libros, documentos, archivos, soportes magnéticos, data informática,
sistemas contables y cualquier otra información relacionada con las operaciones de
comercio exterior, como señala el artículo 165° inc iso c de la Ley.

El incumplimiento de esta obligación origina para el Operador la configuración de la

infracción prevista en el artículo 192° inciso a) n umeral 3 de la Ley por “No prestar la
logística necesaria, impidan u obstaculicen la realización de las labores de
reconocimiento, inspección o fiscalización dispuestas por la autoridad aduanera, así
como el acceso a sus sistemas informáticos”, la cual es sancionada con multa.

f. Proporcionar, exhibir o entregar la información o documentación requerida,

dentro del plazo establecido legalmente u otorgado por la autoridad aduanera.- La
Administración, como parte del ejercicio de su potestad aduanera, puede requerir
información a los Operadores y, en concordancia con ello, el Código Tributario señala

34
como obligación de todos los administrados frente a la administración tributaria atender
estos requerimientos47.

En cuanto al plazo para cumplir esta obligación de proporcionar, exhibir o entregar

información, de conformidad con la Jurisprudencia obligatoria del Tribunal Fiscal “la
aduana ya sea a través de resoluciones de alcance general –como los procedimientos
aduaneros de despacho- o a través de la expedición de actos administrativos para un
caso en particular (notificaciones) puede requerir en plazo perentorio, la presentación de
información necesaria para el cumplimiento de sus funciones”48 ,

En complemento a esta obligación cuyo cumplimiento se convierte en imperativo la Ley

sanciona con multa a los Operadores que “no proporcionen, exhiban o entreguen
información o documentación requerida, dentro del plazo establecido legalmente u
otorgado por la autoridad aduanera”.

El Artículo 207° de la Ley precisa que “ El plazo que establezca la autoridad aduanera
para que se proporcione, exhiba o entregue información o documentación, o que se
comparezca ante la autoridad aduanera, deberá encontrarse dentro de los límites
establecidos en el artículo 163º de la Ley del Procedimiento Administrativo General – Ley
27444” es decir “un periodo que para el efecto no será menor de tres días ni mayor de
quince”.

g. Comparecer ante la autoridad aduanera cuando sean requeridos; una novedad

de la Ley anterior, a través de su última modificatoria el Decreto Legislativo 951, fue
señalar que en el marco de su potestad la aduana podía exigir a los deudores tributarios,
operadores de comercio exterior o terceros no sólo que proporcionen información sino
inclusive ordenar su comparecencia. Este inciso de la Ley consagra esta obligación de
los Operadores de comparecer ante la citación de la autoridad aduanera.

De conformidad con el artículo 207° de la Ley bajo comentario el plazo para comparecer
debe ser otorgado dentro de los límites establecidos en el artículo 163° de la Ley 27444
es decir no menor de tres ni mayor de quince días. El artículo 62° del Código Tributario,
de aplicación supletoria en la materia, precisa que para solicitar la comparecencia de los
deudores tributarios o terceros para que proporcionen la información que se estime
necesaria, la administración debe otorgar un plazo no menor de cinco (5) días hábiles,
más el término de la distancia de ser el caso. Además señala que la citación deberá
contener como datos mínimos, el objeto y asunto de ésta, la identificación del deudor
tributario o tercero, la fecha y hora en que deberá concurrir a las oficinas de la
Administración Tributaria, la dirección de esta última y el fundamento y/o disposición legal
respectivos.

El carácter imperativo de las citaciones de Aduanas se pone de manifiesto en la medida

que los Operadores de Comercio exterior que “No comparezcan ante la autoridad

47
Código Tributario: Artículo 87°.- OBLIGACIONES DE LOS ADMINISTRADOS: Los
administrados están obligados a facilitar las labores de fiscalización y determinación que realice la
Administración Tributaria y en especial deberán: … 6. Proporcionar a la Administración Tributaria la
información que ésta requiera, o la que ordenen las normas tributarias, sobre las actividades del deudor
tributario o de terceros con los que guarden relación, de acuerdo a la forma, plazos y condiciones
establecidas.
48
RTF 321-A-99: Jurisprudencia publicada el 30.03.99 Caso Jennie Vásquez-Aduana Marítima.

35
aduanera cuando sean requeridos” son sancionados con multa de conformidad con el
artículo 192° inciso a) numeral 6 de la Ley.

h. Llevar los libros, registros y/o documentos aduaneros exigidos cumpliendo con
las formalidades establecidas; La Ley y el reglamento establecen una serie de
obligaciones formales para los distintos operadores, cuyo incumplimiento acarrea sus
respectivas sanciones como ocurre con el registro que deben efectuar los beneficiarios de
material de uso aeronáutico y de duty free, los almacenes y las empresas de servicios de
entrega rápida quienes deben registrar sus ingresos y salidas. Sin embargo hay otras
obligaciones vinculadas al control de operaciones mediante libros, registros o documentos
aduaneros que no figuran en la Ley taxativamente pero que son sancionadas por el
artículo 192° inciso a) numeral 7 aplicable a todos los Operadores que “no lleven los
libros, registros o documentos aduaneros exigidos o los lleven desactualizados,
incompletos, o sin cumplir con las formalidades establecidas”49.

El Código Tributario en su artículo 87° precisa que los administrados deben llevar los
libros de contabilidad u otros libros y registros exigidos por las leyes, reglamentos o por
Resolución de Superintendencia de la SUNAT; o los sistemas, programas, soportes
portadores de microformas grabadas, soportes magnéticos y demás antecedentes
computarizados de contabilidad que los sustituyan, registrando las actividades u
operaciones que se vinculen con la tributación conforme a lo establecido en las normas
pertinentes.

La norma impositiva precisa que los libros y registros deben ser llevados en castellano y
expresados en moneda nacional; salvo que se trate de contribuyentes que reciban y/o
efectúen inversión extranjera directa en moneda extranjera, de acuerdo a los requisitos
que se establezcan mediante Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Economía y
Finanzas, y que al efecto contraten con el Estado, en cuyo caso podrán llevar la
contabilidad en dólares de los Estados Unidos de América.

i. Permitir el acceso a sus sistemas de control y seguimiento para las acciones de

control aduanero, de acuerdo a lo que establezca la Administración Aduanera.-
Esta obligación está vinculada a la facultad que tiene la Administración en el marco del
ejercicio de la potestad aduanera de “Requerir a los operadores de comercio exterior el
acceso a libros, documentos, archivos, soportes magnéticos, data informática, sistemas
contables y cualquier otra información relacionada con las operaciones de comercio
exterior”, prevista en el artículo 164° de la Ley. No permi tir el acceso a sus sistemas
informáticos está previsto como infracción por el artículo 192° inciso a) numeral 3 de la
Ley.

j. No someter las mercancías al control no intrusivo.- Novedad introducida a la Ley

por el Decreto Legislativo 1109. Esta obligación está vinculada a la facultad que
tiene la administración, en el marco de la potestad aduanera de ordenar que una

49
Informe 012-2011-2B4000/SUNAT (publicado en la página web).- “Sobre el particular se debe
señalar que el término llevar ha sido definido en el Diccionario de la Real Academia Española como “mantener
actualizado y en orden”(llevar la cuenta, los libros, la labor), motivo por el cual debe quedar claramente
establecido que la obligación del operador de comercio exterior consiste en mantener actualizada la
información contenida en los libros, registros y/o documentos aduaneros exigidos y cumpliendo con todas las
formalidades establecidas”.

36
carga además de los controles ordinarios correspondientes pueda ser asignada a
una revisión bajo el sistema no intrusivo, es decir mediante scaners, como
correlato a esta facultad surge la obligación recíproca de los operadores de llevar
la carga a las áreas designadas para ese control, como es el Complejo SINI
(Sistema no-intrusivo) de la Aduana Marítima del Callao, el incumplimiento del
mandato de la autoridad aduanera al “scaneo” se sanciona con una multa no
susceptible de rebaja, prevista en el artículo 192° inciso a) numeral 8 de la Ley.

K. Otras que se establezcan en el Reglamento.- Además de estas obligaciones

generales aplicables a todos los Operadores, de acuerdo a este inciso existen otras que
podrían establecerse por vía reglamentaria, es decir a través de un Decreto Supremo y
que resultarían, al igual que las precitadas, de obligatorio cumplimiento para los
Operadores bajo apercibimiento de sanción teniendo en cuenta el principio “que las
normas jurídicas se cumplen voluntariamente y, que en caso contrario, se debe recurrir a
la fuerza del aparato estatal de acuerdo a los procedimientos establecidos”, en este caso
aplicando las sanciones establecidas en la Tabla aprobada por Decreto Supremo 031-
2009-EF y sus modificatorias.

Finalmente, debe indicarse que además de estas obligaciones generales aplicables a

otros operadores, existen otras especiales para cada uno de ellos y que en caso un
hecho se subsuma en ambos tipos obligacionales resultara de aplicación el tipo especial,
como por ejemplo en el caso de la conservación de documentación durante cinco años
que es una obligación general para todos los operadores prevista en el inciso b) , frente a
la cual los agentes de aduanas tienen mayores responsabilidades porque el artículo 25°
inciso a) les exige no sólo archivar durante el mismo plazo sino que finalizado este deben
entregar la referida documentación. En este caso si bien un Operador no puede ser
sancionado si vencido los cinco años no entrega la documentación que archiva,
tratándose del agente de aduanas si lo estará en virtud de su norma específica (pese a
que también es operador).

CAPÍTULO I
De los despachadores de aduana

Artículo 17º.- Despachadores de aduana

Son despachadores de aduana los siguientes:
a. Los dueños, consignatarios o consignantes;
b. Los despachadores oficiales;
c. Los agentes de aduana.

Antecedentes: LGA809 (art. 94°)

RLGA809 (art. 165°, 168°)
LGA722 (art. 233°)

Concordancias: Ley (art. 2°, 28°, 34°, 37°, 40°, 43°)

Reg. (art. 21°, 22° y 23°)
Kyoto (Anexo General Capítulo 3 Norma 5)

37
 Chile (art. 191°)
México (art. 35°)
Colombia (art. 10°)
Mercosur (art. 17°)

Comentarios:

Por Despachadores de Aduanas entendemos a todas aquellas personas “facultadas para

efectuar el despacho aduanero de las mercancías”, según la definición del artículo 2° de
la Ley, es decir todas aquellas personas que pueden efectuar ante las administraciones
de aduanas los trámite necesarios para introducir o extraer mercancías del territorio
nacional50, o mejor dicho todas las personas autorizadas a presentar una Declaración de
Aduanas.

Esta pluralidad de operadores que tienen la calidad de Despachadores de Aduanas de

acuerdo a la Ley son enumerados por el artículo 21° del Reglamento que establece que
“Están facultados para efectuar el despacho aduanero de las mercancías, de acuerdo con
la Ley, los dueños, consignatarios o consignantes; los despachadores oficiales y los
agentes de aduana, en su condición de despachadores de aduana autorizados”.

