Anfitrión:

Normas de conducta en
el mercado financiero
Prof. Dr. Fernando Zunzunegui

FORO INTERNACIONAL: EL CONSUMIDOR EN LA NUEVA ARQUITECTURA FINANCIERA

Salón Virreynal del Country Club – Lima Hotel, Lima - Perú
Jueves 25 y Viernes 26 de Marzo de 2010
Taller
Capacitación interna a funcionarios de la SBS

1
 Madoff

¿Qué ha cambiado en las

relaciones con los clientes?
2
¿Cómo ha gestionado las relaciones
con los inversores?

3
 INVERSORES

ACCIONISTAS CLIENTES

REPUTACIÓN

BONISTAS DEPOSITANTES

4
Marco legal, Gobierno
Corporativo y RSC
Marco legal

Gobierno
Corporativo

Responsabilidad
Social
Corporativa

5
Marco legal, Gobierno Corporativo

Legislación Derecho
financiera común
Gobierno
corporativo
Estatuto
personal

6
 Regulación versus autorregulación

Corregulación
Reglamentos Internos de Conducta (RIC)

Autorregulación Regulación
Códigos de Buen Gobierno Normas de transparencia

Principio de
cumplir o explicar
art. 116 LMV

7
 Caso Remuneraciones

Autorregulación Corregulación Regulación

• Jubilaciones • Proyecto Ley • G-20

BSCH (2006) Economía • FSB:
• Código Sostenible Principles of
Unificado (2009) Sound
(2006) Compensation
Practices
• Impuesto
sobre bonus

8
 Caso BSCH: jubilaciones millonarias

Hechos
◦ Tras la fusión del Banco Santander y el Banco Central Hispano, en enero de
1999, el consejo y la junta del nuevo banco ratifican las indemnizaciones a
recibir por parte del Presidente (Amusátegui) y Consejero Delegado
(Corcostegui) del banco absorbido.

Indemnizaciones
◦ Amusátegui: Bonus de jubilación de 43,7 millones de euros, más dos
pensiones vitalicias una del 100% del sueldo y otra del 70% de las
retribuciones que cobraba como consejero.
◦ Corcostegui: 108,1 millones de euros, tras la rebaja del 41%, aprobada por
la Comisión de Remuneraciones

◦ Las retribuciones abonadas se incluyeron en la Memoria y Cuentas Anuales

del ejercicio

9
 Caso BSCH: jubilaciones millonarias
 La denuncia
◦ Fueron acusados por apropiación indebida y administración desleal.,
alegando que la única finalidad de las remuneraciones fue facilitar la
fusión entre los bancos”, “siendo una especie de pago indemnizatorio
por marcharse”
 La Sentencia de 17 de julio de 2006 del Tribunal Supremo les absuelve,
teniendo en cuenta que:
◦ El Banco de España fiscalizó la transparencia contable del premio
abonado por la finalización con éxito del proceso de fusión.
◦ Towers Perrin, justificó el pago de cuantías superiores en casos de
directivos similares en otras partes del mundo
◦ Siguiendo a Olivencia: la cuantificación de los pagos a los directivos, ha
de fijarse en función de:
 cualidades personales, académicas y profesionales del perceptor,
 el estado del "mercado de los ejecutivos" en el sector,
 su incidencia en la gestión de los resultados.
◦ No es función del Tribunal penal suplir los mecanismos de
funcionamiento del mercado financiero.

10
 Caso BSCH: jubilaciones millonarias

 En materia de remuneraciones rige la absoluta libertad

de mercado, con tal de que tales pactos sean conocidos
y aprobados por los órganos de gobierno de las
sociedades mercantiles, sean fiscalizados por los
órganos de control -internos o públicos-, y aprobados
por la junta general de accionistas
Conclusión
 El cumplimiento de las normas de conducta y del buen
gobierno corporativo puede ofrecer un puerto seguro a
los administradores de las sociedades cotizadas frente a
exigencias de responsabilidad

11
 Objetivos MiFID
Modernización
Más
de los competencia
mercados

Protección de Más
los inversores información

Nueva
Más
organización controles
entidades internos
financieras

Mejora
Más
potestades supervisión
CNMV

12
¿Qué requisitos hay que cumplir?

Recursos
propios

Coeficiente de
Financieros
inversión

Limites a la
financiación

Cumplimiento
Requisitos normativo

Prevención de
conflictos de
interés

De
Separación de
Organización
patrimonios
Interna

Control de
riegos

Plan de
contingencia

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¿Qué requisitos hay que cumplir?

