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Derecho Procesal 2
Derecho Procesal 2
PARTE GENERAL.
CAPITULO I. EL CONFLICTO Y SUS FORMAS DE SOLUCIÓN
INTRODUCCIÓN
El hombre es un ser social, puesto que debe relacionarse con los demás para los efectos de poder
lograr su plena realización material y espiritual. Para ello el hombre vive en sociedad.
La sociedad supone un orden, y el orden ciertas limitaciones. Para vivir en comunidad, el hombre ha
debido auto limitarse en forma más o menos acentuada, por medio de un conjunto de normas que
regulan su conducta externa e incluso interna. Así, ha habido normas de convivencia, de etiqueta, de
moral, de religión y de derecho.
En las sociedades primitivas, todas las normas están confundidas, acentuándose las morales en forma
especial.
Sin embargo, las normas jurídicas se van imponiendo poco a poco y se diferencian de las otras desde
dos puntos de vista:
i) al ser impuestas por el Estado tienen fuerza coercitiva;
ii) las otras, sólo imponen moralmente deberes, mientras que las normas jurídicas
imponen deberes pero también otorgan pretensiones (derechos);
iii) las normas jurídicas son bilaterales, en cuanto las otras son universales.
CONFLICTOS DE INTERESES
Atendiendo al carácter social del ser humano, puede surgir un conflicto de intereses, el que se produce
cuando una persona tiene una necesidad y no puede satisfacerla plenamente. Los conflictos de
intereses pueden clasificarse en dos categorías:
a) Conflicto interno de intereses Se produce cuando el propio sujeto debe ponderar alternativas
tendientes a satisfacer algunas de sus ilimitadas necesidades, los cuales son resueltos por el propio
sujeto mediante el sacrificio del interés menor en beneficio del interés mayor.
i) conflictos externos de relevancia jurídica Son aquellos en los cuales por una acción u
omisión de un sujeto se produce un quebrantamiento del ordenamiento jurídico;
ii) conflictos externos de intereses sin relevancia jurídica Son aquellos en que no existe
una violación del derecho.
El conflicto de relevancia jurídica que requiere ser compuesto para la mantención de la paz social, se le
ha denominado litigio. La doctrina ha conceptualizado al litigio como el conflicto intersubjetivo de
intereses, jurídicamente trascendente, reglado por el derecho objetivo, y caracterizado por la existencia de una
pretensión resistida.
FORMAS DE SOLUCIÓN DEL CONFLICTO
Para recuperar la paz social que ha sido alterada en virtud de un conflicto, han surgido durante la
historia de las instituciones procesales, y coexisten en el tiempo presente, tres medios posibles de
solución de conflictos:
a) Autotutela.
b) Autocompocisión.
c) Heterocompocisión.
A) La autotutela o autodefensa Es la más primitiva de las formas, puesto que el asunto se pretende
solucionar sin recurrir a nadie, directamente, e incluso mediante el uso de la fuerza por los propios
interesados.
Se la ha definido como la reacción directa y personal de quién se hace justicia con manos propias”.
En alguna etapa muy primitiva se llega a la propia regulación de la fuerza como forma sancionadora,
un ejemplo es el establecimiento de la Ley del Talión. Esa forma la podemos llamar autodefensa, en
virtud de la cual el titular de la situación o derecho, asume la defensa de ella.
A medida que avanza el derecho, una última etapa, que podríamos llamar moderna, es el Estado
quién se apropia de la facultad sancionadora, prohibiendo la justicia de propia mano.
B) La autocomposición Se la ha definido como la forma mediante la cual, bien ambas partes mediante el
acuerdo mutuo, bien una de ellas, deciden poner término al litigio planteado”.
a) Ser una forma de solución de conflictos, ya sea que se hayan llevado o no al proceso
para su solución.
b) Es una forma en que las partes en forma directa, sea con la asistencia o no de terceros,
determinan las condiciones en que se debe solucionar el conflicto.
c) Sólo puede autocomponerse por quienes tienen las facultades suficientes para llegar a
un acuerdo, por o que deben reunirse las reglas generales de capacidad del CC, y el
mandatario judicial debe tener las facultades del artículo 7 inciso 2º CPC.
d) Es una forma pacífica de solución de los conflictos que emana de una decisión
voluntaria de las partes, por lo que la concurrencia de la fuerza física o moral la invalida.
La negociación directa de las partes constituye la primera alternativa de solución del conflicto. Ella
requiere la existencia de un conflicto previo, a cuya solución se arriba por la acción voluntaria de las
partes. Resulta indiferente la existencia de un proceso, en cuanto puede existir sin éste, durante éste o
después de éste, en la etapa de cumplimiento de la sentencia.
En el nuevo proceso penal, siendo el juicio oral el principal sistema de solución de los conflictos, para
la eficiencia del sistema se han establecido medidas alternativas para poner término o suspender los
procesos penales durante su transcurso, estos medios son:
Desde el punto de vista de concurrencia de las partes para generar la composición, es menester tener
presente que siendo dos las partes en conflicto y no tres, como es el caso de los procesos debe
intervenir un órgano jurisdiccional imponiendo una sentencia a las partes, la conducta por la cual se
puede llegar a la composición puede ser:
1) Renuncia,
2) Desistimiento, y
3) Allanamiento
1) La renuncia Es posible que el actor y el que hubiere deducido reconvención renuncien a sus
pretensiones antes de hacerlas valer en el proceso, de conformidad a lo previsto en el artículo 12 CC.
En materia penal
Dicho precepto debe concordarse con el artículo 56 CPP, el cual establece que la acción penal pública
no se extingue por la renuncia de la persona ofendida. De acuerdo con ello, es posible renunciar a la
acción penal pública por la parte ofendida, pero ello importa que la parte ofendida y sus sucesores no
podrán hacer valer la acción, no afectando dicha renuncia a cualquier otra persona capaz de ejercerla
según los artículos 111 y 173 CPP.
En el nuevo proceso penal, el artículo 170 CPP contempla el principio de oportunidad, por el cual se
permite a los oficiales del Ministerio Público no iniciar la acción penal o abandonar la ya iniciada
cuando se trate de un hecho que no comprometa gravemente el interés público.
Sin embargo, tratándose de la acción penal privada y de la civil, se establece expresamente su
extinción por medio de la renuncia de la parte ofendida (artículo 56 inciso 2º CPP).
Finalmente se contempla como una forma de extinguir la responsabilidad penal el perdón de la parte
ofendida, de acuerdo al artículo 93 Nº 5 del Código Penal en relación con el artículo 250 letra d) CPP.
2) El Desistimiento Una vez hecha valer la pretensión en el proceso por parte del actor, lo que cabe
es el desistimiento, al cual se lo ha definido como la renuncia que efectúa el demandante de la pretensión
hecha valer en su demanda o del demandado de la pretensión hecha valer en su reconvención durante el proceso.
Consiste en un acto unilateral del actor, el cual no requiere aceptación del demandado, salvo su
derecho a oponerse a que sea aceptado (artículos 140 y 150 CPC). Sin embargo, es menester que el
tribunal de a la solicitud de desistimiento la tramitación de un incidente y dicte una sentencia
interlocutoria aceptándolo para que de fin al proceso, perdiendo la parte que se hubiere desistido la
pretensión que haya hecho valer.
En materia penal
El querellante puede desistirse de la acción penal pública, pero ésta no produce la extinción de la
acción penal, sino que sólo deja la parte querellante de ser parte activa en el proceso (artículo 118
CPP). Además, el fiscal puede acogerse al principio de oportunidad de acuerdo al artículo 170 CPP.
Tratándose de la acción penal privada, el desistimiento del querellante es el único capaz de extinguir
la pretensión penal, terminando el proceso por sobreseimiento definitivo (artículo 401 CPP).
En el artículo 402 CPP se contempla el desistimiento tácito respecto del querellante en los delitos de
injurias y calumnias por inasistencia a la audiencia, pero para todos los delitos de acción privada.
3) El Allanamiento Se lo ha definido como una manifestación de voluntad por parte del demandado por
el cual reconoce y se somete a la satisfacción de la pretensión hecha valer en su contra por el actor.
El allanamiento en nuestro proceso civil sólo puede eliminar la etapa probatoria en conformidad al
artículo 313 CPC, debiendo el juez dictar sentencia para los casos en que la pretensión se haya hecho
valer y de la cual el demandado se ha allanado.
Según la jurisprudencia, en los casos en que exista un interés de orden público, como en los casos de
nulidad de matrimonio, se ha restado eficacia al allanamiento, debiendo las partes acreditar los hechos
del proceso para que pueda ser acogida la pretensión.
En materia penal
No puede concebirse un allanamiento en el juicio oral, lo que cabría sería aplicar el procedimiento
abreviado, la suspensión condicional del procedimiento o los acuerdos reparatorios.
Formas Autocompositivas Bilaterales Se caracterizan por ser métodos no adversariales, por lo que:
a) Las partes actúan juntas y cooperativamente, ya sea solas o asistidas por un tercero.
b) Mantienen el control de las conversaciones.
c) Acuerdan la propia decisión, que resuelve el conflicto, sin importar la solución jurídica
o los precedentes.
a) Transacción,
b) Mediación,
c) Avenimiento,
d) Conciliación,
e) Suspensión Condicional del Procedimiento, y
f) Los acuerdos reparatorios.
1) La Transacción Se la ha definido como “es un método autocompositivo de carácter bilateral y no
asistido, destinado a precaver un litigio eventual o poner término a un litigio pendiente, haciéndose las partes
concesiones recíprocas”.
Se encuentra regulada en los artículos 2446 y siguientes CC. En materia penal, el querellante de
consuno por el querellado puede poner término al juicio mediante un contrato de transacción (artículo
403 CPP).
d) Es un contrato procesal, puesto que está destinado a producir efectos respecto del
proceso.
f) Es un contrato extrajudicial.
i) Es un contrato consensual.
c) El mediador no cumple una función decisoria respecto del conflicto, sino que es un
colaborador de las partes para que arriben a un acuerdo.
d) El proceso de mediación es confidencial, tanto para las partes como para el mediador y
los terceros.
h) El proceso de mediación puede permitir que las partes lleguen a un acuerdo recíproco
acerca de la forma de resolver el conflicto.
d) Es un contrato procesal.
e) Es un contrato judicial, puesto que generalmente las partes lo acuerdan fuera del
proceso, pero deben dar cuenta de éste al tribunal para que produzca el efecto de poner
término al litigio.
d) Es un contrato procesal. Dentro de éste existe una limitación, ya que las partes sólo
pueden componer acerca de sobre las pretensiones y contrapretenciones debatidas, sin poder
hacer concesiones ajenas a las sustentadas en el proceso.
e) Es un contrato judicial, puesto que lo celebran dentro del proceso y en presencia del
tribunal, dejándose constancia en un acta acerca del acuerdo, que deben suscribir el juez, las
partes que lo deseen y el secretario del tribunal (artículo 267 CPC).
g) El acta de conciliación se estima como sentencia ejecutoriada para todos los efectos
legales (artículo 267 CPC), y en consecuencia produce cosa juzgada y es título ejecutivo
perfecto.
d) Es un contrato procesal.
e) Es un contrato judicial.
a) Es un método autocompositivo.
d) Es un contrato procesal, que produce efectos sobre el proceso, el que no es otro que
ponerle término mediante un sobreseimiento definitivo, al generarse la extinción de la
responsabilidad penal (artículo 242 CPP).
C) Heterocompocisión Es aquél método de solución de conflicto en el cual las partes acuden a un tercero,
ya sea una persona individual o colegiada, quién se compromete o está obliga en razón de su oficio, luego de la
tramitación de un proceso, a emitir una decisión para la solución del conflicto, cuyo cumplimiento deberán
acatar las partes.
La jurisdicción es el poder deber que tienen los tribunales para conocer y resolver, por medio del
proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de intereses de relevancia jurídica que se
promuevan en el orden temporal, dentro del territorio de la República y en cuya solución les
corresponda intervenir.
Para que se ponga en movimiento el ejercicio de la función jurisdiccional, es menester que se ejerza
por la parte activa una acción, la cual ha sido conceptualizada como el derecho subjetivo público, de
carácter constitucional, consistente en excitar o poner en funcionamiento la actividad jurisdiccional del
Estado.
El actor ejerce la acción para los efectos de obtener la satisfacción de un pretensión, a lo cual se opone
la persona en contra de la cual ella se hace valer. La pretensión ha sido conceptualizada como una
declaración de voluntad por la cual se solicita la actuación de un órgano jurisdiccional frente a una
persona determinada y distinta del autor de la declaración.
Las ideas de acción y reacción son básicas en el proceso y para que el sujeto activo esté en condiciones
de defenderse debe ponérsele en conocimiento de la pretensión del demandado a través de una
notificación válida, cumpliendo con ello con el principio de del debido proceso legal, que en derecho
procesal debe ser entendido como el principio por el cual nadie puede ser condenado sin saber
legalmente que existe un proceso respecto de él y tener la posibilidad cierta de intervenir en dicho
proceso.
La oposición a la satisfacción de la pretensión por la otra parte es lo que genera el litigio o conflicto.
No siendo posible la solución del conflicto por la autocomposición, es menester que el titular de la
pretensión accione para que se ejerza la función jurisdiccional, siendo la forma en como se resolverá el
conflicto, la decisión de autoridad, que se manifiesta como una sentencia al final de un proceso.
Se debe entender por proceso a la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente,
con el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido a su decisión.
La sentencia que se debe dictar en el proceso resulta eficaz, por provenir de un tercero independiente
en ejercicio de la facultad jurisdiccional y porque dicha decisión se torna inmutable e inimpugnable
una vez pasada en autoridad de cosa juzgada.
Introducción
El derecho procesal, cuando se genera un conflicto y se requiere para su resolución el uso de la
jurisdicción a través del debido proceso, debe responder a dos interrogantes:
i) dónde acudo y
ii) cómo acudo.
El artículo 5º COT señala los tribunales que establece la ley, al decir que “a los tribunales mencionados en
este artículo corresponderá el conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan dentro del territorio
de la República, cualquiera que sea su naturaleza o la calidad de las personas que en ellos intervengan, sin
perjuicio de las excepciones que establezcan la Constitución y las leyes.
Integran el Poder Judicial, como tribunales ordinarios de justicia, la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones,
los Presidentes y Ministros de Corte, los tribunales de juicio oral en lo penal, los juzgados de letras y los
juzgados de garantía.
Forman parte del Poder Judicial, como tribunales especiales, los Juzgados de Familia, los Juzgados de Letras del
Trabajo, los Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional y los Tribunales Militares en tiempo de paz, los cuales
se regirán en su organización y atribuciones por las disposiciones orgánicas constitucionales contenidas en la
Ley Nº 19.968, en el Código del Trabajo, y en el Código de Justicia Militar y sus leyes complementarias,
respectivamente, rigiendo para ellos las disposiciones de este Código sólo cuando los cuerpos legales citados se
remitan en forma expresa a él.
Los demás tribunales especiales se regirán por las leyes que los establecen y reglamentan, sin perjuicio de quedar
sujetos a las disposiciones generales de este Código.
Según este artículo debe distinguirse entre las siguientes categorías de tribunales:
a) Tribunales ordinarios Tienen una estructura jerárquica de carácter piramidal, en cuya cúspide
se encuentra la Corte Suprema, y en su base los jueces de letras, los jueces de garantía y los tribunales
orales en lo penal. Según el artículo 5º COT son:
iii.- Tribunales Unipersonales de Excepción Son tribunales letrados establecidos por la ley para
conocer de determinadas materias, son:
El Presidente de la Corte Suprema (artículo 53 COT)
Un Ministro de Corte Suprema (artículo 52 COT)
El Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago (artículo 51 COT)
Un Ministro de Corte de Apelaciones respectiva (artículo 50 COT).
iv.- Jueces Letrados Tienen como superior jerárquico la Corte de Apelaciones respectiva y ejercen
su competencia para el conocimiento de la generalidad de las materias en primera y única instancia, y
tienen su asiento en una comuna y ejercen su competencia sobre una comuna o agrupación de
comunas (artículos 27 a 40 COT).
v.- Juzgados de Garantía Tribunales letrados conformados por uno o más jueces, que tienen como
superior jerárquico la Corte de Apelaciones respectiva, ejercen su competencia para la generalidad de
los asuntos penales en el nuevo sistema procesal penal, consistentes en la aseguración de los derechos
del imputado y demás intervenciones en el nuevo proceso penal y dentro del procedimiento
simplificado y abreviado, tiene su competencia dentro de una comuna o agrupación de comunas
(artículos 14 a 16 COT).
vi.- Tribunales Orales en lo Penal Son tribunales colegiados y letrados, cuyo superior es la Corte de
Apelaciones respectiva, ejercen su competencia para la resolución de los juicios orales en el nuevo
proceso penal en única instancia, tienen su asiento en una comuna y ejercen su competencia sobre una
comuna o agrupación de comunas (artículos 27 a 40 COT).
Tribunales especiales que forman parte del poder judicial Ellos son (artículo 5º COT):
Juzgados de Familia,
los Juzgados de Letras del Trabajo,
los Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional, y
los Tribunales Militares en tiempo de paz
Estos tribunales forman parte del poder judicial y se rigen en su organización y atribuciones por sus
leyes orgánicas constitucionales respectivas, rigiendo las normas del COT sólo en cuanto dichas
normas orgánicas constitucionales se remitan expresamente a ellas (artículo 5 inciso 3º COT).
Tribunales especiales que no forman parte del poder judicial Ellos son:
Los juzgados de policía local.
Los juzgados militares en tiempo de guerra.
La Contraloría General de la República en el juicio de cuentas.
La comisión resolutiva de la ley de defensa de la libre competencia.
El Director del SII.
El Director del Servicio Nacional de Aduanas.
Los alcaldes que deben conocer de los recursos de ilegalidad municipal.
El Tribunal de Marcas.
c) Tribunales Arbitrales Son jueces nombrados por las partes o por la autoridad judicial en
subsidio, para la resolución de un asunto litigioso (artículo 222 COT).
Normas para determinar el tribunal ante el cual accionar o acudir para requerir la solución del
conflicto
Para ello deben aplicarse las reglas de descarte, que son las siguientes.
A continuación debe observarse si se trata de una materia de arbitraje obligatorio y en tal caso deberá
procederse a su resolución por medio de un árbitro.
Finalmente debe eximirse si las partes han celebrado un compromiso o cláusula compromisoria,
tratándose de una materia de arbitraje facultativo, puesto que en tal caso las partes han sustraído del
conocimiento de los tribunales ordinarios el asunto.
c) Tribunal ordinario En el caso de que no sean competentes un árbitro o un tribunal especial, debe
recurrirse ante un tribunal ordinario que establezca la ley.
Jerarquía del tribual ordinario que debe conocer del asunto Establecido que el conocimiento del
asunto es de competencia de un tribunal ordinario, se debe en primer término determinar la jerarquía
del tribunal que debe conocerlo. Para ello se han establecido las reglas de la competencia absoluta,
normas que revisten el carácter de orden público y que por tanto, son indisponibles para las partes.
Los elementos que el legislador ha tomado en cuenta para determinar la competencia absoluta son:
b) La Materia No es más que la naturaleza del asunto disputado (artículos 130 y 131 COT).
c) El Fuero Es la calidad de las partes que intervienen en el conflicto para los efectos de elevar la
jerarquía del tribunal que debe conocer del asunto. El fuero se clasifica en:
Mayor De acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un Ministro de Corte
de Apelaciones (artículo 50 Nº 2 COT), el que no recibe aplicación en el nuevo sistema penal.
Menor De acuerdo con el cual el asunto debe ser conocido por un juez de letras
(artículo 45 Nº 2 letra g).
d) El Tiempo Finalmente, tratándose de los asuntos penales, será menester determinar el factor
tiempo, es decir, la fecha de comisión del delito. Ello por que debe hacerse presente que los tribunales
orales en lo penal y los jueces de garantía sólo poseen competencia, y los fiscales sólo pueden
investigar los delitos que se hubieren cometido con posterioridad a la entrada en vigencia del nuevo
sistema procesal penal en la respectiva Región.
El tribunal ordinario que dentro de una determinada jerarquía debe conocer del asunto
Establecida la jerarquía del tribunal ordinario que debe conocer del asunto mediante la aplicación de
las reglas de la competencia absoluta, debe determinarse cual tribunal dentro de ésa jerarquía debe
conocer del asunto. Ello se hace mediante las reglas de la competencia relativa.
Las reglas de la competencia relativa tienen como elemento el territorio, éste, a juicio de Mario
Mosquera, no se traduce en un concepto meramente geográfico, sino que comprende cualquier
aspecto que la ley tome en consideración para la determinación precisa del tribunal que tendrá
competencia para conocer de un asunto.
Para determinar la competencia relativa es menester distinguir entre los asuntos penales y civiles, y en
estos, los asuntos civiles contenciosos y no contenciosos.
a. Asuntos civiles contenciosos
Las reglas de la competencia relativa en los asuntos contenciosos civiles, en primera o única instancia,
y entre tribunales ordinarios de igual jerarquía, se caracterizan por ser de orden privado, y en
consecuencia, renunciables para las partes.
El medio que el legislador contempla para que se puedan modificar dichas reglas es la prórroga de la
competencia. Ella se ha definido como acuerdo tácito o expreso de las partes en virtud del cual, en la
primera instancia de los asuntos contenciosos civiles que se tramitan ante tribunales ordinarios,
otorgan competencia a un tribunal ordinario que no es el naturalmente competente para conocer de él
en razón del elemento territorio.
Expresa Es la convención en virtud de la cual las partes acuerdan prorrogar la competencia, sea que
se contenga en el contrato mismo o en un acto posterior, designando con toda precisión al juez a quien
se someten.
Tácita Es aquella contemplada por parte del legislador con motivo de conductas que las partes han
realizado en el proceso. Para establecer su existencia debe distinguirse entre demandante y
demandado.
Deducida la prórroga de la competencia, no podrán las partes alegar la incompetencia del tribunal que
ha pasado a tener la competencia prorrogada.
Normas de descarte que deben aplicarse para determinar, en un asunto civil contencioso, cuál
tribunal de una determinada jerarquía, en razón del territorio, será competente para conocer del
asunto Ellas son las siguientes:
1º Se debe determinar si existe o no prórroga de la competencia. Si se ha pactado, a ella debemos
atenernos.
3º A falta de reglas especiales debe estudiarse la naturaleza de la acción deducida, que de acuerdo al
CC, puede clasificarse como inmuebles, muebles o mixtas, para los efectos de determinar la
competencia según los artículos 135, 137 y 138 COT.
4º Finalmente a falta de todas aquellas reglas, se entiende que será competente el tribunal del
domicilio del demandado, según el artículo 134 COT.
2º Ante la falta de una regla especial, se debe aplicar la regla supletoria que concede competencia al
tribunal de la comuna o agrupación de comunas en que tenga su domicilio el solicitante o interesado
(artículo 134 COT).
c. Asuntos penales
Las reglas de la competencia relativa en asuntos penales se caracterizan por ser de orden público, por
lo que no es admisible la prórroga de la competencia, ya que ella se contempla sólo para los asuntos
contenciosos civiles (artículo 182 y es expresamente prohibida por el artículo 9 CPP).
Para determinar la competencia relativa en asuntos penales se deben hacer las siguientes distinciones:
En relación al ellos, el artículo 167 COT dispone que “de los delitos a que se refiere el artículo sexto
conocerán los tribunales de Santiago”. Para estos efectos y como regla de distribución de causas, por Auto
Acordado de la Corte de Apelaciones de Santiago, se determinó que debe conocer de estos asuntos el
juez de letras criminal que esté de turno en el mes que se inicie el procedimiento.
Existe en todo caso una regla especial para los delitos contemplados en la Ley de Seguridad del Estado
que se cometan en el extranjero, ya que según el artículo 27 letra l) de la Ley Nº 12.927 debe conocerlo
un ministro de la Corte de Apelaciones de Santiago según el turno.
En el nuevo proceso penal los delitos contra la seguridad del Estado perpetrados fuera del territorio
de la República, su investigación será dirigida por el fiscal adjunto de la Región Metropolitana, que
sea designado por el fiscal regional de dicha región.
2.- Delitos cometidos dentro del territorio nacional Es menester aplicar las siguientes reglas:
i) Comisión de un sólo delito El artículo 157 COT dispone que será competente para conocer el
tribunal en cuyo territorio jurisdiccional se hubiere cometido el hecho que da motivo a la iniciación
del proceso. El delito se entenderá cometido en el lugar donde se de inicio a su ejecución. En el nuevo
proceso penal, el juzgado de garantía del lugar de comisión del hecho investigado conocerá de las
cuestiones a que diere lugar el procedimiento previo al juicio oral.
ii) Comisión de varios delitos En ellos hay que distinguir si se trata de:
c) Delitos conexos El artículo 164 COT señala qué tribunales son competentes para conocer
de ellos en un solo proceso:
El de la comuna en que se hubiere cometido el de mayor gravedad;
Si todos los delitos fueren de igual gravedad, el de la comuna en que se cometió
el último delito;
Si no se supiere cuando se cometió el último delito, el de la comuna en que se
cometió uno de ellos y que primero hubiere comenzado a instruir el proceso;
Si varios jueces hubieren comenzado a instruirlo a un mismo tiempo aquél que
fuere designado por la respectiva corte de apelaciones, o por la Corte Suprema si los
jueces fueren dependientes de varias cortes de apelaciones.
En el nuevo proceso penal, no se hace ninguna distinción entre delitos de acuerdo a su gravedad, ni se
contempla la existencia de delitos conexos.
Para ello se deben seguir las reglas del nuevo artículo 159 COT, “si en ejercicio de las facultades que la ley
procesal penal confiere al Ministerio Público, éste decidiere investigar en forma conjunta hechos constitutivos de
delito en los cuales, de acuerdo al artículo 157 de este Código, correspondiere intervenir a más de un juez de
garantía, continuará conociendo de las gestiones relativas a dichos procedimientos el juez de garantía del lugar
de comisión del primero de los hechos investigados.
En el evento previsto en el inciso anterior, el Ministerio Público comunicará su decisión en cada uno de los
procedimientos que se seguirán en forma conjunta, para lo cual solicitará la citación a una audiencia judicial de
todos los intervinientes en ellos.
El o los jueces de garantía inhibidos harán llegar copias de los registros que obraren en su poder al juez de
garantía al que correspondiere continuar conociendo de las gestiones a que diere lugar el procedimiento.
Sin perjuicio de lo previsto en los incisos precedentes, si el Ministerio Público decidiere posteriormente separar
las investigaciones que llevare conjuntamente, continuarán conociendo de las gestiones correspondientes los
jueces de garantía competentes de conformidad al artículo 157. En dicho evento se procederá del modo señalado
en los incisos segundo y tercero de este artículo”.
En el caso de este sistema será necesario aplicar las normas de distribución de causas cuando se
determine que es competente un juzgado de garantías integrado por más de un juez.
1º Si los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones se aplica la regla
del turno de acuerdo a los incisos 1º, 2º y 4º del artículo 175 COT.
2º Si los jueces de letras son de lugares que son asiento de Cortes de Apelaciones se aplica la regla de
distribución de causas de acuerdo al artículo 176 COT.
b. Reglas de distribución de causas en los asuntos civiles no contenciosos Respecto a estos asuntos
siempre debe aplicarse la regla del turno (artículo 179 COT).
c. Reglas de distribución de causas de los asuntos penales Para ello se debe distinguir:
i. Si los jueces de letras son de lugares de asiento de Corte de Apelaciones Se debe distinguir como
comienza el procedimiento:
ii. Si los jueces de letras no son de asiento de Corte de Apelaciones Se debe aplicar la regla del
turno.
En el nuevo proceso penal, la distribución de causas entre los jueces de juzgados de garantía se
realizará de acuerdo a un procedimiento objetivo y general, que deberá ser anualmente aprobado por
el comité de jueces del juzgado a propuesta del presidente, o sólo por este último según corresponda.
- Crímenes o simples delitos de acción penal privada Se les aplica el procedimiento de acción penal
privada contemplado en el Título II del Libro III CPP.
- Crímenes o simples delitos de acción penal pública Se les aplica el procedimiento de juicio
ordinario sobre crimen o simple delito de acción penal pública, contemplado en el Libro II CPP.
- Crímenes o simples delitos de acción penal mixta Se rige el procedimiento por las normas de
acción penal pública.
- Faltas: de las faltas conocen los juzgados de garantía a través de los siguientes procedimientos
i) el procedimiento monitorio;
ii) procedimiento simplificado.
- Crímenes y simples delitos de acción penal privada Se les aplica el procedimiento de acción penal
privada, contemplado en el Título II del Libro IV del NCPP.
- Crímenes o simples delitos de acción penal pública Se les aplica los procedimientos
i) procedimiento abreviado (artículo 406 NCPP);
ii) procedimiento simplificado (artículo 388 NCPP);
iii) juicio oral (artículos 281 y siguientes NCPP).
- Crímenes o simples delitos de acción penal pública previa instancia particular Se rige por las
normas de la acción penal pública.
Fernando Alessandri, lo define como la rama del derecho que estudia la organización y atribuciones
de los tribunales y las reglas a que están sometidos en su tramitación los asuntos que se han entrega a
su conocimiento.
Sin embargo, debemos entender que el carácter de una ley como orgánica constitucional depende no
del cuerpo normativo en que está contenido, sino a la materia a que se refiere. Es por ello que sólo
revisten el carácter de leyes orgánico constitucionales de carácter procesal, según el artículo 77 CPR,
las que se refieran a:
i.-La organización y atribuciones de los tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida
administración de justicia.
ii.-Las calidades que respectivamente deben tener los jueces y el número de años que deben haber
ejercido la profesión de abogado las personas que fueren nombrados como Ministros de Corte o jueces
letrados.
