Separación Convencional y

Divorcio Ulterior Notarial

JORGE LUIS GONZALES LOLI

NOTARIO DE LIMA
 ASPECTOS GENERALES (1)

•La dación de la Ley de Separación Convencional y

Divorcio Ulterior en Notarías y Municipalidades- Ley
29227, del 16 de Mayo de 2008 y su Reglamento D.S.
009-2008-JUS, del 12 de Junio del 2008 obedece a
lograr una mayor celeridad en el trámite de divorcio por
mutuo acuerdo (separación convencional) al ser este
trámite uno de naturaleza no litigiosa, es decir donde
no existe conflicto por resolver.
•Nótese que judicialmente se le considera como
sumarísimo. El concepto era que se demandaba a la
sociedad (representada por el Ministerio Público), dada la
promoción constitucional del matrimonio (Art. 4° de la
Constitución).
ASPECTOS GENERALES (2)
•La tramitación de la separación convencional y ulterior
divorcio, en sede Notarial, es considerada como un
Procedimiento No Contencioso, siguiendo la misma línea
de otros asuntos no contenciosos de competencia
notarial, tales como la Sucesión Intestada, Rectificación
de Partida, Adopción de Persona Capaz, Inventarios,
Patrimonio Familiar y Comprobación de Testamentos
Cerrados (Ley N° 26662)
•. Así pues, la Separación Convencional y Divorcio
Ulterior. ha quedado incorporado como un nuevo asunto
no contencioso, en el numeral 7 del Artículo 1 de la ley
26662 (Ley de Competencia Notarial en Asuntos No
Contenciosos).
 ASPECTOS GENERALES (3)
•Obviamente, se busca lograr la descongestión de
procesos tramitados ante el Poder Judicial (Existencia de
más de 3 millones de causas pendientes de sentencia) a
efectos de lograr que el PJ sólo atienda aquello
estrictamente indispensable, que no pueda ser encargado
a otra función.
• Tipología del Procedimiento Judicial anterior.
• Naturaleza no necesariamente jurisdiccional de los
asuntos no contenciosos.
• Consecuencias personales y patrimoniales de la no
formalización de una separación y ulterior divorcio.
•Carácter eminentemente procesal de la norma bajo
comentario, no alterando la regulación sustantiva de
“divorcio remedio” de la separación convencional, ni el
requisito de que los cónyuges tengan dos años de
separados.
 ASPECTOS GENERALES (4)
• En nuestra regulación no se optado por excluir de sus
alcances a los matrimonios que tengan hijos menores
o incapaces, lo cual es un tema de alternativa
legislativa.
• Ejemplos trámite Notarial en el D° Comparado:
1. Brasil: CPC Brasileño. Sólo cuando no hay hijos
menores e incapaces. Por Escritura y con
necesario asesoramiento de abogado.
2. Colombia: Ley 962 del 2,005. Se puede, aún con
hijos menores e incapaces. Hay notificación y, en
su caso, dictamen del Defensor de Familia.
3. Cuba: Ley 154/1994 Se permite aún existiendo
hijos menores o incapaces. EL Notario es quien
aplica el Código de Familia.
4. Ecuador: Ley 406 del 2,006. Procede cuando no
hay hijos menores o bajo dependencia.
 ASPECTOS GENERALES (5)
• Sin embargo, en el Perú, si bien podrá
tramitar separaciones convencionales
respecto a pareja con hijos menores o
incapaces, no decidirá respecto a la patria
potestad, tenencia o alimentos, pues ello,
para iniciar el procedimiento notarial, debe
haber sido previamente resuelto a través de
sentencia judicial o acta de conciliación. (Ley
N° 26872 y su Reglamento)
• De igual modo, en lo referido a bienes
comunes, si estos existen, previamente se
debe resolver lo pertinente, a través de
escritura de sustitución de régimen
patrimonial.
 PROCEDIMIENTO(1)

•Solicitantes: (Artículo 4º de la Ley 29227)

-Cónyuges cuyo matrimonio tenga una duración

mínima de dos 2 años.

- Sin hijos menores de edad y/o mayores de

edad con incapacidad judicialmente declarada, y
de tenerlos, contar con la Sentencia Judicial
firme o Acta de Conciliación, respecto de los
regímenes del ejercicio de la patria potestad,
alimentos, tenencia y de visitas de los hijos
menores de edad o mayores con incapacidad.
 PROCEDIMIENTO (3)

•Solicitantes: (Artículo 4º de la Ley 29227)

- Otros de los requisitos para la legislación peruana es,

carecer de bienes sujetos al régimen de sociedad de
gananciales, o si los hubiera, contar con la escritura pública
inscrita en Registros Públicos de sustitución o liquidación
del régimen patrimonial. (ACTO PREVIO).
* Cabe mencionar que en países como Brasil, Cuba y
Colombia, la disolución de la sociedad de gananciales
puede darse simultáneamente con la disolución del vínculo
matrimonial o hasta incluso con posterioridad a éste. Ello,
debería haber sido recogido por nuestra legislación
nacional, en el caso del trámite de divorcio anter Notario.
 PROCEDIMIENTO(4)

Competencia Notarial: (Artículo 3º de la Ley

29227)
Son competentes para conocer de estos procedimientos
los notarios de la jurisdicción del:
a) Ultimo domicilio conyugal, o
b) Lugar de la celebración del matrimonio.