Para garantizar el
cumplimiento
normativo

Para garantizar
independencia
(murallas chinas)

Políticas
Políticas específicas en
materia de riegos

De gestión de
conflictos de
interés

Políticas de
ejecución de
órdenes

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 • Minoristas
• Profesionales
Se establecen • Contrapartes
categorías de clientes Elegibles

Con el fin de proteger

a los minoristas

Atendiendo al servicio
prestado

Y a la complejidad del
producto

15
 Normas de conducta

Sin información
El cliente
• Origen y nivel de ingresos
no se puede puede asumir • Activos, inversiones e inmuebles
prestar el el riesgo de la • Compromisos financieros

servicio inversión

Responde al
• Horizonte temporal
• Gestión de objetivo de • Preferencias de riesgos
Test de carteras inversión del • Finalidades de inversión
idoneidad • Asesoramiento de cliente
inversiones

Test de • Otros servicios de El cliente • Conocimientos

inversión • Experiencia
conveniencia comprende los
riesgos
• Sólo ejecución
Sin test • Instrumentos no
complejos

16
Con información Hay criterios
previa al cliente interpretativos sobre
retrocesión de comisiones
y beneficios no
monetarios

En el mejor interés del

cliente

Aumentando la calidad
del servicio

17
 Caso Comisiones Bankinter

• Detección de cobro
indebido de
comisiones
• Gestión de la CNMV
• Publicación del
Hecho Relevante
• Caso Bankinter
• ¿Daño reputacional?

18
 Abuso de mercado

Nuevo término introducido por la

Directiva de abuso de mercado

Objetivo
evitar el abuso del mercado en forma de
operaciones con información privilegiada o
de manipulación del mercado

19
 Objetivo: la integridad del
mercado
•Los escándalos financieros (Parmalat, Enron,
Lehman) tienen en común la lesión a la
transparencia en el mercado financiero.
•En todos estos casos, los inversores han
adoptado sus decisiones de inversión y
desinversión con una información incompleta o
engañosa
•Existe el riego de que los inversores lleguen a
desconfiar de un mercado en el que no se
respetan las “reglas del juego”, como la reciente
crisis financiera ha puesto de relieve.

20
 ¿Qué ha ocurrido en todos estos
escándalos?
Han existido conductas fraudulentas de determinados
gestores de empresas cotizadas
– Ocultando o falseando información para enriquecerse

– Utilizando información privilegiada

Pero esto no es lo relevante para el interés público: El

sistema nace pensando en que puede haber
comportamientos fraudulentos
Lo relevante es que han fallado todos los controles
pensados para evitar que este tipo de comportamientos se
produzcan y que, en caso de producirse, se detecten de
forma rápida
21
 Fallo generalizado de los sistemas de
control
Control Responsable
Información contable y Supervisor financiero
hechos relevantes
Gestión interna Consejeros independientes
Director de Cumplimiento Normativo
Verificación de la contabilidad Auditores
Verificación de los folletos de ofertas Bancos de inversión (colocadores)
públicas
Análisis de la información disponible Analistas
Comprobación de riesgos Asesores financieros
personalizada
Calificación del riesgo Agencias de calificación
Verificación del cumplimiento de las Consultores legales
obligaciones legales

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 Caso Cuentas secretas del BBVA:

 Caso: cuentas secretas del

BBVA en Liechtenstein y
Jersey, con resultados
extraordinarios de 37.343
millones ptas (224 millones
euros) en el ejercicio 2000.
 Respuesta oficial: “No ha
habido ningún daño
patrimonial, dado que todos
los importes de dichas cuentas
han sido debidamente
contabilizados en el patrimonio
del grupo” Carta a los clientes, del Presidente del BBVA, 20
de mayo de 2002

23
 Cuentas secretas del BBVA:

“los hechos que han dado lugar al expediente carecen de

impacto material sobre la solvencia del grupo o su
rentabilidad y son excepcionales, aislados y ajenos por
completo al comportamiento de nuestro sistema bancario.
Pero los gestores bancarios están obligados no sólo a
gestionar bien, sino a hacerlo desde los más altos
estándares éticos de máxima integridad y probidad
profesionales.”
 Gobernador del Banco de España (Jaime Caruana), Comparecencia ante la Comisión de Economía y
Hacienda del Congreso, de 8 de mayo de 2002 (DSCD, Comisiones, p. 15733).