Adicionalmente, el artículo 84 CPR establece que deben tener el carácter de ley orgánica constitucional
las materias referentes a:
Por otro lado, hay materias procesales que deben necesariamente ser reguladas por una ley común,
tales son:
a) La tendencia o período judicialista Se denomina judicialista por ser el juicio el concepto que más
destaca en los trabajos que lo integran.
b) La tendencia o período de los prácticos Se caracteriza porque observa la disciplina como arte
más que como ciencia. El derecho procesal se aprecia como una manera de actuar ante el órgano
jurisdiccional, quedando totalmente subordinado al derecho sustantivo en la solución del conflicto, y
por ello comienza a llamársele derecho adjetivo.
d) La tendencia o período del procesalismo científico Se caracteriza por ser una concepción
publicista del proceso, de inspiración alemana, en donde se busca una visión sistemática del derecho
procesal y una visión unitaria y autónoma de sus normas y del proceso.
e) La tendencia o período de la internacionalización del derecho A partir del XX, y como
consecuencia de la globalización y de los tratados internacionales, obliga a reconocer la existencia de
los tribunales internacionales como elementos de solución de conflictos concurrentes a los internos.
Características del Derecho Procesal Según Mario Mosquera, sus principales características son las
siguientes:
a) Pertenece al Derecho Público Por cuanto regula el ejercicio de una función pública, de
una función del Estado.
b) En cuanto a las normas que lo rigen, por regla general son normas de orden público Ellas
son irrenunciables, es decir, los afectados no pueden disponer de los derechos y obligaciones
que en ellos se establecen. Para determinar si las leyes de Derecho Procesal son de orden
público o de orden privado, ellas se clasifican en:
iii.- Las leyes de competencia relativa En los asuntos contenciosos civiles son de
orden privado, por cuanto ellas pueden renunciarse a través de la prórroga de la
competencia regulada en los artículos 181 y siguientes del COT. Sin embargo, esta
renunciabilidad no es absoluta ya que ella no opera en los asuntos no contenciosos civiles
y en materia penal.
iv.- Las leyes de procedimiento Si la ley de procedimiento se está aplicando en juicio
ella tiene el carácter de irrenunciable, ya que no puede admitirse la renuncia anticipada
de las leyes de procedimiento, ya que conduciría a un proceso convencional. Una vez que
la ley comienza a actuar en el procedimiento, la mayor parte de las normas son
renunciables expresa o tácitamente. Ej: podría renunciarse tácitamente el derecho a
entablar un recurso de apelación, por el sólo transcurso del término para hacerlo.
Fuentes indirectas son aquellos actos o hechos de carácter jurídico que constituyen fuente del Derecho
Procesal solo en la medida que determinan el contenido, la evolución, la interpretación, la aplicación o
la integración de la norma jurídica procesal.
a) La Doctrina Su importancia reside en que ella crea los principios generales y configuran las
instituciones básicas del Derecho Procesal. Constituye un auxiliar de la interpretación de la norma
procesal y para su reforma.
c) Los Autos Acordados Ellos son resoluciones emitidas especialmente por los tribunales
superiores de justicia que tienden a reglamentar, en uso de sus facultades económicas, ciertos asuntos
que no se encuentran suficientemente determinados por la ley, o en materias cuya regulación es
trascendente y necesaria para un mejor servicio judicial.
Dentro de los principios formativos del procedimiento está el de la economía procedimental, que
consiste en obtener el máximo resultado con el menor desgaste posible, es por ello que las facultades
económicas, que se realizan por medio de los autos acordados tienden a regular y mejorar el ejercicio
jurisdiccional en todos sus aspectos.
Su limitación que deviene por ser actos administrativos es la propia ley, y sus características son:
a) Dictados en virtud de un mandato contenido en la CPR o la ley Ello es el caso del auto
acordado sobre la forma de las sentencias definitivas, sobre procedimiento de recurso de
protección y sobre materias que deben ser conocidas por la Corte Suprema en su
funcionamiento ordinario como extraordinario.
b) Dictados por la Corte Suprema en virtud de sus facultades discrecionales Los cuales
pueden ser:
i.- Meramente internos Que afectan sólo a los funcionarios del Poder Judicial.
ii.- Externos Son aquellos que no afectan sólo a funcionarios del Poder Judicial,
sino que a terceros ajenos, dándoles normas de procedimiento, reglamentando
relaciones entre ellos y el Poder Judicial. Por ejemplo, el auto acordado sobre
tramitación del recurso de amparo.
El artículo 19 Nº 3 inciso 5º CPR establece que toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción
debe fundamentarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponderá al legislador
establecer siempre las garantías de un racional y justo procedimiento.
La autotutela está reñida con nuestro ordenamiento constitucional y legal. La igualdad ante la ley y la
justicia excluye el empleo de la autotutela como medio de solución, es más la prohíbe y sanciona civil
y criminalmente.
En segundo lugar, es menester tener presente que el ejercicio de la función jurisdiccional se radica en
los tribunales que establece la ley, en consecuencia, es la función la que caracteriza al órgano y no el
órgano a la función. Al efecto, establece el artículo 19 Nº 3 inciso 4 CPR que nadie puede ser juzgado
por comisiones especiales, sino por el tribunal que señale la ley y establecido con anterioridad por
ésta.
Dicho principio aparece reiterado en el artículo 73 inciso 1º CPR, ya que la función jurisdiccional
pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos en la ley.
Finalmente en cuanto a los momentos de la jurisdicción, el artículo 73 CPR se refiere a conocer, juzgar
y resolver. En los incisos 3º y 4º se establece la facultad de imperio de los tribunales para hacer
cumplir sus resoluciones.
D. Los jueces La CPR contiene las siguientes reglas acerca de los jueces:
a) Nombramiento A ello se refiere el artículo 78. Mientras que los artículos 81, 84 y 85
se refieren a los nombramientos de los Ministros del Tribunal Constitucional, del Tribunal
Calificador de Elecciones y de los Tribunales Regionales Electorales.
F. La Competencia La CPR contiene una serie de preceptos en los cuales se refiere a la competencia,
que no es más que una esfera o medida dentro de la cual se ejerce la función jurisdiccional por parte
de un tribunal, pudiendo citar las siguientes:
d) Actos de órganos del Estado Los tribunales como órganos del Estado deben actuar
dentro de su competencia y en la forma que prescriba su LOC. La sanción es la nulidad
procesal de las actuaciones, que pueden hacerse valer por medio de un incidente de nulidad
procesal y el recurso de casación.
e) El detenido por delito flagrante debe ser puesto a disposición del juez competente
(artículo 19 Nº 7 letra c).
f) El recurso de amparo debe ser conocido por la magistratura que señale la ley (artículo
21).
a) En el derecho de petición (artículo 19 Nº 14), puesto que la acción puede ser concebida,
especialmente en el concepto de Couture, como una emanación del derecho de petición.
E. Garantías dentro del proceso penal Se establecen varias garantías dentro del proceso penal,
algunas de las cuales son las siguientes:
La acción de cosa juzgada está contemplada en el inciso 1º del artículo 76 al señalar la etapa
jurisdiccional de hacer ejecutar lo juzgado.
G. Acciones especiales contempladas en la CPR En ella se contemplan acciones especiales como es
la protección general o el amparo, entre otras.
La naturaleza de la ley procesal no debe deducirse del lugar en dónde esta está colocada, sino que de
su finalidad que no es otra que la tutela de los derechos de acuerdo con los límites de extensión del
Derecho Procesal.
Sin embargo hay situaciones que plantean problemas, es por ello que debe analizarse la cuestión
desde un doble punto de vista:
i) el estado en que se encuentra un juicio al dictarse una ley y;
ii) la naturaleza jurídica de las leyes procesales.
El estado en que se encuentra un juicio al dictarse una ley El juicio puede encontrarse en tres
estados al dictarse una nueva ley:
b) El proceso no se encuentra iniciado al dictarse la nueva ley La nueva ley procesal rige in
actum, es decir la nueva ley tiene efectos inmediatos y todo es regulado por ella.
Sin embargo, normalmente el legislador soluciona estos problemas por medio de disposiciones
transitorias.
En el nuevo sistema procesal penal se establece que las leyes procesales penales serán aplicables a los
procedimientos ya iniciados, salvo cuando, a juicio del tribunal, la ley anterior contuviere
disposiciones más favorables al imputado (artículo 11).
c) Leyes de competencia relativa Son de orden privado en materia contenciosa civil, por
tanto, es necesario respetar el acuerdo previo celebrado por las partes de ser juzgados por un
tribunal distinto al naturalmente competente. Pero en el caso de que no exista acuerdo, rigen in
actum.
d) Leyes de procedimiento Las actuaciones realizadas bajo la antigua ley deben respetarse,
rigiéndose las posteriores por la nueva ley.
a) Plazos Si los plazos han comenzado a correr a la fecha de vigencia de la nueva, se rigen
por la antigua. Si los términos no han comenzado su curso a la época de la nueva ley, rige ésta
(artículo 24).
c) Actuaciones y diligencias en general Las que se encontraban iniciadas se rigen por la ley
antigua según el artículo 24.
d) Prueba Está regido por el artículo 23. Se debe distinguir si el medio de prueba es solo y
únicamente eso, un medio probatorio, o es el fundamento mismo de la pretensión. Es el
fundamento mismo, cuando por ejemplo, el medio de prueba constituya así mismo,
solemnidad del acto o contrato como la escritura pública en la compra de bienes raíces. En tal
caso rige la ley antigua, la vigente al tiempo del contrato.
La ley procesal es eminentemente territorial, pero por las mismas razones que la ley general admite la
aplicación de otras leyes procesales dentro del territorio de un Estado.
Son principios doctrinarios que rigen en materia de territorialidad de la ley procesal:
c) Los medios de prueba de las obligaciones se rigen por la ley del lugar en que el acto se
realizó, siempre que no sea procesal.
d) La validez de los actos procesales realizados en el extranjero, se determina por la ley del
lugar en que se verificaron, pero si deben producir efectos en un tribunal nacional, se rige por
la ley nacional.
f) Son nulos los pactos que pretenden someter a las partes a un tribunal extranjero.
Sin perjuicio de que no puede hablarse de normas especiales de interpretación de la ley procesal, las
normas de éste derecho están influidas por características peculiares que informan el debido proceso
que deben tenerse en cuanta al momento de interpretar la ley procesal.
b) Como reguladoras de una actividad del Estado son más susceptibles a los cambios
políticos, por lo que el elemento histórico es importante.
8. La Costumbre
El artículo 2º del Código Civil señala que “la costumbre no constituye derecho sino en los casos que la ley se
remite a ella”. Es decir, sólo acepta como fuente de derecho la costumbre según ley.
En el derecho procesal chileno puede afirmarse que ni en el COT, CPC y CPP hay norma alguna que
se remita a la costumbre, por lo que no constituye derecho, sin perjuicio de la incidencia que tenga ella
en la prueba y en la sentencia definitiva.
En el ejercicio de la función jurisdiccional pueden identificarse ciertos usos y prácticas ya sea del
tribunal, ya sea de los intervinientes en el proceso.
Los usos son costumbre desprovistos de su elemento subjetivo, y nacen por una necesidad práctica
que la ley procesal no satisface. Un ejemplo de usos de los tribunales es la recomposición de
expediente civil.
Las prácticas consisten en la forma en como se realizan los actos procesales por el juez y por las partes.
Un ejemplo de prácticas es la forma de redacción de los escritos.
ASPECTOS GENERALES
Según Calamandrei, el Derecho Procesal se basa en el estudio de tres conceptos fundamentales:
La jurisdicción Que es la actividad que se realiza por el juez, como un tercero imparcial, para los
efectos de dirimir a través del proceso, el conflicto que las partes han sometido a su decisión.
La acción Que es el derecho que se reconoce a los sujetos para los efectos de poner en movimiento
la actividad jurisdiccional en orden a que se resuelva a través del proceso el conflicto que se ha
sometido a su decisión.
El proceso Que es el medio que el sujeto activo tiene para obtener la declaración jurisdiccional
acerca de la pretensión que ha hecho valer mediante el ejercicio de la acción; donde el sujeto pasivo
tiene el derecho a defenderse; y el tribunal la obligación de dictar sentencia conforme a los alegado y
probado.
ETIMOLOGÍA
Proviene del latín iurisdictio – nis, que significa acción de decir o de indicar el derecho.
La acepción etimológica no ha sido aceptada por la doctrina para conceptualizar el concepto de
jurisdicción por las siguientes razones:
a) Se trataría de un concepto de gran multivocidad, ya que no sólo sería el juez quien dice
el derecho sino que también otros órganos en el Estado de Derecho Democrático.
b) No se comprende la equidad, porque si bien es cierto que en la gran mayoría de los
Estados existe la Jurisdicción de Derecho, no es menos cierto que a falta de norma que resuelva
el conflicto debe el juez aplicar la equidad (artículo 76 CPR, 10 inciso 2º COT y 170 Nº 5 CPC.
a) Como ámbito territorial Debe ser descartada, ya que se aparta claramente de lo que
constituye la jurisdicción.
b) Como competencia Diversos preceptos legales confunden la jurisdicción con la
competencia, en circunstancias que se trata de conceptos distintos, si bien existe respecto de
ellos una relación de totalidad a parte.
c) Como poder Para referirse al conjunto de atribuciones del cual se encuentran dotados
los diferentes órganos del poder público. Pero, tratándose de los órganos jurisdiccionales la
sola noción de poder no permite delimitar el concepto de jurisdicción. En efecto, la jurisdicción
no sólo implica poder, sino que también deber que requiere ser ejercido por el órgano para
resolver los conflictos que le promuevan las partes.
d) Como función La jurisdicción es una función que debe ser ejercida para resolver los
conflictos de relevancia jurídica que se promuevan en el orden promuevan en el orden
temporal.
El ejercicio de la función jurisdiccional se halla radicado, según el artículo 76 CPR, en los tribunales
establecidos en la ley. Sin embrago, debemos advertir que no es posible identificar las nociones de
función jurisdiccional y función judicial, puesto que el Poder Judicial ejerce otras funciones que no
revisten el carácter jurisdiccional, como es el caso de los asuntos no contenciosos y el ejercicio de las
facultades conservadoras, disciplinarias y económicas.
Por otro lado, el legislador puede encomendar asuntos jurisdiccionales a órganos que no forman parte
del Poder Judicial como es el caso del Senado, la Contraloría General de la República o el Director del
SII.
Respecto de esta concepción todavía existen resabios en nuestro COT, utilizándose la expresión
administración de justicia como sinónimo de Poder Judicial.
Ésta se encuentra actualmente superada y no puede ser aceptada en atención a las siguientes razones:
a) No todos los actos que emanan del Poder Judicial son jurisdiccionales, lo que se desprende
de la sola lectura de los artículos 1, 2 y 3 COT.
b) La simplicidad de esta teoría hace imposible distinguir entre actos jurisdiccionales de los
administrativos y legislativos.
d) La sustitución de la actividad pública del juez a la voluntad de las partes se hace en dos
planos:
i) sustitución intelectiva: se realiza dentro del proceso al momento de juzgar, decisión que va a
sustituir la voluntad de las partes para la solución del conflicto, la que regirá no sólo para ellas
sino que para los demás miembros de la comunidad, en cuanto a cual es la voluntad concreta
de la ley respecto del litigio;
ii) sustitución material: el juez realiza materialmente la actividad que ha debido ejercer la parte
vencida para dar cumplimiento del fallo, o las apercibe con multas o arrestos para que la parte
vencida de cumplimiento al fallo.
c. Enrico Redenti La jurisdicción es la función judicial que tiene por objeto la aplicación de
sanciones.
e. Jaime Guasp La jurisdicción es la función específica estatal por la cual el Poder público satisface
pretensiones.
f. Eduardo Couture La jurisdicción es la función pública, realizada por los órganos competentes del
Estado, con las formas requeridas en la ley, en virtud de la cual, por un acto de juicio, se determina el
derecho de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos o controversias de relevancia jurídica,
mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada, eventualmente factibles de ejecución.
a) La jurisdicción es un poder deber del Estado El artículo 76 CPR prevé expresamente que
corresponde el ejercicio de la función jurisdiccional exclusivamente a los tribunales establecidos en la
ley. Sin embargo, la jurisdicción también importa un deber para los órganos del Estado. Así lo señal el
artículo 73 CPR al señalar que reclamada su intervención en forma legal y en negocios de su competencia, no
podrán excusarse de ejercer su autoridad, ni aún por falta de ley que resuelva la contienda o asuntos sometidos a
su decisión. En el mismo sentido tenemos el artículo 10 inciso 2º COT.
El incumplimiento del deber de jurisdicción puede acarrear diversas especies de responsabilidad
como lo son:
i.- El artículo 79 CPR establece que los jueces son personalmente responsables de los delitos de
denegación de justicia, disposición que no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema por el
artículo 324 COT. Asimismo el Código Penal tipifica como delito las conductas que importen una
negativa o retardo en la administración de justicia y en brindar el auxilio y protección que legalmente
se les pida (artículos 224 y 225).
ii.- La CPR además prevé la responsabilidad política por notable abandono de deberes en el artículo 52
Nº 2 letra c).
Asimismo el artículo 76 CPR establece que la facultad de conocer las causas civiles y criminales, de
resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos en la
ley.
De lo expuesto es claro que los órganos encargados de ejercer la función jurisdiccional son los
tribunales establecidos en la ley, formen o no parte del Poder Judicial a que se refiere el artículo 5
COT.
El carácter privativo del ejercicio de la jurisdicción aparece ratificado por el artículo 76 CPR al señalar
que ni el Presidente de la República ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales,
avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de las resoluciones judiciales o hacer revivir
procesos fenecidos. Por su parte el artículo 83 CPR señala que el Ministerio Público en caso alguno podrá
ejercer funciones jurisdiccionales”.
d) Los jueces, que son los que actúan en representación del órgano jurisdiccional para la sanción del
conflicto deben ser imparciales El ejercicio de la función jurisdiccional se delega en un juez, quien
además de ser independiente debe ser imparcial, es decir, debe ser una persona distinta de las partes
en el conflicto y no debe poseer ninguna vinculación con las partes que le motive un designio a favor
o en contra de las partes.
En el caso de que concurra una causal que le reste imparcialidad a un juez para la solución de un
conflicto, se dice que éste no posee competencia de carácter subjetiva. Al efecto, el artículo 195 COT
señala que “los jueces pueden perder su competencia para conocer de determinados negocios por implicancia o
recusación declaradas, en caso necesario, en virtud de causas legales”.
e) La jurisdicción debe ser ejercida dentro de un debido proceso legal El artículo 19 Nº 3 CPR señala
que “toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción debe fundarse en un proceso previo legalmente
tramitado”. Luego, la resolución es nula si no existe una tramitación anterior a ella, en que el afectado
haya sido oído en sus defensas y sus pruebas.
En el proceso civil rige el principio dispositivo, Nemo iudex sinne actore, es decir que el proceso debe
comenzar a instancia de parte. Ello se justifica en atención a que los derechos privados pertenecen a
las partes y por ello su protección queda entregada a la petición de sus titulares.
Este principio aparece reconocido en el artículo 10 inciso 1º COT, el cual señala que “los tribunales no
podrán ejercer su ministerio sino a petición de parte, salvo los casos en que la ley los faculte para proceder de
oficio”.
El medio que tiene la parte para los efectos de poner en movimiento el ejercicio de la función
jurisdiccional es la acción.
En materia penal, procedimiento se basa en el sistema acusatorio, por lo que el juez sólo puede actuar
a requerimiento de parte por regla general, y no puede de oficio dar comienzo a una investigación que
no le corresponde realizar (artículos 3º, 77, 172 CPP); ni proceder a formalizar una investigación
(artículo 229 CPP); o formular acusación, (artículos 248 letra b y 258 CPP).
g) La sentencia que se dicte en un proceso requiere que éste se haya desarrollado según las normas de
un racional y justo procedimiento Así lo dispone el artículo 19 Nº 3 inciso 5º CPR.
Una de las principales manifestaciones del racional y justo procedimiento dice relación con la
fundamentación que debe tener la sentencia que resuelve el conflicto, artículo 170 CPC y 342 CPP.
h) La jurisdicción tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia jurídica, con eficacia de cosa
juzgada y eventual posibilidad de ejecución El conflicto externo de relevancia jurídica que debe ser
compuesto para la mantención de la paz social se denomina litigio. Éste se caracteriza por la existencia
de una pretensión de uno de los interesados y la resistencia de otro a satisfacerla.
La misión que tiene la jurisdicción respecto de estos litigios es su resolución, lo que se obtiene a través
de una sentencia definitiva que es pasada en autoridad de cosa juzgada.
Estas sentencias son susceptibles de una eventual posibilidad de ejecución a través de la acción de
cosa juzgada. La ejecución de la sentencia es eventual porque:
b) Las sentencias de condena que son las que requieren de ejecución no siempre requieren
de un procedimiento compulsivo posterior para ser satisfechas, sea porque en algunos casos el
deudor voluntariamente les da cumplimiento, o porque no es posible pedir su cumplimiento
por la vía de apremio, como son las sentencias condenatorias contra el fisco, las cuales se
cumplen por decreto.
i) La jurisdicción tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia jurídica, que se promueven en
el orden temporal La expresión temporal, que utilizara el primitivo artículo 5 COT, quiere decir que
se ejerce solamente sobre lo no secular o espiritual, que puedan corresponder a los tribunales
eclesiásticos.
j) La jurisdicción tiene por objeto resolver los conflictos de relevancia jurídica, que se promuevan
dentro del territorio de la República La jurisdicción al ser una función pública, que emana de la
soberanía y que se delega para su ejercicio en los tribunales establecidos en la ley, debe reconocer
como límite para su ejercicio el territorio de la República.
Al efecto, así lo señala el artículo 5º COT, al señalar que a los tribunales mencionados en este artículo
corresponderá el conocimiento de todos los asuntos judiciales (…) dentro del territorio de la República.
Por su parte el artículo 5º Código Penal establece que la ley penal chilena es obligatoria para todos los
habitantes de la República, incluso los extranjeros.
Además debe tenerse presente el principio general del artículo 1462 CC, que señala que hay objeto
ilícito en todo lo que contraviene el orden público chileno. Así la promesa de someterse en Chile a una
jurisdicción no reconocida por las leyes chilenas, es nula por vicio de objeto ilícito.
Sin embargo existen excepciones en las que los tribunales son competentes para conocer de asuntos
promovidos fuera de la República, o no lo son para conocer de los acaecidos dentro de ella. Ellos son:
a) Los casos de crímenes y simples delitos cometidos fuera del territorio de la República a
que se refiere el artículo 6º COT.
b) Los asuntos que se hayan promovido en Chile respecto de los cuales nuestros
tribunales no ejercen la función jurisdiccional, que son los casos de inmunidades de
jurisdicción, que están reguladas en los tratados internacionales.
CARACTERÍSTICAS DE LA JURISDICCIÓN
Es una sola y como tal no admite clasificaciones. Por el sólo hecho de dividirse, ésta se restringe y se
especifica en el concepto de competencia.
i) La jurisdicción debe ser ejercida a través del debido proceso El que debe tramitarse a través de
normas de un racional y justo procedimiento
l) La jurisdicción resuelve conflictos a través de sentencias que tienen la eficacia de cosa juzgada, y
de eventual posibilidad de ejecución
Los momentos jurisdiccionales Ellos dicen relación con las diversas fases o etapas que se
contemplan para el desarrollo de dicha función, los que en definitiva corresponden a las etapas que se
deben contemplar dentro de un debido proceso, al ser éste el único medio a través del cual la
jurisdicción puede válidamente ejercerse.
a) La fase de conocimiento Comprende conocer las pretensiones de parte del actor y de las
alegaciones, excepciones y defensas que frente a ellas puede hacer valer el demandado, y la
realización de la actividad probatoria para acreditar los hechos en los cuales ellas se sustentan.
En el procedimiento civil esta etapa está conformada por la demanda y la contestación de la demanda.
En el proceso penal, esta etapa se encuentra representada por la acusación que debe efectuar el fiscal y
la acusación particular del querellante si lo hubiere y la contestación por parte del acusado.
En segundo lugar, la fase de conocimiento se proyecta esencialmente a saber los hechos por medio de
las pruebas que suministren las partes o por la propia iniciativa del juez.
La fase de juzgamiento Es la más relevante y caracteriza la misión del juez. Implica reflexión,
estudio y análisis del material de hecho y de derecho necesario para adoptar una decisión, análisis que
se manifiesta o exterioriza en el acto o declaración de voluntad que es la sentencia.
La fase de ejecución En ella la reflexión cede el paso al obrar. Su existencia está subordinada al
contenido de la sentencia en cuanto funciona si ésta es de condena y normalmente requiere coerción,
del auxilio de la fuerza pública. Si la resolución ordena pagar una suma de dinero, se embargan bienes
del deudor que se subastan para entregar al acreedor el producido del remate, etc.
Como es obvio esta fase jurisdiccional deja de existir si el obligado por el fallo se allana a cumplirlo
voluntariamente o se produce alguna forma de composición, no del conflicto, ya que se encuentra
resuelto, sino en el modo de facilitar la ejecución.
Los límites de la jurisdicción. Concepto Se entiende por límites de la jurisdicción los diversos
factores que delimitan el ejercicio de la función jurisdiccional.
Clases de límites
b) En atención al espacio Es posible distinguir: i) un límite externo que está dado por la jurisdicción
de otros Estados; ii) uno interno que está dado por las normas de competencia respecto de cada
tribunal.
d) En atención a la persona Sólo puede ser ejercida por el tribunal establecido por la ley, no
pudiendo el juez delegarla, ni las partes modificarla de manera alguna.
e) En relación con las atribuciones de otros poderes del Estado Puede verse desde dos puntos de
vista: i) los tribunales no pueden avocarse el ejercicio de las funciones de otros poderes del Estado,
artículo 4 COT; ii) los otros poderes del Estado no pueden avocarse el ejercicio de las funciones
encomendadas a los tribunales (artículo 80 CPR).
f) En relación con el respeto a otros Estados Los tribunales no pueden ejercer jurisdicción respecto
de Estados extranjeros, mandatarios, diplomáticos, organismos internacionales, y en general respecto
de toda persona que goza de inmunidad de jurisdicción.
Inmunidad de jurisdicción. Concepto Se refiere a los casos en que no es posible que se ejerza por
nuestros tribunales el ejercicio de la función jurisdiccional respecto de determinadas personas.
Los Estados extranjeros No pueden ser juzgados como sujetos de derecho por nuestros tribunales
de acuerdo con las normas consuetudinarias de derecho internacional y al principio de la igualdad
soberna de los diversos Estados consagrada en la Carta de las Naciones Unidas, artículo 2.1.
Este principio se encuentra consagrado en nuestro derecho en los artículos 333 y 334 del Código de
Derecho Internacional Privado.
Respecto de la inmunidad que gozan los Estados se reconoce a de jurisdicción y de ejecución, ambas
regidas por el Derecho Internacional.
Los jefes de Estado extranjeros Ellos gozan de inmunidad de jurisdicción de conformidad a los
artículos 333 y 334 CDIP.
b) Conflictos de jurisdicción nacionales Nos encontramos frente a uno de estos conflictos cuando
entre los tribunales ordinarios o especiales se atribuyen una función que se sostiene pertenecer a otro
poder del Estado. Los órganos encargados de resolver estos conflictos son:
En cambio, nos encontramos frente a un conflicto de competencia, en caso de lo que se debe resolver
es cual de dos o más tribunales ordinarios o especiales deben intervenir para la resolución de un
conflicto.
Los equivalentes jurisdiccionales. Concepto Se entiende por equivalente jurisdiccional todo acto
que son haber emanado de la jurisdicción de nuestros tribunales equivale a los efectos que produce
una sentencia para los efectos de la solución del conflicto.
b) La conciliación El acta de conciliación se estima como sentencia ejecutoriada para todos los
efectos legales, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 267 CPC. En consecuencia produce
efecto de cosa juzgada y es título ejecutivo perfecto, de acuerdo al artículo 434 CPC.
La jurisdicción, legislación y administración Para los efectos de diferenciar estas tres funciones se
acude a los diversos caracteres que presentan respecto de cada función, siendo la distinción más fácil
la que se realiza entre la función legislativa y la jurisdiccional.
También el Estado puede actuar realizando actos de imperio, en los cuales realiza su gestión en un
plano de autoridad frente a los particulares.
En consecuencia se señala que asuntos contencioso administrativos son aquellos conflictos que se
generan entre un particular y la administración, en cuando ella actúa realizando actos de poder y no
meramente de carácter patrimonial regido por las normas de carácter general.
De acuerdo con ello, al conflicto del particular y la administración, debe aplicársele para su resolución
las normas de derecho público.
Mecanismos de solución para los asuntos contencioso administrativos
En doctrina se han establecido los siguientes tres mecanismos:
a) Primer sistema Los órganos encargados de solucionar el conflicto son aquellos de la propia
administración.
b) Segundo sistema Deben ser resueltos por los tribunales ordinarios en virtud del principio de
plenitud o unidad de jurisdicción.
La CPR 1980 mantuvo a los tribunales contencioso - administrativos en sus artículos 38 y 79. Sin
embargo se produjo un cambio de doctrina de los tribunales, pasando éstos a declararse competentes
para conocer de la materia, en virtud de los artículos 73 CPR, 1º y 5º COT.
Con la reforma a la CPR de 1989 (ley 18.825) se elimina del texto constitucional la referencia a dichos
tribunales.
Tampoco cabe la expresión jurisdicción no contenciosa, porque no cabe hablar de ejercicio de la función
jurisdiccional donde no existe conflicto.
De allí que se ha señalado que los actos judiciales no contenciosos no importan más que el ejercicio de
una función administrativa.
Concepto legal
El Artículo 817 CPC los define como aquellos actos judiciales no contenciosos aquellos que según la ley
requieren la intervención del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes.
De acuerdo con la definición legal, dos son elementos que deben concurrir para que estemos en
presencia de un acto judicial no contencioso:
a) Que la ley requiera la intervención del juez Estos actos no son de la esencia que debe
desempeñar un tribunal por mandato constitucional como es la jurisdicción. De allí que los
tribunales solo pueden conocer de los mismos si existe una ley que expresamente les haya
entregado su conocimiento.