En el caso del Notario, tener en cuenta que, conforme

al Artículo 3° de la Ley del Notariado, su competencia
es provincial, sin perjuicio de la localización distrital de
su despacho notarial. Consecuencias.

* Cabe destacar que el divorcio ulterior deberá de

solicitarse ante el mismo notario que conoció del
procedimiento de la Separación Convencional.
 PROCEDIMIENTO (5)

• La Solicitud de Separación Convencional:

(Artículo 5º de la Ley 29227)
a) Características:
* Debe realizarse por escrito.
* Debe consignarse el nombre, documento de
identidad, último domicilio conyugal, y dirección
actual de cada uno de los cónyuges para
cursarles la notificación respectiva.
* La solicitud deberá estar debidamente suscrita
por los cónyuges y puestas sus impresiones
dactilares.
* La manifestación indubitable de la decisión de
separarse.
 PROCEDIMIENTO (6)

• La Solicitud de Separación Convencional:

(Artículo 6º del D.S Nº 009-2008)

a) Características:
* Consignar en la solicitud la intervención de un
testigo a ruego, de darse el caso de
analfabetismo de los cónyuges, imposibilidad
para firmar, ceguera u otra discapacidad de
éstos. Sin perjuicio de ello los cónyuges deberán
colocar su impresión dactilar o grafía de ser el
caso.
 PROCEDIMIENTO (7)

• La Solicitud de Separación Convencional:

(Artículo 6º del D.S Nº 009-2008)
b) Anexos:
*Copia simple y legible de los documentos de
identidad de los cónyuges.
*Copia certificada de la Partida de Matrimonio
(expedida con una antigüedad no mayor a los 3
meses de presentada la solicitud)
*Declaración Jurada con firma y huella digital de
ambos cónyuges manifestando la inexistencia de
hijos menores de edad o mayores con
incapacidad
 PROCEDIMIENTO (8)

• La Solicitud de Separación Convencional:

(Artículo 6º del D.S Nº 009-2008)
b) Anexos:
*Copia certificada de la Partida de Nacimiento
(expedida con una antigüedad no mayor a los 3
meses de presentada la solicitud) de los hijos
menores de edad o mayores con incapacidad.
*Copia certificada de la sentencia judicial firme o
del Acta de Conciliación que defina los regímenes
de ejercicio de la patria potestad, alimentos,
tenencia y visita de los hijos menores de edad o
de los mayores con incapacidad si los hubiera.
 PROCEDIMIENTO (9)

• La Solicitud de Separación Convencional:

(Artículo 6º del D.S Nº 009-2008)
b) Anexos:
*Copia certificada de la sentencia judicial firme
que declara la Interdicción del hijo mayor con
incapacidad y que nombran a su curador.
*Testimonio de la escritura pública debidamente
inscrita en los Registros Públicos de la
Separación de Patrimonios o Declaración Jurada
con firma e impresión dactilar de los cónyuges,
de carecer de bienes sujetos al Régimen Social
de Gananciales
 PROCEDIMIENTO (10)

• La Solicitud de Separación Convencional:

(Artículo 6º del D.S Nº 009-2008)

b) Anexos:
*Testimonio de la escritura pública debidamente
inscrita en los Registros Públicos de la
Sustitución o liquidación del régimen patrimonial,
si fuese el caso.
*Declaración Jurada del último domicilio
conyugal, suscrita obligatoriamente por ambos
cónyuges.
 PROCEDIMIENTO (11)

• La Solicitud de Separación Convencional:

(Artículo 6º del D.S Nº 009-2008)
b) Anexos:
• Cabe señalar que aunque la ley (Ley Nº 29227) no señala como
anexo el Testimonio del Poder inscrito en Registros Públicos por el
que actúan los apoderados en representación de los cónyuges, en
mérito al Art.15º del Reglamento, es un requisito que debe
acompañarse, a fin de acreditar a todos los intervinientes en el
procedimiento no contencioso de Separación Convencional y
Divorcio Ulterior.
• Existen criterios, erróneos en nuestro concepto, en el sentido
que, aunque exista poder, la solicitud debe ser firmada y puesta
la huella digital, directamente por el solicitante, y el poder sólo
será ejercido en los actos siguientes. Esto no tiene ningún
sustento legal.
•El poder, en estos casos, necesariamente debe estar inscrito.
 PROCEDIMIENTO (12)

