VIOLACIÓN DEL SECRETO DE LAS COMUNICACIONES

CONCEPTO DE LAS COMUNICACIONES

Es necesario, en primer termino, establecer lo que se entiende por comunicaciones afin

de aser un análisis dogmatico de los hechos punibles que lo lecionan o lo ponen en

peligro,de modo mas coerente y racional.

En tal sentido, a afectos del presente trabajo se entiende por comunicaciones todo

medio material, ya sea documental o técnico, empleado por una persona individual para

dar a conocer o participar de sus sentimimientos, pensamientos o noticias a otra u otras

personas con las que se encuentra separada en el espacio. Entre el remitente y

destinatario siempre existeran lasos sentimentales desde simples amistades asta

familiares. Es apsurdo pensar que alguna persona remite alguna correspondensia a otra a

quien no lo conoce. El medio puede ser una carta , un telegrama, una postal el hilo

telefónico, internet,etc.

Roy Freyre . al comentar este punto que en el código penal derogado se rotulaba como

violación del secreto de la correspondencia, afirma que la correspondencia es un media

usual que satisface la urgencia de comunicación entre dos individuos que se encuentran

distantes . el hombre tiene necesidad de comunicarse con sus semejantes. Cuando por la

separación geografía es explicable que no puede asegurar o garantizar la intrucion o

interferencia de terceros, surge la ley penal para por medio de la intimidación

garantizar, de cierto modo, la seguridad de su concertación, la libertad de su

mantenimiento y la privacidad de su contenido, aun cuando ya hubiera entrado en el

dominio del destinatario.

a
REGULACIONES DE LAS COMUNICACIONES EN NUESTRO SISTEMA

JURÍDICO

El secreto de las comunicaciones aparece como un derecho fundamental de toda

persona. De ese modo, parece previsto en el inc. 10 art,2 de nuestra carta política.

Imperactivamnte se indica que toda persona tiene derecho :

Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados.

Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos solo pueden ser abiertos,

incautados, iterceptados o intervenidos por mandamiento motivado por el juez, con las

garantías previstas en la ley.se guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho que motiva

su examen.

Los documentos privados obtenidos con violación de este precepto no tienen efecto

legal.

Los libros, comprobantes y documentos contables y administrativos están sujetos a

inspección o fiscalisacion de la autoridad competente, de conformidad con la ley. Las

acciones que el respeto se tomen no pueden incluir su sustracción o incautación, salvo

por orden judicial. de

Del precepto constitucional se evidencia que este derecho explica que cualquier persona

,física o jurídica, nacional o extranjera, tiene garantizado que sus comunicaciones

habladas o escritas

Con otras personas, sea cual fuera su contenido, no pueden ser escuchadas, espiadas,

interceptadas, conocidas ni hechas publicas sin su consentimiento, salvo por

mandamiento razonada y motivado de autoridad judicial.

a
Aquel derecho constitucional tiene como antecedente internacional el art.12 de la

declaración universal de los derechos humanos aprobada en 1948.

Allí se prevé que nadie será objeto de injerencias arbitrarias a su correspondencia.

Parecida disposición la encontramos en el art. 17 del pacto internacional de derechos

civiles y políticos de 1966.

Como antecedentes nacional se cuenta con el inc.8, articulo 2 de la constitución de 1979

y el art. 66 de la constitución de 1933.

Asimismo, en el art. 16 de nuestro código civil se refiere en forma clara que la

correspondencia epistolar, las comunicaciones de cualquier genero o las grabaciones de

voz, cuando tengan carácter confidencial o se refieran a la intimidad de la vida personal

y familiar, no pueden

Ser interceptadas o divulgadas sin el asentimiento del autor y, en su caso, del destinario.

La publicación de las memorias personales o familiares, en iguales circunstancia,

requiere la autorización del autor. Muertos el autor o el destinatario, según los casos,

corresponde a los herederos el derecho de otorgar el respectivo asentimiento. Si no

hubiese acuerdo entre los herederos, decidirá el juez. La prohibición de la publicación

póstuma hecha por el autor o el destinatario no puede extenderse más allá de cincuenta

años a partir de su muerte.

IMPORTANCIA DEL SECRETO DE LAS COMUNICACIONES

De la lectura de los preceptos glosados, se evidencia la importancia que tiene proteger el

secreto de las comunicaciones para el libre desenvolvimiento de la personalidad de las

personas individuales. Ello motiva que la protección al secreto de las comunicaciones y

su inviolabilidad se constituyen en un derecho fundamental de la persona, debido a que

a
tiene como base central el derecho a la intimidad personal o familiar, el mismo que

garantiza el normal desenvolvimiento de la personalidad de todo ser humano. Allí

radica el fundamento de la protección del secreto e inviolabilidad de las

comunicaciones. Caso contrario, aquel derecho se vería seriamente lesionado y, con

ello, sería imposible un desenvolvimiento libre y voluntario de la responsabilidad.