Concepto doctrinario Son aquellos que consisten en aquella actividad del estado, radicada en los
tribunales en virtud de expresa disposición de la ley, siempre que no surja conflicto por oposición de
legítimo contradictor, para que éstos emitan un dictamen a petición de un interesado para cumplir con
los diversos fines perseguidos por su establecimiento (Mario Mosquera).
b) Destinados a declarar solemnemente ciertos hechos o actos, por ejemplo, la declaración de goce
de censos.
c) No se considera el fuero personal de los interesados para establecer la competencia del tribunal
(artículo133 inciso 2º COT y 827 CPC).
i) La sentencia definitiva debe reunir las especificaciones del artículo 826 CPC y proceden los
recursos de apelación y casación por las reglas generales (artículo 822 CPC).
j) Las sentencias definitivas no producen cosa juzgada, sino que el desasimiento del tribunal
para que modifique su resolución. Debiendo distinguirse:
i) las resoluciones positivas Pueden revocarse o modificarse por el tribunal que la dictó
si varían las circunstancias y estando pendiente su ejecución;
ii) las resoluciones negativas Pueden revocarse o modificarse si varían las circunstancias
sin hacer distinción alguna acerca de su ejecución, artículo 821 CPC.
Concepto Ellas son atribuciones vinculadas con el ejercicio de la función jurisdiccional que se
radican en los tribunales, por mandato de la CPR o la ley.
El artículo 3º COT se refiere a ellas al señalar que “Los tribunales tienen, además, las facultades
conservadoras, disciplinarias y económicas que a cada uno de ellos se asignan en los respectivos títulos de este
Código”.
1) Las facultades conservadoras Son aquellas conferidas a los tribunales para velar por el respeto
de la Constitución en el ejercicio de la función legislativa y por la protección y amparo de las garantías
y derechos que se contemplan en la Constitución.
a) Resolver las contiendas de competencia que se susciten ente las autoridades políticas o
administrativas y los tribunales inferiores de justicia, según el artículo191 COT.
b. Protección de garantías constitucionales
e) Privilegio de pobreza (artículos 129 CPC, 593, 596 y 600 COT, 64 y 200 CPP y ley 19.718 de
Defensoría Penal Pública).
c. Otras manifestaciones
b) Visitas a los lugares de detención, semanales (artículo567 CPP) y semestrales (artículo578 a 580
COT).
2. Las facultades disciplinarias Son aquellas conferidas a los tribunales para velar por la
mantención y el resguardo del correcto y normal funcionamiento de la actividad jurisdiccional,
pudiendo al efecto reprimir las faltas o abusos en que incurrieren los diversos funcionarios como los
particulares que intervinieren o asistieren a los tribunales.
El principio que rige en esta materia consiste en que las máximas facultades disciplinarias se ejercen a
mayor jerarquía del tribunal, así a la Corte Suprema le corresponde el ejercicio de las facultades
disciplinarias señaladas en los artículos 77 inciso 3º y 79 CPR y 540 COT.
Los artículos 530 y siguientes se encargan de regular la jurisdicción disciplinaria de los tribunales.
a. Aplicación de facultades de oficio Ellas están descritas para los diversos tribunales en los
correspondientes códigos procesales.
d. Medios indirectos
a) Visitas, las cuales pueden ser ordinarias (artículo555 a 558 COT) o extraordinarias (artículo 559
COT).
b) Relator debe dar cuenta de las faltas o abusos que notare antes de comenzar la relación ante los
tribunales colegiados (artículo 373 inciso 1º COT).
3. Facultades económicas Son aquellas conferidas a los tribunales para velar por el mejor ejercicio
de la función jurisdiccional y para dictar las normas e instrucciones destinadas a permitir cumplir con
la obligación de otorgar una pronta y cumplida administración de justicia en toso el territorio de la
República (artículos 80 y 82 CPR).
CAPÍTULO V: LA COMPETENCIA
La jurisdicción es la facultad de conocer, juzgar y resolver las causas civiles y criminales, mientras que
la competencia es la esfera fijada por el legislador para que la jurisdicción se ejerza. Por ello es que la
definición de competencia del legislador adolece de un defecto formal al señalarnos que la
competencia es la facultad de conocer los negocios, puesto que ella no es más que la esfera, grado o
medida fijada por el legislador para el ejercicio de la jurisdicción.
Por ello es que se define en la doctrina como la esfera, grado o medida establecida por el legislador
para que cada tribunal ejerza jurisdicción.
a. En cuanto a la determinación del tribunal competente Desde este punto de vista la competencia
es absoluta o relativa.
La competencia absoluta es aquella que persigue determinar la jerarquía del tribunal, dentro de la
estructura jerárquica piramidal de ellos, que es competente para conocer de un asunto específico.
En la actualidad podríamos agregar el factor tiempo en materia penal, ello por la entrada en vigencia
gradual del sistema procesal penal, que deriva en la aplicación de uno u otro sistema según su
vigencia.
Sin embargo, el factor tiempo no tiene injerencia alguna frente a los delitos de competencia de
tribunales militares, ya que la reforma procesal penal no es aplicable respeto de ellos (artículo83 CPR).
La competencia relativa es aquella que determina cual tribunal dentro de una jerarquía es competente
para conocer de un asunto específico.
El único elemento establecido por el legislador para determinar la competencia relativa es el territorio.
La competencia natural es aquella que se asigna por la ley a un determinado tribunal para el
conocimiento del asunto. Es aquella que se genera por la aplicación lisa y llana de las reglas de la
competencia.
La competencia prorrogada es aquella que las partes expresa o tácitamente confieren a un tribunal,
que no es el naturalmente competente para el conocimiento de un asunto, a través de la prórroga de la
competencia.
Es decir del principio de territorialidad del tribunal con competencia propia existe excepcionalmente
la posibilidad de que el tribunal con dicha competencia realice actuaciones fuera de su territorio. Así
lo son:
a) El tribunal que posee competencia propia puede realizar la prueba de inspección personal del
tribunal en su territorio jurisdiccional (artículo 403 CPC).
b) Los jueces del crimen de las provincias de Santiago y Chacabuco pueden practicar sus
actuaciones en cualquiera de las comunas de la Región Metropolitana.
La competencia delegada es aquella que posee un tribunal que no conoce del asunto, para la
realización de diligencias específicas, por habérsela delegado para ese sólo efecto el tribunal que posee
la competencia propia.
El tribunal que delega su competencia propia en otro tribunal, que requiere ser de un distinto
territorio jurisdiccional, lo hace sólo para diligencias específicas, así lo establece el artículo71 inciso 3º
CPC, que dispone que “el tribunal a quien se dirija la comunicación ordenará su cumplimiento en la forma
que ella indique, y no podrá decretar otras gestiones que las necesarias a fin de darle curso y habilitar al juez de
la causa para que resuelva lo conveniente”.
Finalmente constituye una obligación para el delegado practicar o dar la orden de practicar en su
territorio las actuaciones correspondientes, al señalarlo expresamente el artículo71 CPC inciso 1º,
“Todo tribunal es obligado a practicar o a dar orden para que se practiquen en su territorio, las actuaciones que
en él deban ejecutarse y que otro tribunal le encomiende”.
El medio a través del cual se realiza la delegación es el exhorto, que son las comunicaciones que el
tribunal que conoce de una causa dirige a otro tribunal, nacional o extranjero, para que practique u
ordene practicar determinadas actuaciones judiciales dentro de su territorio jurisdiccional. El
artículo71 CPC así como el 20 CPP se refieren a la materia.
d. En cuanto a la extensión de la competencia que poseen los tribunales para el conocimiento de los
procesos Desde este punto de vista, se puede clasificar en común o especial.
La competencia común es aquella que permite a un tribunal conocer indistintamente de toda clase de
asuntos, sean civiles, contenciosos o no contenciosos o penales. En nuestro país es la regla general. La
Cortes de Apelaciones y Suprema siempre tienen competencia común.
La competencia privativa es aquella en que de acuerdo a la ley existe un solo tribunal competente
para conocer del asunto, con exclusión de todo otro tribunal.
La competencia acumulativa es aquella en que de acuerdo a las reglas de competencia que establece la
ley, existen dos o más tribunales potencialmente competentes para conocer del asunto, pero previendo
cualquiera de ellos en el conocimiento del asunto cesa la competencia de los demás para conocer el
asunto por el sólo ministerio de la ley. Ejemplos de esta competencia son:
g. En cuanto a la materia civil respecto de la cual se extiende la competencia Desde este punto de
vista puede clasificarse en competencia civil contenciosa y competencia civil no contenciosa, según se
promueva o no conflicto entre partes.
h. En cuanto al destinatario de las reglas de competencia Desde este punto de vista puede
clasificarse en objetiva y subjetiva.
La competencia objetiva es aquella que determina el órgano jurisdiccional que debe conocer el asunto
en virtud de las reglas de la competencia absoluta y relativa.
El medio que el legislador ha establecido para velar por la competencia subjetiva son las implicancias
y recusaciones.
a) Son generales en el sentido de que reciben aplicación respecto de todos los asuntos que
conocen los tribunales ordinarios.
c) Son consecuenciales, en cuanto reciben aplicación una vez que se encuentre determinado el
tribunal competente.
d) Su infracción no tiene establecida una sanción única, sino que debe determinarse para cada
regla general.
Enunciación Son las contenidas en los artículos 109 a 114 COT y son:
A) La regla de la radicación o fijeza La señala el artículo 109 COT, señalando que “radicado con
arreglo a la ley el conocimiento de un negocio ante tribunal competente, no se alterará esta competencia por
causa sobreviviente”.
Por tanto, ella consiste en fijar en forma irrevocable la competencia de un tribual que ha de conocer un
asunto, cualquiera sean los hechos que acontezcan con posterioridad modificando los elementos que
se tuvieron en cuenta para determinar la competencia absoluta y relativa. Ella es la consagración del
principio de la seguridad jurídica en materia de competencia.
Elementos que deben concurrir para que se produzca la radicación de un asunto a ante un tribunal
a) La actividad del tribunal El tribunal debe haber intervenido en el proceso, ya sea de oficio o
a petición de parte.
b) La competencia del tribunal interviniente El tribunal que interviene debe ser competente
según las reglas de la competencia absoluta y relativa.
a) El compromiso Por el que las partes entregan la decisión del asunto a un juez árbitro.
c) Las visitas Se dice que las visitas extraordinarias reguladas en el artículo 559 y siguientes
del COT, por el cual el Ministro Visitador se constituye en el tribunal de primera instancia es
una excepción a la regla de la radicación. Ello no es efectivo ya que no existe una sustitución de
un tribunal por otro, sino solamente de un juez por otro.
B) La regla del grado o jerarquía Esta regla se encuentra en el artículo 110 COT, el que dispone que
“Una vez fijada con arreglo a la ley la competencia de un juez inferior para conocer en primera instancia de un
determinado asunto, queda igualmente fijada la del tribunal superior que debe conocer del mismo asunto en
segunda instancia”.
Esta regla general de la competencia se vincula a dos conceptos fundamentales en el Derecho Procesal:
la instancia y el recurso de apelación.
Esta regla tiene por objeto determinar el tribunal de alzada que va a conocer en la segunda instancia.
Ella es de orden público e irrenunciable, por lo que no procede la prórroga de la competencia en la
segunda instancia.
En el nuevo sistema procesal penal, la regla del grado o jerarquía sólo recibe aplicación respecto de los
jueces de garantía en las resoluciones que son apelables (artículo 370 CPP), y no recibe aplicación
respecto de las resoluciones de tribunal oral en lo penal, ya que ellas no son apelables (artículo 364
CPP) y respecto del trámite de la consulta por haber sido este suprimido.
Mario Mosquera la ha definido, señalando que consiste en que el tribunal que es competente para
conocer del asunto principal que se promueve ante él, es también competente para conocer de todo
aquello que se vincula al asunto principal y que lo conduce a la decisión del conflicto.
b) Los incidentes Pudiendo ser ellos ordinarios, sujetos a la tramitación general de los
artículos 82 a 91 CPC o especiales, sujetos a tramitación especial.
i) el juicio de arrendamiento;
ii) el juicio ordinario de menor cuantía;
iii) el juicio ordinario laboral.
e) La ejecución de la sentencia De acuerdo a lo previsto por los artículos 113 y 114 COT, la
ejecución de las resoluciones puede corresponder a los tribunales que las hubieran
pronunciado en primera o única instancia, sea con competencia exclusiva si se aplica el
procedimiento incidental o como uno de los tribunales con competencia acumulativa o
preventiva si se aplica el procedimiento ejecutivo.
Regla de la extensión en materia penal El juez, en virtud de dicha regla, puede conocer:
a) Del asunto principal Es decir, de la acción penal destinada a la averiguación de todo hecho
punible y a obtener la sanción del delito que resulte probado.
b) De los incidentes Tanto el juez de garantía como el tribunal oral en lo penal, conocen de los
incidentes que se promuevan durante el juicio.
d) Las cuestiones prejudiciales civiles La regla general es que corresponde al juez de garantía
conocer de todas las cuestiones prejudiciales civiles que se hagan valer. Sin embargo existen
ciertas excepciones que sólo van a poder ser conocidas por el juez civil, ellas son, de acuerdo a
los artículos 173 inciso 2y 3, 174 COT:
c. Las cuestiones sobre el estado civil cuya resolución deba servir de antecedente
necesario para el fallo de la acción penal persecutoria de los delitos de usurpación,
ocultación o suspensión del estado civil (artículo 173 inciso 3º COT).
d. Los delitos que versen sobre el dominio u otro derecho real constituido sobre
inmuebles, puesto que según el artículo 174 COT “Si contra la acción penal se pusieren
excepciones de carácter civil concernientes al dominio o a otro derecho real sobre inmuebles,
podrá suspenderse el juicio criminal, cuando dichas excepciones aparecieren revestidas de
fundamento plausible y de su aceptación, por la sentencia que sobre ellas recaiga, hubiere de
desaparecer el delito. El conocimiento de esas excepciones corresponde al tribunal en lo civil”.
Cuando se promueve una cuestión prejudicial civil, el proceso penal se suspende., por medio
de un sobreseimiento temporal (artículo 252 letra c CPP).
La legislación aplicable a las cuestiones prejudiciales civiles lo determina el artículo 173 inciso
4º COT, el que dispone que “En todo caso, la prueba y decisión de las cuestiones civiles que es
llamado a juzgar el tribunal que conoce de los juicios criminales, se sujetarán a las disposiciones del
derecho civil”.
D) Regla de la prevención o inexcusabilidad Ella está contenida en el artículo 112 COT en los
siguientes términos, “Siempre que según la ley fueren competentes para conocer de un mismo asunto dos o
más tribunales, ninguno de ellos podrá excusarse del conocimiento bajo el pretexto de haber otros tribunales que
puedan conocer del mismo asunto; pero el que haya prevenido en el conocimiento excluye a los demás, los cuales
cesan desde entonces de ser competentes”.
Elementos que deben concurrir para la aplicación de la regla Son los siguientes:
a) Que de acuerdo con las reglas de competencia existieren dos o más tribunales potencialmente
competentes para conocer de un asunto, situación que se materializa en los casos que existe
competencia acumulativa.
c) Que uno de los tribunales prevenga en el conocimiento del asunto, instante a partir del cual
cesa la competencia de los otros tribunales que hubieren sido potencialmente competentes.
E) Regla de la ejecución Ella está contemplada en el artículo 113 inciso 1º COT, en los siguientes
términos, “La ejecución de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hubieren pronunciado en
primera o en única instancia”.
Sin embargo, en las sentencias que hayan sido pronunciadas por los tribunales de garantía en
el procedimiento abreviado, no estamos frente a una excepción (artículo 466 CPP).
Según el CPP artículo 472, en el cumplimiento de la decisión civil de la sentencia, regirán las
disposiciones sobre ejecución de las resoluciones judiciales que establece el CPC.
Ello implica que el único procedimiento aplicable para la ejecución de esta sentencia es el juicio
ejecutivo, ya que no cabe aplicar el procedimiento incidental, porque sólo es procedente
cuando se solicita ante el tribunal que conoció del asunto en única o primera instancia (artículo
233 CPC)..
c) Los tribunales que conozcan de la revisión de las sentencias firmes o de los recursos de
apelación, de casación o de nulidad contra sentencias definitivas penales, ejecutarán los fallos
que dicten para su sustanciación. Podrán también decretar el pago de las costas adeudadas a
los funcionarios que hubieren intervenido en su tramitación, reservando el de las demás costas
para que sea decretado por el tribunal de primera instancia (artículo 113 inciso 2º COT).
Sin embargo, la cuantía no ha perdido importancia para determinar el procedimiento aplicable, para
la determinación de la procedencia de ciertos recursos.
El artículo 115 COT señala lo que entiende por cuantía, señalando que “en los asuntos civiles la cuantía
se determina por el valor de la cosa disputada. En los penales se determina por la pena que el delito lleva
consigo”
a) Las faltas Conocen los juzgados de garantía a través de los siguientes procedimientos:
a. Procedimiento monitorio Aplicable a las faltas que debieren sancionarse sólo con
penal de multa (artículo 392 CPP).
b. Procedimiento simplificado Es aplicable a todas las faltas con excepción de los que
debiere aplicarse la pena de multas (artículo 388 CPP), y también de las que debiera
aplicarse la pena de multa y que el imputado hubiere reclamado de ella en plazo legal
(artículo 392 inciso final CPP).
b) Los crímenes y simples delitos Hay que distinguir:
i) el procedimiento abreviado, del que conoce el juez de garantía (artículo 406 CPP);
ii) el procedimiento simplificado, del que conoce el juez de garantía (artículo 388 CPP);
c. De acción penal pública previa instancia particular Se rige por las reglas de la acción penal
pública.
La competencia en función de la cuantía está entregada únicamente a los tribunales letrados, los
cuales deben conocer en única instancia si la cuantía es inferior a 10 UTM, o en primera instancia si es
mayor (artículo 45 Nº 1 y 2 COT).
2° Las relativas a la separación de bienes entre marido y mujer, o a la crianza y cuidado de los hijos.
3° Las que versen sobre validez o nulidad de disposiciones testamentarias, sobre petición de herencia, o sobre
apertura y protocolización de un testamento y demás relacionadas con la apertura de la sucesión, y
4° Las relativas al nombramiento de tutores y curadores, a la administración de estos funcionarios, a su
responsabilidad, a sus excusas y a su remoción”.
Por su parte el artículo 131 COT dispone que “se reputarán también, en todo caso, como materias de mayor
cuantía, para el efecto de determinar la competencia del juez, las que en seguida se indican:
1° El derecho al goce de los réditos de un capital acensuado, y
2° Todas las cuestiones relativas a quiebras y a convenios entre el deudor y los acreedores”.
Puede decirse que por regla general se trata de materias de Derecho de Familia, y en cuestiones que
las sumas de dinero no pueden cuantificarse con facilidad.
a) Acción personal Se aplica el artículo 117 COT, que dispone que “si el demandante no
acompañare documentos o si de ellos no apareciere esclarecido el valor de la cosa, y la acción entablada
fuere personal, se determinará la cuantía de la materia por la apreciación que el demandante hiciere en
su demanda verbal o escrita”.
Por el simple hecho de haber comparecido ante el juez para cualquiera diligencia o trámite del
juicio todas las partes juntas o cada una de ellas separadamente, sin que ninguna haya
entablado reclamo por incompetencia nacida del valor de la cosa disputada, se presume de
derecho el acuerdo de que habla el inciso anterior y se establece la competencia del juez para
seguir conociendo del litigio que ante él se hubiere entablado”.
ii.- Si no hay acuerdo entre las partes El juez debe determinar la cuantía mediante la
apreciación pericial, puesto que el artículo 119 COT dispone que “Si el valor de la cosa
demandada por acción real no fuere determinado del modo que se indica en el artículo
anterior, el juez ante quien se hubiere entablado la demanda nombrará un perito para que
avalúe la cosa y se reputará por verdadero valor de ella, para el efecto de determinar la
cuantía del juicio, el que dicho perito le fijare”. Artículo 120 COT: “Cualquiera de las partes
puede, en los casos en que el valor de la cosa disputada no aparezca esclarecido por los medios
indicados en este Código, hacer las gestiones convenientes para que dicho valor sea fijado
antes de que se pronuncie la sentencia. Puede también el tribunal dictar de oficio las medidas
y órdenes convenientes para el mismo efecto”.
Si la tramitación del juicio admite la reconvención, la fijación de la cuantía no puede realizarse sólo
con la demanda, ya que deben sumarse las cantidades indicadas además en la reconvención. Más, esta
consideración no es importante para la competencia, sino que para los recursos y procedimiento
aplicable.
a) Pluralidad de acciones (artículo 121 COT) “Si en una misma demanda se entablaren a la vez
varias acciones, en los casos en que puede esto hacerse conforme a lo prevenido en el Código de
Procedimiento, se determinará la cuantía del juicio por el monto a que ascendieren todas las acciones
entabladas”.
b) Pluralidad de demandados (artículo 122 COT) “Si fueren muchos los demandados en un
mismo juicio, el valor total de la cosa o cantidad debida determinará la cuantía de la materia, aun
cuando por no ser solidaria la obligación no pueda cada uno de los demandados ser compelido al pago
total de la cosa o cantidad, sino tan sólo al de la parte que le correspondiere”.
c) Caso de reconvención (artículo 124 COT) “Si el demandado al contestar la demanda entablare
reconvención contra el demandante, la cuantía de la materia se determinará por el monto a que
ascendieren la acción principal y la reconvención reunidas; pero para estimar la competencia se
considerará el monto de los valores reclamados por vía de reconvención separadamente de los que son
materia de la demanda. No podrá deducirse reconvención sino cuando el tribunal tenga competencia
para conocer de ella, estimada como demanda, o cuando sea admisible la prórroga de jurisdicción. Podrá
también deducirse aun cuando por su cuantía la reconvención debiera ventilarse ante un juez inferior”.
e) Saldos insolutos (artículo 126 COT) “Si lo que se demanda fuere el resto insoluto de una
cantidad mayor que hubiere sido antes pagada en parte, se atenderá, para determinar la cuantía de la
materia, únicamente al valor del resto insoluto”.
f) Pensiones futuras (artículo 127 COT) “Si se trata del derecho a pensiones futuras que no
abracen un tiempo determinado, se fijará la cuantía de la materia por la suma a que ascendieren dichas
pensiones en un año. Si tienen tiempo determinado, se atenderá al monto de todas ellas. Pero si se
tratare del cobro de una cantidad procedente de pensiones periódicas ya devengadas, la determinación se
hará por el monto a que todas ellas ascendieren”.
Otros fines de la cuantía
Ya no es de importancia para determinar la competencia, pero para otras materias sigue totalmente
vigente:
b) Importa en los negocios civiles y comerciales para los efectos de determinar si el tribunal que
conoce lo hará en única o primera instancia (artículo 45 COT).
Sin embargo, el artículo 20 de Ley de Operaciones de Crédito de Dinero establece que basta un
certificado otorgado por la plaza, referido al día de presentación de la demanda o a cualquiera de los
diez días precedentes, para los efectos de lo dispuesto por los artículos 116 y 120 COT.
Por una parte, es utilizada para el establecimiento de los tribunales especiales. En segundo lugar, la
materia juega a través de lo que se denomina “elemento de la competencia absoluta” (fuero real) para la
determinación de la jerarquía de un tribunal. En este carácter, arrastra los asuntos de una cuantía
inferior a otra superior.
a) Artículo 48 COT, Los juicios de Hacienda Conocerán de ellos los jueces de letras de
comunas de asiento de corte de Apelaciones, en primera instancia. No obstante lo anterior, el
Fisco como demandante puede elegir entre ocurrir a aquellos tribunales o el del domicilio del
demandado.
c) El fuero o persona Se puede afirmar que el fuero es aquel elemento de la competencia absoluta
que modifica la determinación previa de la jerarquía de un tribunal en razón de la cuantía y materia
para conocer de un asunto por existir la intervención de una persona constituida en dignidad . Este
factor mantiene toda su vigencia como elemento alterador de la competencia de un tribunal.
El fuero no es un beneficio para la persona que lo goza, sino que es una garantía para la persona que
no cuenta con él, al pensar el legislador que un tribunal superior es más independiente en sus
decisiones. Así se mantiene una relativa igualdad ante la ley.
Fuero mayor Por él, se eleva el conocimiento de un asunto que, en un principio, estaba entregado a
un juez de letras al de un tribunal unipersonal de excepción.
A este fuero se refiere el artículo 50 Nº 2 COT, que entrega al conocimiento de un Ministro de Corte de
Apelaciones los asuntos de “las causas civiles en que sean parte o tengan interés el Presidente de la
República, los ex Presidentes de la República, los Ministros de Estado, Senadores, Diputados, miembros de los
Tribunales Superiores de Justicia, Contralor General de la República, Comandantes en Jefe de las Fuerzas
Armadas, General Director de Carabineros de Chile, Director General de la Policía de Investigaciones de Chile,
los Intendentes y Gobernadores, los Agentes Diplomáticos chilenos, los Embajadores y los Ministros
Diplomáticos acreditados con el Gobierno de la República o en tránsito por su territorio, los Arzobispos, los
Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores y los Vicarios Capitulares.
La circunstancia de ser accionistas de sociedades anónimas las personas designadas en este número, no se
considerará como una causa suficiente para que un ministro de la Corte de Apelaciones conozca en primera
instancia de los juicios en que aquéllas tengan parte, debiendo éstos sujetarse en su conocimiento a las reglas
generales”.
En el nuevo sistema procesal penal no se contempla la existencia del fuero mayor respecto de las
causas penales, debiendo su investigación ser efectuada por el Ministerio Público, y actuando el juez
de garantía y el tribunal oral en lo penal según las reglas generales.
Fuero menor Por él, determinadas personas, por el hecho de desempeñar una función pública,
hacen radicar el conocimiento de un asunto en los jueces de letras, pero sólo respecto de las causas
civiles o de comercio.
Señala al efecto el artículo 45 Nº 2 letra g COT, al disponer que los jueces de letras conocerán en
primera instancia de “las causas civiles y de comercio cuya cuantía sea inferior a las señaladas en las letras a)
y b) del No. 1 de este artículo, en que sean parte o tengan interés los Comandantes en Jefe del Ejército, de la
Armada y de la Fuerza Aérea, el General Director de Carabineros, los Ministros de la Corte Suprema o de
alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos tribunales, los jueces letrados, los párrocos y vicepárrocos, los
cónsules generales, cónsules o vicecónsules de las naciones extranjeras reconocidas por el Presidente de la
República, las corporaciones y fundaciones de derecho público o de los establecimientos públicos de beneficencia”.
El fuero de los jueces En esta materia, sobre todo a partir de la CPR de 1980, es preciso tomar en
consideración de lo que es comúnmente denominado fuero orgánico, el que está complementado con
una garantía que no dice relación directa con la competencia. Nos referimos a la inviolabilidad.
De acuerdo al artículo 81 CPR, “Los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales judiciales
y los jueces letrados que integran el Poder Judicial, no podrán ser aprehendidos sin orden del tribunal
competente, salvo el caso de crimen o simple delito flagrante y sólo para ponerlos inmediatamente a disposición
del tribunal que debe conocer del asunto en conformidad a la ley”.
Se debe entender por fuero de los jueces la alteración establecida por la ley de jerarquía de los
tribunales que van a conocer de los asuntos civiles o penales en el que sea parte o tenga interés un
juez, ministro o fiscal del Poder Judicial.
Materias en que no opera el fuero El artículo 133 COT señala dichas materias, las cuales son:
Dichas reglas tienen el carácter de reglas de orden privado, y por tanto renunciables para las partes
por medio de la prórroga de la competencia.
Ellas se vinculan directamente con el elemento territorio. Éste a juicio de Mario Mosquera, no se
traduce en un concepto meramente geográfico sino que comprende cualquier aspecto que la ley tome
e consideración para la determinación precisa del tribunal que tendrá competencia para conocer de un
asunto.
Adecuación a la regionalización
Según los DL 573 y 575 se modificó sustancialmente la distribución administrativa y política del país,
para pasar a dividirse el territorio en comunas, provincias y regiones. Nuestros códigos son embargo
utilizaban la antigua denominación de departamentos, delegaciones y distritos, lo que vino a cambiar
con la ley 18.776, estableciendo como unidad básica para la organización de los tribunales la comuna.
d) Finalmente a falta de todas las anteriores, y como norma residual se debe aplicar el artículo 134
COT, que dispone que “En general, es juez competente para conocer de una demanda civil o para
intervenir en un acto no contencioso el del domicilio del demandado o interesado, sin perjuicio de las
reglas establecidas en los artículos siguientes y de las demás excepciones legales”.
La prórroga de la competencia El artículo 181 COT señala que “Un tribunal que no es naturalmente
competente para conocer de un determinado asunto, puede llegar a serlo si para ello las partes, expresa o
tácitamente, convienen en prorrogarle la competencia para este negocio”.
De conformidad a ello se puede dar el concepto de prórroga de competencia como el acuerdo expreso
o tácito de las partes en virtud del cual, en la primera instancia de los asuntos contenciosos, que se
tramitan ante los tribunales ordinarios, otorgan competencia a un tribunal que no es el natural para
conocer de él, en razón del elemento territorio.
a) Legal Es aquella que se verifica por el propio legislador modificando el tribunal que va a
conocer de un asunto de acuerdo a las reglas generales que la ley ha preestablecido. Se han
señalado como prórroga legal, por ejemplo, el artículo 161 COT, que a propósito de las faltas,
establece que si un mismo reo tuviera procesos pendientes por faltas y por crímenes o simples
delitos, el juez de letras será el sólo competente para conocer de todos ellos. Este precepto se
encuentra derogado en el nuevo sistema procesal penal. También se señalan los artículos 124 y
168 inciso 2 COT. En ellos sin embargo, no estamos frente a una prórroga de la competencia,
sino que sólo una regla especial del legislador, ya que en ella es esencial la manifestación de
voluntad de las partes.
b) Convencional Es aquella que las partes realizan en forma expresa o tácita, otorgando
competencia a un tribunal que naturalmente no la tiene.
b) De cantidad a cantidad Cuando se somete a un juez que no puede juzgar sino hasta cierta
cuantía, una cuestión de cuantía superior. Ella no tiene aplicación en nuestro derecho por ser
norma de orden público.
c) De tiempo a tiempo o de causa a causa Cuando las partes convienen en que el juez cuya
jurisdicción esta limitada a cierto tiempo o acierto negocio, conozca más allá del plazo, o en
distinto negocio. La prórroga de tiempo a tiempo procede en las causas de arbitraje, la cual ha
sido considerada por los tribunales como un nuevo compromiso.
d) De lugar a lugar Cuando el juez de un territorio conoce en otro, con conocimiento de los
litigantes y del juez de distrito respectivo. No puede tener aplicación en Chile por la regla de la
territorialidad del artículo 7º COT.
a) Naturaleza del asunto De acuerdo con el artículo 182 COT, la prórroga de competencia sólo
procede respecto de los negocios contenciosos civiles.
b) Elemento de la competencia que puede ser modificado Sólo puede serlo el territorio.
c) Tribunales en los cuales procede De acuerdo con el artículo 182 COT, sólo procede entre
tribunales ordinarios de igual jerarquía.
d) Instancia en la cual procede De acuerdo con el artículo 182 COT, sólo procede en primera
instancia.