Las tres clases de despachadores de aduanas que contempla este artículo figuraban
desde el Decreto Legislativo 722, sin embargo esta Ley también otorga tal calidad a los
transportistas para los regímenes de tránsito y transbordo (artículo 28°), también a las
empresas de servicios postales (artículo 34°), empr esas de servicio de entrega rápida
(artículo 37°), dutty free (artículo 40°) y a los beneficiarios de material de uso aeronáutico
(artículo 43°). De estos últimos el Reglamento sol o hace mención a los tres primeros
cuando en el segundo párrafo del artículo 21 señala que “También están facultados a
efectuar el despacho aduanero: las empresas del servicio postal y empresas de servicio
de entrega rápida, siempre que los envíos no excedan los montos señalados en los
artículos 191° y 192°, y los transportistas en los supuestos que establezca la
administración aduanera, en cuyo caso, estos operadores actúan como despachadores
de aduana”.

Los Despachadores de aduana tienen competencia para operar en la jurisdicción de la

Aduana donde se inscriban y con excepción del Despachador Oficial requieren de una
Carta Fianza que garantice sus operaciones. De conformidad con el artículo 22° del
reglamento “Los despachadores de aduana deberán renovar las garantías que respaldan
sus actividades, mediante carta fianza bancaria o póliza de caución por el monto
equivalente al dos por ciento (2%) del total de los derechos arancelarios y demás tributos
cancelados, generados en los despachos aduaneros en que hayan intervenido durante el
año calendario anterior al de la presentación de la garantía. El monto de la garantía en
ningún caso será menor a los establecidos en el presente Reglamento, según el tipo de
despachador de aduana”.

Los Agentes de Aduanas se distinguen de los otros despachadores que señala la ley
porque actúan por cuenta de una pluralidad de sujetos (los consignatarios y los
despachadores oficiales en cambio promueven el despacho en representación de una
sola persona), además de conformidad con el artículo 23° del Reglamento tienen junto

50
COSIO, Fernando. Manual de Derecho Aduanero p. 201.

38
con las empresas del servicio postal y las empresas de servicio de entrega rápida la
calidad de auxiliares de la función pública,” siendo responsables de cautelar el interés
fiscal en los actos y procedimientos aduaneros en los que intervengan conforme a lo
dispuesto por la Ley, el presente Reglamento y normas conexas”.

Artículo 18º.- Responsabilidad general de los despachadores de aduana:

Las personas naturales o jurídicas autorizadas como despachadores de aduana o
entidades públicas que efectúen despachos aduaneros responden patrimonialmente
frente al fisco por los actos u omisiones en que incurra su representante legal,
despachador oficial o auxiliares de despacho registrados ante la Administración
Aduanera.

Antecedentes: LGA 809 (art. 95°, 96°, 98°)

RLGA809 (151°)

Concordancias: Ley (art. 16° c)

Reg. (art. 17°)
Código Civil (art. 1981)

Comentarios:

Las leyes aduaneras anteriores sólo se ocupaban de la Responsabilidad Solidaria de los

Agentes de Aduanas con sus comitentes respectos de las resoluciones de determinación
y multas que se generen por su accionar frente a la administración con ocasión del
despacho y precisaban que los representantes legales y sus auxiliares actuaban en
representación de las Agencias, de ello podía inferirse que los actos efectuados por
aquellos alcanzaban a las Agencias que los contrataban pero no había una mención
expresa de esta obligación (como si ocurría en el caso de los Dueños o consignatarios y
los despachadores oficiales).

Este artículo en cambio alcanza a todos los Despachadores de aduanas y les impide
eludir su responsabilidad frente al fisco por los errores de sus representantes legales o
auxiliares registrados ante la autoridad aduanera. Ello responde a lo que la doctrina del
Derecho Civil conoce como “responsabilidad indirecta o refleja” por hecho de los
dependientes o subordinados 51, lo que los romanos llamaban “responsabilidad vicaria”
(del latín vicar-us, que quiere decir el que tiene las veces, poder y facultades de otra
persona o la sustituye”) y recogida por nuestro Código Civil, según la cual “Aquel que
tenga a otro bajo sus órdenes responde por el daño causado por éste último, si ese daño
se realizó en el ejercicio del cargo o en cumplimiento del servicio respectivo. El autor
directo y el autor indirecto están sujetos a responsabilidad solidaria”.

Así en materia aduanera si el representante legal o un auxiliar de una Agencia de Aduana

presentó ante la Administración una Declaración con una mala clasificación arancelaria
51
TABOADA CORDOVA, Lizardo. Elementos de la Responsabilidad Civil. Lima: Editorial Grijley,
2003. 232 pp. p. 108

39
destinada a pagar menos tributos, por ejemplo importó tejidos de algodón de la partida
52.08 afecta a una tasa de 11% pero declaró hilados mezclados con algodón de la partida
55.10 con una tasa de 6%, habiendo detectado la Administración dicha irregularidad a
través de un Boletín Químico procediendo a aplicar las sanciones correspondientes,
entonces la Agencia de Aduana que lo acreditó y lo registro ante la Administración,
conforme el artículo 17° del Reglamento, no puede p retender eximirse de responsabilidad
aduciendo que dicho servidor actuó por cuenta propia52.

De acuerdo a esta norma existe responsabilidad de la Agencia (como autor indirecto) por
los actos ilegales de sus auxiliares o representantes (actores directos) y responde
patrimonialmente frente al fisco. En estos casos una vez que se ha determinado la
existencia de un supuesto legal de responsabilidad, debe examinarse la concurrencia de
los requisitos legales especiales, en principio que existe entre el Despachador de Aduana
y su Representante Legal o Auxiliar una relación de dependencia o subordinación (no
necesariamente debe acreditarse una relación laboral)53 , y que existe un daño
ocasionado por el autor directo al Estado en ejercicio de sus funciones.

Verificado ello en forma automática por mandato de la ley se configura la Responsabilidad

indirecta y el principal resulta obligado al pago frente al fisco. Así las cosas, la
responsabilidad vicaria del Despachador de Aduana consagrada en este artículo es una
especie de responsabilidad objetiva.

Artículo 19º.- Obligaciones generales de los despachadores de aduana

Son obligaciones de los despachadores de aduana:
a. Desempeñar personal y habitualmente las funciones propias de su cargo, sin
perjuicio de la facultad de hacerse representar por su apoderado debidamente
acreditado;
b. Verificar los datos de identificación del dueño o consignatario o consignante de
la mercancía o de su representante, que va a ser despachada, conforme a lo que
establece la Administración Aduanera;
c. Destinar la mercancía al régimen, tipo de despacho o modalidad del régimen
que corresponda;

52
“en la doctrina clásica tradicional de la responsabilidad civil, se entendía que dicha responsabilidad
indirecta del principal por los hechos del subordinado se fundamentaba en la culpa en la elección (culpa in
eligendo) con lo cual muchas veces el autor indirecto podía liberarse de responsabilidad civil demostrando su
ausencia de culpa. En el Código Civil actual no es posible el argumento de defensa de la ausencia de culpa,
por cuanto este supuesto de responsabilidad indirecta no se sustenta en la noción de culpa en la elección sino
en un factor de atribución objetivo, debominado “garantía” que prescinde totalmente de la culpa”(ver
TABOADA, Lizardo op. cit. p. 108).
53
Así, por ejemplo, en el célebre caso de Ibarra v. Spangard (25 Cal. 2d 486, 154 P. 2d 687), generalmente
considerado uno de los casos pioneros de la responsabilidad por negligencia médica en la jurisprudencia
comparada, la Corte Suprema del Estado de California halló responsable a un cirujano por los actos
negligentes de los médicos y enfermeras que lo asistieron en una intervención quirúrgica, pese a que estos
últimos pudiesen ser formalmente empleados del hospital en el que se realizó la operación, aduciendo que en
el transcurso de una intervención de esta naturaleza tales personas se convierten en sirvientes o agentes
temporales del cirujano. En estas circunstancias específicas, el cirujano a cargo, y no la empresa u hospital
empleadora, parecería encontrarse en mejor posición para prevenir la ocurrencia del daño (ver
Responsabilidad Civil por los Actos del subordinado: Law&Juris Peru Revista jurídica digital, noviembre
2008)

40
d. Destinar la mercancía con los documentos exigibles según el régimen
aduanero, de acuerdo con la normatividad vigente;
e. No destinar mercancía de importación prohibida;
f. Destinar la mercancía restringida con la documentación exigida por las normas
específicas para cada mercancía, así como comprobar la expedición del
documento definitivo, cuando se hubiere efectuado el trámite con documento
provisional, comunicando a la autoridad aduanera su emisión o denegatoria de su
expedición en la forma y plazo establecidos por el Reglamento; exceptuándose
su presentación inicial en aquellos casos que por normatividad especial la
referida documentación se obtenga luego de numerada la declaración;
g. Que el titular, el representante legal, los socios o gerentes de la empresa no
hayan sido condenados con sentencia firme por delitos dolosos;
h. Otras que se establezcan en el Reglamento.

Antecedentes: LGA 809 (art.100, 105)

Concordancias: LGA (art. 16°, 192° b), 195°, 196°)

RLGA (art. 60°)
LGA 722 (art. 245°)
RSNAA 236-2008/A: INTA.PG.24 (Versión 2)
LDA (Art. 10°)

Comentarios:

Si el artículo 16° contiene un catalogo de las obli gaciones generales a cargo de todos los
Operadores de Comercio exterior, este artículo hace referencia a las obligaciones
específicas a cargo de los Despachadores de Aduanas, sean Agentes de Aduanas,
despachadores Oficiales o dueños y consignatarios u otros operadores cuando asuman
ese rol (transportistas, empresas postales, de envíos de entrega rápida, beneficiarios de
material de uso aeronáutico y Almacenes Libres o Duty free). La Ley anterior sólo tenía
un artículo relativo a las obligaciones de los Agentes de Aduanas.

Este artículo señala las siguientes obligaciones:

a.- Desempeñar personal y habitualmente las funciones propias de su cargo, sin

perjuicio de la facultad de hacerse representar por su apoderado debidamente
acreditado.- De acuerdo a este inciso, el desempeño de los Despachadores debe ser
personal y habitual de las funciones propias del cargo, en cuanto al “desempeño personal”
esta obligación, en lo que respecta a los despachadores, guarda concordancia con las
responsabilidades que emanan del mandato y busca desterrar la intermediación en el
despacho de los tramitadores o comisionistas que son en realidad personas conocedoras
de la técnica aduanera carentes de título de Agente que tienen sus propios clientes y los
llevan a las agencias a cambio de un porcentaje de la comisión o en muchos casos
inclusive negocian con estas la firma de la documentación aduanera siendo ellos mismos
quienes participan en muchas diligencias. Cuando la autoridad aduanera comprueba que
el despachador ha permitido o facilitado la participación de personas no autorizadas en el
ejercicio de sus funciones (lo que en Chile se llama “delegación ilegal”) procede a la
cancelación de la Agencia conforme lo señalado en el artículo 195° inciso b) numeral 3 y
si se trata de un Agente que ha facilitado la participación de personas no autorizadas en el

41
ejercicio de sus funciones procede a su inhabilitación conforme lo señalado en el artículo
196° inciso b). Como señala el propio inciso solame nte cabe la representación mediante
el apoderado debidamente acreditado, lo que sucede con agencias de aduanas que
actúan en distintas jurisdicciones, debe entenderse como apoderado o representante legal
para efectos aduaneros no al Gerente de una persona jurídica o quien haga sus veces
con poder especial sino al Agente de Aduanas con título autorizado por la SUNAT.