A la protección de la intimidad personal se ha agregado en forma particular y especial,

la protección a la reserva, esto es, a la confidencialidad. En efectos se trata no solo de no

divulgar, sin el debido asentimiento, documento o comunicaciones referidos a la

intimidación de la vida privada, sino también aquellos otros que, sin tener este

especificó carácter, deben mantenerse en el ámbito de la confidencialidad por su propia

naturaleza o por voluntad del autor o del destinatario, según sea del caso. En todo caso,

tal como prescribe la norma constitucional glosada los documentos o comunicaciones,

solo pueden ser incautados, interceptados o abiertos por mandamiento escrito y

motivado de autoridad jurisdiccional, con las garantías previstos por la ley,

conservándose el secreto de todo aquello que no sea pertinente al examen judicial. Se

prescribe taxativamente que los documentos o las comunicaciones obtenidos o

divulgados con violación de este principio carecen de todo efecto legal y, por el

contrario, seria supuesto de un hecho punible que analizaremos más adelante.

Cabe anotar la situación que prevé el legislador en el código civil, al establecer que la

prohibición de la publicación póstuma hecha por el autor o por el destinatario no puede

extenderse más allá de cincuenta años a partir de su muerte. Esta disposición se

fundamenta en el hecho de que después de aquel tiempo los acontecimientos

pertenecerían a la historia, a la cual toda persona sin distención tiene acceso.

En suma, el derecho fundamental al secreto de las comun icaciones queda garantizado

siempre y cuando se da una relación de comunicación, utilizándose medios técnicos o no,

a
entre dos o -mas personas, independientemente de cual sea el objeto o contenido real de la

misma.

VIOLACION DE DOMICILIO

ART. 159 _ el que sin derecho, penetra en morada a casa de negocio ajeno, en su dependencia

o en su recinto habitado por otro o por lo que pertenece allí rehusando la intimación que le

haga quien tenga derecho a formularla, será reprimido con pena privativa de libertad no de

dos años con treinta y noventa diaz multa

BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Respecto al bien jurídico protegido por ese delito, existen en doctrina diversas posiciones; es

este sentido, existe formulaciones de patrimonializadoras de la inviolabilidad de domicilios,

orientadas a considerar que .el hius prohibendi que deriva la misma es expresión del derecho

de propiedad o de posecion de la morada. De otro lado los germanos an elaborado el concepto

de derecho a la paz del hogar hausfriendin consiviendo la violación de domicilio, una violación

a esa paz, o si se quiere a la voluntad de hacer o no hacer, aceptar o rechazar a alguien en ese

ámbito de intimidad también se a sostenido que el objeto de protección es la voluntad del

morador. Mientras que por la ubicación del delito de violación de domicilio, podría afirmarse

que con este se protege la intimidad personal, posición que resulta dominante en la doctrina.

Por nuestra parte, consideramos que con este delito se protege la intimidad del morador del

domicilio, es decir, se busca garantizar la privacidad de la persona dentro del ámbito

delimitado que esta elige para desarrollar su intimidad. Siguiendo este criterio se a

pronunciado la jurisprudencia nacional; señalando: en el delito de violación de domicilio

previsto en el art. 159 del código penal, el bien jurídico protegido es la intimidad de la persona,

limitada a un determinado espacio.

a
El derecho a la inviolabilidad del domicilio tiene reconocimiento constitucional; pues, el ins.9

del art. 2 de la constitución estipula: toda persona tiene derecho a la inviolabilidad del

domicilio. Nadie puede ingresar en el ni efectuar investigaciones o registros, sin autorización

de la persona que lo habita o sin mandato judicial, salvo fragante delito o muy grave peligro de

su perpetración.

Las exepciones por motivos de sanidad o de grave peligro de su perpetración. Dados por ley.

Por du parte el tribunal constitucional sostiene. El derecho a la inviolabilidad de domicilio

garantiza a toda persona a no ser objeto de intervenciones, ilegales y arbitrarias, por parte de

particulares o por el estado, dentro de su domicilio. El domicilio es el espacio físico donde las

personas desarrollan su vida privada. Como a expuesto el tribunal europeo de derechos

humanos en el caso moreno gomez . el domicilio es normalmente el lugar el espacio

físicamente determinado donde se desarrolla la vida privada y familiar. El individuo tiene

derecho al respeto de su domicilio, lo cual significa no solo el derecho al espacio físico ,sin

también al disfrute de dicho espacio.

SUJETO ACTIVO Y PASIVO

Agente del delito puede ser cualquier persona, exepto el funcionario o servidor publico, cuya

conducta se encuentra contenida en la modalidad agravada prevista en el art. 160 CP.