Capacidad de las partes para prorrogar la competencia Es un acto jurídico bilateral cuando se
realiza en forma expresa, y debe realizarse por personas con capacidad de ejercicio según las normas
del CC.
Al respecto, el artículo 184 COT señala que “Pueden prorrogar competencia todas las personas que según la
ley son hábiles para estar en juicio por sí mismas, y por las que no lo son pueden prorrogarla sus representantes
legales”.
Forma expresa de prorrogar la competencia Según el artículo 186 COT, “Se prorroga la competencia
expresamente cuando en el contrato mismo o en un acto posterior han convenido en ello las partes, designando
con toda precisión el juez a quien se someten”.
En base a ello se puede definir como la convención en virtud de la cual las `partes acuerdan prorrogar
la competencia, sea que se contenga en el contrato mismo o en un acto posterior, designando con toda
precisión el juez a quien se someten.
a) En el mismo contrato Por una de sus cláusulas, sujetándose a cualquier conflicto que de
origen su aplicación.
a) Un tribunal que no era competente para conocer de un asunto en virtud del elemento
territorio pasa a ser competente para conocer de él. Producida la prórroga de la competencia,
las partes no podrán alegar la incompetencia del tribunal.
b) Los efectos de la prórroga son relativos, sólo afecta a las partes que han concurrido a
otorgarla. Artículo 185 COT: “La prórroga de competencia sólo surte efectos entre las personas
que han concurrido a otorgarla, mas no respecto de otras personas como los fiadores o
codeudores”.
a. Varias obligaciones que deben cumplirse en distintos lugares De acuerdo al artículo 139 COT, “Si
una misma demanda comprendiere obligaciones que deban cumplirse en diversos territorios jurisdiccionales,
será competente para conocer del juicio el juez del lugar en que se reclame el cumplimiento de cualquiera de
ellas”.
b. Demandado con dos o más domicilios De acuerdo al artículo 140 COT, “Si el demandado tuviere su
domicilio en dos o más lugares, podrá el demandante entablar su acción ante el juez de cualquiera de ellos”.
c. Personas jurídicas De acuerdo al artículo 142 COT, “Cuando el demandado fuere una persona
jurídica se reputará por domicilio, para el objeto de fijar la competencia del juez, el lugar donde tenga su asiento
la respectiva corporación o fundación.
Y si la persona jurídica demandada tuviere establecimientos, comisiones u oficinas que la representen en
diversos lugares como sucede con las sociedades comerciales, deberá ser demandada ante el juez del lugar donde
exista el establecimiento, comisión u oficina que celebró el contrato o que intervino en el hecho que da origen al
juicio”.
d. Acciones posesorias De acuerdo al artículo 143 COT, “Es competente para conocer de los interdictos
posesorios el juez de letras del territorio jurisdiccional en que estuvieren situados los bienes a que se refieren. Si
ellos, por su situación, pertenecieren a varios territorios jurisdiccionales, será competente el juez de cualquiera
de éstos”.
e. Juicios de aguas De acuerdo al artículo 144 COT, “Será juez competente para conocer de los juicios de
distribución de aguas el de la comuna o agrupación de comunas en que se encuentra el predio del demandado. Si
el predio estuviere ubicado en comunas o agrupaciones de comunas cuyo territorio correspondiere a distintos
juzgados, será competente el de cualquiera de ellas”.
f. Avería común Según el artículo 145 COT, “La justificación, regulación y repartimiento de la avería
común se harán ante el tribunal que designa el Código de Comercio”. Por su parte, el Código de Comercio
establece que si el arreglo de la avería se hace fuera del territorio de la República, se aplican las leyes,
usos y costumbres del lugar donde se verifica el arreglo. Si se hace en el territorio nacional, debe
efectuarse por un perito liquidador, designado, a falta de acuerdo, por el juez del puerto donde
termina la descarga (artículo 1092 Código de Comercio).
h. Juicios hereditarios Señala el artículo 148 inciso 1º COT que “Será juez competente para conocer del
juicio de petición de herencia, del de desheredamiento y del de validez o nulidad de disposiciones testamentarias,
el del lugar donde se hubiere abierto la sucesión del difunto con arreglo a lo dispuesto por el artículo 955 del
Código Civil”. Es decir, el del último domicilio del causante.
i. Asuntos concursales El artículo 154 COT dispone que “Será juez competente en materia de quiebras,
cesiones de bienes y convenios entre deudor y acreedores el del lugar en que el fallido o deudor tuviere su
domicilio”.
Si la acción es mueble se aplica el artículo 138 COT, el que dispone que “Si la acción entablada fuere de
las que se reputan muebles con arreglo a lo prevenido en los artículos 580 y 581 del Código Civil, será
competente el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva convención. A falta de estipulación
de las partes, lo será el del domicilio del demandado”.
Regla supletoria A falta de todas las otras reglas de competencia que se han enunciado, será
competente para conocer del asunto aquel en que tenga su domicilio el demandado, artículo 134 COT.
b) A falta de ella, se debe aplicar la regla supletoria del artículo 134 COT, es decir, el domicilio del
solicitante.
Reglas especiales
Están establecidas en los artículos 148 a 155 COT, siendo aplicables las siguientes:
a. Asuntos contenciosos en materia sucesoria Se aplica el artículo 148 inciso 2º COT, de acuerdo al
cual “El mismo juez (el juez de la comuna del último domicilio del causante) será también competente para
conocer de todas las diligencias judiciales relativas a la apertura de la sucesión, formación de inventarios,
tasación y partición de los bienes que el difunto hubiere dejado”. Y además el artículo 149 COT, que dispone
que “Cuando una sucesión se abra en el extranjero y comprenda bienes situados dentro del territorio chileno, la
posesión efectiva de la herencia deberá pedirse en el lugar en que tuvo el causante su último domicilio en Chile, o
en el domicilio del que la pida si aquél no lo hubiere tenido”.
b. Nombramiento de tutores y curadores De acuerdo al artículo 150 COT, “Será juez competente para
conocer del nombramiento de tutor o curador y de todas las diligencias que, según la ley, deben preceder a la
administración de estos cargos, el del lugar donde tuviere su domicilio el pupilo, aunque el tutor o curador
nombrado tenga el suyo en lugar diferente. El mismo juez será competente para conocer de todas las incidencias
relativas a la administración de la tutela o curaduría, de las incapacidades o excusas de los guardadores y de su
remoción”. Y el artículo 152 COT, que señala que “Para nombrar curador a los bienes de un ausente o a una
herencia yacente, será competente el juez del lugar en que el ausente o el difunto hubiere tenido su último
domicilio. Para nombrar curador a los derechos eventuales del que está por nacer, será competente el juez del
lugar en que la madre tuviere su domicilio”.
c. Muerte presunta De acuerdo al artículo 151 COT, “En los casos de presunción de muerte por
desaparecimiento, el juez del lugar en que el desaparecido hubiere tenido su último domicilio será competente
para declarar la presunción de muerte y para conferir la posesión provisoria o definitiva de los bienes del
desaparecido a las personas que justifiquen tener derecho a ellos”.
d. Autorización de gravar y enajenar De acuerdo al artículo 153 COT, “Para aprobar o autorizar la
enajenación, hipotecación o arrendamiento de inmuebles, es competente el juez del lugar donde éstos estuvieren
situados”.
e. Censo De acuerdo al artículo 155 COT, “Será tribunal competente para conocer de la petición para
entrar en el goce de un censo de transmisión forzosa el del territorio jurisdiccional en donde se hubiere inscrito el
censo. Si el censo se hubiere redimido, el del territorio jurisdiccional donde se hubiere inscrito la redención. Si el
censo no estuviere inscrito ni se hubiere redimido, el del territorio jurisdiccional donde se hubiere declarado el
derecho del último censualista”.
Por ello se deben seguir las reglas del nuevo artículo 159 COT: “Si en ejercicio de las facultades que la ley
procesal penal confiere al Ministerio Público, éste decidiere investigar en forma conjunta hechos constitutivos de
delito en los cuales, de acuerdo al artículo157 de este Código, correspondiere intervenir a más de un juez de
garantía, continuará conociendo de las gestiones relativas a dichos procedimientos el juez de garantía del lugar
de comisión del primero de los hechos investigados.
En el evento previsto en el inciso anterior, el Ministerio Público comunicará su decisión en cada uno de los
procedimientos que se seguirán en forma conjunta, para lo cual solicitará la citación a una audiencia judicial de
todos los intervinientes en ellos.
El o los jueces de garantía inhibidos harán llegar copias de los registros que obraren en su poder al juez de
garantía al que correspondiere continuar conociendo de las gestiones a que diere lugar el procedimiento.
Sin perjuicio de lo previsto en los incisos precedentes, si el Ministerio Público decidiere posteriormente separar
las investigaciones que llevare conjuntamente, continuarán conociendo de las gestiones correspondientes los
jueces de garantía competentes de conformidad al artículo157. En dicho evento se procederá del modo señalado
en los incisos segundo y tercero de este artículo”.
En el caso de este sistema será necesario aplicar las normas de distribución de causas cuando se
determine que es competente un juzgado de garantías integrado por más de un juez.
Si un tribunal actúa fuera de la competencia que le ha entregado la ley, su actuar adolece de nulidad
según el artículo 7º inciso 3º CPR.
En nuestro derecho procesal no se contemplan causales específicas para declarar la nulidad procesal,
sino que ella debe ser declarada en todos los casos en que se infrinjan las normas que se han
establecido para la actuación de un órgano público, ya sea en relación a la competencia o al
procedimiento.
La nulidad procesal puede obedecer a leyes de orden público, en cuyo caso ella debe ser declarada de
oficio por el tribunal o a petición de parte, como es el caso de las normas de la competencia absoluta.
En las reglas de la competencia relativa por otro lado, en los asuntos contenciosos civiles, ellas son de
orden privado, por lo que dicha nulidad no puede ser declarada de oficio por el tribunal y es
susceptible de sanearse por la renuncia de las partes.
Formas de hacer valer la incompetencia del tribunal Las formas que el legislador ha contemplado
para hacer valer la nulidad procesal son las siguientes:
a) De oficio por el tribunal El artículo 84 inciso final del CPC establece que el tribunal puede
corregir de oficio los errores en la tramitación del proceso. Por su parte, el artículo 163 CPP contempla
la facultad para declarar la nulidad con un carácter más limitado, pero dentro de la cual debe
entenderse comprendida la declaración de nulidad por incompetencia del tribunal.
El artículo 83 CPC, establece que la nulidad procesal puede ser declarada de oficio por el tribunal.
En el nuevo sistema procesal penal se regula esta situación el en artículo 117 CPP, señalando que,
“Querella rechazada. Cuando no se diere curso a una querella en que se persiguiere un delito de acción pública o
previa instancia particular, por aplicación de alguna de las causales previstas en las letras a) y b) del
artículo114, el juez la pondrá en conocimiento del ministerio público para ser tenida como denuncia, siempre que
no le constare que la investigación del hecho hubiere sido iniciada de otro modo”.
Finalmente, se contempla la capacidad de que el tribunal, que esta conociendo por vía de casación,
apelación, consulta o una incidencia pueda proceder a casar la sentencia de oficio, si aparece de
manifiesto en los antecedentes una causal del recurso de casación en la forma, artículo 776 CPC.
Tratándose de la incompetencia relativa, no es posible que el tribunal declare de oficio su
incompetencia, ya que el legislador contempla la disponibilidad de las partes por la vía de la prórroga
tácita de la competencia.
a) La declinatoria de competencia El artículo101 CPC señala que “podrán las partes promover
cuestiones de competencia por inhibitoria o por declinatoria. Las que hayan optado por uno de estos
medios, no podrán después abandonarlo para recurrir al otro. Tampoco podrán emplearse los dos
simultánea ni sucesivamente”.
La declinatoria de competencia es aquella incidencia que se propone ante el tribunal que se
cree incompetente para conocer de un negocio que le esté sometido, indicándole cuál es el que
se estima competente y pidiéndole que se abstenga de dicho conocimiento. Su tramitación se
sujeta a la de los incidentes (artículo 111 CPC).
Si no se hace valer por esa vía, ello puede hacerse con posterioridad en la forma de un
incidente de nulidad procesal de acuerdo al artículo 305 inciso 2º CPC.
En el nuevo proceso penal, se contempla que se hagan valer para ser resueltas en la audiencia
de preparación del juicio oral por el juez de garantía, no siendo posible hacer valer la
excepción de incompetencia en el juicio oral (artículo 256 CPP).
Requerido el tribunal que está conociendo del asunto, deberá oír a la parte que ante él litiga,
para dar lugar o negar la inhibitoria. Si se niega se dará lugar a una contienda de competencia
positiva, si la acepta remitirá los autos al tribunal competente.
d) Como incidente de nulidad procesal en segunda instancia El inciso final artículo 305 CPC
dispone que las excepciones de incompetencia y litis pendencia pueden oponerse en segunda
instancia en forma de incidentes.
c) El recurso de casación en la forma Una de las causales que permite la interposición del recurso
es la incompetencia del tribunal (artículo 768 Nº 1 CPC).
Para los efectos de interponer el recurso de casación de forma, es necesario que el recurso se hubiera
preparado.
El de fondo nunca puede interponerse por vicio de incompetencia del tribunal, puesto que las normas
de competencia revisten la calidad de ordenatoria litis.
JURISDICCIÓN COMPETENCIA
Poder deber del Estado para la resolución Grado, esfera o medida para el ejercicio de
de los litigios (artículo 76 CPR y 1º COT) la jurisdicción (artículo 108 COT)
No admite clasificaciones Admite múltiples clasificaciones
Es prorrogable respecto del elemento
territorio, en los asuntos contenciosos
No es prorrogable
civiles en primera instancia y ante
tribunales ordinarios
No es delegable Es delegable, a través de los exhortos
Un juez puede tener jurisdicción y carecer Un juez no puede tener competencia sin
de competencia jurisdicción
Su falta genera inexistencia procesal Su falta general nulidad procesal
Puede ser alegada como excepción Por vía de declinatoria se alega como
perentoria (según la jurisprudencia) excepción dilatoria
Su falta no se sanea con la ejecutoriedad Su falta se sanea con la ejecutoriedad de la
de la sentencia, produciéndose una cosa sentencia, produciéndose cosa juzgada
juzgada aparente formal y real
Su falta no se puede impugnar por la
Su falta puede impugnarse por ese recurso
casación de forma
De aceptarse la tesis que puede alegarse
Nunca procede el recurso de casación de
su falta como perentoria, procedería el
fondo
recurso de casación de fondo
La sentencia dictada sin jurisdicción da
No da lugar su falta a la excepción
lugar a la excepción del Nº 7 del artículo
mencionada
464 CPC
NATURALEZA E IMPORTANCIA
Pude resultar que de la aplicación de las reglas de la competencia absoluta y relativa, resulte que es
competente más de un juez de letras por existir más de uno en una comuna o agrupación de comunas.
El tribunal que en definitiva va a conocer es determinado por las reglas de la distribución de causas y
el turno.
Ellas se han definido como aquellas normas que nos permiten determinar el tribunal que, luego de
aplicadas las reglas de la compendia absoluta y relativa, va a conocer del asunto, cuando existan en el
lugar dos o más tribunales competentes.
Según la mayoría de la doctrina y jurisprudencia, no son reglas de la competencia relativa, sino que
sólo son medidas de orden establecidas en virtud de las facultades económicas destinadas a producir
una adecuada distribución del trabajo.
En el sistema chileno ellas están determinadas en los artículos 175 y siguientes del COT, los decretos
del Presidente de la República que fijan los territorios para cada tribunal y los autos acordados.
1º Si los jueces de letras son de lugares que no son asiento de Corte de Apelaciones se aplica la regla
del turno de acuerdo a los incisos 1º, 2º y 4º del artículo 175 COT, que disponen que “en las comunas o
agrupaciones de comunas en donde hubiere más de un juez de letras, se dividirá el ejercicio de la jurisdicción,
estableciéndose un turno entre todos los jueces, salvo que la ley hubiere cometido a uno de ellos el conocimiento
de determinadas especies de causas.
El turno se ejercerá por semanas. Comenzará a desempeñarlo el juez más antiguo, y seguirán desempeñándolo
todos los demás por el orden de su antigüedad.
Lo dispuesto en este artículo no se aplicará a los juzgados de garantía ni a los tribunales de juicio oral en lo
penal, que se regirán por las normas especiales que los regulan”.
2º Si los jueces de letras son de lugares que son asiento de Cortes de Apelaciones se aplica la regla de
distribución de causas de acuerdo al artículo 176 COT, “en los lugares de asiento de Corte en que hubiere
más de un juez de letras en lo civil, deberá presentarse a la secretaría de la Corte toda demanda o gestión judicial
que se iniciare y que deba conocer alguno de dichos jueces, a fin de que se designe el juez a quien corresponda su
conocimiento.
Esta designación se hará por el presidente del tribunal, previa cuenta dada por el secretario, asignando a cada
causa un número de orden, según su naturaleza, y dejando constancia de ella en un libro llevado al efecto que no
podrá ser examinado sin orden del tribunal”.
En la provincia de Santiago, por auto acordado de la Corte de Apelaciones, se exige que las demandas
y demás presentaciones que vayan a distribución tengan incorporada una minuta con los datos que se
consignan, permitiéndose con ello una distribución por medios computacionales entre los distintos
jueces de letras civiles.
Existen sin embargo, excepciones a la distribución de causas, ellas son:
a) La situación a que se refiere el artículo 178 COT “No obstante lo dispuesto en el artículo 176, serán
de la competencia del juez que hubiere sido designado anteriormente, las demandas en juicios que se hayan
iniciado por medidas prejudiciales, por medidas preparatorias de la vía ejecutiva o mediante la notificación
previa ordenada por el artículo 758 del Código de Procedimiento Civil; todas las gestiones que se susciten con
motivo de un juicio ya iniciado y aquellas a que dé lugar el cumplimiento de una sentencia, fuera del caso
previsto en la parte final del artículo114”.
b) La situación a que se refiere el artículo 179 COT “No están sujetos a lo dispuesto en el artículo 176 el
ejercicio de las facultades que corresponden a los jueces para el conocimiento de los asuntos que tienen por objeto
dar cumplimiento a resoluciones o decretos de otros juzgados o tribunales, ni los asuntos de jurisdicción
voluntaria.
La jurisdicción en estos casos será ejercida por el juez letrado de turno, a menos que se trate de negocios
derivados del conocimiento que otro juzgado tuviere de un determinado asunto, en cuyo caso la jurisdicción
podrá también ser ejercida por este.
Asimismo, en el territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago el turno para el conocimiento de
los asuntos de que trata el presente artículo y demás que leyes especiales dispongan será ejercido
simultáneamente por cinco jueces letrados en la forma establecida en el inciso segundo del artículo 175”.
c. Tramitación de los exhortos Los exhortos nacionales se rigen por la regla del turno.
GENERALIDADES.
Son cuestiones de competencia aquellas en que una de las partes en el proceso reclama mediante la
promoción de un incidente la incompetencia del tribunal para conocer del asunto.
Son contiendas de competencia aquellas en que se suscita un conflicto entre dos o más tribunales, en el
cual uno de ellos sostiene poseer competencia para conocer de un determinado asunto con exclusión
de los otros que están conociendo de él (contienda positiva); o en el cual ninguno de tribunales que se
encuentran en conocimiento de los antecedentes estima poseer competencia para conocer de un
asunto (contienda negativa).
d) Los jueces árbitros Tendrán como superior para estos efectos la respectiva Corte de
Apelaciones.
b) Dependientes ambos de distintas Cortes de Apelaciones Es resuelta por la Corte que sea
superior jerárquico de aquél que haya prevenido en el asunto.
Cabe señalar que todas las contiendas de competencia serán falladas en única instancia, de acuerdo a
lo prevenido en el artículo 192 COT.
Introducción
Si el juez que ejerce la jurisdicción no es imparcial, no se daría uno de los supuestos para que estemos
frente a un debido proceso. Para resguardar la imparcialidad se ha establecido el sistema de
implicancias y recusaciones, las que conducen a una incompetencia accidental o subjetiva conforme al
artículo 194 COT.
Reglamentación Ella se encuentra en los artículos 194 y siguientes y 483 y siguientes COT, y
artículos 113 y siguientes CPC.
Concepto Ellas son inhabilidades por las causales previstas en la ley, que inhabilitan a un juez o
funcionario naturalmente competente para conocer de un asunto, por considerarse que existe u interés
presente que le hace perder la imparcialidad requerida en la función que desempeña.
Causales de Implicancias El artículo 195 COT, señala que son causas de implicancia:
1. Ser el juez parte en el pleito o tener en él interés personal, salvo lo dispuesto en el número 18 del
artículo siguiente;
2. Ser el juez consorte o pariente consanguíneo legítimo en cualquiera de los grados de la línea recta y
en la colateral hasta el segundo grado inclusive, o ser padre o hijo natural o adoptivo de alguna de las
partes o de sus representantes legales.
3. Ser el juez tutor o curador de alguna de las partes, o ser albacea de alguna sucesión, o síndico de
alguna quiebra, o administrador de algún establecimiento, o representante de alguna persona jurídica
que figure como parte en el juicio.
4. Ser el juez ascendiente o descendiente legítimo, padre o hijo natural o adoptivo del abogado de
alguna de las partes.
5. Haber sido el juez abogado o apoderado de alguna de las partes en la causa actualmente sometida a
su conocimiento.
6. Tener el juez, su consorte, ascendientes o descendientes legítimos padres o hijos naturales o
adoptivos, causa pendiente en que deba fallar como juez alguna de las partes.
8. Haber el juez manifestado su dictamen sobre la cuestión pendiente con conocimiento de los
antecedentes necesarios para pronunciar sentencia, y
9. Ser el juez, su consorte, o alguno de sus ascendientes o descendientes legítimos, padres o hijos
naturales o adoptivos, heredero instituido en testamento por alguna de las partes.
Lo dicho en este artículo es sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo1324 y en los incisos 3º y 4º del
artículo 1325 del Código Civil.
Respecto de los jueces con competencia criminal, son causas de implicancia, además, las siguientes:
1º Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor;
2º Haber formulado acusación como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro procedimiento seguido
contra el mismo imputado, y
3º Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de garantía en el mismo
procedimiento.
Causales de Recusación El artículo 196 COT, señala que son causas de recusación:
1° Ser el juez pariente consanguíneo simplemente ilegítimo en toda la línea recta y en la colateral hasta
el cuarto grado inclusive, o consanguíneo legítimo en la línea colateral desde el tercero hasta el cuarto
grado inclusive, o afín hasta el segundo grado también inclusive, de alguna de las partes o de sus
representantes legales.
2° Ser el juez ascendiente o descendiente ilegítimo, hermano o cuñado legítimo o natural del abogado
de alguna de las partes.
3° Tener el juez superior alguno de los parentescos designados en el inciso precedente o en el número
4° del artículo 195, con el juez inferior que hubiere pronunciado la sentencia que se trata de confirmar
o revocar.
4° Ser alguna de las partes sirviente, paniaguado o dependiente asalariado del juez, o viceversa.
5° Ser el juez deudor o acreedor de alguna de las partes o de su abogado; o serlo su consorte o alguno
de sus ascendientes, descendientes o parientes colaterales dentro del segundo grado.
Sin embargo, no tendrá aplicación la causal del presente número si una de las partes fuere alguna de
las instituciones de previsión fiscalizadas por la Superintendencia de Seguridad Social, la Asociación
Nacional de Ahorro y Préstamo, o uno de los Servicios de Vivienda y Urbanización, a menos que estas
instituciones u organismos ejerciten actualmente cualquier acción judicial contra el juez o contra
alguna otra de las personas señaladas o viceversa.
6° Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente ilegítimos del juez o los parientes
colaterales del mismo dentro del segundo grado, causa pendiente que deba fallar como juez alguna de
las partes.
7° Tener alguno de los ascendientes o descendientes simplemente ilegítimos del juez o los parientes
colaterales del mismo dentro del segundo grado, causa pendiente en que se ventile la misma cuestión
que el juez deba fallar.
8° Tener pendientes alguna de las partes pleito civil o criminal con el juez, con su consorte, o con
alguno de sus ascendientes, descendientes o parientes colaterales dentro del segundo grado.
Cuando el pleito haya sido promovido por alguna de las partes, deberá haberlo sido antes de la
instancia en que se intenta la recusación.
10. Haber el juez manifestado de cualquier modo su dictamen sobre la cuestión pendiente, siempre
que lo hubiere hecho con conocimiento de ella.
11. Ser alguno de los ascendientes o descendientes ilegítimos del juez o alguno de sus parientes
colaterales dentro del segundo grado, instituido heredero en testamento por alguna de las partes.
12. Ser alguna de las partes heredero instituido en testamento por el juez.
13. Ser el juez socio colectivo, comanditario o de hecho de alguna de las partes, serlo su consorte o
alguno de los ascendientes o descendientes del mismo juez, o alguno de sus parientes colaterales
dentro del segundo grado.
14. Haber el juez recibido de alguna de las partes un beneficio de importancia, que haga presumir
empeñada su gratitud.
15. Tener el juez con alguna de las partes amistad que se manifieste por actos de estrecha familiaridad.
16. Tener el juez con alguna de las partes enemistad, odio o resentimiento que haga presumir que no
se halla revestido de la debida imparcialidad.
17. Haber el juez recibido, después de comenzado el pleito, dadivas o servicios de alguna de las
partes, cualquiera que sea su valor o importancia, y
18. Ser parte o tener interés en el pleito una sociedad anónima de que el juez sea accionista.
No obstante lo dispuesto en el inciso precedente, no constituirá causal de recusación la circunstancia
de que una de las partes fuere una sociedad anónima abierta.
Lo prevenido en el inciso anterior no regirá cuando concurra la causal señalada en el No. 8 de este
artículo. Tampoco regirá cuando el juez, por sí solo o en conjunto con alguna de las personas
indicadas en el numerando octavo, fuere dueño de más del diez por ciento del capital social. En estos
dos casos existirá causal de recusación.
Paralelo
IMPLICANCIAS RECUSACIONES
FUENTES Artículo 195 COT Artículo 196 COT
A todos los jueces,
EXTENSIÓN funcionarios judiciales y Ídem
peritos
Deberán tan pronto como
tengan noticia de
ello, hacerlo constar en el
proceso, declarándose
OBLIGACIÓN DE LOS
inhabilitados para continuar Ídem
JUECES
funcionando, o pidiendo se
haga esta declaración por el
tribunal de que formen
parte (artículo 199 COT)
GRAVEDAD Mayor Menor
Sólo podrá entablarla la
parte a quien, según la
Declaración de oficio o a
presunción de la ley, puede
MODO DE OPERAR petición de parte (artículo
perjudicar la falta de
200 COT)
imparcialidad del juez
(artículo 200 COT)
DISPONIBILIDAD Orden público Orden privado
Cabe purga (artículo 114
PURGA No existe
CPC)
Se produce si no se alega
RENUNCIA TÁCITA No existe dentro de 5º día (artículo
125 CPC)
Constituye delito de
INFRACCIÓN prevaricación (artículo 224 No hay delito
Código Penal)
Se regulan los montos en el
CONSIGNACIÓN Ídem
artículo 118 CPC
Debe abstenerse de conocer
EFECTOS DE LA el asunto mientras no se
Ídem
INTERPOSICIÓN resuelva el incidente
(artículo 119 y 120 CPC)
Ante el propio afectado Ante el superior jerárquico
COMPETENCIA
(artículo 203 COT) (artículo 204 COT)
Debe haber sido alegada
CAUSAL DE CASACIÓN
Basta su concurrencia oportunamente (artículo 768
EN LA FORMA
Nº 2 CPC)
NATURALEZA JURÍDICA Incidente especial Ídem
VÍA AMISTOSA No existe Procede (artículo 124 CPC)
Es inapelable, salvo que
acepte la recusación
Es inapelable, salvo que la
amistosa, o declare de oficio
APELACIÓN pronuncie un tribunal
la inhabilitación por alguna
unipersonal rechazándola
causal de recusación
(artículo 205 COT)
EFECTOS Integración y subrogación Ídem
Recusación de los abogados integrantes No requiere expresión de causa (artículo 198 COT), y debe
efectuarse siempre antes del inicio de la audiencia.
Renovación De acuerdo al artículo 128 CPC, “Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la
implicancia o recusación deducida por alguno de ellos, no podrá renovarse por los otros, a menos de fundarse en
alguna causa personal del recusante”.
LOS ÓRGANOS JURISDICCIONALES, LOS ÁRBITROS, LOS AUXILIARES DE LA
ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA Y LOS ABOGADOS
En tal sentido, el artículo1º del mencionado D.L. 573, establece que "para el gobierno y la administración
del Estado el territorio de la República se dividirá en Regiones y las regiones en provincias. Para los efectos de la
administración local de las provincias se dividirán en comunas. Sin perjuicio de lo anterior, podrán establecerse
áreas metropolitanas de acuerdo a lo previsto en el artículo 21".
Por su parte, el D.L. 575 concretó la división anunciada en el D.L. 573. Sin embargo, el artículo1º
transitorio del ya citado D.L. 573 estableció que mientras no se dicten las leyes previstas en este
estatuto, continuaran vigentes, en cuanto no sean modificadas específicamente, la actual división
territorial del país, su sistema de gobierno y administración interior y la organización territorial de los
tribunales de justicia.