En cuanto al desempeño “habitual” para efectos de la norma implica no dejar de tramitar

despachos por un periodo de tiempo, la Ley anterior sancionaba con la cancelación a la
agencia que no efectuaba despachos durante tres (03) meses consecutivos, la nueva Ley
guarda silencio sobre este tema entendiendo que la falta de operatividad de una agencia
no representa ninguna conducta que suponga violación de normas aduaneras y que
ameriten una sanción54.
b. Verificar los datos de identificación del dueño o consignatario o consignante de
la mercancía o de su representante, que va a ser despachada, conforme a lo que
establece la administración aduanera; esta verificación implica no sólo constatar la
identidad de la persona natura, que, a título personal o en representación de una Empresa
(Persona jurídica), le confiere el mandato, sino también revisar los documento de
transporte con sus endosos y los poderes que la legitiman como Importador. Además de
verificar que cuenta con un número de Registro Único de Contribuyentes -RUC en
situación de “Activo” y su domicilio fiscal “habido”. En el caso del tercero, al que se refiere
el literal anterior, el Agente de Aduanas deberá consultar la página web de la SUNAT
(ficha RUC) a fin de comprobar que la persona natural que la representa, ha sido
declarada ante la SUNAT como su representante.

Esta obligación se encuentra vinculado a la labor de los despachadores de aduanas

como auxiliares de la función pública aduanera y se encuentra en concordancia con la
sanción prevista en el artículo 192° inciso b) nume ral 1 de la Ley para aquellos casos
que “la documentación aduanera presentada a la Administración Aduanera contenga
datos de identificación que no correspondan a los del dueño, consignatario o
consignante de la mercancía que autorizó su despacho o de su representante”; en la Ley
anterior figuraba como obligación de los Despachadores de Aduanas y era sancionada
con la cancelación.

Esta obligación fue una novedad incorporada por el Decreto Legislativo 951 que modificó
a la Ley anterior y busca evitar despachos de personas inexistentes, con poderes
vencidos o con domicilio falso que luego dificulten la fiscalización aduanera, esta
verificación es obligación del Agente por cuanto mientras la Aduana asume los datos de la
declaración del comitente en mérito al principio de buena fe y presunción de veracidad, el
despachador celebra con este un contrato intuito personae o personalísimo como es el
mandato en el cual verificar su identificación es la mínima diligencia exigida.

El incumplimiento de esta obligación también es sancionado indirectamente por el

artículo 10° de la Ley de Delitos Aduaneros que est ablece como circunstancia agravante
del delito de contrabando o defraudación de rentas de aduanas hacer “figurar como
destinatarios o proveedores a personas naturales o jurídicas inexistentes”.

54
Informe 032-2011-SUNAT-2B4000 (publicado en la página web sunat.gob.pe) la falta de
operatividad no constituye una infracción a la normativa aduanera (caso de almacenes)

42
c. Destinar la mercancía al régimen, tipo de despacho o modalidad del régimen
que corresponda; Esta obligación fue otra novedad del Decreto Legislativo 951 que
modificó la Ley anterior pero estaba sólo referido a los Agentes de Aduanas. Esta Ley
atribuye la obligación a todos los Despachadores que en virtud de ello deben gestionar
correctamente el despacho de las mercancías indicando el régimen (cualquiera de los
previstos en la Ley), modalidad (Anticipado, Urgente o Excepcional de acuerdo al artículo
131° de la Ley) o tipo de despacho (equipaje, menaj e, muestras, obsequios, liberación,
donación o menores a US$ 2000,00) que corresponda. El legislador entiende que el
Operador de Comercio que cumple funciones aduaneras por delegación no puede incurrir
en errores desde el momento del nacimiento del despacho que es el acto de destinación,
por cuanto dicho error origina que la aduana numere las declaraciones incorrectamente
por causales imputables al despachador y deba generar un nuevo proceso para dejar sin
efecto las mismas, mediante el legajamiento.

La nueva Ley a diferencia de la anterior no tiene prevista la multa a quien “Gestiona la

destinación a un régimen, operación o destino aduanero o bajo una modalidad o tipo de
despacho que no corresponda a la mercancía declarada” y sólo sanciona a los
despachadores de aduana cuando “numeren más de una declaración para una misma
mercancía, sin que previamente se haya dejado sin efecto la anterior”.

d. Destinar la mercancía con los documentos exigibles según el régimen

aduanero, de acuerdo con la normatividad vigente; Esta obligación acentúa el papel
del Despachador de Aduanas como un verdadero auxiliar del despacho aduanero y lo
obliga a iniciar el teledespacho no sólo con toda la documentación exigible señalada en el
artículo 60° del Reglamento y los Procedimientos ad ecuados al Sistema de Calidad, sino
tomando en cuenta que esta documentación cumpla con las formalidades previstas para
su aceptación. El artículo 192° inciso b) numeral 2 sanciona con una multa al
despachador que gestione el despacho sin contar con los documentos exigibles, o si
éstos no se encuentran vigentes o carezcan de los requisitos legales (un documento de
transporte no endosado a su favor para el despacho, por ejemplo).

e. No destinar mercancía de importación prohibida; De conformidad con lo señalado

por el Tribunal Fiscal la mercancía importada tiene la condición de prohibida “cuando su
importación no es jurídicamente posible al existir norma legal que lo prohíbe”55 , como
ocurre con los vehículos con antigüedad mayor de cinco años o que exceden los 80,000
kilómetros de recorrido. De conformidad con la Ley las mercancías prohibidas no pueden
nacionalizarse por lo que las Declaraciones de Importación que las amparen deben
legajarse y deben ser objeto de reembarque en un plazo determinado vencido el cual
caen en comiso, la Ley anterior establecía esta obligación de no destinar mercancía
prohibida para los Despachadores de Aduanas pero no los sancionaba directamente
como si lo hace esta Ley, en su artículo 192° incis o b) numeral 9, que establece una multa
a los Despachadores que destinen mercancías prohibidas.
f. Destinar la mercancía restringida con la documentación exigida por las normas
específicas para cada mercancía, así como comprobar la expedición del
documento definitivo, cuando se hubiere efectuado el trámite con documento
provisional, comunicando a la autoridad aduanera su emisión o denegatoria de su
expedición en la forma y plazo establecidos por el Reglamento; exceptuándose su

55
RTF 11640-A-2008 (Aduana de Paita)

43
presentación inicial en aquellos casos que por normatividad especial la referida
documentación se obtenga luego de numerada la declaración. Las mercancías
restringidas, son aquellas que para ingresar o salir del país requieren además de la
documentación propia del régimen o destino establecida en el artículo 60° del Reglamento
de la Ley General de Aduanas y en los procedimientos generales y específicos respectivos
otros documentos de control establecidos por leyes especiales (autorizaciones, permisos,
resoluciones, licencias, registros, etc.), los cuales pueden ser enviados electrónicamente o
por cualquier otro medio56. De conformidad con el procedimiento INTA.PE.00.08 es
responsabilidad de los despachadores de aduana el cumplimiento de las normas legales
sobre mercancías de importación/exportación prohibidas, así como de la presentación de
las autorizaciones, licencias o cualquier documento de control para mercancías
restringidas en los despachos que intervengan. Cuando se numere declaraciones
simplificadas y no intervenga despachador de aduana, dicha responsabilidad recae en los
declarantes.

De acuerdo a este inciso la responsabilidad del Agente no se agota en el despacho sino

que en el caso se otorgue el trámite con documento provisional debe comprobar la
expedición del documento definitivo comunicando a la SUNAT en la forma y plazo
establecidos por el Reglamento (otro error de la Ley pues el Reglamento no hace
referencia a esta forma y plazo), eso sucede por ejemplo con SENASA que exige como
requisito para entregar su certificado la numeración de la DUA, con lo cual la obtención
del certificado será posterior a la declaración.

El artículo 192 literal b numeral 10 sanciona con multa a los Despachadores de Aduanas
que destinen mercancías de importación restringida sin contar con la documentación
exigida por las normas específicas para cada mercancía o cuando la documentación no
cumpla con las formalidades previstas para su aceptación.

g. Que el titular, el representante legal, los socios o gerentes de la empresa no

hayan sido condenados con sentencia firme por delitos dolosos.- Esta obligación es
una derivación de la “responsabilidad indirecta” de los Despachadores de Aduanas
establecida en el artículo 18°, si aquella norma se ñala que las acciones del
representante legal o los auxiliares autorizados por el Despachador de Aduana le
originan a este responsabilidad tributaria y/o administrativa frente al fisco, en esta norma
lo que se establece es que si el desempeño del Representante Legal, el Titular, los
socios o gerentes, configura una conducta típica, antijurídica y culpable calificada por el
Poder Judicial como delito doloso, ella también alcanza indirectamente a quien lo
contrata que es el Despachador de Aduanas Persona Jurídica.
En esta obligación pueden apreciarse varios elementos:
- Está dirigida al Despachador de Aduanas Persona Jurídica, quien como auxiliar
de la función pública aduanera debe cautelar que su representante legal, socios o
gerentes no cometan acciones ilícitas caso contrario se verá afectado por su
responsabilidad indirecta.

56
Informe 37-2009-SUNAT/2B4000 (publicado en la página web www.sunat.gob.pe) señala
“que en la medida que una determinada mercancía de manufactura extranjera no requiera de un documento
de control previo emitido por el sector competente para su ingreso a nuestro país, esta no tendría la calidad
de mercancía restringida, sustentando esta opinión en lo dispuesto en el artículo 70° del Decreto-Supremo N°
011-2005-EF”.