Sujeto pasivo es el morador; es decir, quien tiene el derecho de exclucion de la ingerencia de

terceras personas, con absoluta independencia de cual sea el titulo por el que mora, esto es

,puede tratarse de un propietario, inquilino puede ser considerado sujeto pasivo del delito in

comento frente al propietario, asi por ejemplo, el arrendatario puede ser sujeto pasivo ante el

arrendador que penetra en la morada sin autorización expresa del primero.

También puede reconocerse como sujeto pasivo a las personas jurídicas, en tanto se les

reconoce titularidad del derecho fundamental a la inviolabilidad al domicilio, como lo a

reconocido la jurisprudencia constitucional nacional y comparada.

a
COMPORTAMIENTO TIPICO

El legislador nacional a previsto dos modalidades delectivas, las mismas que en doctrina se han

venido en denominar allamiento activo y oimisivo. Existe allanamiento activo cuando el agente

realiza la acción de penetrar en morada ajena; mientras que en el omisivo el agente se

mantiene en la morada sin havitar en ella, negándose a salir. Se trata de un delito de mera

actividad , en cuanto resulta suficiente para realizar completamente la previcion típica con

desplegar el único comportamiento de entrar o permanecer en la morada sin requerirse la

producción de efecto adicional.

ANTIJURICIDAD

Como sucede con todo derecho fundamental, el derecho a la inviolabilidad del domicilio

tampoco es absoluto, de forma que no siempre que se produzca una injerencia en el espacio

físico por el garantizado, sin que cuen te con el consentimiento de su titular,se genera

automáticamente una lesión del derecho. En tal sentido la norma consitucional establece

como exepciones que autorizan ingresar o permanecer en el interior del domicilio, los

supuestos de mandato judicial, flagrante delito o muy grave peligro de su perpetración, asi

como por motivos de sanidad de grave riesgo.

a
CONCLUSIONES

I. El derecho al secreto de las comunicaciones es un derecho fundamental, autónomo

y formal, cuya vulneración sólo es posible por resolución judicial y que supone la

libertad de la comunicación y reserva de la misma frente a terceros y poderes

públicos. La titularidad de este derecho la tienen toda persona física y jurídica,

incluyendo extranjeros y menos. Las comunicaciones reguladas son todas las que

hacen posible una comunicación, aunque sólo algunas sean las enunciadas

constitucionalmente.

II. La vulneración del derecho al secreto de las comunicaciones se da cuando hay uno

o más personas ajenas al proceso comunicativo, que están siendo partícipes del

mismo sin el conocimiento de ninguno de los interlocutores, y la intención es

efectivamente de intervención. Sin embargo, hay casos que son excepcionalmente

lícitos como la suspensión de derechos, las comunicaciones de los internos en

centros penitenciarios, los servicios de telecomunicaciones, en el proceso de

concursados y quebrados, y cuando media consentimiento.

IV. En el curso de la medida de intervención se puede dar con hallazgos casuales, los

cuales no se corresponden ni con el delito ni con las personas que están siendo

investigadas. En este caso, será fundamental el control judicial, que deberá decidir

la resolución que proceda.

a
V. La intervención telefónica es una restricción ordenada por un Juez en la fase de

instrucción o sumarial con el fin de captar el contenido de las conversaciones para

investigar y obtener elementos de prueba; y puede ser una instrumento lícito de

investigación o un medio de prueba. Los supuestos de injerencia en este tipo de

comunicaciones son la grabación de conversaciones propias, el tarificador de

llamadas y los casos límite.

VI. En relación a los aspectos procesales de la intervención telefónica, hay que

distinguir entre fase de instrucción y juicio oral. En la primera va a ser

imprescindible el control del Juez; las cintas originales; las transcripciones

mecanográficas, que están sobreestimadas; y la selección de conversaciones

pertenecientes a la causa, diferenciándose entre grabación íntegra de

conversaciones, exclusión de grabaciones de personas no investigadas y la omisión

de conversaciones ajenas a la causa. Por otro lado, los requisitos del juicio oral van

a ser los siguientes: la representación no escrita, que son los documentos y la

imagen o sonido; la audición de grabaciones, que tienden a “darse por

reproducidas”; las transcripciones; y la autenticidad de las voces, que no es

presumible.

VII. La prueba ilícita es aquella que vulnera algún derecho fundamental y, por tanto, es

nula. No se debe confundir con la prueba irregular, que supone una infracción de

tipo procesal de la legalidad ordinaria. Es destacable el efecto reflejo de la prueba

a
ilícita que afectara a las demás pruebas que de ella se hubieran servido, pero se

debe hacer una interpretación restrictiva, evitando este efecto si puede haber una

desconexión causal entre ellas. La legitimación para reivindicar la violación del

derecho puede ser realizada no sólo por el lesionado sino también por cualquier

tercero cuyos derechos puedan verse afectados. Por último, es posible la

impugnación de la nulidad de la prueba a través de normas procesales y orgánicas

reguladoras de la materia, teniendo legitimación activa el Ministerio Fiscal y las

personas físicas y produciendo la rehabilitación del derecho trasgredido.