El artículo 4º del D.L. 1365 expresa que mientras no se dicten las normas legales concretas para la adecuación
de la organización judicial al proceso de regionalización del país el establecimiento de las nuevas divisiones
territoriales que emanen de el no producirán efectos respecto de la jerarquía, dependencia, territorio
jurisdiccional y competencia de los tribunales de justicia.
Es el caso, que con fecha 18 de Enero de 1989, se publicó en el Diario Oficial la ley 18.776. Dicha ley
comenzó a regir el 1º de Marzo de 1989 de acuerdo a lo previsto en su artículo décimo tercero.
Mediante dicha norma legal se dispuso la adecuación del Poder Judicial a la regionalización del país y
se fijaron los territorios jurisdiccionales a los tribunales y demás servicios judiciales de acuerdo con la
nueva división geográfica del país.
Se establece por Región el número de los juzgados de Letras, a los que se les asignó dentro de la
respectiva Región una fracción de territorio similar a la antigua (Normalmente el Departamento),
correspondiéndoles ahora una comuna o agrupación de comunas.
El artículo 2° de la ley 18.776, prescribe al respecto que "en los casos que las leyes, reglamentos y decretos se
refieran al Departamento como territorio jurisdiccional de un tribunal o de los auxiliares de la administración de
justicia, dicha referencia se entenderá hecha a la comuna o agrupación de comunas que constituyen el respectivo
territorio jurisdiccional".
Por otra parte, a las Cortes de Apelaciones se les fijó como territorio no una provincia o agrupación de
provincias, como antes, sino que una Región, o una o más provincias de una determinada Región.
Mediante esta ley se suprimieron los juzgados de distrito y subdelegación y los respectivos cargos,
derogándose por ello el Título II COT que trataba de esos tribunales, siendo las causas conocidas por
estos juzgados, radicadas en los jueces de letras respectivos.
Debemos recordar que con anterioridad mediante el D.L. 2416 se habían suprimido los jueces de letras
de menor cuantía, pasando su competencia a los Jueces de Letras de Mayor cuantía.
La principal modificación estructural que se introdujo por dichas leyes fue la de crear los juzgados de
garantía y los tribunales orales en lo penal, a quienes les corresponderá ejercer su función
jurisdiccional sólo dentro del nuevo sistema procesal penal.
De acuerdo con ello, se mantienen la existencia y competencia de los jueces de letras para conocer de
los procedimientos penales que deban regirse por el antiguo procedimiento penal, esto es, los que se
refieren a hechos cometidos con anterioridad a la entrada en vigencia del nuevo sistema procesal
penal dentro de la Región respectiva conforme al cronograma contemplado en el artículo 4º transitorio
de la ley 19.640 Ley Orgánica Constitucional del Ministerio Público y en el artículo 484 del Código
Procesal Penal.
Como consecuencia de todas esas modificaciones legales, tenemos que en la actualidad la estructura
jerárquica piramidal de los tribunales ordinarios, antes de comience a regir la reforma procesal penal,
se encuentra estructurada por la Corte Suprema en su cúspide, mas abajo las Cortes de Apelaciones
respectivas y en su base se encuentran los Jueces de Letras.
A partir de la entrada en vigencia de la reforma procesal penal en la respectiva Región, respecto de los
delitos que deban ser investigados y juzgados conforme al nuevo sistema procesal penal, la estructura
jerárquica piramidal se encontrará estructurada por la Corte Suprema en su cúspide, mas abajo las
Cortes de Apelaciones respectivas y en su base se encontrarán los juzgados de garantía y los
tribunales de juicio oral en lo penal. Sin perjuicio de ello, la estructura jerárquica primitiva se
mantendrá respecto de los delitos cometidos antes de la entrada en vigencia del nuevo sistema
procesal penal, por ser éste aplicable respecto de dicho tipo de hechos. Debemos hacer presente que la
jurisdicción penal militar no experimentará cambio alguno, atendido a que el nuevo sistema procesal
penal no se contempla que rija respecto de dichas causas.
GENERALIDADES
Etimología de la voz tribunal Proviene del latín tribunal, -is, “relativo o perteneciente a los
tribunos".
Concepto Se ha definido tribunal como el órgano público establecido en la ley, para los efectos de
ejercer la función jurisdiccional, a través del debido proceso.
Para los efectos de determinar el carácter de tribunal de un órgano público debe atenderse a la función
que desempeña según las facultades conferidas por la ley, puesto que la función es la que caracteriza
al órgano y no el órgano el que caracteriza a la función, en este sentido los tribunales además de
funciones jurisdiccionales pueden ejercer funciones administrativas, por ejemplo dictar auto
acordados.
Los tribunales se encuentran compuestos por uno o más jueces, quienes son los sujetos encargados de
dictar las resoluciones destinadas a dar curso progresivo al proceso y resolver el conflicto sometido a
su decisión, y por funcionarios auxiliares de la administración de justicia, esto es, como su nombre lo
indica las personas que asisten y colaboran con los jueces para el ejercicio de la función jurisdiccional.
a) Los tribunales ordinarios son aquellos a quienes les corresponde el conocimiento de la generalidad
de los conflictos que se promuevan en el orden temporal dentro del territorio nacional (artículo 5°
inciso1° COT).
Revisten el carácter de tribunales ordinarios los jueces de letras, los tribunales unipersonales de
excepción, las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema. En el nuevo sistema procesal penal, se
crearon los jueces de garantía, actuando con éste carácter los jueces de letras en las comunas donde no
se ha contemplado su existencia, y los tribunales de juicio oral en lo penal.
b) Los tribunales especiales son aquellos a quienes les corresponde únicamente el conocimiento de las
materias que el legislador específicamente les ha encomendado en atención a la naturaleza del
conflicto o la calidad de las personas que en él intervienen.
Los tribunales especiales que forman parte del Poder Judicial son los Juzgados de Familia, los
Juzgados de Letras del Trabajo, los Juzgados de Cobranza Laboral y Provisional y los Tribunales
Militares de tiempo de paz. Aquellos que no forman parte del Poder Judicial, como son los Juzgados
de Policía Local, el Director del Servicio de Impuestos Internos, la H. Comisión Resolutiva de la Ley
Antimonopolios, etc.
c) Los tribunales arbitrales son aquellos jueces nombrados por las partes o por la autoridad judicial en
subsidio, para la resolución de un asunto litigioso (artículo 222 COT).
a) Los tribunales unipersonales son aquellos que están constituidos por un solo juez, sea que actúe
cono titular, subrogante, suplente o interino. Revisten el carácter de tribunales unipersonales en
nuestro país la generalidad de los tribunales ordinarios y especiales que ejercen su competencia en
asuntos de única o primera instancia.
En el nuevo sistema procesal penal, los juzgados de garantía están conformados por uno o más jueces
(artículos 14 y 16 COT), pero consideramos que se trata de tribunales unipersonales porque el ejercicio
de la jurisdicción por parte de los jueces que forman parte del juzgado de garantía en caso de estar
conformado por varios jueces, siempre se ejerce por uno sólo de ellos.
b) Los tribunales colegiados son aquellos que se encuentran constituidos por más de un juez y deben
ejercer la función jurisdiccional actuando conjuntamente de acuerdo con el quórum de instalación y
decisión previsto por la ley.
Los tribunales colegiados, deben ejercer la función jurisdiccional para resolver las materias entregadas
a su conocimiento en Pleno o en Sala.
Revisten este carácter en nuestro país la generalidad de los tribunales ordinarios y especiales a quienes
se ha entregado el conocimiento de asuntos en segunda instancia y de los recursos de casación en la
forma y en el fondo, como del recurso de nulidad que se contempló en el nuevo sistema procesal
penal.
En el nuevo sistema procesal penal, los tribunales de juicio oral en lo penal siempre están
conformados por varios jueces y deben funcionar en Salas compuestas de tres miembros,
determinándose su integración por un sorteo anual que se efectuará durante el mes de enero de cada
año (artículos 17 y 21), por lo que se trata claramente de tribunales colegiados.
d) Los tribunales o jueces letrados o técnicos son aquellos en que la función jurisdiccional es ejercida
por jueces que necesariamente requieren poseer el título de abogado. La totalidad de los jueces
ordinarios que existen en nuestro país revisten el carácter de letrados.
4) En atención al tiempo que los jueces duran en sus funciones, son perpetuos o temporales
a) Tribunales perpetuos son aquellos en que los jueces son designados para ejercer indefinidamente el
cargo y permanecen en él mientras dure su buen comportamiento y no alcancen la edad de 75 años.
La totalidad de los jueces designados para integrar los tribunales ordinarios y la gran mayoría de los
designados para integrar tribunales especiales revisten éste carácter en nuestro derecho.
b) Tribunales temporales son aquellos que por disposición de la ley o acuerdo de las partes sólo
pueden ejercer su ministerio por un período de tiempo limitado. En nuestro país, revisten el carácter
de jueces temporales los árbitros (artículo 235 inciso 3° COT), y los miembros del tribunal
constitucional los que duran nueve años en sus cargos (artículo 92 CPR).
5) En atención a su nacimiento y duración frente a la comunidad, son comunes o permanentes y
accidentales o de excepción.
a) Los tribunales comunes o permanentes son aquellos que se encuentran siempre y continuamente a
disposición de la comunidad, cualquiera sea el asunto sometido a su conocimiento.
b) Juez sentenciador es aquel cuya misión se reduce a pronunciar sentencia en un procedimiento que
ha sido instruido por otro tribunal.
c) Juez Mixto son aquellos que cumplen la función de tramitar el procedimiento y pronunciar la
sentencia dentro de él.
En el antiguo procedimiento penal los jueces en primera instancia tienen el carácter de jueces mixtos,
puesto que les corresponde la instrucción del sumario, acusar y dictar sentencia dentro del proceso.
En el nuevo procedimiento penal, no existen los jueces instructores o mixtos, dado que la
investigación le corresponde dirigirla exclusivamente al Ministerio Público (artículos 83 CPR y 3, 77 y
180 CPP), correspondiéndole al juez de garantía sólo autorizar previamente toda actuación del
procedimiento que privare al imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos que la Constitución
asegura, o lo restringiere o perturbare (artículo 9 NCPP).
Los jueces del tribunal oral son básicamente jueces sentenciadores, con la modalidad que ellos
resuelven sobre la base de las pruebas que se hubieren rendido ante ellos en el juicio oral (artículo 296
CPP).
b) Tribunales ambulantes son aquellos que acuden a administrar justicia en las diversas partes del
territorio que recorre, sin tener una sede fija para tal efecto. En el nuevo proceso penal, los tribunales
de juicio oral en lo penal pueden excepcionalmente pasar a tener el carácter de ambulantes respecto de
determinados procesos, conforme a lo previsto en el artículo 21 A inciso 1º COT, "Cuando sea necesario
para facilitar la aplicación oportuna de la justicia penal, de conformidad a criterios de distancia, acceso físico y
dificultades de traslado de quienes intervienen en el proceso, los tribunales orales en lo penal se constituirán y
funcionarán en localidades situadas fuera de su lugar de asiento”.
b) Tribunales inferiores de justicia, revisten tal carácter los juzgados de garantía, los tribunales de
juicio oral en lo penal, los jueces de letras y los tribunales unipersonales, correspondiéndole a la Corte
Suprema resolver las contiendas de competencia que se promuevan entre ellos y las autoridades
políticas o administrativas (artículo 82 inciso final CPR).
Excepcionalmente, el artículo 19 CPP contempla que la Corte de Apelaciones puede en algunos casos
resolver los conflictos que se susciten con motivo de la información requerida por el fiscal o el tribunal
de garantía a alguna autoridad si ésta se negare a proporcionarla.
9) En atención a la extensión de la competencia que poseen, están los tribunales con competencia
común y aquellos con competencia especial.
a) Los tribunales de competencia común son aquellos tribunales ordinarios que están facultados para
conocer de toda clase de asuntos, cualquiera sea su naturaleza.
b) Los tribunales de competencia especial son aquellos tribunales ordinarios que están facultados para
conocer sólo de los asuntos determinado que la ley les ha establecido.
La regla general que rige respecto de los tribunales en nuestro país, es la de competencia común, sin
perjuicio de poder apreciar que claramente la tendencia de estos últimos años es ir hacia la
especialización antes indicada.
10) En atención a la instancia en que resuelven el conflicto, están los tribunales de única, primera y
segunda instancia.
a) Tribunales de única instancia, son aquellos tribunales que resuelven el conflicto, sin que proceda el
recurso de apelación en contra de la sentencia que pronuncian.
En nuestro país los jueces de letras poseen competencia en única instancia para resolver las causas
civiles y de comercio cuya cuantía no exceda de 10 Unidades Tributarias Mensuales; las Cortes de
Apelaciones conocen en única instancia de los recursos de casación en la forma, de los recursos de
queja y de las consultas que correspondieren. La Corte Suprema conoce de la mayoría de los asuntos
en única instancia, como ocurre con el recurso de casación en la forma y en el fondo y los recursos de
queja. La excepción, es que la Corte Suprema conozca de asuntos en segunda instancia, como ocurre
con los recursos de amparo, protección, y amparo económico.
En el nuevo proceso penal, los tribunales de juicio oral ejercen su competencia en única instancia,
puesto que en contra de sus resoluciones no es procedente el recurso de apelación (artículo 364 CPP).
Igualmente, los juzgados de garantía ejercen competencia por regla general en única instancia, puesto
que sólo procede el recurso de apelación respecto de las resoluciones expresamente previstas por el
legislador (artículo 370 CPP).
b) Tribunales de primera instancia son aquellos tribunales que resuelven el conflicto, procediendo el
recurso de apelación en contra de la sentencia que pronuncian, para que ella sea revisada por el
tribunal superior jerárquico.
En nuestro país los jueces de letras, sean ordinarios o especiales, tienen casi plenitud de la
competencia para conocer de los asuntos en la primera instancia. Las Cortes de Apelaciones
excepcionalmente poseen competencia en primera instancia. La Corte Suprema no conoce de asuntos
en primera instancia.
En el nuevo procedimiento penal, los juzgados de garantía ejercen competencia en primera instancia
por ser procedente en contra de las resoluciones que pronuncien el recurso de apelación en los casos
previstos en el artículo 370 CPP, sin perjuicio de la procedencia muy restringida de este recurso.
c) Tribunales de segunda instancia son aquellos tribunales que conocen del recurso de apelación
interpuesto en contra de la sentencia pronunciadas por el tribunal de primera instancia. En nuestro
país las Cortes de Apelaciones, sea respecto de tribunales ordinarios o especiales, tienen casi la
plenitud de la competencia para conocer de los asuntos en la segunda instancia. La Corte Suprema
conoce de algunos asuntos en segunda instancia, como ocurre con los recursos de amparo, protección,
y amparo económico.
11) En atención a la forma en que resuelven el conflicto, se distinguen los tribunales de derecho y los
de equidad.
a) Tribunales de Derecho son aquellos que deben pronunciar su sentencia para resolver el conflicto
con sujeción a lo establecido en la ley.
En nuestro derecho, la regla general es que los tribunales sean de derecho, puesto que sólo en defecto
de la ley se encuentran facultados para resolver el conflicto aplicando los principios de equidad,
artículo 170 N° 5 CPC.
b) Tribunales de Equidad son aquellos que se encuentran facultados para pronunciar su sentencia
aplicando los principios de equidad, como es el caso de los árbitros arbitradores.
Legalidad
Independencia
Inamovilidad
Responsabilidad
Territorialidad
Jerarquía y Grado
Publicidad
Sedentariedad
Pasividad
Competencia Común
Inavocabilidad
Inexcusabilidad
Gratuidad
Autogeneración incompleta
Estatuto de los jueces
Continuatividad
1) Legalidad en un sentido orgánico Este principio indica que sólo en virtud de una Ley se pueden
crear Tribunales. El artículo 76 inciso 1º CPR establece que "la facultad de conocer de las causas civiles y
criminales, de resolver y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos por
la ley".
a) En cuanto al instante en que debe verificarse el establecimiento del tribunal , ello debe
acontecer necesariamente con anterioridad a la iniciación del proceso, y no del hecho de que se
trate. Así lo disponer el artículo 19 Nº 3 inciso 4º CPR: "nadie puede ser juzgado por comisiones
especiales, sino por el tribunal que le señale la ley y que se halle establecido con anterioridad por esta ", y
el artículo 2º CPP, "nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el tribunal que señalare
la ley y que se hallare establecido por ésta con anterioridad a la perpetración del hecho".
b) Por otra parte, el artículo 77 CPR exige que la organización y atribuciones de los tribunales
se determine a través de la dictación de una Ley Orgánica Constitucional, que corresponde a
las materias que se refieren a la organización y atribuciones de los tribunales del COT. La
aprobación, modificación o derogación de dicha ley orgánica, además de los requisitos
generales, requiere que se oiga previamente a la Corte Suprema, al momento de darse cuenta
del proyecto o antes de su votación en sala (artículo 77 inciso 2º CPR y 16 LOCCN 18.918).
2) Legalidad en sentido funcional De acuerdo a este principio, los Tribunales deben actuar dentro
del marco que les fija la ley y deben fallar los conflictos dándole a ella la correspondiente aplicación.
a) Los artículos 6º y 7º CPR se encargan de establecer la existencia del Estado de Derecho,
debiendo los tribunales como órganos públicos actuar dentro de la orbita de competencia
prevista por el legislador y conforme al procedimiento previsto en la ley. El marco dentro del
cual pueden actuar los tribunales se encuentra establecido por la ley, al tratar de la
competencia en los artículos 108 y siguientes COT, adoleciendo de nulidad los actos
apartándose de sus atribuciones.
b) Por otra parte, los asuntos que se encuentran sometidos a su decisión deben ser fallados por
los Tribunales aplicando la ley que se encuentra vigente. Es así, como los artículos 170 Nº5
CPC y 342 letra d) CPP, establecen que el tribunal debe, al dictar la sentencia definitiva que
resolverá el conflicto, contemplar en aquella las consideraciones de derecho que fundamentan
su decisión.
Si el tribunal resuelve el asunto apartándose de la ley, el fallo adolecerá de nulidad y podrá ser
impugnado a través de la interposición del recurso de casación en el fondo, en materia civil
(artículo 767 CPC); en tanto, en el nuevo proceso penal, la forma de alegar esta nulidad es el
recurso de nulidad (artículo 373 letra b) CPP).
El artículo 19 Nº 3 CPR establece este aspecto de la base y garantía de la legalidad, velando porque
todas las personas tengan acceso a proteger sus derechos a través del ejercicio de la función
jurisdiccional en un debido proceso y con la asistencia jurídica necesaria para ello. Para ello se
contempla en este artículo:
B) BASE DE LA INDEPENDENCIA
La razón de la independencia judicial no necesita explicación: si el juez no está libre de cualquier
interferencia o presión exterior, no podrá administrar justicia imparcialmente según la ley.
1) Independencia orgánica o política Ella consiste en que el Poder Judicial goza de autonomía
frente a los demás Poderes del Estado, sin que exista una dependencia jerárquica de éste respecto del
Poder Legislativo o Ejecutivo.
El artículo 76 CPR contempla expresamente esta estructura del Poder Judicial no subordinada
jerárquicamente a los otros Poderes del Estado al prescribir que "la facultad de conocer las causas civiles y
criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales establecidos
por la ley".
Es por ello que ninguna actuación podría ejercerse por parte del Poder Legislativo o Ejecutivo que
tengan por objeto atentar en contra de la estructura independiente del Poder Judicial que contempla la
Constitución, lo que es ratificado por el artículo 12 COT: "el Poder Judicial es independiente de toda otra
autoridad en el ejercicio de sus funciones".
Pero esta independencia del Poder Judicial no se contempla sólo en un sentido positivo, sino que
también en el negativo, esto es, en la prohibición del Poder Judicial de inmiscuirse en la
independencia de los otros Poderes del Estado en su actuar. Así lo dispone el artículo 4º COT, que
dispone que "es prohibido al Poder Judicial mezclarse en las atribuciones de otros poderes públicos y en general
ejercer otras funciones que las determinadas en los artículos precedentes".
Finalmente, el artículo 222 del CP resguarda este principio estableciendo un tipo penal referente a la
usurpación de funciones.
2) Independencia funcional Ella consiste en que no sólo existe un Poder estructurado independiente
a los otros con una autonomía propia, sino que además la función jurisdiccional que se les ha
encomendado se ejerce sin que los otros Poderes del Estado se inmiscuyan en cualquier forma en el
desempeño del cometido que se les ha confiado.
Ella se encuentra expresamente en la CPR al señalar en su artículo 77 que "la facultad de conocer las
causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los
tribunales establecidos por la ley. Ni el Presidente de la República ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer
funciones judiciales, evocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o contenidos de sus resoluciones o de
hacer revisar proceso fenecidos".
En el mismo sentido el artículo 11 COT dispone que para hacer ejecutar sus sentencias y practicar o
hacer practicar los actos de instrucción que decreten, podrán los tribunales requerir de las demás
autoridades el auxilio de la fuerza pública que de ellas dependieren o los otros medios de acción
conducentes de que dispusieren.
3) Independencia personal Ella consiste en que les personas que desempeñen la función
jurisdiccional son enteramente autónomas del resto de los Poderes del Estado e incluso dentro del
Poder Judicial para los efectos de construir el juicio lógico sentencia que ha de resolver el conflicto
sometido a su decisión.
El constituyente para proteger la actuación independiente de las personas que ejercen la función
jurisdiccional ha establecido un cierto privilegio o beneficio de inviolabilidad, artículo 81 CPR, el cual
dispone que "los magistrados de los tribunales superiores de justicia, los fiscales judiciales y los jueces letrados
que integran el Poder Judicial, no podrán ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de
crimen o simple delito flagrante y sólo para ponerlos a disposición del tribunal que debe de conocer del asunto en
conformidad a la ley".
Además, se establece para cautelar esta independencia personal en el ejercicio de sus funciones, que
los jueces permanecerán en sus cargos durante su buen comportamiento; pero los inferiores
desempeñaran su respectiva judicatura por el tiempo que determinen las leyes (artículo 80 inciso 1º
CPR). La expresión “por el tiempo que determinen las leyes”, se refiere a los jueces temporales de
distrito o delegación, eliminados por la reforma al COT de 1989.
Por otra parte, el inciso 2º del referido artículo 80 CPR, establece que no obstante lo anterior
(inamovilidad) los jueces cesarán en sus funciones al cumplir 75 años de edad; o por renuncia o
incapacidad legal sobreviviente en caso de ser depuesto de sus destinos por causa legalmente
sentenciada. La norma relativa a edad no regirá respecto del Presidente de la Corte Suprema, quien
continuará en su cargo hasta el término de su período.
La independencia personal nos conduce a señalar que el juez está sometido a la ley, y que en
consecuencia, el principio de la independencia personal de los jueces reconoce una limitación en la ley
en el actuar de los órganos jurisdiccionales, es decir, el principio de legalidad. Por otra parte, en
cuanto a la independencia personal del juez dentro del Poder Judicial respecto de los otros tribunales,
se encuentra garantizada por la base orgánica de la inavocabilidad consagrada en el artículo 8º COT,
de acuerdo al cual "ningún tribunal puede avocarse el conocimiento de causas o negocios pendientes ante otro
tribunal, a menos que la ley le confiera expresamente esta facultad".
4) Independencia de Funciones de Poderes del Estado y las relaciones entre ellos Para los efectos de
limitar el poder y evitar su concentración en un poder absoluto, se ha distribuido éste en varias
funciones del Estado. Para velar por el correcto ejercicio de cada función, se ha establecido en la CPR
diversas técnicas de control entre las distintas funciones (frenos y contrapesos).
b) Protección de las libertades civiles y derechos fundamentales que ostentan de igual forma
todos las destinatarios del poder, fundamentalmente a través de:
c) Resolución sobre conflictos que se pueden producir en el ejercicio de las funciones asignadas a
los otros poderes del Estado. En nuestro país, le corresponde a la Corte Suprema conocer de las
contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades administrativas y los
tribunales inferiores de justicia (artículo 191 inciso 2º COT).
a) Los Senadores y Diputados sólo pueden ser sometidos a proceso, o privados de su libertad
previo desafuero, el que es de competencia en primera instancia del Pleno de la Corte de
Apelaciones respectiva (artículo 61 CPR).
b) El Presidente de la República puede requerir a la Corte Suprema para declarar que los jueces
no han tenido buen comportamiento para que se verifique su remoción del cargo (artículo 80
CPR).
d) El Presidente de la República puede conceder indultos, los que son procedentes una vez que se
ha dictado una sentencia ejecutoriada en el respectivo proceso (artículo 32 Nº 14 CPR).
Funciones de control que ejerce el Poder Legislativo respecto del Poder Judicial y de las otras
relaciones que existen entre estos dos poderes Se pueden señalar las siguientes:
b) Conocer de las acusaciones que se entablen en contra de los magistrados de los tribunales
superiores de justicia por notable abandono de sus deberes (artículo 52 Nº 2 letra c) y Nº 1 letra
a) CPR).
c) Al Senado, le corresponde conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre las
autoridades políticas o administrativas y los tribunales superiores de justicia (artículo 53 Nº 3
CPR).
d) Dictar las leyes que concedan indultos generales y amnistías y las que fijen las normas
generales con arreglo a los cuales debe ejercerse la facultad del Presidente de la República para
conceder indultos particulares (artículo 63 Nº 16 CPR).
C) BASE DE LA INAMOVILIDAD
Ella esta vinculada íntimamente a los principios de la independencia y de la responsabilidad. La
independencia del juez queda asegurada de un modo práctico con el principio de la inamovilidad
judicial, la cual impide que un Juez o Magistrado pueda ser privado del ejercicio de su función, bien
sea de manera absoluta o limitada en cuanto al tiempo, lugar o forma en que se realiza, si no es con
sujeción a las normas establecidas por la Ley.
Pero la inamovilidad, no es absoluta y es limitada por la responsabilidad, lo que es ratificado por el
artículo 80 CPR al señalar que “los jueces permanecerán en sus cargos durante su buen comportamiento”.
Forma de poner término a la inamovilidad La ley ha establecido una serie de procedimientos para
poner término a esta garantía. Tales son:
a) El juicio de amovilidad Este procedimiento, regulado en los artículos 338 y 339 COT ha dejado
de tener aplicación práctica, toda vez que existen dos posibilidades más que lo suplen con creces.
Señala el artículo 338 COT que "los Tribunales Superiores instruirán el respectivo proceso del amovilidad,
procediendo de oficio o a requisición del oficial del ministerio público del mismo tribunal.
La parte agraviada podrá requerir al tribunal o al ministerio público para que instaure el juicio e instaurado,
podrá suministrar elementos de prueba al referido ministerio".
De los juicios de amovilidad corresponde conocer a las Cortes de Apelaciones cuando se trate de
jueces de letras (artículo 63 Nº 4 letra c COT); al Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago
cuando se trate de los ministros de la Corte Suprema (artículo 51 Nº 1 COT), y al Presidente de éste
último tribunal cuando se trate de los ministros de las Cortes de Apelaciones (artículo 53, Nº 1 COT).
Este juicio se tramita como procedimiento sumario (artículo 339 inciso 1º COT), oyendo al juez
inculpado y al ministerio público, fallándose apreciando la prueba de acuerdo a las reglas de la sana
crítica conjuntamente con la culpabilidad del juez.
Las Cortes de Apelaciones deben designar, en cada caso, a uno de sus ministros para que forme
proceso y lo trámite hasta dejarlo en estado de sentencia (artículo 339 inciso 2º COT).
Toda sentencia absolutoria en los juicios de amovilidad debe ser notificada al fiscal de la Corte
Suprema, a fin de que, si lo estima procedente, entable ante el Tribunal Supremo, el o los recursos
correspondientes (artículo 339 inciso 3º COT).
b) La calificación anual Este es un procedimiento indirecto por el cual un juez que, gozando de
inamovilidad, ha sido mal calificado es removido de su cargo por el solo ministerio de la ley. De
acuerdo al artículo 278 bis COT, "El funcionario que figure en la lista Deficiente o, por segundo año
consecutivo, en lista Condicional, una vez firme la calificación respectiva, quedará removido de su cargo por el
solo ministerio de la ley. En tanto no quede firme la mencionada calificación, el funcionario quedará de
inmediato suspendido de sus funciones”.
c) La remoción acordada por la Corte Suprema Señala el artículo 80 inciso 3º CPR que "en todo caso,
la Corte Suprema por requerimiento del Presidente de la República, a solicitud de parte interesada, o de oficio,
podrá declarar que los jueces no han tenido buen comportamiento y, previo informe del inculpado y de la Corte
de Apelaciones respectiva, en su caso, acordar su remoción por la mayoría del total de sus componentes. Estos
acuerdos se comunicarán al Presidente de la República para su conocimiento".
D) BASE DE LA RESPONSABILIDAD
La base de la responsabilidad es la consecuencia jurídica derivada de actuaciones o resoluciones de los
tribunales que la ley sanciona según la naturaleza de la acción u omisión en que el juez ha incurrido.
A nivel legal, los artículos 324 y siguientes del COT y 223 y siguientes del CP regulan directamente la
responsabilidad ministerial, estableciendo este último Código una serie de figuras típicas que sólo
pueden cometer los jueces.
Por su parte, el artículo 13 del COT indica que "las decisiones o decretos que los jueces expidan en los
negocios de que conozcan no les impondrán responsabilidad sino en los casos expresamente determinados por la
ley".
Especies de responsabilidad
1) Responsabilidad común Es la consecuencia de actos u omisiones que el juez realiza en su carácter
de individuo particular y no como funcionario del orden judicial.
El concepto amplio, en cambio, configura que el notable abandono de deberes comprende no sólo la
infracción de deberes de carácter meramente adjetivos o administrativos, sino que también la
infracción de deberes sustantivos por parte de los magistrados, ya que de seguir la tesis restrictiva se
quitaría efectividad a la acusación.
Por otra parte, mientras algunos consideran que comprende tanto acciones como omisiones; otros
sostienen que sólo se penan éstas últimas, obviamente, siempre que éstas sean notables, manifiestas.
A esta categoría de responsabilidad se refiere el artículo 79 CPR, complementado por los artículos 324
y siguientes COT y artículo 223 y siguientes CP.