44
 - El Titular, representante Legal, Socio o Gerente debe haber recibido una
condena mediante sentencia que “queda firme”57 , es decir que es definitiva. La
condena debe ser por delitos dolosos cometidos por el representante legal, socio
o gerentes con lo cual se elimina la posibilidad de cualquier sanción por delitos
culposos, pero en concordancia con el artículo 195° inciso b) numeral 1 no
cualquiera de los delitos dolosos contemplados en el Código Penal y las leyes
penales especiales, sino aquellos “cometidos con ocasión del ejercicio de sus
funciones”.
Sin perjuicio de ello la Ley en el numeral 7) del inciso b) del artículo 194° (ver supra
comentarios a dicha norma) señala expresamente que en el caso de los Despachadores
de Aduanas personas jurídicas, se aplica la sanción de suspensión cuando alguno de
sus representantes legales se encuentre procesado por delito en ejercicio de sus
funciones, desde la expedición del auto apertorio58.

h. Otras que se establezcan en el Reglamento.- Este inciso deja abierta la posibilidad

de nuevas obligaciones para los Despachadores las cuales si no están contenidos en el
Reglamento vigente (como sería la de presentar la declaración en representación de su
comitente conforme el artículo 21°) deben establece rse por norma reglamentaria, es decir
con rango de Decreto Supremo (no por una norma de menor rango como sería una
Resolución de la administración aduanera en todos sus niveles). Debiéndose precisar que
a estas obligaciones generales de los Despachadores, deben agregarse las obligaciones
especiales aplicables a los Agentes de Aduanas, Dueños o Consignatarios y
despachadores Oficiales, previstas en los artículos siguientes, las cuales tienen como
correlato sus propias sanciones

Subcapítulo I
De los dueños, consignatarios o consignantes

Este subcapítulo se ocupa de los dueños, consignatarios o consignantes de las

mercancías que actúan como Despachadores de Aduanas, definidos al analizar el
artículo 15° (ver supra), ellos además de sus funciones propias como exportador e
importador dentro de la cadena logística, sean persona natural o persona jurídica,
pueden intervenir como despachadores de aduanas:

1. En Despachos simplificados en el caso de mercancías sin fines comerciales o en

general de valor FOB no superior a los dos mil dólares americanos (declaraciones
simplificadas).

57
Sentencia del Tribunal Constitucional: “…en cuanto a toda sentencia firme, resulta
necesario distinguir cuando menos, dos situaciones jurídicas relacionadas sobre el particular; la primera, es
que toda resolución que contiene un pronunciamiento sobre el fondo y queda firme, sea porque no ha sido
impugnada, cuando es posible hacerlo, o porque ello ya no es posible jurídicamente, adquiere la calidad de
cosa juzgada –de modo que no es posible volver a discutir lo allí juzgado–; la segunda, es que dichas
resoluciones no solo sirven de marco para determinar los derechos y obligaciones de las partes, sino también,
como marco para las relaciones jurídicas que se generan con posterioridad a ella. Ello por cierto, no opera de
la misma manera en todos los procesos, así en materia penal, la ejecución de la sentencia importa el
cumplimiento de la sanción impuesta en ella (y a su cumplimiento, la rehabilitación del penado); en el proceso
civil, importa la realización de la obligación de dar o hacer, o de ser el caso, en la abstención de realizar
determinada conducta (obligación de no hacer), por citar algunos ejemplos” (Expediente 1873-2009-AA FJ 13).
58
Informe 72-2009-SUNAT-2B4000 (publicado en la página web www.sunat.gob.pe)

45
2. En Despachos normales cuando tramitan su autorización especial ante la INTA o
cuando se tratan de Misiones diplomáticas, oficinas consulares, representaciones
permanentes u organismos internacionales, acreditados en el país, tratándose de
mercancías de uso oficial o las de sus funcionarios que se encuentran liberadas del pago
de tributos (artículo 24 inciso d del reglamento).

3. En Despachos bajo la modalidad especial de Donaciones cuando son Entidades

religiosas, instituciones privadas sin fines de lucro receptoras de donaciones de carácter
asistencial o educacional, entidades e instituciones extranjeras de cooperación técnica
internacional - ENIEX, organizaciones no gubernamentales de desarrollo - ONGD-PERU
e instituciones privadas sin fines de lucro receptoras de donaciones de carácter
asistencial o educacional, provenientes del exterior - IPREDA59;

La inclusión de los dueños o consignatarios como despachadores es casi una obligación

de la legislación aduanera, por cuanto como señala la Exposición de Motivos del Código
Argentino, imponer "la intervención obligatoria del despachante de aduana implicaría una
restricción grave que podría afectar, incluso garantías constitucionales" 60. El propio
Convenio de Kyoto preconiza que la intervención del Agente de Aduanas no se imponga
como obligatoria.

Artículo 20º.- Dueños, consignatarios o consignantes

Los dueños, consignatarios o consignantes, autorizados para operar como
despachadores de aduana de sus mercancías deben constituir previamente
garantía a satisfacción de la SUNAT, en respaldo del cumplimiento de sus
obligaciones aduaneras, de acuerdo a la modalidad establecida en el
Reglamento.

Antecedentes: LGA809 (Art. 95°)

LGA 722 (art. 233°)
INTA.PE.00.08
Directiva 7-D-15-92-SUNAD-INFA

Concordancias: Reg. (art. 21°, 25°, 26°, 27°)

Argentina (art. 37°)
Kyoto (Anexo General: Cap. 3 Norma 6)

Comentarios:

Esta norma otorga la posibilidad a los dueños, consignatarios o consignantes de tramitar

Declaraciones Aduaneras de Mercancías de manera directa sin intermediación de
Agentes de Aduanas, para lo cual deben cumplir dos requisitos: documentarios, que

59
Resolución N° 236-2008/SUNAT/A: Procedimiento "Autorización y Acreditación de
Operadores de Comercio Exterior" INTA-PG.24 (VERSIÓN 2)"
60
DARRITCHON, Luis. Código Aduanero de la República Argentina. Buenos Aires: Abeledo Perrot,
1982. p. 37.

46
incluye la garantía, y de infraestructura. La garantía no es necesaria para los dueños,
consignantes o consignatarios que tramiten sus declaraciones simplificadas (valor hasta
US$ 2000,00 FOB) ni para los que únicamente realicen despachos de exportación, de
conformidad con los artículos 21° y 25° del Reglame nto.

Los requisitos documentarios para autorizar como despachadores de aduana al dueño,

consignatario o consignante persona natural o persona jurídica están señalados en el
artículo 25° del Reglamento según el cual: “La Administración Aduanera autorizará a
operar como despachador de aduana al dueño, consignatario o consignante, persona
natural o persona jurídica, previa presentación de los siguientes documentos:
a) Dueño, consignatario o consignante persona natural:
1. Copia del Documento Nacional de Identidad o carné de extranjería;
2. Solicitud en la que se consigne el registro del título de agente de aduana
expedido por la SUNAT;
3. Declaración jurada que indique su domicilio legal, ser residente en el país y no
haber sido condenado con sentencia firme por delitos dolosos;
4. Carta fianza bancaria o póliza de caución conforme al artículo 20º, emitida en
dólares de los Estados Unidos de América por el monto equivalente al treinta por
ciento (30%) que resulte de la sumatoria de los valores FOB de las importaciones
proyectadas para el año calendario en curso, conforme al plan anual de
importaciones, entre el número de embarques a efectuar; y
5. Copia de la licencia municipal de funcionamiento del local donde realizará sus
actividades.
b) Dueño, consignatario o consignante persona jurídica:
1. Copia del Documento Nacional de Identidad o carné de extranjería del
representante legal de la empresa;
2. Copia del testimonio de la escritura pública de constitución de la sociedad,
inscrita en los Registros Públicos, que señale como objeto social efectuar el
despacho aduanero de las mercancías;
3. Declaración jurada del representante legal y de cada director y gerente, que
indique su domicilio legal, ser residente en el país y no haber sido condenado con
sentencia firme por delitos dolosos;
4. Carta fianza bancaria o póliza de caución conforme al artículo 20º, emitida en
dólares de los Estados Unidos de América por el monto equivalente al treinta por
ciento (30%) que resulte de la sumatoria de los valores FOB de las importaciones
proyectadas para el año calendario en curso, conforme al plan anual de
importaciones, entre el número de embarques a efectuar;
5. Copia de la licencia municipal de funcionamiento del local donde realizará sus
actividades;
6. Los documentos para el registro de su representante legal ante la autoridad
aduanera y auxiliar de despacho, conforme a lo dispuesto en el inciso a) del
artículo 17º.

En cuanto a las misiones diplomáticas, oficinas consulares, representaciones

permanentes u organismos internacionales el Artículo 26º del Reglamento establece
como requisitos documentarios para autorizarlos como despachadores de aduana la
“previa presentación de los siguientes documentos:
a) Copia del documento que certifique su acreditación ante el Ministerio de Relaciones
Exteriores;
b) Copia del Documento Nacional de Identidad o carné de extranjería de su

47
 representante legal ante la autoridad aduanera y auxiliar de despacho, que se
encargarán de la gestión del despacho aduanero; y
c) Garantía nominal a favor de la SUNAT”.

Tratándose de las entidades religiosas, instituciones privadas sin fines de lucro receptoras
de donaciones de carácter asistencial o educacional, ENIEX, ONGD-PERU, para ser
autorizados como despachadores de aduana de conformidad con el artículo 27° del
Reglamento deben cumplir previamente con presentar “los siguientes documentos:
a) Copia del Documento Nacional de Identidad o carné de extranjería del representante
legal de la entidad o institución;
b) Constancia de inscripción vigente en el registro correspondiente que tiene a su cargo
la Agencia Peruana de Cooperación Internacional (APCI) del Ministerio de
Relaciones Exteriores o; en el Registro de Entidades Exoneradas del Impuesto a la
Renta a cargo de la SUNAT, según corresponda;
c) Copia del testimonio de la escritura pública de constitución, inscrita en los Registros
Públicos, señalando los fines y objetivos de la entidad o institución, cuando
corresponda;
d) Nómina y declaración jurada de los miembros del consejo directivo, que indique su
domicilio legal, ser residente en el país y no haber sido condenado con sentencia
firme por delitos dolosos;
e) Garantía nominal a favor de la SUNAT;
f) Copia de la licencia municipal de funcionamiento del local donde realiza sus
actividades, cuando corresponda;
g) Los documentos para el registro de su representante legal ante la autoridad
aduanera y auxiliar de despacho…”.

Los requisitos de infraestructura.- Son los señalados en el artículo 29° del Reglame nto
según el cual “Los dueños, consignatarios o consignantes, para su autorización como
despachador de aduana, deben contar en su local con un sistema de comunicación de
datos y equipos de cómputo que permitan su interconexión con la SUNAT, para su
operatividad aduanera”. Estos requisitos no resultan exigibles para las entidades
receptoras de donaciones ni para las misiones diplomáticas, oficinas consulares,
representaciones permanentes u organismos internacionales, en la medida que el propio
Reglamento tampoco les exige como requisito formal las autorizaciones municipales de
funcionamiento.

Artículo 21º.- Obligaciones específicas de los dueños, consignatarios o

consignantes:
Son obligaciones de los dueños, consignatarios o consignadores:
a. Constituir, reponer, renovar o adecuar garantía a satisfacción de la SUNAT, en
respaldo del cumplimiento de sus obligaciones, cuyo monto y características
deben cumplir con lo establecido en el Reglamento;
b. Comunicar a la Administración Aduanera la denegatoria de la solicitud de
autorización del sector competente respecto de las mercancías restringidas;
c. Otras que se establezcan en el Reglamento.