• La Solicitud de Separación Convencional:

c) Patrocinio Legal:
*La Solicitud de Separación Convencional y Divorcio
Ulterior, al tramitarse como un Procedimiento No
Contencioso, regulado por la Ley Nº 26662 (Ley de
Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos) deberá
llevar firma de abogado que autorice la solicitud. (Art. 14º
de la Ley 26662), conforme al Artículo 8° del Reglamento.
*En el caso de los procedimientos tramitados ante las
Municipalidades, la intervención del abogado sólo será
facultativa, lo cual no tiene lógica alguna.
* Entonces, en el caso de la vía notarial, después de la
firma de la solicitud, el abogado patrocinante podrá
participar en la Audiencia. Adicionalmente, consideramos
que también debería firmar los escritos siguientes.
 PROCEDIMIENTO (13)

• Plazos: (Art. 10º y 13º del D.S 009-2008)

-Presentada la solicitud el Notario tiene 5 días como

máximo para verificar el cumplimiento de los requisitos del
Art. 5 de la Ley 29227 y 5º y 6º del Reglamento. Es decir
la verificación podría tomarle al Notario menos de los 5
días. En toda alusión de días, para los efectos del
procedimiento, se considerará días hábiles, conforme a lo
previsto en las definiciones del Reglamento.
-Culminada la verificación notarial de la solicitud y sus
anexos, en el plazo de 15 días hábiles, el Notario fijará
fecha y hora para la Audiencia Única, la misma que
declarará la Separación Convencional.
 PROCEDIMIENTO (15)

• Audiencia: (Art. 12º del D.S 009-2008)

La Audiencia deberá constar en Acta Notarial
suscrita por los intervinientes del procedimiento
(en el caso notarial: Notario y cónyuges o
apoderados). Dicha acta debe extenderse en forma
protocolar y debe contener la ratificación o no de la
voluntad de los cónyuges de separarse.
En caso de inasistencia debidamente justificada de
uno o ambos cónyuges, el Notario deberá convocar
a nueva audiencia en un plazo no mayor de 15
días. De producirse nueva inasistencia, se declarará
concluido el procedimiento, igual efecto se
producirá si los cónyuges no se ratifican en su
decisión de separarse.
 PROCEDIMIENTO (14)

• Plazos: (Art. 10º y 13º del D.S 009-2008)

-Extendida el Acta Notarial con la Declaración de
Separación Convencional, tendrán que transcurrir
2 meses para que cualquiera de los cónyuges
pueda solicitar la disolución del matrimonio.
-Solicitado el Divorcio, el mismo Notario que
declaró la Separación Convencional, en un plazo
no mayor de 5 días, deberá extender el Acta
Notarial que declare la disolución del vínculo
matrimonial, así como elevará a escritura pública
dicha solicitud, la misma que tendrá calidad de
minuta, en su Registro Notarial de Asuntos No
Contenciosos.
 FORMALIDADES DEL
INSTRUMENTO PÚBLICO (1)

¿La declaración notarial de Divorcio se realiza

mediante Acta o escritura pública?

Escritura Pública:Instrumento público protocolar

(que se incorpora al Protocolo Notarial).
Instrumento que el Notario está en la obligación
de conservar y expedir los traslados que la ley
determine.

Acta Notarial: Instrumento Público Extraprotocolar

referido a los actos, hechos o circunstancias que el
Notario presencie o le conste, por razón de su
función.
 FORMALIDADES DEL
INSTRUMENTO PÚBLICO (2)

Según el Artículo 13° del Reglamento, el

Notario extenderá, dentro de los 05 días de
emitida el acta notarial en la que conste la
disolución del vínculo, la correspondiente
ESCRITURA PÚBLICA, en el Registro de Asuntos
No Contenciosos, la que contendrá:

a) La solicitud (como minuta).

b) Inserción del Acta de la Separación
Convencional.
c) Inserción del Acta de Disolución del Vínculo
Matrimonial.
 FORMALIDADES DEL
INSTRUMENTO PÚBLICO (2)

Esta regulación es repetitiva, innecesaria y

encarece el costo del trámite notarial, pues se
requieren tres instrumentos protocolares para
llegar al divorcio. Consideramos que debe
modificarse el Artículo 13°, señalando que para
el Divorcio, el Notario extiende directamente la
escritura pública, sin necesidad de acta de
disolución.
Cabría preguntarse si la Escritura Pública debe
ser firmada sólo por él cónyuge que formula el
pedido de disolución del vinculo. ¿Qué ocurre si
se retracta? (Asunto No Contencioso9
MUCHAS GRACIAS