El artículo 324 COT explícita el precepto constitucional al decir que "El cohecho, la falta de observancia en
materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, la denegación y la torcida administración de justicia
y, en general, toda prevaricación o grave infracción de los deberes que las leyes imponen a los jueces, los deja
sujeto al castigo que corresponda según la naturaleza o gravedad del delito, con arreglo a lo establecido en el
Código Penal.
Esta disposición no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema en lo relativo a la falta de observancia de las
leyes que reglan el procedimiento ni en cuanto a la denegación ni a la torcida administración de la justicia".
El argumento que normalmente se da para defender este precepto, es que no existe tribunal superior
jerárquico de la Corte Suprema que pueda calificar esta falta de observancia o la denegación o torcida
administración de justicia. Por otra parte, por razones prácticas el constituyente y el legislador han
preferido presumir que los miembros de tan alto tribunal no van a incurrir en falta tan grave lo que,
en todo caso, no los excluye de la eventual responsabilidad política en que pudieren incurrir.
El conocimiento de los asuntos en que se pretende hacer efectiva la responsabilidad civil de los jueces
se radica en ministros de fuero. En efecto, de acuerdo al artículo 50 Nº 4 COT, un ministro de la Corte
de Apelaciones respectiva conoce en primera instancia "de las acusaciones o demandas civiles que se
entablen contra los jueces de letras para hacer efectiva la responsabilidad criminal o civil resultante del ejercicio
de sus funciones ministeriales".
Finalmente, toca conocer de tales acusaciones o demandas civiles entabladas con igual finalidad en
contra de uno o más miembros o fiscales de las Cortes de Apelaciones, al Presidente de la Corte
Suprema (artículo 53 Nº 2 COT).
Responsabilidad penal ministerial Ella deriva de la comisión de ciertos delitos por parte del
juez en el ejercicio de su ministerio; es más en los artículos 223 y siguientes del CP, se
contemplan una serie de figuras delictivas que sólo pueden ser cometidas por personas que
tengan la calidad de funcionarios.
Esta responsabilidad no puede ser exigida directamente, sino que es menester efectuar un
procedimiento de calificación previa, denominado querella de capítulos.
Responsabilidad civil ministerial De toda acción penal deriva una acción civil. En tal
situación se ha puesto el artículo 325 COT al señalar que "todo juez delincuente será, además,
civilmente responsable de los daños estimables en dinero que con su delito hubiere irrogado a cualquiera
persona o corporaciones".
En segundo lugar, como un resguardo doble en beneficio del afectado, el artículo 326 inciso 1º
COT, establece una responsabilidad civil emanada de un cuasidelito, al señalar expresamente
que "La misma responsabilidad afectará al juez si el daño fuere producido por un cuasidelito".
¿Puede un juez ser civilmente responsable aunque no haya cometido un delito penal?
Los textos mayoritariamente se inclinan por decir que no hay responsabilidad civil
independiente del delito penal. Sin embargo, a juicio de Mario Mosquera ello es perfectamente
posible, ya que entre otros argumentos, sería absurdo e ilógico perdonar la negligencia o la
malicia del actuar de un juez que, pese a causar un daño en forma ilícita, no incurriera en un
delito penal. Sería convertir al juez en un irresponsable civil de sus faltas en el ejercicio de su
ministerio.
a) Debe haber un examen de admisibilidad o calificación A él se refiere el artículo 328 COT, que
dispone que "ninguna acusación o demanda civil entablada contra un juez para hacer efectiva su
responsabilidad criminal o civil podrá tramitarse sin que sea previamente calificada de admisible por el juez o
tribunal que es llamado a conocer de ella".
Este precepto nos conduce a la "querella de capítulos", procedimiento que "tiene por objeto hacer efectiva
la responsabilidad criminal de los jueces, fiscales judiciales y fiscales del ministerio público por actos que
hubieren ejecutado en el ejercicio de sus funciones e importen una infracción penada por la ley” (artículo 424
CPP).
De acuerdo al artículo 425 CPP, quien califica los antecedentes a fin de declarar admisible los capítulos
de acusación, será la Corte de Apelaciones correspondiente.
c) No puede deducirse acusación o demanda civil en contra un juez para hacer efectiva su
responsabilidad criminal o civil si no se hubieren entablado oportunamente los recursos que la ley
franquea para la reparación del agravio causado Así lo señala expresamente el artículo 330 inciso
1º primera parte COT.
d) La demanda o la acusación deben interponerse en un término bastante breve: seis meses "No
puede deducirse acusación o demanda civil contra un juez... cuando hayan transcurrido seis meses desde que se
hubiere notificado al reclamante la sentencia firme recaída en la causa en que supone inferido el agravio"
(artículo 330 inciso 1º segunda parte COT).
"Para las personas que no fueren las directamente ofendidas o perjudicadas por el delito del juez cuya
responsabilidad se persigue, el plazo de seis meses correrá desde la fecha en que se hubiere pronunciado sentencia
firme" (artículo 330 inciso 2º COT).
Finalmente, el artículo 330 inciso 3º autoriza a los jueces a actuar de oficio cuando el juez incurra en
responsabilidad penal.
E) BASE DE LA TERRITORIALIDAD
El principio de la territorialidad consiste en que cada tribunal ejerce sus funciones dentro de un
territorio determinado por la ley. Se encuentra establecido en el artículo 7º COT, el cual señala que
"Los tribunales sólo podrán ejercer su potestad en los negocios y dentro del territorio que la ley les hubiere
respectivamente asignado".
a) Actuaciones Jueces de Santiago Los jueces Civiles de la Región Metropolitana en caso que se les
fije un territorio jurisdiccional exclusivo dentro de ella (lo que hasta ahora no ha ocurrido. Artículo 43
inciso 3º COT).
b) Inspección personal del tribunal Los tribunales pueden realizar las actuaciones que configuran el
medio de prueba "inspección personal del tribunal" fuera del territorio que la ley les ha asignado (artículo
403 inciso 2º COT).
d) Los exhortos en caso de desacumulación de expedientes en materia penal Artículo 160 inciso final
COT.
2.- La estructura piramidal de los tribunales permite la existencia de la instancia, que se vincula al
recurso de apelación.
4.- El principio de la jerarquía determina las diversas facultades disciplinarias que posee cada tribunal.
A mayor jerarquía del tribunal mayor gravedad revisten las sanciones que puede aplicar en uso de sus
facultades disciplinarias.
5.- El principio de la jerarquía es considerado por el legislador dentro del régimen de recursos para
determinar el tribunal que deberá conocer de ellos.
6.- El principio de la jerarquía ha sido contemplado por el legislador para determinar el tribunal
competente que conoce de las recusaciones (artículo 204 COT).
G) BASE DE LA PUBLICIDAD
El artículo 9º COT se encarga de establecer el principio de la publicidad respecto de los actos de los
tribunales, al señalar que "los actos de los tribunales son públicos, salvo las excepciones expresamente
establecidas por la ley".
a) Secreto Absoluto Aquel en que la norma legal impide tener acceso a un expediente o actuación a
las partes y a los terceros que no tengan interés en él.
b) Secreto Relativo Es aquel en que la norma legal impide a los terceros tener acceso a un
expediente o actuación, pero no a las partes de él.
a) Los acuerdos de los tribunales colegiados Los acuerdos de las Cortes de Apelaciones y Corte
Suprema son privados; pero se podrá llamar a los relatores u otros empleados cuando dichos
tribunales lo estimen necesario (artículo 81 y 103 COT).
a) Libro de distribución de causas El artículo 176 COT establece que el presidente de la Corte de
Apelaciones debe distribuir las demandas asignándoles un número de orden según su naturaleza y
dejando constancia de ellos en un libro llevado al efecto. Dicho libro no puede ser examinado sin
orden del tribunal.
b) Libro de palabras o pasajes abusivos Los jueces de letras se encuentran facultados para hacer
tarjar por el secretario las palabras o pasajes abusivos contenidos en los escritos que presenten las
partes y dejar copia de ellos en un libro que al efecto habrá en el juzgado. Dicho libro tiene el carácter
de privado (artículo 531 Nº 2 COT).
H) BASE DE LA SEDENTARIEDAD
El principio de la sedentariedad importa que los tribunales deban ejercer sus funciones en un lugar
fijo y determinado. Es decir, en nuestro país no existen jueces viajeros o ambulantes como en otros
países.
Los artículos 28 a 40, 54 y 94 COT se encargan de establecer el lugar donde deberán ejercer sus
funciones los tribunales ordinarios.
Hace excepción a esta regla, el artículo 21 A COT que permite a los tribunales orales en lo penal y
funcionar en localidades situadas fuera de su lugar de asiento cuando se necesario para facilitar la
aplicación oportuna de la justicia penal de conformidad a criterios de distancia, acceso físico y
dificultades de traslado de quienes intervienen en el proceso.
I) BASE DE LA PASIVIDAD
Este principio se encuentra establecido en el inciso 1º del artículo 10º COT, el que señala que " los
tribunales no podrán ejercer su ministerio sino a petición de parte salvo en los casos en que la ley les faculte para
proceder de oficio".
Este principio de ejercicio de la jurisdicción guarda estrecha relación con el principio formativo del
procedimiento denominado "dispositivo", el que consiste en que la intervención del juez, tanto en el
inicio como en general durante el juicio, se encuentra condicionada a la actuación y requerimiento de
las partes, es decir, que el impulso procesal radica en las partes.
Como contrapartida al principio dispositivo, se encuentra el principio inquisitivo, el cual, implica que
el juez se encuentra obligado a iniciar de oficio el procedimiento y realizar dentro de éste todas las
investigaciones tendientes a determinar los hechos, teniendo las partes una intervención limitada con
el carácter de coadyuvantes de él, si se puede así decir.
En nuestro derecho, existe una primacía de la pasividad de los tribunales y de la aplicación del
principio dispositivo en el procedimiento, aunque no alcanza, aún en materia civil, las características
de regla general que se le pretende dar.
Al efecto, dentro de nuestro ordenamiento jurídico se contemplan una serie de normas que permiten
actuar al tribunal por propia iniciativa para el logro de un ejercicio eficaz de la función jurisdiccional,
aún en materia civil.
Los casos más trascendentes en los cuales podemos apreciar una aplicación del principio inquisitivo
en nuestros procedimientos son los siguientes:
Dentro del Procedimiento Civil, podemos citar como los casos excepcionales que más resaltantes en
que juega el principio inquisitivo, los siguientes, entre otros:
a) El tribunal se encuentra facultado para declarar de oficio la nulidad absoluta cuando aparece
de manifiesto en el acto o contrato (artículo 1683 CC).
b) El juez de oficio puede no dar curso a la demanda que no contenga las indicaciones ordenadas
en los tres primeros números del artículo 254 CPC, expresando el defecto de que adolece
(artículo 256 CPC).
c) El juez, en el juicio ejecutivo, puede denegar la ejecución si el título presentado tiene mas de
tres años, contados desde que la obligación se haya hecho exigible (artículo 442 CPC).
Sin embargo, a medida de que avanza la complejidad de las materias o necesidad de que se fallen
rápidamente, se han creado tribunales especiales.
Las excepciones a esta regla de la competencia común de los tribunales ordinarios se encuentran en
los siguientes casos:
1.- Creación de jueces con competencia penal y jueces de letras civiles en algunas comunas o
agrupación de comunas Una vez que entre en vigencia el nuevo sistema procesal penal, los
tribunales de juicio oral en lo penal siempre tendrán el carácter de tribunales de competencia especial,
dado que sólo poseen competencia penal o conexa a ella conforme a lo previsto en el artículo 18 COT.
Tratándose de los juzgados de garantía, la regla general será que ellos sean tribunales con
competencia especial en lo penal (artículo 16 COT).
La Corte Suprema debe establecer mediante Auto Acordado, cada dos años, las materias que debe
conocer cada una de las salas en que se divida, tanto en funcionamiento ordinario como
extraordinario. Para tal efecto, debe especificar la o las salas que conocerán de materias civiles,
penales, constitucionales, contencioso administrativas, laborales, de menores, tributarias u otras que el
mismo tribunal determine.
K) BASE DE LA INAVOCABILIDAD
Este principio consiste en la prohibición que tienen los tribunales de entrar a conocer de asuntos de los
cuales se encuentra conociendo otro tribunal. Se encuentra consagrado en el artículo 8º COT, el cual
señala que "ningún tribunal puede avocarse el conocimiento de causas o negocios pendientes ante otro tribunal,
a menos que la ley le confiera expresamente esta facultad".
Este principio aparece consagrado también en caso de existir dos o más tribunales competentes para
conocer de un asunto en la regla general de la competencia denominada de la inexcusabilidad o
prevención, consagrada en el artículo 112 COT.
Las excepciones que se señalan respecto del principio de la inavocabilidad son las siguientes:
c) El sometimiento de un asunto civil a arbitraje. Las partes pueden de común acuerdo someter
un asunto pendiente ante un tribunal a arbitraje, con lo cual cesa la competencia del tribunal
que estaba conociendo del asunto y pasa a ser conocido éste por el árbitro.
L) BASE DE LA INEXCUSABILIDAD
Este principio se encuentra consagrado, con rango constitucional, en el inciso 2º del artículo 76 CPR, el
cual señala que "reclamada su intervención en forma legal y en negocios de su competencia, no podrá excusarse
de ejercer su autoridad, ni aún por falta de ley que resuelva la contienda o asunto sometido a su decisión ". En
iguales términos se refiere el artículo 10º inciso 2º COT.
De acuerdo con ello, cualquier acto arbitrario o ilegal de otro poder del Estado (Legislativo o
Ejecutivo) puede ser controlado por los tribunales, a través del recurso de protección o de un juicio de
lato conocimiento.
M) BASE DE LA GRATUIDAD
Este principio de la gratuidad comprende dos aspectos:
a) Las partes no remuneran directamente a las personas que ejercen la actividad jurisdiccional,
puesto que ellos revisten el carácter de funcionarios públicos.
b) Las partes deben contar con asesoría judicial dentro del proceso para que exista igualdad en
la protección de los derechos.
a) Los abogados de turno, a que se refieren los artículos 595 a 599 del Código Orgánico de
Tribunales.
c) El privilegio de pobreza, que consiste en el beneficio legal por el cual las personas de escasos
recursos tienen ciertos derechos.
d) Para efectos del nuevo sistema procesal penal cabe mencionar la Defensoría Penal Pública,
organismo público que tiene por objeto proporcionar la defensa gratuita a que tiene derecho
el imputado en el proceso penal cuando no cuente con un defensor de su confianza, en los
términos de los artículos 102 a 107 del CPP.
1. Instalación La instalación de los jueces, momento en que pueden ellos comenzar a ejercer la
función, esta configurado por dos elementos: el nombramiento y el juramento (artículo 299 COT).
"Los miembros designados para la Corte Suprema prestarán su juramento ante el presidente del mismo tribunal.
Los miembros designados para la Corte de Apelaciones ante el presidente del respectivo tribunal. Ante el mismo
funcionario prestarán juramento también los jueces de letras” (artículo 300 COT).
El artículo 304 COT establece las formalidades del juramento. Una vez prestado, se hace constar y se
entra inmediatamente en funciones (artículo 305 COT).
El artículo301 COT se refiere al caso de juramento prestado ante otras autoridades que las señaladas
en el artículo 300 COT, para la prontitud de la Administración de Justicia.
2. Prohibiciones de los jueces Ellas tienen por finalidad evitar la distracción de la actividad
ordinaria. Estas prohibiciones son:
a) Ejercer la abogacía, salvo las causas personales o de sus cónyuges, ascendientes, descendientes,
hermanos o pupilos (artículo 316 COT).
b) Los jueces no pueden desempeñarse como árbitros y no pueden aceptar compromisos (artículo
317 COT).
c) Los jueces no deben expresar opinión anticipada de los asuntos que van a conocer (artículo 320
COT).
d) Los jueces se encuentran afectos a la prohibición de adquirir cosas o derechos litigiosos de los
juicios que conocen (artículo 321 COT).
2.- Tomar en las elecciones populares o en los actos que les precedan más parte que la
de emitir su voto personal: No obstante, deben ejercer las funciones y cumplir los
deberes que por razón de sus cargos les imponen las leyes;
3.- Mezclarse en reuniones, manifestaciones u otros actos de carácter político, o efectuar
cualquiera actividad de la misma índole dentro del Poder Judicial;
4.- Publicar, sin autorización del Presidente de la Corte Suprema, escritos de defensa de
su conducta oficial o atacar en cualquier forma, la de otros jueces o magistrados".
a) Deber de residencia Señala el artículo 311 inciso 1º COT que "los jueces están obligados a residir
constantemente en la ciudad o población donde tenga su asiento el tribunal en que debe prestar sus servicios
(…)”.
b) Deber de asistencia Indica el artículo 312 inciso 1º COT que "están igualmente obligados a asistir
todos los días a la sala de su despacho, y a permanecer en ella desempeñando sus funciones durante cuatro horas
como mínimo cuando el despacho de causas estuviere al corriente, y de cinco horas, a lo menos, cuando se hallare
atrasado, sin perjuicio de lo que en virtud del Nº 4 artículo 96, establezca la Corte Suprema”.
Por su parte, indica el artículo 313 COT que "las obligaciones de residencia y asistencia diaria al despacho
cesan durante los días feriados (…) y el período de vacaciones de Febrero”.
Por su parte, el artículo 314 inciso 1º COT dispone que "durante el feriado de vacaciones funcionarán de
lunes a viernes de cada semana los jueces de letras que ejerzan jurisdicción en lo civil para conocer de aquellos
asuntos a que se refiere el inciso segundo de este artículo. En las comunas o agrupación de comunas en donde
haya más de uno, desempeñará estas funciones el juez que corresponda de acuerdo con el turno que para este
efecto establezca la Corte de Apelaciones respectiva. En Santiago funcionarán dos juzgados de letras en lo civil,
de acuerdo con el turno que señale la Corte de Apelaciones de Santiago para tal efecto. La distribución de las
causas entre estos juzgados se hará por el presidente de este tribunal".
No obstante el feriado, existen tribunales que durante su transcurso deben seguir conociendo de los
asuntos: los jueces con competencia criminal, los juzgados de familia y los juzgados con competencia
común.
Existe también una institución, denominada la "habilitación del feriado". A ella se refiere el artículo
314 inciso 2º COT al decir que los jueces durante el feriado de vacaciones deberán conocer:
El único elemento que el tribunal toma en consideración para conceder o rechazar la petición de
habilitación es la urgencia o necesidad en la práctica de una diligencia. Así, es de notoria conveniencia
autorizar durante el feriado una notificación a fin de evitar que transcurra el tiempo necesario de
prescripción interrupción civil.
c) Deber de cumplimiento diligente de sus funciones A este deber se refiere el artículo 319 inciso 1º
COT, que dispone que "Los jueces están obligados a despachar los asuntos sometidos a su conocimiento en los
plazos que fija la ley o con toda la brevedad que las actuaciones de su ministerio les permitan, guardando en este
despacho el orden de la antigüedad de los asuntos, salvo cuando motivos graves y urgentes exijan que dicho
orden se altere”.
a) El artículo 306 COT establece el tratamiento que debe dárseles a los jueces, según su jerarquía,
señalando que "La Corte Suprema tendrá el tratamiento de Excelencia y las Cortes de Apelaciones el
de Señoría Ilustrísima.
Cada uno de los ministros de estos mismos tribunales y los jueces de letras tendrán tratamiento de
Señoría".
b) El artículo 307 COT se refiere a la ubicación en ceremonias públicas, indicando que "Los jueces
ocuparán en las ceremonias públicas el lugar que les asigne, según su rango, el reglamento respectivo".
c) De acuerdo al artículo 308 COT, "los jueces están exentos de toda obligación de servicio personal que
las leyes impongan a los ciudadanos chilenos".
d) En cuanto a los jueces jubilados, éstos "gozarán de las mismos honores y prerrogativas que los que
se hallan en actual servicio".
P) BASE DE LA CONTINUATIVIDAD
La jurisdicción se ha señalado que constituye no sólo un Poder, sino que también un Deber para el
Estado, es por ello, que debe el Estado proveer una continua administración de justicia. Ello se logra
con dos instituciones, la subrogación y la integración.
La Subrogación Ella se ha definido como el reemplazo automático y que opera por el solo
ministerio de la ley respecto de un juez o de un Tribunal colegiado que están impedidos para el
desempeño de sus funciones.
Opera tanto respecto de tribunales unipersonales como de los tribunales colegiados. La subrogación
sólo opera respecto de los tribunales colegiados cuando el impedimento o inhabilidad afecta a todo el
tribunal y no solo a algunos de los miembros de éste, puesto que en tal caso se deben aplicar las
normas de integración.
Se entenderá que un juez falta para que opere la subrogación en caso de muerte, enfermedad, permiso
administrativo, implicancia o recusación o si no hubiere llegado a la hora ordinaria de despacho o si
no estuviere presente para evacuar aquellas diligencias que requieren su intervención personal, como
son las audiencias de pruebas, los remates, los comparendos u otras semejantes, de todo lo cual dejará
constancia, en los autos, el secretario que actúe en ellos (artículo 214 COT).
Reglas supletorias Si no se pudiere aplicar la regla general, se deben aplicar las siguientes reglas;
1.- La subrogación se hará por un juez del juzgado de garantía de la comuna más cercana
perteneciente a la jurisdicción de la misma Corte de Apelaciones.
2.- A falta de dicho juez de garantía, subrogará el juez del juzgado con competencia común de la
comuna o agrupación de comunas más cercana y, en su defecto, el secretario letrado de este
último juzgado
3.- En defecto de todos los designados en las reglas anteriores, la subrogación se hará por los
jueces de garantía de las restantes comunas de la misma jurisdicción de la Corte de
Apelaciones a la cual pertenezcan, en orden de cercanía. Para estos efectos, las Cortes de
Apelaciones fijarán cada dos años el orden de cercanía territorial de los distintos juzgados de
garantía, considerando la facilidad y rapidez de las comunicaciones entre sus lugares de
asiento (artículo 207 COT).
4.- Cuando no resultare aplicable ninguna de las reglas anteriores, actuará como subrogante un
juez de garantía, a falta de éste un juez de letras con competencia común o, en defecto de
ambos, el secretario letrado de este último, que dependa de la Corte de Apelaciones más
cercana (artículo 208 COT).
3º.- Si no resultare posible aplicar ninguna de las reglas anteriores, actuará como subrogante un
juez perteneciente a algún tribunal oral en lo penal que dependa de la Corte de Apelaciones
más cercana o, a falta de éste, un juez de un juzgado de garantía de esa otra jurisdicción
(artículo 210 inciso 3º COT).
4º.- En defecto de las reglas precedentes, resultará aplicable lo dispuesto en el artículo 213 o, si
ello no resultare posible, se postergará la realización del juicio oral hasta la oportunidad más
próxima en que alguna de tales disposiciones resultare aplicable (artículo 210 inciso 4º COT).
1.- Si en la comuna o agrupación de comunas hay dos jueces de letras, aunque sean de distinta
jurisdicción La falta de uno de ellos será suplida por el secretario del otro que sea
abogado. A falta de éste, por el juez del otro juzgado.
2.- Si en la comuna o agrupación de comunas hay más de dos jueces de letras de una misma
jurisdicción La subrogación de cada uno se hará por el que le sigue en el orden numérico
de los juzgados y el del primero reemplazara al del último.
3.- Si en la comuna o agrupación de comunas hay más de dos jueces de letras de distinta
jurisdicción: La subrogación corresponderá a los otros de la misma jurisdicción según la regla
anterior.
Si ello no es posible, la subrogación se hará por el secretario que sea abogado del tribunal de
la misma jurisdicción o por el secretario abogado del juzgado de la otra jurisdicción a quien
corresponda el turno siguiente. A falta de éste, la subrogación se hará por el juez de la otra
jurisdicción a quien corresponde el turno siguiente.
4.- Si en la comuna o agrupación de comunas hay un sólo juez de letras El juez es subrogado
por el defensor público o por el más antiguo de ellos, cuando haya mas de uno.
A falta o inhabilidad del defensor público, el juez es subrogado por alguno de los abogados
de la terna que anualmente formará la Corte de Apelaciones respectiva, siguiéndose
estrictamente el orden de ella. En defecto de todos ellos, subrogará el secretario abogado del
juez del territorio jurisdiccional más inmediato. Se entiende por tal aquel con cuya ciudad
cabecera sean más fáciles y rápidas las comunicaciones, aunque dependan de distintas Cortes
de Apelaciones, pero sin alterar la jurisdicción de la primitiva Corte.
En defecto de todos ellos, la subrogación se hará por el juez del juzgado del territorio
jurisdiccional más inmediato. Tanto el secretario como el juez del territorio jurisdiccional más
inmediato subrogante pueden constituirse en el juzgado que se subrogue.
c) Los secretarios de los juzgados que no sean abogados, sólo pueden dictar las providencias de
mera substanciación.
D.- Subrogación de la Cortes de Apelaciones
Si en una sala de las Cortes de Apelaciones no queda ningún miembro hábil se diferirá el
conocimiento del negocio a otra de las salas de que se componga el tribunal. Si la inhabilidad o
impedimento afecta a la totalidad de los miembros, pasará el asunto a la Corte de Apelaciones que
debe subrogar, según la lista establecida en el COT (artículo 216).
Integración Ella se ha definido como el reemplazo por el sólo ministerio de la ley de alguno o
algunos de los Ministros de los tribunales colegiados que estén impedidos o inhabilitados para el
desempeño de sus funciones.
La integración sólo opera tratándose de los tribunales colegiados y ellas tienen por objeto completar el
quórum necesario para que pueda funcionar el tribunal colegiado.
En las Cortes de Apelaciones, las salas no se pueden integrar con mayoría de abogados integrantes a
partir de la modificación introducida en ese sentido al artículo 215 del COT por la Ley 19.810.
Los abogados o procuradores de las partes podrán, por medio del relator de la causa, recusar sin
expresión de causa a uno de los abogados de la Corte, no pudiendo ejercerse este derecho sino
respecto de dos miembros aunque sea mayor el número de partes litigantes. Esta recusación deberá
hacerse antes de comenzar la audiencia en que va a verse la causa, cuando se trate de abogados que
hayan figurado en el acto de instalación del respectivo tribunal o en el momento de la notificación a
que se refiere el artículo 166 CPC en los demás casos (artículo 198 inciso 2º COT).
Para hacer valer la recusación se debe pagar en estampillas el impuesto que contempla el inciso final
del artículo 198 COT.
b) Con el Fiscal.
c) Con los abogados integrantes que se designen para tal efecto por el Presidente de la República.
Las salas de la Corte Suprema no podrán funcionar con mayoría de abogados integrantes, tanto en su
funcionamiento ordinario como extraordinario (artículo 218 COT).
B.- La falta o inhabilidad afecta a más de la mayoría de los miembros de la Corte Suprema. En este
caso será integrada por Ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago, llamados por su orden de
antigüedad (artículo 218 COT).
Requisitos Los jueces de garantía tienen la misma categoría que los jueces de letras y en
consecuencia para su nombramiento deben regir los mismos requisitos que para ellos. Sin embargo,
para la instalación de esos juzgados de garantía se han contemplado normas especiales en el artículo
1º transitorio de la ley 19.665, el cual permite la opción de los correspondientes jueces de letras en lo
criminal a los juzgados orales en lo penal o de garantía. Si nada dicen, se entiende que pasan a ejercer
el cargo de juez de garantía.
Si no se llenaren los cargos para juez de juicio oral se deberá llamar a concurso para proveer los cargos
y a continuación se procederá a llenar los cargos de jueces vacantes de juzgados de garantía.
Para concursar a estos cargos se deberá haber aprobado un curso habilitante que la Academia Judicial
impartirá al efecto.
Nombramiento Los jueces de garantía se designan conforme al procedimiento general de los jueces
de letras, salvo las normas de excepción que se contemplan en el artículo 1º transitorio de la Ley
19.665.
d) Son tribunales de derecho, en cuanto deben fallar conforme a lo que establece la ley.
e) Son permanentes, puesto que se mantienen en sus cargos mientras dure su buen comportamiento y
no superen la edad de 75 años de acuerdo a lo establecido en el artículo 80 de la CPR.
h) Tienen la plenitud de la competencia en única instancia para conocer de los asuntos penales que se
contemplan en el nuevo Código Procesal Penal, con excepción de aquellos que se entregan al
conocimiento de los tribunales orales en lo penal. Excepcionalmente conocen en primera instancia de
aquellos asuntos apelables según el artículo 370 CPP.
i) Tienen competencia especial, en el sentido de que el juez de garantía sólo conoce dentro de su
territorio de los asuntos penales que se regulan conforme al nuevo Código Procesal Penal (artículo 16
COT).
Territorio en que ejercen sus Funciones Tienen su asiento en una Comuna, y ejercen su
competencia respecto de una comuna o agrupación de comunas determinadas por el artículo 16 COT.
b) Dirigir personalmente las audiencias que procedan, de conformidad a la ley procesal penal.
c) Dictar sentencia, cuando corresponda, en el procedimiento abreviado que contemple la ley procesal
penal, del cual conocen en primera instancia.
d) Conocer y fallar las faltas penales de conformidad con el procedimiento contenido en la ley
procesal penal, del cual conocen en única instancia.
e) Conocer y fallar, conforme a los procedimientos regulados en el Título I del Libro IV del Código
Procesal Penal, las faltas e infracciones contempladas en la Ley de alcoholes, cualquiera sea la pena
que a ella les asigne, del cual conocen en única instancia.
f) Hacer ejecutar las condenas criminales y las medidas de seguridad, y resolver las solicitudes y
reclamos relativos a dicha ejecución, de conformidad a la ley procesal penal; y
g) Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que este Código y la ley procesal penal les
encomienden.
II.- LOS TRIBUNALES DE JUICIO ORAL EN LO PENAL
Estos tribunales jueces están regulados fundamentalmente en los artículos 17 a 21 COT.
Requisitos Los jueces de los tribunales de juicio oral, al igual que los jueces de garantía, tienen la
misma categoría que los jueces de letras, y se aplica respecto de ellos todo lo señalado
precedentemente respecto de los jueces de garantía en cuanto a sus requisitos y nombramiento.