Antecedentes: RLGA 809 (art. 170°)

Concordancias: Ley (art. 19°, 192°, 194°)

48
 Reg. (art. 18°, 19°, 22°)
RSNAA 236-2008/A: INTA.PG.24 (Versión 2)
Comentarios:

Los Dueños o consignatarios autorizados para el desaduanamiento de mercancías,

tienen a su vez la calidad de operadores de comercio exterior y despachadores de
aduanas, por lo cual les resultan aplicables las obligaciones generales de estas dos
categorías señaladas en el artículo 16° y 19° de la Ley pero a su vez las obligaciones
específicas contenidas en este artículo, las cuales no figuraban en la Ley ni Reglamento
anterior, y que son las siguientes:

a. Constituir, reponer, renovar o adecuar garantía a satisfacción de la SUNAT, en

respaldo del cumplimiento de sus obligaciones, cuyo monto y características
deben cumplir con lo establecido en el Reglamento.- Esta obligación específica
parte de una obligación general que alcanza a todos los Operadores de Comercio
Exterior los cuales “deberán constituir garantías a favor de la SUNAT para respaldar el
cumplimiento de sus obligaciones generadas en el ejercicio de sus funciones”, según lo
establecido en el artículo 18° del reglamento.

La Garantía de acuerdo al Reglamento al momento de constituirse el dueño o

consignatario como despachador debe estar “emitida en dólares de los Estados Unidos
de América por el monto equivalente al cuarenta y cinco por ciento (45%) que resulte de
la sumatoria de los valores FOB de las importaciones proyectadas para el año calendario
en curso, conforme al plan anual de importaciones, entre el número de embarques a
efectuar” y como señala el artículo 19 del mismo cuerpo legal “a efectos de su
constitución, reposición, renovación o adecuación, las garantías no podrán tener montos
inferiores a los establecidos en el presente Reglamento”.

En cuanto a su renovación, de conformidad con el artículo 19° del Reglamento “Las

garantías deberán ser renovadas anualmente antes de su vencimiento y dentro de los
treinta (30) primeros días calendario de cada año”. El artículo 22° precisa el monto, que
puede diferir del monto fijado para la constitución por cuanto “Los despachadores de
aduana deberán renovar las garantías que respaldan sus actividades, mediante carta
fianza bancaria o póliza de caución por el monto equivalente al dos por ciento (2%) del
total de los derechos arancelarios y demás tributos cancelados, generados en los
despachos aduaneros en que hayan intervenido durante el año calendario anterior al de la
presentación de la garantía”.

Si el dueño o consignatario no cumple con la obligación de constituir garantía

simplemente no será autorizado para operar como Despachador y en caso “se produzca
el vencimiento o ejecución de las garantías o se requiera su modificación, sin que se haya
efectuado la renovación, reposición o adecuación, respectivamente, la Administración
Aduanera aplicará automáticamente la suspensión de acuerdo a lo dispuesto en el
artículo 194º de la Ley”. Como señalamos precedentemente ello no aplica para los dueños
o consignatarios que tramitan declaraciones simplificadas o sólo declaraciones de
exportación.

b. Comunicar a la Administración Aduanera la denegatoria de la solicitud de

autorización del sector competente respecto de las mercancías restringidas.- esta
obligación es un complemento de la establecida en el artículo 19° inciso f) para los

49
despachadores en general en la cual exigía a estos “Destinar la mercancía restringida
con la documentación exigida por las normas específicas para cada mercancía, así
como comprobar la expedición del documento definitivo, cuando se hubiere efectuado el
trámite con documento provisional, comunicando a la autoridad aduanera su emisión o
denegatoria de su expedición en la forma y plazo establecidos por el Reglamento”. Sin
embargo el incumplimiento de esta obligación configura la infracción prevista en el
artículo 192 inciso c numeral 11 sancionable con multa de 1 UIT por cada declaración.

c. Otras que se establezcan en el Reglamento.- Este inciso deja abierta la posibilidad

de nuevas obligaciones para los Dueños, consignatarios o consignantes las cuales deben
establecerse por norma reglamentaria, es decir con rango de Decreto Supremo. Respecto
a ellos existen una serie de obligaciones a nivel de Reglamento y de la propia Ley
sancionadas de conformidad con el artículo 192° inc iso c), sin embargo muchas de ellas
no responden a su labor como Despachantes de Aduanas sino por la información que
brindan a los Agentes de Aduanas que los representan.

Subcapítulo II
De los despachadores oficiales

Artículo 22º.- Despachadores oficiales

Los despachadores oficiales son las personas que ejercen la representación
legal, para efectuar el despacho de las mercancías consignadas o que consignen
los organismos del sector público al que pertenecen.

Antecedentes: LGA809 (art. 96°)

RLGA809 (art. 174°)
LGA 722 (art. 242°)

Concordancias: Reg (art. 30°, 31°)

Chile (art. 192°)
México (art. 143°-A)

Comentarios:

El despachador oficial es un despachador de aduana del sector público, si bien para

operar no requiere garantía, ello no lo exime de las responsabilidades en que incurra por
acción u omisión (si bien la Ley no le ha señalado obligaciones específicas le son
aplicables las obligaciones generales del artículo 19° en su calidad de Despachador de
Aduanas, cuyo incumplimiento acarrea sanciones, lo que no sucedía en la Ley anterior
donde el régimen de infracciones estaba referido únicamente a los agentes de aduanas).

De acuerdo al Reglamento para ser Despachador Oficial se requiere cumplir con

requisitos de forma y de infraestructura.

En cuanto a los requisitos de forma de conformidad con el artículo 30 del Reglamento las
entidades públicas “deberán registrar ante la Administración Aduanera a sus
despachadores oficiales, así como a su auxiliar de despacho, previa presentación de los
siguientes documentos:
50
a) Copia de la resolución de nombramiento del despachador oficial, emitida por la
autoridad competente de la entidad pública solicitante;
b) Acreditación de capacitación del despachador oficial expedida por la SUNAT, de
acuerdo a la forma y condiciones que establezca la SUNAT;
c) Copia del Documento Nacional de Identidad del despachador oficial y auxiliar de
despacho;
d) Declaración jurada del despachador oficial y auxiliar de despacho, que indiquen su
domicilio legal, ser residente en el país y no haber sido condenado con sentencia
firme por delitos dolosos; en caso del auxiliar de despacho;
e) Copia del documento que acredite la capacitación en técnica aduanera del auxiliar de
despacho de acuerdo a las condiciones que establezca la Administración Aduanera;
f) Copia del comprobante de pago para el otorgamiento de carné de identificación por
la Administración Aduanera, por cada persona”.

En cuanto a los requisitos de infraestructura para autorizar como despachador de aduana

a las entidades públicas el artículo 31° señala que estas “deben contar en su local con un
sistema de comunicación de datos y equipos de cómputo que permitan su interconexión
con la SUNAT para su operatividad aduanera” precisando que “La Administración
Aduanera puede permitir a las entidades públicas autorizadas a operar en otras
circunscripciones aduaneras sin la necesidad de contar con un local en éstas.

En México al despachador Oficial se le llama Apoderado Aduanal. En Chile el fisco por el

sólo ministerio de la ley tiene el título de consignante y consignatario, por consiguiente,
podrá siempre efectuar por intermedio de apoderados especiales despachos de
mercancías que por cuenta propia remita o reciba consignadas a su nombre.

Subcapítulo III
De los agentes de aduana

Artículo 23º.- Agentes de aduana

Los agentes de aduana son personas naturales o jurídicas autorizadas por la
Administración Aduanera para prestar servicios a terceros, en toda clase de
trámites aduaneros, en las condiciones y con los requisitos que establezcan este
Decreto Legislativo y su Reglamento.

Antecedentes: LGA 722 (art. 243°, 235° y 237°)

LGA 809 (art. 97°, 100°)
Concordancias: Ley (art. 18°, 19°, 25°, 160°)
Reg (art. 23°, 32°, 33°, 34°, 35°)
Decreto Supremo 245-2013-EF
Ley 27444 (art. I)
Chile (art. 195°)
México (art. 159°)
Argentina (art. 36°)
Colombia (art. 12, 15, 16°)

51
 Unión Europea (Considerando 10, art. 11, 12)
INTA-PG.24 versión 2 (Anexo 2)
Comentarios:

El Agente de Aduana es el despachador aduanero por excelencia, en otros países tienen

varias definiciones como “Agente Aduanal” (México), Sociedad de intermediación
Aduanera, SIA, (Colombia) y “Brockers Customs” (derecho anglosajón).

No obstante su amplia participación en casi todos los trámites aduaneros en el mundo, el

Marco Normativo de la OMA le ha dado prioridad a los denominados Operadores
Económicos Autorizados que pueden cubrir todas o algunas de las funciones de la
cadena logística de comercio exterior y gozan de un trato preferencial en materia
aduanera, prescindiendo de la figura del Agente de Aduanas, sin embargo, en la práctica
a nivel mundial los despachantes de aduana se mantienen en la mayoría del mundo como
los intermediarios legitimados, “el gestor habitual” como decía la ley anterior, entre el
dueño, consignatario o consignante de la mercancía y la Administración. Después de todo
como señala el maestro Rhode “el estado vigila las fronteras pero necesita auxilio para
impedir que el vertiginoso tránsito a través de sus aduanas cause la entrada o salida de
mercancías prohibidas que dañen a su población, su industria y el erario público”61.

Al respecto, la corriente de prescindir de los Agentes de Aduanas en el despacho, que es

una tendencia en la Unión Europea62, no se ha aplicado automáticamente en América
Latina por cuanto ello requeriría “de un alto control de entrada y salida de medios de
transporte y contenedores, total control del Impuesto a la Renta, alta bancarización de la
economía, reducida o nula presencia de economía informal y elevada cultura de
cumplimiento tributario”63, supuestos que aun no se cumplen en esta parte del mundo.

Es por ello que el Agente de Aduana es un "auxiliar de la función pública aduanera", como
lo señala el Reglamento, y en virtud de ello podría definirse, conforme lo señalado en la
Ley 27444, como una persona jurídica bajo el régimen privado que presta servicios
públicos en virtud de delegación del Estado, con todas las responsabilidades que ello
implica. En Chile lo llaman "ministro de fé" por cuanto la aduana tiene por ciertos los
documentos que presentan a despacho.

Basaldúa define como despachantes de Aduana a las personas que, profesionalmente y

mediando habilitación previa del servicio aduanero, gestionan en nombre y por cuenta de
sus clientes el despacho de mercancías ante las aduanas. Realizan una actividad de
intermediación en sentido amplio entre los interesados en efectuar una o mas operaciones
aduaneras y el servicio aduanero, lucrando con su profesión 64.

61
RHODE PONCE, Andrés. “Seguridad Jurídica del Agente Aduanal” en 41 Asamblea ASAPRA 2010.
Lima: octubre 2010.
62
REGLAMENTO (CE) No 450/2008 DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO de 23 de
abril de 2008: Código Aduanero Comunitario, Considerando 10: “Con el fin de facilitar la actividad de
ciertos tipos de empresas,toda persona debe conservar el derecho a nombrar a un representante en sus
relaciones con las autoridades aduaneras. Ninguna ley de un Estado miembro debe poder reservar este
derecho de representación”.
63
RHODE PONCE, Andrés. “Seguridad Jurídica del Agente Aduanal”
64
BASALDUA. op. cit. 455.