24
 Cuentas secretas del BBVA:

El Consejo de la CNMV, en su reunión de 22 de mayo de 2002,

acuerda abrir expediente sancionador al BBVA por incumplimiento del
art. 82 de la LMV, al considerar que el banco ha facilitado “datos
inexactos o no veraces”, que ha aportado “información engañosa o que
maliciosamente omite aspectos relevantes” sobre las cuentas secretas
en Jersey y los fondos de pensiones para consejeros de BBV.
Es decir, por indicios de abuso de mercado.

Fuente:
Gallego&Rey
El Mundo

25
Cuentas secretas del BBVA: Sanción: multa de 2 millones

FZ 262
 Disciplina del abuso de mercado

Abuso de información
– Abuso de información privilegiada
– Información reservada
– Comunicación de información relevante Medidas
– Comunicación de operaciones sospechosas preventivas
– Murallas chinas (art. 83)
Manipulación de mercado
– Manipulación de precios y divulgación de información falsa o
engañosa (art. 83 ter)

27
 Régimen sancionador
 El incumplimiento de las normas de conducta lugar a
sanciones:
 Civiles
◦ Separación del cargo
◦ Cesación en la actividad que no debió haber realizado
◦ Indemnización de daños y perjuicios
 Administrativas
◦ Por abuso de mercado (insider trading/manipulación de
mercado)
 Penales
◦ Administración desleal
◦ Maquinación para alterar el precio de las cosas
◦ Impedir labor supervisora

28
 Publicación de las sanciones

• Régimen sancionador
• Publicación: BOE + Web CNMV
• El problema reputacional

29
 Muchas gracias por su
atención

Fernando Zunzunegui

30
 Código Unificado
• Retribuciones
– Régimen de aprobación y transparencia (rec. 35)
– Criterios orientadores (recs.36-39)
– Votación Consultiva de la Junta (rec. 40)
– Transparencia de retribuciones individuales (rec. 41)

• Comisiones
– Comisión de retribuciones (recs. 57-58)

31
 Art. 25 Proyecto Ley de Economía Sostenible

• En aplicación de los principios de buen gobierno corporativo emanados de

los acuerdos y organismos internacionales y con el fin de reforzar su
solvencia y asegurar una gestión adecuada de los riesgos:
a) Las sociedades cotizadas incrementarán la transparencia en relación
con la remuneración de sus consejeros y primeros ejecutivos, así como
sobre sus políticas de retribuciones:
Votación consultiva Informe Anual sobre Remuneraciones (art. 116.7 LMV)
b) Adicionalmente, las entidades de crédito aumentarán la transparencia en
sus políticas de remuneración y la coherencia de sus políticas de
remuneración con la promoción de una gestión del riesgo sólida y efectiva:
El Banco de España podrá requerir a las entidades de crédito que limiten
las remuneraciones variables cuando sean incoherentes con el
mantenimiento de una base sólida de capital (art. 11.3.f Ley 13/1985).

32
 G20 PITTSBURGH SUMMIT SEPTEMBER 2009

• “Reforming compensation practices to support

financial stability: Excessive compensation in the
financial sector has both reflected and
encouraged excessive risk taking. Reforming
compensation policies and practices is an
essential part of our effort to increase financial
stability. We fully endorse the implementation
standards of the FSB aimed at aligning
compensation with long-term value creation”.

33
 Principles for sound
compensation practices
• The FSF Principles for Sound Compensation Practices
aim to ensure effective governance of compensation,
alignment of compensation with prudent risk taking and
effective supervisory oversight and stakeholder
engagement in compensation.
• The benefits of sound compensation practices will be
achieved only if there is determined and coordinated
action by national regulators, facilitated if necessary by
suitable legislative powers and supported by national
governments.

34
Impuesto sobre los bonus

35
 Caso Inverban (STS 20 enero 2003)

La Caixa Caja Madrid

Grupo Torras
Auditoría
favorable

Inverban, S.V: Prima Inmobiliaria

Clientes Pagarés

“la complejidad de los mercados Fallo: obligación de indemnizar de los

financieros...obliga los inversores a daños y perjuicios = restituir el importe de
buscar personas especializadas…que los pagarés, más los intereses legales
les asesoren y gestionen sus ahorros”

36