En cuanto al funcionamiento del tribunal de juicio oral, ellos funcionarán en una o más salas
integradas por tres de sus miembros.
La distribución de las causas entre las diversas salas se hará de acuerdo a un procedimiento objetivo y
general que deberá ser anualmente aprobado por el comité de jueces del tribunal, a propuesta del juez
presidente.
Las decisiones de los tribunales orales en lo penal se regirán, por las reglas sobre acuerdos del COT.
c) Son tribunales letrados, en cuanto para desempeñar el cargo de tal se requiere contar con el título de
abogado.
d) Son tribunales de derecho, en cuanto deben fallar conforme a lo que establece la ley.
e) Son permanentes, puesto que se mantienen en sus cargos mientras dure su buen comportamiento y
no superen la edad de 75 años de acuerdo a lo establecido en el artículo 80 de la CPR.
g) Su territorio o radio de competencia es siempre una agrupación de comunas, por lo que son
menores en número que los jueces de garantía. El artículo 21 se encarga de señalar el asiento de cada
tribunal de juicio oral en lo penal y las comunas sobre las cuales ejerce cada tribunal de juicio oral en
lo penal su competencia.
Sin perjuicio del lugar de asiento, se hace excepción al principio de la sedentariedad, al permitirse a
éstos trasladarse fuera de dicho lugar para ejercer su función jurisdiccional (artículo 21 A COT).
h) Tienen la plenitud de la competencia en única instancia para conocer del juicio oral en lo penal
respecto de los crímenes y simples delitos, a menos que respecto de ellos sea aplicable el
procedimiento abreviado o el procedimiento simplificado, en cuyo caso son conocidos por el juez de
garantía conforme a esos procedimientos.
i) Tienen siempre competencia especial, en atención a que el tribunal oral en lo penal sólo conoce
dentro de su territorio de los asuntos penales que se regulan conforme al nuevo Código Procesal Penal
y respecto de los cuales se les otorga competencia (artículo 18 COT)
Territorio en que ejercen sus Funciones Tienen su asiento en una Comuna, y ejercen su
competencia respecto de una comuna o agrupación de comunas establecidas en el artículo 21 COT.
d) Conocer y resolver los demás asuntos que la ley procesal penal les encomiende.
a) Sólo en los juzgados de garantía en los que sirvan tres o más jueces, y
b) En todo tribunal oral en lo penal, sin importar su composición.
Funcionamiento del Comité de Jueces Los acuerdos del comité de jueces se adoptarán por mayoría
de votos; en caso de empate decidirá el voto del juez presidente.
Facultades del Comité de Jueces El Comité de jueces tendrá las siguientes facultades:
g) Decidir el proyecto de plan presupuestario anual que le presente el juez presidente, para ser
propuesto a la Corporación Administrativa del Poder Judicial, y
El Juez Presidente del Comité de Jueces Al juez presidente del comité de jueces le corresponderá
velar por el adecuado funcionamiento del juzgado o tribunal.
b) Relacionarse con la Corporación Administrativa del Poder Judicial en todas las materias
relativas a la competencia de ésta;
c) Proponer al comité de jueces el procedimiento objetivo y general a que se refieren los artículos
15 y 17 COT.
e) Aprobar los criterios de gestión administrativa que le proponga el administrador del tribunal y
supervisar su ejecución;
h) Presentar al comité de jueces una terna para la designación del administrador del tribunal;
i) Evaluar anualmente la gestión del administrador, y
j) Proponer al comité de jueces la remoción del administrador del tribunal.
2.- Atención de público Destinada a otorgar una adecuada atención, orientación e información
al público.
3.- Servicios Que reunirá las labores de soporte técnico de la red computacional del juzgado o
tribunal, de contabilidad y de apoyo a la actividad administrativa del juzgado o tribunal, y la
coordinación y abastecimiento de todas las necesidades físicas y materiales.
Requisitos Para ser juez de letras deben reunirse los siguientes requisitos:
a) Ser chileno.
d) Tener la experiencia profesional o funcionaria requerida por la ley (artículo 252 COT).
Además, deben cumplir con los requisitos en el párrafo 3° del Título X COT y los señalados en
el párrafo 2ª del Título I del DFL 338 sobre Estatuto Administrativo, cuando se trate del ingreso
a la carrera, artículo 250 COT.
En la actualidad, como regla general para ingresar al poder judicial en el cargo de juez o
secretario de juzgado de letras, no sólo se requiere ser abogado, sino que haber aprobado el
programa de formación para postulantes al Escalafón Primario del Poder Judicial que imparte
la Academia Judicial (artículo 284 bis COT).
Nombramiento Los jueces de letras son designados por el Presidente de la República de una terna
propuesta por la Corte de Apelaciones de la jurisdicción respectiva (artículo 78 del CPR y 284 COT).
En la confección de las ternas debe respetarse la carrera funcionaria, así como lo señalan los artículos
78 CPR y los artículos 284, 284 bis y 281 COT.
c) Son tribunales letrados, en cuanto para desempeñar el cargo de tal se requiere contar con el título de
abogado.
d) Son tribunales de derecho, en cuanto deben fallar conforme a lo que establece la ley, salvo en los
casos en que se encuentran en la obligación de fallar en equidad por falta de ley aplicable en la
solución del conflicto.
e) Son permanentes, puesto que se mantienen en sus cargos mientras dure su buen comportamiento y
no superen la edad de 75 años de acuerdo a lo establecido en el artículo 80 de la CPR.
a.- Los jueces de letras deberán seguir conociendo de los delitos que se cometan con
anterioridad a la entrada en vigencia de la reforma procesal penal
b.- En la comuna respecto de las cuales no se hubiere creado un juez de garantía por el poco
volumen de causas penales, los jueces de letras poseerán la competencia del juez de
garantía, pero jamás conocerán del juicio oral el que sólo será de competencia del tribunal
de juicio oral en lo penal.
Territorio en que ejercen sus funciones El artículo 27 COT se establece que sin perjuicio de lo que
se previene en los artículos 28 al 40, en cada comuna habrá, a lo menos, un juzgado de letras y se
establece su competencia territorial.
Competencia Es preciso analizarla desde los distintos elementos para determinarla:
CIVIL
INSTANCIA CONTENCIOSO NO CONTENCIOSO
ÚNICA Causas civiles y de comercio
cuya competencia no exceda
de 10 UTM.
PRIMERA a) Causas civiles y de
comercio cuya cuantía exceda
las 10 UTM
b) Causas del Trabajo y
Todos los actos no
Familia, cuando en sus
contenciosos, de cualquier
respectivos territorios
cuantía, salvo designación
jurisdiccionales no existan
de curador ad-litem que
Juzgados Laborales, de
puede efectuarla el
Cobranza Laboral y
tribunal que conoce de las
Previsional y Juzgados de
causas.
Familia.
c) Juicios de minas
d) Otras que encomienden las
leyes
b) Competencia en razón de la materia Los Jueces de Letras tienen competencia para conocer, en
primera instancia en razón de la materia, de los siguientes asuntos civiles:
a) Causas de Minas cualquiera sea su cuantía (artículos 45 Nº 2 letra b) y 146 del COT.).
b) De las causas del trabajo y de familia, cuando no existieren en el lugar juzgados de letras del
trabajo, de cobranza laboral y previsional o de familia.
c) Juicios de Hacienda (artículo 48 COT).
d) Juicios Posesorios (artículo 143 COT).
e) Juicios de distribución de aguas (artículo 144 COT).
f) Juicios de quiebras y cuestiones relativas a convenios entre el deudor y los acreedores (artículo
131 Nº 2 COT).
g) Juicios sobre derechos de goce de rédito sobre capital acensuado (artículo 131 Nº 1 COT).
c) Competencia en razón del fuero o persona Los Jueces de Letras tienen competencia en primera
instancia para conocer en razón de la calidad o estado de los litigantes, de las causas civiles y de
comercio, de cuantía inferior a 10 UTM, en que sean partes o tengan interés las personas que enumera
el artículo 45 Nº 2 letra g) COT, a saber:
1.- Los Comandantes en Jefe del Ejército, de la Armada y de la Fuerza Aérea, y el General Director
de Carabineros.
2.- Los Ministros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, Los Fiscales de estos
Tribunales y los jueces letrados.
Estas normas de competencia en razón de la materia y del fuero menor carecen en la actualidad de
relevancia, por cuanto con la supresión de los jueces de distrito y subdelegación siempre les
corresponde conocer a los jueces de letras. Sólo tienen importancia en cuanto siempre ellas deben ser
conocidas en primera instancia y no en única instancia como correspondería naturalmente en atención
a la cuantía.
Estos tribunales unipersonales de excepción se diferencian claramente de los Ministros en Visita que
trata el COT en los artículos 559 y 560. El ministro visitador designado por la Corte a que pertenece
sustituye al juez o a los jueces del tribunal competente, pero no es en sí un tribunal distinto. Además,
la designación de un ministro en visita por los tribunales superiores se realiza en virtud de las
facultades disciplinarias de éstos y no podría constituir la formación de un nuevo tribunal, porque tal
atribución corresponde exclusivamente al legislador según los artículos 19 Nº 3º inciso 4º y 76 CPR.
a) De las causas civiles en que sean parte o tengan interés las autoridades políticas, diplomáticas y
eclesiásticas que enumera el artículo 50 Nº 2 COT.
b) De demandas civiles que se entablen en contra de los jueces de letras para hacer efectiva la
responsabilidad criminal o civil resultante del ejercicio de sus funciones ministeriales.
a) De las causas a que se refiere el artículo 23 de la Ley Nº 12.033, esto es, las causas que se
promovieren entre la Corporación de Ventas del Salitre y Yodo y las empresas adheridas a ella. En
segunda instancia, ella es conocida por el Pleno de la Corte.
b) De los delitos de jurisdicción de los tribunales chilenos, cuando puedan afectar las relaciones
internacionales de la República con otro Estado.
La Excma Corte Suprema en Auto Acordado de 1991, estableció que el conocimiento de los recursos
que se interpongan en contra de las resoluciones que se dicten en los procesos instruidos por un
Ministro de la Corte Suprema, como tribunal unipersonal conforme al citado artículo 52 Nº 2 COT
corresponderá a una Sala de la Corte Suprema, la que deberá ser designada por su Presidente de
acuerdo a las facultades que le concede el artículo 105 Nº 3 del citado Código. Los recursos de
apelación gozarán de preferencia para su vista y se agregarán a la tabla en forma extraordinaria.
c) De la extradición pasiva.
b) De las demandas civiles que se entablen contra uno o más miembros de la Corte Suprema o contra
su Fiscal para hacer efectiva su responsabilidad por actos cometidos en el desempeño de sus
funciones.
c) De las causas de presas y demás que deban juzgarse con arreglo al Derecho Internacional;
Concepto Las Cortes de Apelaciones son tribunales ordinarios, colegiados, letrados, de derecho y
permanentes, que ejercen sus funciones dentro de un territorio que es normalmente una Región o
parte de una Región y son depositarias de la casi totalidad de la competencia de segunda instancia,
conociendo además en única instancia o primera instancia de los demás asuntos que las leyes les
encomienden.
Están compuestas por un número variable de jueces llamados Ministros, uno de los cuales es su
Presidente y hay 17 Cortes de Apelaciones en todo el país. Son superiores jerárquicos de los Jueces de
Garantía, de los Tribunales de juicio oral en lo penal y de los Jueces de Letras y dependen de la Corte
Suprema.
1) Ser chileno.
4) Poseer determinada experiencia funcionaria. En ningún caso podrá ser ministro de Corte de
Apelaciones quien no haya desempeñado efectiva y continuamente la función de juez letrado
por un año a lo menos (artículo 253 COT).
5) Deben reunirse además los otros dos requisitos comunes que establece el artículo 250 COT.
Nombramiento Los Ministros de las Cortes de Apelaciones son designados por el Presidente de la
República de una terna confeccionada para tal efecto por la Corte Suprema (artículo 78 CPR y 284
COT).
d) Son tribunales permanentes, puesto que sus miembros permanecen en el cargo mientras dure su
buen comportamiento.
e) Ejercen sus funciones dentro de un determinado territorio jurisdiccional, que generalmente es una
Región o parte de una Región.
f) Tiene la plenitud de la competencia en segunda instancia, pues la ley les asigna el conocimiento de
los recursos de apelación que se deduzcan en contra de las resoluciones dictadas por los jueces de
letras, jueces de garantía y juzgados orales en lo penal.
g) Son tribunales de competencia común, pues conocen indistintamente de causas Civiles, Laborales,
de Menores, Policía Local y Criminales.
Organización Las Cortes de Apelaciones tienen una organización administrativa más completa que
los jueces de letras, puesto que poseen un personal compuesto de Ministros, Fiscales, Relatores,
Secretarios y Oficiales de Secretaría.
Las Cortes de Apelaciones son dirigidas por un Presidente. Sus funciones duran un año contado desde
el 1º de Marzo y son desempeñadas por los miembros del tribunal turnándose cada uno por orden de
antigüedad en la categoría del correspondiente escalafón (artículo 57 inciso 1º COT).
Los Fiscales Judiciales son los funcionarios judiciales que ejercen el Ministerio Público ante los
tribunales colegiados.
Los Relatores son los funcionarios encargados de efectuar al tribunal una exposición metódica y
sistemática del contenido del expediente llamada relación, que permite a éste resolver adecuadamente
las causas sometidas a su conocimiento.
Los Secretarios son funcionarios encargados de dar fe de las resoluciones expedidas por el Tribunal y
velar por el buen funcionamiento de la Secretaría, sin perjuicio de otras funciones que la ley les señale
en asuntos específicos como los del trabajo.
El número de funcionarios de cada Corte es variable, según la aplicación de los artículos 56, 58, 59 y
60 COT.
En funcionamiento ordinario Las Cortes trabajan en Pleno. Aún cuando esta regla se enuncia como
general, ella en la practica constituye la excepción, dado que en el funcionamiento ordinario sólo
funcionan en Pleno las Cortes de Apelaciones de Iquique, Copiapó, Chillán, Puerto Montt, Coihaique
y Punta Arenas. Las demás funcionan en salas compuestas por tres Ministros.
El quórum necesario para el funcionamiento del Pleno es, como lo expresa el artículo 67 COT, "la
mayoría absoluta de los miembros que se componga la Corte". En cambio, con arreglo al mismo precepto
legal, "las Salas no podrán funcionar sin la concurrencia de tres jueces como mínimo". En todo caso, la Sala
representa a la Corte en los asuntos que conoce de acuerdo a lo previsto en el inciso 2º del artículo 66
del COT.
Materias que son del conocimiento de las Salas Conforme a lo previsto en el artículo 66 COT, el
conocimiento de los asuntos jurisdiccionales propiamente tales corresponden a las Salas, sin otra
excepción que las siguientes:
b) Los recursos de apelación, casación en la forma y las consultas que inciden en los juicios de que
conoce en primera instancia el Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago, pues
corresponde al Pleno pronunciarse sobre tales recursos y consultas.
Materias que son del conocimiento del Pleno En cambio, con arreglo a lo prescrito en el artículo
66 COT el conocimiento de los asuntos disciplinarios, administrativos y económicos corresponde al
Pleno, sin otras excepciones que las siguientes:
a) Los recursos de queja son conocidos y fallados por las Salas, sin perjuicio de que la aplicación
de medidas disciplinarias le corresponde al Pleno, y
b) La aplicación de medidas disciplinarias por faltas cometidas mientras las salas están en
funciones, corresponde a esas mismas salas.
Competencia Es posible apreciarlo en el siguiente cuadro:
La manera como las Cortes de Apelaciones conocen y resuelven los asuntos sometidos a su decisión
Es menester distinguir si el asunto sometido a la decisión de la Corte requiere o no de tramitación
antes de ser resuelto.
1.- Si el asunto requiere de tramitación antes de ser resuelto , dicha tramitación corresponderá a la
llamada "Sala Tramitadora", que es la Primera Sala cuando la Corte se componga de más de una Sala
(artículo 70 inciso 1º COT), en cuenta que debe ser dada por el Secretario. Las resoluciones que se
dicten para dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestión debatida entre
partes, de acuerdo al inciso 2º del artículo 70 COT pueden ser dictadas por un sólo Ministro.
2.- Si el asunto no requiere de tramitación antes de ser resuelto o si la tramitación respectiva está
cumplida, la Corte debe resolverlo en Sala o en Pleno, según corresponda.
Las Cortes deben resolver los asuntos sometidos a su conocimiento "en cuenta" o " previa vista de la
causa, según corresponda (artículo 68 COT).
La resolución "en cuenta" significa que procederá a fallarlos con la cuenta que les dé el Secretario o
Relator, sin que exista fijación de la causa en tabla ni alegato de abogados.
La resolución "previa vista de la causa" significa que procederá a fallarlos luego que se cumplan
ciertos actos que en su conjunto reciben la denominación de "vista de la causa" (Como la Relación que
debe hacer el relator y los alegatos que pueden hacer los abogados). En consecuencia, la tramitación
del asunto sometido a la decisión de la Corte debe necesariamente concluir con una resolución que
ordena "dese cuenta" o con una resolución que ordena "autos en relación".
Materias que deben verse en cuenta o previa vista de la causa El COT no da normas precisas,
limitándose a lo dicho en el artículo 68.
Una interpretación sistemática de nuestro ordenamiento procesal permite concluir que los asuntos
jurisdiccionales se resuelven previa vista de la causa, y que los asuntos relativos a las atribuciones
disciplinarias, económicas y conservadoras de los tribunales se resuelven en cuenta. Ello sin perjuicio
de algunas excepciones tales como las cuestiones relativas a la deserción del recurso de apelación,
ordenes de no innovar en recurso de apelación; y por otra parte; los recursos de queja, que siendo de
carácter disciplinario, deben fallarse previa vista de la causa por mandato de la ley o como los
recursos de amparo y protección que emana de facultades conservadoras y tienen señaladas
tramitaciones especiales.
Sin embargo, las principales modificaciones respecto a asuntos jurisdiccionales que se ven en cuenta
son los siguientes:
a) La apelación de toda resolución que no sea sentencia definitiva se verá en cuenta, a menos que
cualquiera de las partes, dentro del plazo para comparecer en segunda instancia solicite alegatos.
b) La consulta de la sentencia definitiva en el juicio de Hacienda se ve en cuenta para el solo efecto de
ponderar si esta se encuentra ajustada a derecho (artículo 751 inciso 2º CPC).
La vista de la causa La vista de la causa está regulada en los artículos 162 a 166 y 222 a 230 CPC.
La vista de la causa es un trámite complejo, pues está compuesto de varios actos, que son, según el
orden en que se realizan, los siguientes:
a) La notificación del decreto que manda traer los autos en relación La resolución que concluye la
tramitación de un asunto ante una Corte de Apelaciones puede ser aquella que ordena traer los autos
en relación, si corresponde el trámite de la vista de la causa. Esta resolución debe ser notificada a las
partes. A partir de ese momento el asunto queda "en estado de tabla”.
b) La fijación de la causa en tabla Los asuntos que queden en "estado de tabla" deben ser incluidos
en ellas para los efectos de su vista, según el orden de la conclusión de su tramitación y no según el
orden de su ingreso a la Corte de Apelaciones (artículo 162 CPC). Se consideran expedientes en
estado de relación aquellos que hayan sido previamente revisados y certificados al efecto por el relator
que corresponda (artículo 69 COT).
El mismo artículo 162 establece una serie de excepciones que configuran las denominadas "causas que
gozan de preferencia", esto es, que se incorporan con antelación a otras causas para su vista sin
respetar el orden de conclusión de su tramitación.
En efecto, en el inciso 2º se dispone que gozarán de preferencia para su vista, las causas que allí se
enumeran y que son:
la deserción de recursos,
depósito de personas,
alimentos provisionales,
competencia,
acumulaciones,
recusaciones,
desahucio,
juicios sumarios y ejecutivos,
denegación de justicia o prueba
y las que el tribunal fundado en circunstancias calificadas decida darles preferencia.
Además, gozan de preferencia para su vista los recursos de apelación en los cuales se hubiere
concedido orden de no innovar de acuerdo a lo previsto en el inciso tercero del artículo 192 del CPC y
el recurso de queja de acuerdo a lo establecido en la letra c) del artículo 549 del COT
De conformidad a lo previsto en el inciso final del artículo 199 CPC las Cortes deberán establecer
horas de funcionamiento adicional para el conocimiento y fallo de las apelaciones que se vean en
cuenta.
Si la Corte funciona en varias Salas, el Presidente debe formar tantas tablas como Salas haya, y debe
distribuir las causas entre ellas por sorteo. Excepcionalmente no se sortean las causas radicadas como
los recursos de amparo, las apelaciones que se deduzcan en un mismo proceso respecto de la
resolución auto de procesamiento de cualquiera de los inculpados, de la resolución que no da lugar a
pronunciarlo, o que acoge o rechaza la petición de modificarlo o dejarlo sin efecto, y las apelaciones o
consultas relativas a la libertad provisional de los inculpados o procesados, cuando una Sala haya
conocido por primera vez de estos recursos, apelaciones o consultas, pues en tales casos estos asuntos
deben verse precisamente por dicha Sala.
En el nuevo sistema procesal penal, se cambian las causas respecto de las cuales se produce la
radicación al no contemplarse el auto de procesamiento ni la consulta dentro de él. De acuerdo con
ello, se contempla la radicación respecto de los recursos de amparo y las apelaciones relativas a la
libertad de los imputados u otras medidas cautelares personales en su contra serán de competencia de
la sala que haya conocido por primera vez del recurso o de la apelación, o que hubiere sido designada
para tal efecto, aunque no hubiere entrado a conocerlos. Serán agregados extraordinariamente a la
tabla del día siguiente hábil al de su ingreso al tribunal, o el mismo día, en casos urgentes:
1º Las apelaciones relativas a la prisión preventiva de los imputados u otras medidas
cautelares personales en su contra;
2º Los recursos de amparo, y
3º Las demás que determinen las leyes.
Tampoco se sortean para su vista los recursos de apelación en las cuales se hubiere concedido orden
de no innovar, puesto que el recurso de apelación queda radicado para que sea conocido por la Sala
que hubiere otorgado esa orden (artículo 192 inciso 3º CPC).
Finalmente, tampoco se sortean los recursos de queja para su vista, en caso que se hubiere solicitado
orden de no innovar, puesto que en ese caso le corresponderá a la sala que se hubiere pronunciado
sobre esa orden conocer del recurso de queja de acuerdo a lo establecido en el inciso final del artículo
548 COT.
El Presidente debe formar la tabla cumpliendo con las exigencias establecidas en el artículo 163 CPC,
esto es:
i) individualizar las causas con el nombre de las partes en la forma como aparece en la
carátula del expediente;
iii) el número de orden que le corresponde (en la práctica se suele agregar en la tabla el
número de la Sala ante la cual se hará la vista de la causa, el nombre del Relator que
tendrá a su cargo la relación, e incluso mediante abreviaturas la materia de la vista de la
causa).
Además, los relatores, en cada tabla, deberán dejar constancia de las suspensiones solicitadas por
alguna de las partes o de común acuerdo y de la circunstancia de haberse agotado o no el ejercicio de
tal derecho (artículo 165 inciso final CPC). Se podrá incurrir en errores al fijarse la causa en tabla, por
ello el artículo 165 inciso penúltimo CPC prescribe que "los errores, cambios de letras, alteraciones no
sustanciales de los nombres o apellidos de las partes no impiden la vista de la causa".
En todo caso, el Presidente al confeccionar la tabla debe tener presente que en ella deberán figurar
todos los recursos de carácter jurisdiccional que inciden en una misma causa, cualquiera sea su
naturaleza (artículo 66 inciso 2 COT), además de la acumulación del recurso de queja a otros recursos
jurisdiccionales (artículo 66 inciso 3º COT).
Por último con arreglo a lo previsto en el inciso 2º del artículo 163 CPC, la tabla debe fijarse en un
lugar visible, requisito que se cumple en la práctica fijando un ejemplar de la tabla en un fichero
general y otro ejemplar en la puerta de la Sala que corresponda.
c) La instalación del tribunal. El retardo o la suspensión de la vista de la causa La vista de la
causa debe hacerse en el día y en el orden establecido en la tabla, para cuyo efecto es menester que
previamente se instale el Tribunal. La instalación del Tribunal debe hacerla el Presidente de la Corte;
quién debe hacer llamar, si fuere necesario, a los funcionarios que deban integrar cada Sala. El
Presidente debe levantar un acta de instalación en la que señalará el nombre de los ministros
asistentes y de los inasistentes (artículo 90 Nº 2 COT).
Las causas que tienen preferencia para verse antes son aquellas cuya vista quedó interrumpida en el
día anterior y que en consecuencia debe continuarse el día siguiente, y las llamadas "causas
agregadas", esto es, las causas que gozan de una preferencia especial que permite que sean agregadas
para su vista con antelación a la tabla ordinaria y en los primeros lugares (como es el caso de libertad
provisional, del recurso de amparo y del recurso de protección). Así lo establece en Nº 1 del inciso 1º y
el inciso 2º del artículo 165 CPC, los dos últimos incisos del artículo 69 COT y el Nº 3 del Auto
Acordado sobre el Recurso de Protección.
1° Por impedirlo el examen de las causas colocadas en lugar preferente, o la continuación de la vista
de otro pleito pendiente del día anterior;
2° Por falta de miembros del tribunal en número suficiente para pronunciar sentencia;
3° Por muerte del abogado patrocinante, del procurador o del litigante que gestione por sí en el pleito.
En estos casos, la vista de la causa se suspenderá por quince días contados desde la notificación al
patrocinado o mandante de la muerte del abogado o del procurador, o desde la muerte del litigante
que obraba por sí mismo, en su caso;
4° Por muerte del cónyuge o de alguno de los descendientes o ascendientes del abogado defensor,
ocurrida dentro de los ocho días anteriores al designado para la vista.
5° Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo de común acuerdo los procuradores o los abogados de
ellas.
Cada parte podrá hacer uso de este derecho por una sola vez. En todo caso, sólo podrá ejercitarse este
derecho hasta por dos veces, cualquiera que sea el número de partes litigantes, obren o no por una
sola cuerda. La suspensión de común acuerdo procederá por una sola vez.
El escrito en que se solicite la suspensión deberá ser presentado hasta las doce horas del día hábil
anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera de plazo será rechazada de
plano. La sola presentación del escrito extingue el derecho a la suspensión aun si la causa no se ve por
cualquier otro motivo. Este escrito pagará en la Corte Suprema un impuesto especial de media unidad
tributaria mensual y en las Cortes de Apelaciones de un cuarto de unidad tributaria mensual y se
pagará en estampillas de impuesto fiscal que se pegarán en el escrito respectivo.
6° Por tener alguno de los abogados otra vista o comparecencia a que asistir en el mismo día ante otro
tribunal.
El presidente respectivo podrá conceder la suspensión por una sola vez o simplemente retardar la
vista, atendidas las circunstancias. En caso que un abogado tenga dos o más vistas en el mismo día y
ante el mismo tribunal, en salas distintas, preferirá el amparo, luego la protección y en seguida la
causa que se anuncie primero, retardándose o suspendiéndose las demás, según las circunstancias; y
7° Por ordenarlo así el tribunal, por resolución fundada, al disponer la práctica de algún trámite que
sea estrictamente indispensable cumplir en forma previa a la vista de la causa. La orden de traer algún
expediente o documento a la vista, no suspenderá la vista de la causa y la resolución se cumplirá
terminada ésta”.
Por otra parte, el artículo 357 CPP nos señala que la vista de los recursos penales no podrá
suspenderse por las causales previstas en los numerales 1, 5, 6 y 7 del artículo 165 del Código de
Procedimiento Civil.
Si en la causa hubiere personas privadas de libertad, sólo se suspenderá la vista de la causa por
muerte del abogado del recurrente, del cónyuge o de alguno de sus ascendientes o descendientes,
ocurrida dentro de los ocho días anteriores al designado para la vista del recurso.
En los demás casos la vista sólo podrá suspenderse si lo solicitare el recurrente o todos los
intervinientes facultados para concurrir a ella, de común acuerdo. Este derecho podrá ejercerse una
sola vez por el recurrente o por todos los intervinientes, por medio de un escrito que deberá
presentarse hasta las doce horas del día hábil anterior a la audiencia correspondiente, a menos que la
agregación de la causa se hubiere efectuado con menos de setenta y dos horas antes de la vista, caso
en el cual la suspensión podrá solicitarse hasta antes de que comenzare la audiencia.
d) El anuncio El artículo 163 CPC exige que llegado el momento en que debe iniciarse la vista de la
causa, se anuncie ese hecho mediante la colocación en un lugar conveniente el respectivo número de
orden, el cual se mantendrá fijo hasta que se pase a otro asunto.
Las causas que se ordene tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo no haya de verse,
serán anunciadas antes de comenzar la relación de las demás. Asimismo, en esa oportunidad deberán
señalarse aquellas causas que no se verán durante la audiencia por falta de tiempo. La audiencia se
prorrogará si fuere necesario, hasta ver la última de las causas que resten en la tabla (artículo 222
CPC).
e) La relación Una vez anunciada la causa, debe procederse a su relación. Con todo, el Relator debe
cumplir previamente con ciertas obligaciones que le impone la ley:
a) Si el tribunal está integrado por personas que no figuran en el acta de instalación, el Relator
hará saber sus nombres a las partes o a sus abogados para que puedan hacer valer las
implicancias y recusaciones que correspondan. En estos casos, el reclamo que se deduzca debe
formalizarse dentro de tercer día, suspendiéndose en el intertanto la vista de la causa (artículo
166 CPC).
b) El Relator debe dar cuenta al Tribunal de todo vicio u omisión sustancial que notare en el
proceso (artículo 373 COT y artículo 222 CPC). En este caso, es posible que el tribunal ordene
que se complete la tramitación de la causa, de modo que la causa "saldrá en trámite" y se
suspenderá su vista, aunque conservándose el número de orden.
c) El Relator debe dar cuenta al tribunal de las faltas o abusos que pudieran dar lugar al
ejercicio de las facultades disciplinarias del tribunal (artículo 373 COT).