52
En base a estas definiciones legales y doctrinarias que atribuyen a los Agentes de
Aduanas actividades lucrativas y de servicio aduanero, puede entenderse la dicotomía de
su función y, probablemente, su futuro dependerá del redimensionamiento que efectúen
de su actividad, asumiendo que su labor como Auxiliares de la función pública aduanera
no se contradice con el espíritu de lucro propio de toda empresa privada, teniendo en
cuenta, como bien señaló Porter que “suele pasar que los empresarios velan por sus
propios intereses y no por la competitividad del país, ignorando o pasando por alto el
hecho que esto último redundará de todas formas en su propio interés”65, es por ello que
su labor si bien debe procurar la facilitación de las operaciones aduaneras de sus clientes
con la ventaja económica que de ello deriva, siempre debe tener como premisa el
resguardo al interés fiscal, garantizado principalmente por las aduanas pero con el auxilio
de ellos.

El artículo bajo comentario contiene la definición de Agentes de Aduanas dada por la Ley.
Precisando que:

1. La Actividad de Agente de Aduanas puede efectuarse de manera personal o bajo forma

societaria.- De conformidad con el artículo 32° del Reglamento la Agencia de Aduanas
puede tener dos modalidades: Persona Natural y Persona Jurídica (Sociedad Anónima o
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada), en el primer caso el Agente de
Aduanas responde directamente por sus actos, mientras que en el segundo caso la
Agencia de Aduanas responde indirectamente por los actos de su Representante Legal,
que es el profesional con título de Agente de Aduanas que la representa ante la
administración aduanera, conforme lo señalado en el artículo 18°.

2. Las Agencias de Aduanas para operar requieren de autorización de la Administración :

Para poder ser Agente de Aduanas o Representante Legal de una Agencia de Aduanas
es conditio sine quanon el Título de Agente de Aduana expedido por la administración. En
la actualidad a través del Instituto de Administración Tributaria y Aduanera de la SUNAT

Los requisitos para ser autorizados como Agentes de Aduanas figuran en el Reglamento
el cual establece:

a. Requisitos Documentarios.- Los cuales son los establecidos en el mismo artículo 32°:
a) Agente de aduana persona natural:

1. Copia del Documento Nacional de Identidad o del carné de extranjería del

representante legal de la empresa;
2. Título de Agente de Aduana expedido por la SUNAT;
3. Declaración jurada del agente de aduana, que indique su domicilio legal, ser
residente en el país y no haber sido condenado con sentencia firme por delitos
dolosos;
4. Carta fianza bancaria o póliza de caución por el monto de ciento cincuenta mil
dólares de los Estados Unidos de América (US$ 150 000,00), emitida conforme al
artículo 20º;
5. Documento que acredite un patrimonio personal por cantidad no menor a
cincuenta mil dólares de los Estados Unidos de América (US$ 50 000,00), de
acuerdo con lo que disponga la SUNAT;

65
PORTER, Michael. “La Nueva Estrategía Económica del Perú” 48 Conferencia Anual de Ejecutivos
(CADE). Citado en Diario El Comercio Editorial del 13.11.2010

53
 6. Copia de la licencia municipal de funcionamiento del local donde realizará sus
actividades;
7. Los documentos para el registro de su auxiliar de despacho, conforme a lo
dispuesto en el inciso a) del artículo 17º.

b) Persona jurídica:

1. Copia del Documento Nacional de Identidad o del carné de extranjería del

representante legal de la empresa;
2. Copia del testimonio de la escritura pública de constitución de la sociedad,
inscrita en los Registros Públicos, en donde conste como objeto social la
realización del despacho aduanero de las mercancías de sus comitentes, de
acuerdo a los regímenes aduaneros; además, en la indicada escritura pública
debe constar el patrimonio social por cantidad no menor a cincuenta mil dólares
de los Estados Unidos de América (US$ 50 000,00);
3. Declaración jurada del representante legal y de cada director y gerente, que
indique su domicilio legal, ser residente en el país y no haber sido condenado con
sentencia firme por delitos dolosos;
4. Carta fianza bancaria o póliza de caución por el monto de ciento cincuenta mil
dólares de los Estados Unidos de América (US$ 150 000,00), emitida conforme al
artículo 20º;
5. Copia de la licencia municipal de funcionamiento del local donde realizará sus
actividades;
6. Los documentos para el registro de su representante legal ante la autoridad
aduanera y auxiliar de despacho, conforme a lo dispuesto en el inciso a) del
artículo 17º.

b. Requisitos de infraestructura.- De conformidad con el artículo 33 del reglamento

“Para ser autorizado, el agente de aduana debe contar con una oficina que reúna los
siguientes requisitos:
a) Un área no menor a cincuenta metros cuadrados (50 m2), con un espacio exclusivo
para el archivo de la documentación de despacho;
b) Sistema de comunicación de datos y equipos de cómputo que permitan su
interconexión con la SUNAT, para su operatividad aduanera; y
c) Equipo de seguridad contra incendio”.

3. Las Agencias de Aduanas brindan “servicio a terceros”.- A diferencia del dueño o

consignatario y el despachador oficial que realizan el despacho aduanero para sí mismos
o para la entidad pública a la cual representan, los Agentes de Aduanas se presentan
ante la administración en representación del dueño, consignante o consignatario que los
contrata. Inclusive algunas entidades públicas optan por los servicios de estos
despachadores. Si bien en el Perú contratar a un Agente de Aduanas no es obligatorio, la
mayoría de importadores o exportadores lo hacen. Como señala Anabalón existe una
cuasi-obligatoriedad de comparecer ante las aduanas a través de ellos “debido no sólo al
desconocimiento del interesado en las normas y trámites aduaneros, (que podrían llevarlo
a incurrir en errores que pueden configurar desde simples infracciones hasta delitos de
contrabando(...), sino especialmente por la imperiosa necesidad de obtener el mas rápido
despacho de sus mercancías que se encuentren en los depósitos aduaneros, gravadas
con fuertes tasas de almacenaje y que pueden resultar en definitiva, mas onerosas que

54
los derechos o impuestos que adeuden las mercancías”66. El contrato en virtud del cual
los Agentes de Aduanas representan a importadores o exportadores tiene la naturaleza
del Mandato, como veremos al analizar el artículo siguiente.

4.- El servicio de los Agentes de Aduanas comprende “toda clase de trámites aduaneros.-
Es decir no cubre únicamente el trámite entre la presentación de la Declaración y el
levante de la mercancía sino todas las etapas previas y posteriores al mismo, así lo
entiende el Tribunal Fiscal cuando lo hace extensivo no sólo al despacho sino a las
reclamaciones derivadas del mismo67. El Reglamento en su artículo 35° habla de “ actos y
trámites relacionados con el despacho y retiro de las mercancías” y que “antes de la
conclusión del despacho aduanero de mercancías, toda notificación al dueño,
consignatario o consignante relacionada con el despacho se entiende realizada al
notificarse al agente de aduana”. De forma tal, que la relación entre el dueño, consignante
o consignatario de la mercancía y el Agente es indesligable no sólo hasta el levante sino
inclusive hasta la conclusión del despacho (que de acuerdo a la nueva ley tiene un
momento diferente no sólo en la Exportación donde el embarque luego es regularizado
sino también en la Importación cuando la Declaración está amparada en una Garantía
Global o Específica que responde por la veracidad de lo declarado hasta por el plazo de
un año o tres meses, respectivamente conforme el artículo 160° de la Ley).

66
ANABALON, p. 202
67
RTF 5750-A-2006 (Aduana Marítima) y RTF 6324-A-2006 (Aduana Tacna): Que visto el
despacho aduanero como un procedimiento o trámite que incluye una serie de etapas, resulta
atendible que el Agente de Aduana ante un acto de la Administración generado en una de las
etapas del despacho aduanero, esté en la posibilidad de presentar reclamaciones en
representación de su comitente... pues de no hacerlo tampoco podría ejercer todas las facultades que le
otorga la ley hasta obtener el retiro de la mercancía o levante; Que refuerza esta posición la realidad del
despacho aduanero, pues en una multiplicidad de casos el Agente de Aduana a fin de cumplir con el
mandato y obligación legal de retirar las mercancías objeto de despacho, se ve precisado a accionar en
representación de su comitente debido a la intermediación que ejerce, a fin de agilizar y llevar a término el
despacho aduanero, siendo los casos mas comunes, los casos de ajuste de valor, anulación de trato
preferencial, mercancía prohibida que debe reembarcarse entre otros...
Que de otro lado, siendo que el artículo 1° de la Ley General de Aduanas aprobada mediante el Decreto
Legislativo 809, consagra a la Aduana como facilitador del comercio exterior, no resulta lógico considerar que
el referido artículo 158 del Reglamento citado, pueda establecer límites a la posibilidad que los agentes de
aduana interpongan reclamaciones en ejecución del mandato de representación...Que, finalmente, dado que el
artículo 23° del Código Tributario cuyo Texto Unico Ordenado ha sido aprobado mediante el Decreto Supremo
N° 135-99-EF no distingue la representación que se ejerce para declarar por otro, de aquella necesaria para
interponer recursos impugnativos tampoco resulta pertinente distinguir que en materia aduanera el
representante del importador se encuentra facultado para presentar la DUA y no los recursos impugnativos
como el de reclamación”.

55
Artículo 24º.- Mandato
Acto por el cual el dueño, consignatario o consignante encomienda el despacho
aduanero de sus mercancías a un agente de aduana, que lo acepta por cuenta y
riesgo de aquellos, es un mandato con representación que se regula por este
Decreto Legislativo y su Reglamento y en lo no previsto en éstos por el Código
Civil.

"El mandato se constituye mediante:

a) el endoso del documento de transporte u otro documento que haga sus
veces;
b) poder especial otorgado en instrumento privado ante notario público; o
c) los medios electrónicos que establezca la Administración Aduanera.”

Texto original: ( odificado por Decreto Legislativo 1122)

“Se entenderá constituido el mandato mediante el endoso del conocimiento de embarque, carta
de porte aéreo, carta porte terrestre u otro documento que haga sus veces o por medio de poder
especial otorgado en instrumento privado ante notario público”.

Antecedentes: LGA809 (art. 99°)

LGA722 (art. 244°)
RLGA809 (art. 8°, 178°, 179°)
Concordancias: Decreto Legislativo 1122
Reg (art. 35°, 246°)
RTF 5719-A-2008, 3239-A-2008 y 10394-A-2009
Ley de Títulos Valores (art. 34, 35 , 246, 248)
INTA PG.02 (RS 137-2009-SUNAT/A: VI.14, 15)
INTA.PE.00.08
Ley 27325
Ley 27483
Cod. Civil (art. 1790° y ss)
Argentina (art. 38°)
Chile (art. 197°)

Comentarios:

El texto de este artículo es idéntico al del artículo 99° de la Ley anterior. De acuerdo a
esta norma el acto por el cual el dueño o consignatario encarga el despacho aduanero de
las mercancías a un Agente de Aduanas es un Contrato de Mandato definido por los
artículos 1809° y 1811° del Código Civil, como un a cuerdo de voluntades por el cual el
mandatario se obliga a realizar uno o mas actos jurídicos, por cuenta y en interés del
mandante. Estando el mandante obligado a asumir las obligaciones contraídas por el
mandatario en ejecución del mandato. En la Unión Europea se habla de representación
indirecta, el representante actúa en nombre propio pero por cuenta ajena.

En virtud de ello la relación entre Agente y Comitente es equivalente a la de un

mandatario y un mandante en el marco civil-patrimonial, consagrándose expresamente el

56
carácter supletorio del Código Civil en esta materia. El mandato bajo la modalidad de
poder especial por instrumento privado requiere certificación notarial. En Chile este poder
solo tiene validez para un despacho.

En leyes anteriores el agente de aduanas era responsable solidario en todas las multas y
resoluciones de determinación que se originaban como consecuencia de las operaciones
en que participaba, pero la Ley 27325 precisó que en virtud que la representación del
Agente de Aduanas emana de un contrato de mandato, sólo sería responsable por
“hechos propios”. Esta posición es concordante con la doctrina civilista, así el argentino
Mosset señala que “si el mandatario actúa en los límites de sus atribuciones los efectos
del acto por él realizado recaen automáticamente sobre la persona del mandante, ahora
bien, semejante consecuencia exige la actuación del mandatario ajustada a las
instrucciones recibidas” 68. El Tribunal Fiscal prácticamente eliminó todo atisbo de
responsabilidad del Agente de Aduanas en el marco del mandato cuando señala que “
debe indicarse que en cada despacho aduanero cuando el agente de aduanas realiza un
acto que puede calificarse como una infracción, debe asumirse que quien realizó tal acto
es el comitente; de manera que es el comitente quien cometió la infracción , ello,
precisamente en virtud del mandato con representación del que está investido el agente
de aduana....Así, podemos afirmar que de acuerdo a lo establecido en el Código Civil,
cuando un mandatario actúa en representación de un mandante se produce una
infracción jurídica que implica considerar que quien está actuando no es el mandatario
sino el propio mandante; aunque ello no responda a la realidad”69.

En la actualidad se sanciona al Agente de Aduanas pero no en virtud de la

responsabilidad solidaria, ni por su calidad de mandatario sino por el incumplimiento de
sus obligaciones contenidas en el artículo 25° y qu e están tipificadas como infracciones
aduaneras en la Sección Décima de la Ley y sujetas a sanción conforme a la Tabla
aprobada por Decreto Supremo 031-2009-EF.

En cuanto a la formalidad del mandato, la propia norma indica que basta con el endoso
del documento de transporte o el que haga sus veces y también puede presentarse un
poder legalizado ante Notario, lo cual es válido en las Exportaciones donde el trámite se
inicia con mercancías que aún no han sido embarcadas y, por tanto, no cuentan con un
documento de transporte “limpio”, el procedimiento INTA.PG.02 precisa que el poder
especial en este régimen podrá comprender mas de un despacho y tener una vigencia de
hasta doce meses. Al momento de la regularización el Despachador puede presentar el
documento de transporte debidamente endosado o el poder especial.

Para el caso específico del endoso, si el documento de transporte tiene varias páginas
basta que se firme en una de ellas por cuanto como señala el la Ley 27287, Ley de
Títulos Valores “el endoso parcial se tiene por no hecho y no surte efectos jurídicos”,
(artículo 35°) y a su vez en el caso del Conocimien to de embarque “el endosatario o
cesionario de dicho título se subroga en todas las obligaciones y derechos del endosante
o cedente” (artículo 246°). Para que, el endoso sea realizad o válidamente, “debe

68
MOSSET ITURRASPE, Jorge. Mandatos. Buenos Aires: Editorial EDIAR. 1979. p.20.
69
Resoluciones del Tribunal Fiscal 2438-A-2001 y 2403-A-2001.

57
efectuarse en el reverso del título” (artículo 34°) 70.

Sobre la formalidad, el Decreto Legislativo 1122 ha introducido como novedad que el

mandato se constituye, además del endoso del documento de transporte o el uso de
poderes, por los medios electrónicos que señala la SUNAT, con lo cual consagra la
posibilidad del mandato electrónico, que permitirá al importador o exportador a través de
su clave SOL indicar a la SUNAT quien es su representante en una operación aduanera y
transmitirlo por internet en tiempo real, permitiendo no sólo que la información llegue con
mayor rapidez (sin tener que esperar el traslado de los documentos endosados) y menos
costo (evitando los gastos notariales en poderes) sino que mantiene en poder del
mandatario la decisión sobre la carga, pudiendo a través de sus claves autorizar o revocar
mandatos.

En cuanto a la extensión del mandato, de conformidad con el artículo 35° del reglamento
“El mandato para despachar otorgado por el dueño, consignatario o consignante a favor
del agente de aduana incluye la facultad de realizar actos y trámites relacionados con el
despacho y retiro de las mercancías”, que como vimos supra comprende todas las etapas
del despacho hasta su conclusión e incluye la facultad de interponer reclamaciones.
Además el mandato aduanero es en principio irrevocable, excepcionalmente de
conformidad con el artículo 246° del Reglamento “en caso de cancelación o revocación de
la autorización o acreditación a los operadores de comercio exterior, así como de la
inhabilitación para ejercer como agente de aduana a una persona natural, la
Administración Aduanera… autorizará la continuación de los trámites de despacho o la
entrega de las mercancías por otro operador de comercio exterior, según corresponda”.

70
INFORME N° 00210-2013-SUNAT/4B4000 (publicado en la pagina web www.sunat.gob.pe) Se
emite opinión legal respecto a los requisitos del endoso de documento de transporte en el mandato
aduanero, en el sentido que si el dueño, consignatario o consignante de las mercancías otorga mandato con
representación a favor del agente de aduana, a través del endoso del documento de transporte para efectuar
el trámite de despacho aduanero, es importante tener en consideración que al tratarse del endoso de títulos
valores a la orden, deberá cumplirse con los requisitos establecidos en el artículo 34° de la Ley de Títulos
Valores, de los cuales resulta indispensable que se consigne el nombre del agente de aduana en calidad de
endosatario, así como el nombre, el número de documento oficial de identidad y firma del dueño,
consignatario o consignante, en calidad de endosante.

58
Artículo 25º.- Obligaciones específicas de los agentes de aduana
Son obligaciones de los agentes de aduana, como auxiliar de la función pública:
a). Conservar durante cinco (5) años toda la documentación original de los
despachos en que haya intervenido. La SUNAT podrá disponer que el archivo de
la misma se realice en medios distintos al documental, en cuyo caso el agente de
aduana podrá entregar los documentos antes del plazo señalado.
Transcurrido el plazo fijado en el párrafo anterior, o producida la cancelación o
revocación de su autorización, deberá entregar la referida documentación
conforme a las disposiciones que establezca la SUNAT. La devolución de la
garantía está supeditada a la conformidad de la entrega de dichos documentos.

La Administración Aduanera, podrá requerir al agente de aduana la entrega de

todo o parte de la documentación original que conserva, antes del plazo señalado
en el primer párrafo del presente literal, en cuyo caso la obligación de conservarla
estará a cargo de la SUNAT;
“La Administración Aduanera, podrá requerir al agente de aduana la entrega
de todo o parte de la documentación que conserva, antes del plazo señalado en
el primer párrafo del presente literal, en cuyo caso la obligación de conservarla
estará a cargo de la SUNAT.”
“Por excepción, determinados documentos se conservan en copia, conforme lo
establezca el Reglamento, siempre que responda a la naturaleza de la
operativa.”(*)

Texto original sustituido por Decreto Legislativo 1109: La Administración Aduanera, podrá
requerir al agente de aduana la entrega de todo o parte de la documentación original que
conserva, antes del plazo señalado en el primer párrafo del presente literal, en cuyo caso la
obligación de conservarla estará a cargo de la SUNAT; (*)

b). Expedir copia autenticada de los documentos originales que conserva en su

archivo;

c). Constituir, reponer, renovar o adecuar la garantía a satisfacción de la SUNAT,

en garantía del cumplimiento de sus obligaciones, cuyo monto y demás
características deben cumplir con lo establecido en el Reglamento;

d). Comunicar a la Administración Aduanera el nombramiento y la revocación del

representante legal y de los auxiliares dentro del plazo de diez (10) días contados
a partir del día siguiente de tomado el acuerdo (Literal derogado por el Artículo 3
del Decreto Legislativo º 1109);

e). Solicitar a la Administración Aduanera la autorización de cambio de domicilio

o de local anexo, con anterioridad a su realización, lugar que deberá cumplir con
los requisitos de infraestructura establecidos por la Administración Aduanera;

f) Otras que se establezcan en el Reglamento.

59
Antecedentes: LGA 809 (art. 100°, 103°, 106°, 107°)
LGA 722 (art. 235° y 245°)
D.S. 074-93-EF (art. 1)

Concordancias: Ley (art. 16°, 19°, 192°)

Reg. (Art. 18°, 19°, 20°, 22°, 23°, 32°, 33° y 34°)
D.S. 031-2009-EF: Tabla
D.S. 030-2011-EF
IFGRA.PE.20 (RSI 493-2005)
IATA-PE-04 (RSI 506-2005-SUNAT/A)
INTA.PG.24 versión 2 (RSNAA 236-2008/SUNAT/A)
INTA.IT.24.02 versión 1 (RSNAA 494-2010/SUNAT/A)
México (art. 162°)
Chile (art. 201°, 202°)
Argentina (AFIP: Resolución 2573/20009)

Comentarios:

Además de cumplir las obligaciones generales derivadas de su calidad de Operadores de

Comercio Exterior y de Despachadores de Aduanas, contenidas en los artículos 16° y 19°
de la Ley, respectivamente, los Agentes de Aduanas tienen en éste artículo un catálogo
de obligaciones las cuales como precisa el inciso final no se agotan en la Ley. Si bien es
cierto el Agente de Aduanas es una persona de Derecho Privado que actúa en el
despacho en virtud de un contrato civil de mandato también, de acuerdo a la propia ley, es
un auxiliar de la función pública aduanera y es en virtud de esta actividad que el Estado, si
bien respeta el carácter privado de sus actividades (relación con el importador), lo somete
a una serie de obligaciones de carácter imperativo71, cuyo incumplimiento le acarreará la
aplicación de sanciones. Debe tenerse en cuenta que como señala el artículo 20 del
Reglamento la Garantía con la que cuentan los Agentes sirve “para respaldar el
cumplimiento de sus obligaciones”, es por ello que cuando una Agencia es cancelada la
devolución de la garantía está condicionada al cumplimiento de las obligaciones a su
cargo que concluyen con la entrega de su acervo documentario.

Las obligaciones contenidas en este artículo son:

A. Conservar durante cinco (5) años toda la documentación original de los

despachos en que haya intervenido y entregarla conforme a las disposiciones
que establezca la SUNAT.- El incumplimiento de esta obligación está tipificado como
infracción por el artículo 192 inciso b numeral 8 que sanciona con una multa de 0,5 de la
UIT por cada declaración, a la Agencia que no conserva la documentación original de los
despachos en que ha intervenido o con una multa de 0,1 de la UIT por cada declaración,
cuando el Agente no entrega la documentación original de los despachos en los que
haya intervenido luego de transcurridos los 5 años para su conservación y en los casos
de cancelación o revocación de su autorización para ejercer actividades. Sin perjuicio de

71
ANABALON, op. cit. p. 243

60
ello mientras el Agente no pague la multa aplicada por no conservar o no entregar la
documentación a su cargo no podrá obtener la devolución de su garantía para operar.

Si bien la obligación de conservación de documentos es aplicable a todos los

Operadores de Comercio Exterior, según lo señalado en el artículo 16 inciso b), lo cual
es una novedad de la Ley, para el caso de los Agentes de Aduanas esta obligación
siempre existió en atención a su calidad de auxiliar de la función pública aduanera, sin
embargo, a diferencia de los otros operadores, para ellos esta obligación de custodia
tiene las siguientes especificidades propias:

1. La Conservación es de documentos originales salvo excepciones.- A diferencia

de otros operadores donde la originalidad no es necesaria, en este caso si resulta
exigible por cuanto las Declaraciones Aduaneras de Mercancías a las cuales les
corresponde el canal de control verde, no se someten a revisión documentaria ni física,
quedando la “documentación original” en poder de los Agentes durante el despacho y
podría ser requerida por autoridades administrativas y jurisdiccionales en cualquier
momento simultáneo o posterior al mismo. Por ejemplo Registros Públicos para verificar
la inscripción de un vehiculo importado o el Congreso o la Contraloría General para una
investigación.

No obstante ello por Decreto Legislativo 1109 se ha admitido que determinados

documentos puedan conservarse en copia, siempre que responda a la naturaleza de la
operativa y así lo disponga el reglamento, en ese sentido el articulo 34° de dicho
dispositivo, modificado por Decreto Supremo 245-2013-EF admitió las copias para los
documentos de transporte marítimos y otros documentos que señale la propia
administración. En el caso de los conocimientos de embarque ello era lógico por cuanto
el transportista nunca libera el original sino copias que se legalizan por agentes
marítimos y agentes de carga a cambio de un pago, que era un sobrecosto al comercio
exterior.

2. La obligación de custodia concluye con la entrega de la documentación a la

SUNAT.- Para los Agentes de Aduana, a diferencia de los otros Operadores, esta
obligación no concluye con la custodia por cinco años de la documentación por cuanto
desde la vigencia del Decreto Legislativo 951, que modificó el artículo 100° inciso g) de la
ley anterior, surgió la obligación legal de entregar a la Administración la documentación
original de los despachos en que haya participado, lo cual es conditio sine quanon para la
devolución de su garantía para operar. Como quiera que esta obligación nace el
27.01.2005, la obligación de entregar la documentación corresponde a todas aquellas
declaraciones numeradas a partir del 27.01.2000. La obligación alcanza “a los agentes de
aduanas en actividad y a los que son cancelados o revocados de sus autorizaciones y
debe efectuarse ante las Intendencias de aduana en cuyas circunscripciones tramitaron
los despachos”72.

De conformidad con lo previsto en el numeral 2 de la sección VI del INTA.PE.24.01, “el

despachador de aduanas debe entregar a las respectivas intendencias de Aduanas, las
declaraciones que conserve y que hayan sido numeradas a partir del 27.01.2000, en el
plazo máximo de noventa (90) días hábiles contados:
a) En caso de cancelación, a partir del día siguiente de la fecha en que la resolución se
encuentre firme o consentida.

72
INTA.PG.24: VII E.2 numeral 4.

61
b) En caso de revocación a solicitud del despachador de aduana, a partir del día
siguiente de la fecha de notificación de la resolución”.

3. El plazo de conservación de cinco años puede reducirse: No obstante que el plazo

de conservación es de cinco años, la SUNAT puede solicitar al agente de aduana la
entrega de la documentación que conserva, antes de dicho plazo, incluso durante el
despacho aduanero73, conforme a los estipulado en la norma bajo comentario, ello
procede.

- Cuando se haya producido la cancelación o revocación de su autorización o

acreditación, “en cuyo caso esta entrega debe realizarla a la intendencia de aduana en
cuyas circunscripciones desempeñaron sus actividades”, conforme lo señalado en el
procedimiento INTA.PG.24 versión 2 numeral VII, acápite E2 numeral 4.
- Cuando la SUNAT pueda disponer que el archivo de la misma se realice en medios
distintos al documental, “en cuyo caso el agente de aduana podrá entregar los
documentos antes del plazo señalado”. En algunas legislaciones como en México se
exige que el archivo además de documentario se realice con “discos ópticos
imborrables”.
- Cuando la Administración Aduanera requiera al Agente de aduana la entrega de todo o
parte de la documentación original que conserva, “en cuyo caso la obligación de
conservarla estará a cargo de la SUNAT”, ello en concordancia con la obligación
señalada en el artículo 16 inciso f de la Ley.

b) Expedir copia autenticada de los documentos originales que conserva en su

archivo; Esta obligación, originada en el Decreto Ley 26014 de 1992, es el correlato a la
función de conservación, el Agente conserva los documentos originales para poder
autenticar las copias, en virtud de ello esta suerte de función notarial en Chile le da la
categoría de “Ministro de Fe”. De conformidad con lo señalado en el inciso anterior podría
autenticar documentos que no son originales sino copias carbonadas en los casos
expresamente señalados en los procedimientos de despacho aprobados por la Aduana
(como el de exportación que permite que archive sólo copias carbonadas del B/L), en el
caso de las Facturas originales seria lo que el articulo 2° de la Ley define como tal y que
incluye los documentos electrónicos impresos.

Esta es una función específica ajena a cualquier otro Operador, autenticar documentación
sin contar con el original en sus archivos o que corresponda a un despacho en el que no
haya intervenido configura un supuesto de suspensión previsto en el numeral 5 inciso b)
del artículo 194.

c) Constituir, reponer, renovar o adecuar la garantía a favor de la SUNAT, en

garantía del cumplimiento de sus obligaciones, cuyo monto y demás
características se establece en el Reglamento: Esta obligación esta vinculada a la
obligación de los Agentes de Aduanas de garantizar los despachos en los cuales
intervienen, históricamente la forma de la misma era la Carta Fianza pero la Ley 27296

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MEMORANDUM ELECTRONICO N° 067-2013-3A4000 (publicado en el portal institucional
www.sunat.gob.pe) Se emite opinión legal en el sentido que la SUNAT puede solicitar al agente de aduana
la entrega de la documentación que conserva, antes del plazo de los cinco (5) años, incluso durante el
despacho aduanero, conforme a los estipulado en el último párrafo del literal a) del artículo 25° de la Ley
General de Aduanas.

62
incluyó la Póliza de Caución como modalidad de garantía, ambas figuras se mantienen en
la nueva Ley, de conformidad con el articulo 20° de l Reglamento. La Garantía es a favor
de la SUNAT, no cabe una garantía a favor de una determinada Intendencia de Aduana o
de la Superintendencia Adjunta de Aduanas.

El texto no se limita a señalar la obligación del Agente de constituir garantía, la cual no

solo debe cumplir los requisitos generales establecidos en el artículo 20° del Reglamento
(es decir ser solidaria, irrevocable, incondicional, indivisible, de realización inmediata y sin
beneficio de exclusión), y los específicos (como el monto no menor de ciento cincuenta
mil dólares americanos -US$ 150 000,00-), sino de reponerla (en caso de ejecución total o
parcial), renovarla (en caso de vencimiento) o adecuarla (en caso de variación legal del
monto mínimo o la modalidad); un Agente sin fianza constituida nunca operara y sin fianza
renovada, repuesta o adecuada será suspendido ipso facto hasta su regularización (aquí
no cabe que siga operando mientras impugna la sanción de suspensión, por cuanto ello
implicaría que sus actividades se realicen sin resguardo al interés fiscal). La suspensión
por incumplimiento de esta obligación esta establecida en el artículo 194° inciso b)
numeral 2 de la Ley, la sanción puede llegar a la cancelación si la no renovación,
adecuación o reposición de la garantía no se produce dentro del plazo de treinta días
contados desde la fecha de su vencimiento, modificación o ejecución parcial, según lo
señalado en el artículo 195° de la Ley.

Siendo que la garantía es para el cumplimiento de sus obligaciones, cuando la agencia es

cancelada la devolución de la Fianza se producirá al cumplimiento de la obligación de
entrega de los documentos que está obligada a conservar conforme lo señalado en el
inciso a.

d) Comunicar a la autoridad aduanera el nombramiento y la revocación del

representante legal y de los auxiliares, acreditados ante la SUNAT, dentro del
plazo de diez días computados a partir del día siguiente de tomado el acuerdo: en
este literal se repite el texto del articulo 16 inciso c que establece la obligación para todos
los Operadores, la única diferencia es la del plazo que para los operadores en general es
de cinco días y para los Agentes es de diez. El incumplimiento de la obligación implica la
misma sanción que a los operadores que es una multa prevista en el articulo 192 inciso a
numeral 1 de la Ley.

e) Solicitar a la autoridad aduanera la autorización de cambio de domicilio o de

local anexo, con anterioridad a su realización, esta obligación que figuraba en la Ley
anterior garantiza el domicilio cierto del Agente de Aduanas y el cumplimiento permanente
de los requisitos de infraestructura exigidos por el artículo 33° del Reglamento; el
incumplimiento: desempeñar sus funciones en locales no autorizados por la
administración implica para el Agente la suspensión hasta la regularización según el
artículo 194° inciso b) numeral 4.

De conformidad con el numeral VI.B.7 del Procedimiento INTA.PG.24 versión 2 en el caso

de los Agentes de Aduanas “la autorización para operar en locales anexos y en otras
circunscripciones aduaneras no requiere de la presentación de nueva garantía; sin
embargo, para fijar el monto de renovación y reajuste de la garantía deben considerarse
los derechos arancelarios y demás tributos generados y cancelados en todas las
circunscripciones autorizadas”.

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f. Otras que se establezcan en el Reglamento.- En cuanto a las otras obligaciones,
están contenidas a lo largo del Reglamento tales como estar inscritos en el RUC, no tener
la condición de no habido, acreditar a sus representantes legales y al personal auxiliar,
acreditar un patrimonio personal no menor a cincuenta mil dólares americanos con la
obligación de renovarlo por el monto equivalente a 0,25% del total de los derechos
arancelarios y demás tributos cancelados generados en los despachos en que haya
participado en el año anterior siempre que no sea menor a los cincuenta mil dólares
americanos (artículo 32°) y en general cautelar el interés fiscal en los actos y
procedimientos aduaneros en los que intervengan. Muchas de estas obligaciones se
subsumen en algunos de los tipos de infracción previstos en la Ley.

Este inciso también deja abierta la posibilidad de nuevas obligaciones para los Agentes de
Aduanas las cuales deberán establecerse por norma reglamentaria, es decir con rango de
Decreto Supremo.

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