A continuación, el Relator debe hacer la relación de la causa al tribunal, esto es, debe hacer una
exposición oral y sistemática para informar suficientemente al tribunal del asunto que debe resolverse.
Según el artículo 223 CPC, la vista de la causa se iniciará con la relación, la que se efectuará en
presencia de los abogados de las partes que hayan asistido y se hubieren anunciado para alegar. No se
permitirá el ingreso a la sala de los abogados una vez comenzada la relación. Los ministros podrán
durante la relación, formular preguntas o hacer observaciones al relator, las que en caso alguno
podrán ser consideradas como causales de inhabilidad.
En el nuevo proceso penal, debemos recordar que no se contempla el trámite de la relación para la
vista de los recursos (artículo 358 inciso 3º CPP).
f) Los alegatos Son defensas orales que pueden hacer los abogados habilitados para el ejercicio de
la profesión (también los postulantes que estén realizando su práctica para obtener el título de
abogado en las Corporaciones de Asistencia Judicial).
Concluida la relación, se procederá a escuchar, en audiencia pública los alegatos de los abogados que
se hubieren anunciado. Durante los alegatos, el Presidente de la sala podrá invitar a los abogados a
que extiendan sus consideraciones a cualquier punto de hecho o de derecho comprendido en el
proceso, pero esta invitación no obstará a la libertad del defensor para el desarrollo de su exposición.
Una vez finalizados los alegatos, y antes de levantar la audiencia, podrá también pedirles que precisen
determinados puntos de hecho o de derecho que considere importantes (artículo 223 inciso 5º CPC).
Está prohibido presentar en la vista de la causa defensas escritas o leer en dicho acto tales defensas
(artículo 226 CPC). Sin embargo, al término de la audiencia, los abogados podrán dejar a disposición
del tribunal una minuta de sus alegatos (artículo 223 inciso 6º CPC).
Sólo puede alegar un abogado por cada parte (artículo 225 CPC). Debe alegar en primer término el
abogado del recurrente y a continuación el del recurrido sin perjuicio de que ambos posteriormente
puedan hacer uso de la palabra para rectificar solamente errores de hecho, sin poder replicar en lo
concerniente a puntos de derecho, artículo 223 inciso 3 CPC. Si son varios los apelantes, alegarán los
abogados en el orden que hayan interpuesto las apelaciones. Si son varios los apelados, los abogados
intervendrán por el orden alfabético de aquéllos.
La duración de los alegatos de cada abogado se limitará a media hora. El tribunal a petición del
interesado, podrá prorrogar el plazo por el tiempo que estime conveniente (artículo 223 inciso 4º
CPC). La duración de las alegaciones se limitará a una hora en los recursos de casación en la forma y
ante la Corte Suprema a dos en los de casación en el fondo.
Concluidos los alegatos, debe entenderse terminada la vista de la causa. Como se podrá advertir, la
vista de la causa es un "trámite o diligencia esencial", cuya omisión puede acarrear la nulidad del fallo
por vicio de casación en la forma (artículo 768 Nº 9 en relación con el artículo 800 Nº 4 del CPC). La
vista de la causa suele asimilarse a la citación para oír sentencia en primera instancia, y se dice que ella
constituye la citación para oír sentencia en la segunda instancia.
Terminada la vista de la causa, ésta puede ser fallada de inmediato o puede quedar en acuerdo. Las
causas pueden quedar en acuerdo en los siguientes casos:
a) Cuando se decrete una medida para mejor resolver (artículo 227 CPC).
b) Cuando el tribunal manda, a petición de parte, informar en derecho. El término para informar
en derecho será fijado por el tribunal y no podrá exceder de 60 días, salvo acuerdo de las
partes.
c) Cuando el tribunal resuelve dejarla en acuerdo para hacer un mejor estudio de ella.
En estos casos, las causas civiles deben fallarse en un plazo no superior a 30 o 15 días, según si la causa
ha quedado en acuerdo a petición de varios o un Ministro (artículo 82 COT).
Por último, es importante recordar que si la causa no fuere despachada inmediatamente, los Relatores
deberán anotar en el mismo día de la vista los nombres de los jueces que hubieren concurrido a ella
(artículo 372 Nº 4 COT).
En el nuevo proceso penal, se establece como regla general respecto del fallo de los recursos en el
artículo 358 del CPP, que el tribunal pronunciará sentencia de inmediato o, si no fuere posible, en un
día y hora que dará a conocer a los intervinientes en la misma audiencia.
Los acuerdos de las Cortes de Apelaciones En el caso de un tribunal colegiado, el camino para
arribar a la formulación de la sentencia que resuelve el conflicto se dificulta notoriamente. A fin de
precaver los inconvenientes que pueden suscitarse ante un tribunal colegiado respecto del estudio de
los antecedentes del proceso y dar una solución a las diversas discrepancias que pudieran plantearse
en la determinación de las premisas previas que servirán de base para el pronunciamiento de la
sentencia por esta clase de tribunales, el COT en sus artículos 72 a 89, ha establecido las normas sobre
los acuerdos.
Personas que intervienen en los acuerdos El COT establece las siguientes reglas:
1) No pueden tomar parte en un acuerdo los jueces que no hubieren concurrido a la vista de la causa
(artículo 75).
2) Si algún juez ha cesado en sus funciones o se encuentra física o moralmente imposibilitado para
intervenir en el acuerdo, queda relevado de esta obligación (artículo 79)
3) Si antes del acuerdo falleciera, fuere destituido o jubilara alguno de los jueces que concurrieron a la
vista de la causa se procederá a ver de nuevo el negocio (artículo 77).
4) Si antes del acuerdo uno de los jueces que estuvieron en la vista de la causa se imposibilitara por
enfermedad, se procederá a una nueva vista de la causa si no pudiera dicho juez comparecer dentro
de los 30 días siguientes o dentro del plazo menor que convinieren las partes (artículo 78).
5) No se procederá a una nueva vista de la causa en los casos de reglas 2º, 3º y 4º, cuando el fallo fuere
acordado con el voto conforme de la mayoría total de los jueces que concurrieron a la vista (artículo
80).
Forma de alcanzar el acuerdo Los acuerdos son secretos y se adoptan por mayoría absoluta de
votos (artículo 81 y 72 COT). Por excepción la ley establece otros quórums.
c) Las resoluciones parciales se toman como base para dictar la resolución final (artículo 83 Nº 6 COT).
d) Se vota en orden inverso a la antigüedad. El último voto será siempre el del Presidente (artículo 84
COT).
e) Hay acuerdo cuando existe mayoría legal sobre la parte resolutiva del fallo y sobre un fundamento
a lo menos en apoyo de cada uno de los puntos que dicho fallo comprenda, esto es, cuando hay
mayoría legal sobre la parte dispositiva de la sentencia y sobre alguna de las consideraciones de hecho
y/o de derecho que sirven de fundamento a la parte resolutiva de la sentencia (artículo 85 COT).
1) Que debe votarse cada opinión separadamente excluyéndose la que reúna menor número de
sufragios y repitiéndose la votación hasta que se tenga la mayoría legal.
2) Que si dos o más opiniones reúnen el menor número de sufragios, debe votarse cual de ellas debe
ser excluida y
3) Que si no es posible aplicar estas reglas deben llamarse tantos Ministros cuantos sean necesarios
para que cualquiera opinión forme mayoría quedando el Tribunal constituido en todo caso por un
número impar de miembros. En estos casos se procederá a una nueva vista de la causa y si ninguna
opinión obtuviere mayoría legal, se limitará la votación a las opiniones que hubieren quedado
pendientes al momento de llamarse a los nuevos jueces.
b. En el nuevo proceso penal Se establece que si con ocasión de conocer alguna causa en materia
criminal, se produce una dispersión de votos entre los miembros de la Corte, se seguirá las reglas
señaladas para los tribunales de juicio oral en lo penal (artículo 74 COT).
Formalidades posteriores al acuerdo Según los artículos 85 y 89 COT una vez que hay acuerdo
debe procederse a la designación de un Ministro Redactor de la sentencia. En la práctica existe un
turno para ese efecto. En la sentencia deberá indicarse el nombre del Ministro redactor y los nombres
de los Ministros que han sostenido una opinión contraria. En el libro de acuerdos se consignarán los
votos disidentes y sus fundamentos, y las razones especiales de algún miembro de la mayoría que no
hubieren quedado en la sentencia (prevenciones).
Funciones del Presidente de la Corte de Apelaciones Las atribuciones de los Presidentes de las
Cortes de Apelaciones se encuentran indicadas en el artículo 90 COT, sin perjuicio de otras que se le
confieren en otros preceptos.
3.- Cumplir, tratándose de proveer un cargo que corresponda a un miembro proveniente del
Poder Judicial, con los requisitos que establece el artículo 283 COT.
4.- Cumplir, tratándose de abogados extraños a la administración de justicia, con quince años de
título, haberse destacado en la actividad profesional o universitaria y cumplir con los demás
requisitos que señale la ley orgánica constitucional respectiva.
Deben reunirse además el resto de los requisitos que se establecen para ser designado Ministro
de Corte de Apelaciones y no encontrarse efecto a algunas de las inhabilidades o
incompatibilidades que se establecen respecto de éstos.
En la quina para proveer el cargo de Ministro de Corte Suprema que corresponda a un miembro
proveniente del Poder Judicial deberán figurar exclusivamente integrantes de éste, y deberá ocupar un
lugar en ella el miembro más antiguo de las Cortes de Apelaciones que figure en la lista de méritos y
los otros cuatro lugares se llenarán en atención a los méritos de los candidatos. Tratándose de proveer
una vacante correspondiente a abogados extraños a la administración de justicia, la nómina se formará
exclusivamente, previo concurso público de antecedentes, con abogados que cumplan con los
requisitos antes señalados, artículos 78 CPR y 283 COT.
La Corte Suprema debe formar la quina en un pleno, especialmente convocado al efecto, en una
misma y única votación, donde cada uno de sus integrantes tendrá derecho a votar por tres personas.
Resultarán elegidos para integrar la quina quienes obtengan las cinco primeras mayorías. El empate se
resolverá mediante sorteo (artículo 78 CPR).
El Presidente de la República debe elegir una persona de entre las cinco propuestas y solicitar al
Senado su acuerdo respecto de esa designación, que deberá darlo en sesión especialmente convocada
al efecto por los 2/3 de sus miembros en ejercicio (artículo 78 CPR).
El Presidente de la Corte Suprema es elegido por la misma Corte de entre sus miembros y dura dos
años en sus funciones, no pudiendo ser reelegido (artículo 93 inciso 2 COT).
Los demás miembros se llaman Ministros y gozan de procedencia los unos respecto de los otros por el
orden de su antigüedad.
La Corte Suprema tiene 1 Fiscal Judicial, 1 Secretario, 1 Prosecretario y 8 Relatores (artículo 93 COT),
pudiendo en el caso de que funcione extraordinariamente, designar relatores interinos.
En cualquier caso, las salas deberán funcionar con no menos de cinco jueces cada una y el pleno con la
concurrencia de once de sus miembros a lo menos, no podrá haber mayoría de abogados integrantes.
a) Funcionamiento Ordinario Para tal efecto, dicho Auto Acordado estableció en su número
primero que durante el funcionamiento ordinario de la Corte Suprema, en el que se dividirá en tres
Salas, éstas conocerán:
a) Primera sala o sala civil Principalmente de cuestiones civiles y recursos de protección de
las Cortes de Apelaciones de Temuco, Valdivia, Puerto Montt, Coyhaique y Punta Arenas.
b) Segunda sala penal Mismas materias, pero las protecciones sólo de las Cortes Rancagua,
Talca, Chillán y Concepción.
c) Tercera sala de asuntos constitucionales Las mismas materias y las protecciones sólo de
las Cortes de Santiago y San Miguel.
d) Cuarta sala laboral o provisional Materias laborales, aguas, minas, familia, y las
protecciones de las Cortes de Arica, Iquique, Antofagasta, Copiapó, La Serena y Valparaíso.
2. De los recursos de casación en la forma interpuestos contra las sentencias dictadas por las
Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda instancia constituido por árbitros
de derecho en los casos en que estos árbitros hayan conocido de negocios de la competencia
de dichas Cortes;
3. De los recursos de nulidad interpuestos en el nuevo sistema procesal penal contra de las
sentencias definitivas dictadas por los tribunales de juicio oral, cuando el recurso se fundare
en la cual de haberse pronunciado la sentencia infringiendo sustancialmente derechos o
garantías asegurados por la Constitución o por tratados internacionales ratificados por Chile
y que se encuentren vigentes; y cuando en la sentencia se hubiere hecho una errónea
aplicación del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo,
siempre que respecto de la aplicación del derecho impugnada existieren distintas
interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los tribunales superiores
(artículos 374 y 376 CPP).
4. De las apelaciones deducidas contra las sentencias dictadas por las Cortes de Apelaciones en
los recursos de amparo y de protección;
5. De los recursos de revisión y de las resoluciones que recaigan sobre las querellas de capítulos;
6. En segunda instancia, de las causas a que se refieren los números 2 y 3 del artículo 53 COT (2.
De las demandas civiles que se entablen contra uno o más miembros o fiscales judiciales de
las Cortes de Apelaciones para hacer efectiva su responsabilidad por actos cometidos en el
desempeño de sus funciones; 3. De las causas de presas y demás que deban juzgarse con
arreglo al Derecho Internacional);
8. De los recursos de queja en juicio de cuentas contra las sentencias de segunda instancia
dictadas con falta o abuso, con el solo objeto de poner pronto remedio al mal que lo motiva;
9. De las solicitudes que se formulen, de conformidad al nuevo sistema procesal penal, para
declarar si concurren las circunstancias que habilitan a la autoridad requerida para negarse a
proporcionar determinada información o para oponerse a la entrada y registro de lugares
religiosos, edificios en que funcione una autoridad pública o recintos militares o policiales
10. De los demás negocios judiciales de que corresponda conocer a la Corte Suprema y que no
estén entregados expresamente al conocimiento del pleno.
Finalmente, debemos tener presente que las sentencias que dicte la Corte Suprema al fallar recursos de
casación en el fondo, de forma, de queja, de protección, de amparo y de revisión no son susceptibles
de recurso alguno, salvo el de aclaración rectificación y enmienda que establece el artículo 182 CPC.
Las modificaciones que existen para la tramitación de los asuntos que debe resolver la Corte Suprema,
con relación a las normas señaladas sobre la materia respecto de las Cortes de Apelaciones son las
siguientes:
a.- Corresponde al Presidente de la Corte Suprema atender el despacho de la cuenta diaria y
dictar los decretos o providencias de mera sustanciación.
b.- Las Tablas no se sortean, sino que el Presidente de la Corte asigna los asuntos a cada una de
las Salas especializadas según las materias de su competencia,
c.- La Corte Suprema puede destinar el comienzo de las audiencias de cada día y ante de la vista
de las causas de la tabla a despachar los asuntos que deben resolverse en cuenta, en estudio
de proyectos de sentencias y en el acuerdo de las mismas.
d.- La Corte Suprema tiene una sesión solemne el primer día hábil del mes de Marzo de cada
año, en la cual el Presidente debe dar cuenta de las materias indicadas en el artículo 102 COT.
El Presidente de la Corte Suprema Sin perjuicio de la función que el artículo 102 COT encomienda
al Presidente de la Corte Suprema en el sentido de dar cuenta anual sobre el trabajo judicial y otras
materias, el artículo 105 COT le entrega diversas funciones.
Los Presidentes de las Salas de la Corte Suprema tienen las mismas atribuciones que el artículo 92
COT confiere a los Presidentes de las Salas de las Cortes de Apelaciones.
Los motivos que se han señalado para justificar la existencia del arbitraje son los siguientes:
1° Se dice que el Arbitraje como Institución para obtener la solución de un conflicto es mucho
más.
4° Existe una mayor aplicación del principio de democracia en la elección del tribunal, ya que las
partes pueden, de común acuerdo, elegir el o los árbitros que resolverán el conflicto.
1º El sistema no es más rápido, sino que la organización que pueda tener un árbitro o
un tribunal ordinario, puede ser más rápida o más lenta.
4º El éxito de la función del juez como conciliador no depende del juez sino de las
partes.
Reglamentación Los árbitros se regulan en los artículos 222 y siguientes COT y el procedimiento
que deben aplicar los árbitros en los artículos 628 a 644 CPC y el procedimiento en los juicios de
partición en los artículos 645 a 666 CPC.
Concepto Han sido definidos por el legislador en el artículo 222 del COT, en los siguientes
términos, se llaman árbitros los jueces nombrados por las partes, o por la autoridad judicial en
subsidio, para la resolución de un asunto litigioso.
Clases de árbitros El artículo 223 COT señala dos categorías, existiendo una tercera variante,
pudiendo distinguirse:
a) árbitro de derecho.
b) árbitro arbitrador o amigable componedor.
c) árbitro mixto.
a) Árbitros de derecho De conformidad al artículo 223 inciso 2º COT, el árbitro de derecho fallará
con arreglo a la ley y se someterá, tanto en la tramitación como en el pronunciamiento de la sentencia
definitiva, a las reglas establecidas para los jueces ordinarios, según la naturaleza de la acción
deducida.
2. Tramita el asunto conforme al procedimiento establecido por las partes, y a falta de éste, debe
aplicar las normas mínimas que establece el CPC, que consisten en oír a las partes y agregar al
proceso los instrumentos que se le presenten (artículo 627 CPC), siendo sólo estas las normas
ineludibles de aplicarse en la tramitación por el árbitro arbitrador. Como ejemplo de ello, el
artículo 638 CPC establece que el arbitrador recibirá la causa a prueba sólo si lo estima
conveniente.
c) Árbitros mixtos De conformidad al inciso final del artículo 223 inciso 3º COT, en los casos en que
la ley lo permita, podrán concederse al árbitro de derecho facultades de arbitrador, en cuanto al
procedimiento, y limitarse al pronunciamiento de la sentencia definitiva la aplicación estricta de la ley.
Requisitos positivos Los requisitos positivos se establecen en el artículo 225 COT y ellos
son:
1. Tener mayoría de edad. Los abogados habilitados para ejercer la profesión, pueden ser
árbitros aún cuando sean menores de edad.
1. Las personas que litigan, excepto en el caso de la partición de bienes (artículos 226 COT
y 1324 y 1325 CC).
2. El juez que actualmente estuviere conociendo de la causa, excepto cuando el nombrado
tuviere con alguna de las partes originariamente interesadas en el litigio, algún vínculo o
parentesco que autorice su implicancia o recusación (artículos 226 y 317 COT).
3. Los fiscales judiciales no podrán aceptar compromisos, excepto cuando el nombrado
tuviere con alguna de las partes originariamente interesada en el litigio, algún vínculo de
parentesco que autorice su implicancia o recusación (artículo 480 COT).
Número de árbitros que pueden designarse para los efectos de desempeñar el compromiso Esta
materia se encuentra regulada en los artículos 237 y 238 del COT, y 631 y 641 del CPC.
El principio general, es que las partes de común acuerdo pueden designar el número de árbitros que
deseen para la resolución del conflicto, debiendo en todo caso estar todas las partes de acuerdo en la
designación del árbitro.
En el artículo 232 inciso 1º COT se contempla el consentimiento de las partes, señalando que el
nombramiento de árbitros deberá hacerse con el consentimiento unánime de todas las partes
interesadas en el litigio sometido a su decisión.
En cuanto al número de árbitros que las partes pueden designar para la solución del asunto sometido
a arbitraje, ellas son libres para los efectos de determinar el número de árbitros. Al efecto, dispone el
artículo 231 COT que pueden las partes, si obran de acuerdo, nombrar para la resolución de un litigio
dos o más árbitros.
Sin embargo, en los casos en que estemos en presencia de un arbitraje forzoso o de una cláusula
compromisoria y no hubiere acuerdo entre las partes respecto del número de árbitros a designar, el
legislador establece las siguientes reglas respecto del nombramiento que debe hacerse por la justicia
ordinaria:
a.- Se aplica el procedimiento para el nombramiento de peritos del artículo 414 CPC.
c.- El juez no puede designar como árbitros a uno de los dos primeros indicados por cada parte en
las proposiciones que cada una de ellas pudiera haber efectuado (artículo 231 inciso 2º COT).
Acuerdos Si se nombran dos o más árbitros, éstos deben actuar durante el curso del período
arbitral, de acuerdo con lo que las partes decidan. Si estamos ante tribunal arbitral colegiado, las
partes podrían designar a uno de los árbitros como juez substanciador. A falta de acuerdo de las
partes, los árbitros deben concurrir conjuntamente a dictar todas las resoluciones para la
substanciación de la causa (artículo 237 COT).
Si los árbitros no se ponen de acuerdo para poder dictar una sentencia se deben aplicar las normas de
los acuerdos de las Cortes de Apelaciones.
El tercero en discordia Al no haber mayoría para tomar una decisión por parte de los árbitros
designados, las partes pueden contemplar que sea llamado un tercero para que éste se reúna con los
árbitros y así poder tomar una decisión, de conformidad a las normas de acuerdos del COT (artículo
237 inciso 2º COT).
Si no se logra el acuerdo entre los árbitros designados sin que exista contemplada la existencia del
tercero en discordia, o luego de llamado el Tercero en Discordia no se alcanza el acuerdo, tenemos que
distinguir:
Personas que se encuentran facultadas para nombrar árbitros Las reglas que rigen para la
designación de un árbitro se encuentran el artículo 224 COT el que distingue:
a.- Las personas capaces, personalmente o a través de un mandatario, y los incapaces a través de
sus representantes legales pueden nombrar un árbitro de derecho para la solución de un
asunto.
b.- Sólo las personas capaces y jamás los incapaces, pueden nombrar un árbitro arbitrador para la
solución de un asunto.
c.- Las personas capaces, y los representantes de los incapaces, pero previa autorización judicial y
por motivos de manifiesta conveniencia, pueden nombrar árbitros mixtos.
En cuanto a las facultades de los mandatarios judiciales para designar árbitros debemos tener
presente que para la designación de árbitros de derecho y mixtos basta que el mandatario
posea las facultades ordinarias. En cambio para la designación de árbitros arbitradores y para
la renuncia de los recursos legales es necesario que el mandatario judicial cuente con facultades
especiales del artículo 7 inciso 2 CPC.
Implicancias y recusaciones de los árbitros El artículo 243 COT posibilita que, salvo disposición
contraria de la ley, las partes puedan nombrar a un árbitro afectado por una causal de implicancia y
recusación, renunciando a hacer valer éstas, entendiéndose que ella se da tácitamente si se efectúa el
nombramiento conociendo las partes dicha inhabilidad.
Excepcionalmente, las partes pueden reclamar de la implicancia o recusación que afecte al árbitro en
los siguientes casos:
Clasificación del arbitraje según las materias en que recae En atención a las materias se clasifica
en:
a) Arbitraje Facultativo Constituye la regla general. En efecto, las partes pueden someter
voluntariamente a arbitraje todos los conflictos respecto de los cuales el legislador no lo hubiere
prohibido (arbitraje prohibido) o respecto de las cuales el legislador haya establecido obligatoriamente
que deben ser sometidos a arbitraje (arbitraje obligatorio).
De acuerdo con ello, el arbitraje facultativo siempre tiene su fuente en la voluntad de las partes a
través del compromiso o la cláusula compromisoria, y nadie puede ser obligado a someterse al juicio
de los árbitros (artículo 228 COT).
b) Arbitraje Forzoso u obligatorio Los asuntos de arbitraje obligatorio son de competencia del
árbitro, habiendo sido el legislador quien los ha sustraído en atención de la materia del conocimiento
de los tribunales ordinarios y especiales.
Los casos de arbitraje forzoso se establecen el artículo 227 COT y ellos son:
2. La partición de bienes; Pueden, sin embargo, los interesados resolver por sí mismos estos
negocios, si todos ellos tienen la libre disposición de sus bienes y concurren al acto, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artículo 645 CPC.
3. Las cuestiones a que diere lugar la presentación de la cuenta del gerente o del liquidador de las
sociedades comerciales y los demás juicios sobre cuentas;
4. Las diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad anónima, o de una sociedad
colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una participación, en el caso del
artículo 415 del Código de Comercio;
Respecto de los casos en los cuales nos encontremos en un asunto en que concurran a la vez normas
que nos señalen que es una materia de arbitraje prohibido con otras que establecen la obligatoriedad
del arbitraje, deben primar en su aplicación para la solución de la contraposición de normas las que
contemplan el arbitraje obligatorio o forzoso.
a. La Ley La ley es una fuente remota de todo arbitraje por cuanto se limita a establecer la
procedencia del arbitraje, ya sea en forma obligatoria o facultativa, pero dejando la designación del
árbitro a la voluntad de las partes y en subsidio a una resolución judicial. Posibilita su existencia,
puesto que en caso contrario se infringiría el principio de la legalidad orgánica contemplado en el
artículo 76 CPR.
b. El Testamento De acuerdo a lo previsto en los artículos 1318 y 1325 CC, se establece que el
testador es uno de los sujetos que puede hacer la partición en su testamento; y por otra parte, se
contempla que el testador puede designar en su testamento a la persona que ha de efectuar la
partición de la herencia en una sucesión testada.
Sin perjuicio de lo anterior, debemos tener presente que en la partición prima el principio de la
Autonomía de la voluntad, puesto que los herederos de común acuerdo pueden efectuar la partición
(artículo 1325 CC) y de no lograrse lo anterior, pueden de común acuerdo designar un árbitro
partidor, pudiendo incluso impugnar la designación del árbitro a quien encarga la partición el
causante o testador, por alguna causal de implicancia o recusación (artículo 1324 CC).
c. La Resolución Judicial La resolución judicial puede ser una fuente supletoria de la voluntad de
las partes en cuanto a la designación del árbitro. Para tal efecto es importante distinguir:
1) Arbitraje Forzoso La obligación de llevar el asunto al conocimiento del árbitro es establecida por
el legislador. El acuerdo de voluntades de las partes se limita a designar un árbitro; y si las partes no
llegan a acuerdo en la designación opera la resolución judicial para efectuar dicha designación.
b) Arbitraje Facultativo El origen directo del Arbitraje es la voluntad de las partes a través del
compromiso o de una cláusula compromisoria.
El compromiso Se le ha definido como la convención por medio de la cual las partes sustraen del
conocimiento de los tribunales ordinarios, uno o más asuntos litigiosos determinados, presentes o
futuros, para someterlos a la resolución de uno o más árbitros que se designan en el acto mismo de su
celebración.
b) Es una convención o acto jurídico procesal, porque está dirigida a producir sus efectos en el
proceso.
Efecto que se persigue a través del compromiso Los efectos que genera el compromiso son los
siguientes:
1) Extingue la competencia del tribunal ordinario para conocer del asunto que ha sido sometido a
compromiso. Celebrado que sea el compromiso se genera la excepción de compromiso, la cual se
opone para impedir que un tribunal ordinario conozca del asunto, como una excepción dilatoria del
artículo 303 Nº 6 CPC.
2) Como convención procesal es obligatoria para las partes, encontrándose estas ligadas al árbitro
designado para la resolución del asunto. Por su parte el árbitro esta obligado, una vez aceptado el
compromiso, a desempeñar el arbitraje
3) Como toda convención puede ser dejada sin efecto por acuerdo de las partes, ya que prima el
principio de la autonomía de la voluntad. Incluso, el legislador contempla el caso de término tácito del
compromiso si las partes acuden de común acuerdo a la justicia ordinaria o a otros árbitros (artículo
240 Nº 1 COT).
a) Para nombrar un árbitro arbitrador se requiere ser mayor de edad y tener libre
administración de los bienes (artículo 224 inciso 1º COT).
b) Para nombrar un árbitro mixto, lo pueden hacer los representantes legales de los
incapaces, pero previa autorización judicial, la que debe ser otorgada sólo por motivos de
manifiesta conveniencia (artículo 224 inciso 2º COT).
El CC para los casos de tutelas y curatelas establece requisitos especiales en los artículos 396 y
400
3) Objeto lícito El objeto del compromiso está constituido por el nombramiento de uno o más
árbitros, sustrayendo el conocimiento del asunto de los tribunales ordinarios para entregárselo
a él, siendo objeto ilícito todos los casos en que se nombre un árbitro para la resolución de
asuntos que sean materias de arbitraje prohibido.
4) Causa lícita La causa será lícita cuando su objetivo sea sustraer el asunto de los tribunales
ordinarios para la decisión del conflicto por parte del árbitro. No habría una causa lícita,
cuando las partes acuden a un árbitro para los efectos que resuelva el compromiso en un
determinado sentido previamente convenido por ellas con el fin de perjudicar a un tercero.
2. Lugar en que debe desarrollarse el compromiso o arbitraje Si faltare la expresión del lugar en que
deba seguirse el juicio se entenderá que lo es aquel en que se ha celebrado el compromiso.
3. Tiempo en que debe desarrollarse el compromiso o arbitraje Si faltare la designación del tiempo,
se entenderá que el árbitro debe evacuar su encargo en el término de dos años contados desde su
aceptación, contándose desde el momento de su aceptación del cargo y suspendiéndose en los casos
previstos en la ley, según los casos contemplados en el artículo 235 inciso final COT, es decir:
ii) Dictar las providencias respecto de los recursos que hubieren deducido las partes en contra
de la sentencia pronunciada por el árbitro.
En todo caso, debemos tener presente que el plazo para el desarrollo del compromiso puede ser
siempre de carácter convencional, por lo que puede ser prorrogado de común acuerdo por las partes
cuando veces lo consideren ellas necesario.
5. El procedimiento que debe seguirse ante los arbitradores lo establece la ley, si las partes no lo han
regulado Para ello deberán seguirse las normas mínimas de procedimiento establecidas en el
artículo 637 CPC: oír a los interesados, recibir y agregar al proceso los instrumentos que le presenten,
y dar su fallo en el sentido que la prudencia y la equidad le dicten.
6. Los trámites esenciales que posibilitan deducir el recurso de casación en la forma en contra de un
árbitro arbitrador.
Por regla general el recurso de casación en la forma procede en contra de sentencia dictada por árbitro
arbitrador. Sin embargo, el recurso de casación en la forma en contra de árbitros arbitradores presenta
una particularidad, ya que el artículo 796 del CPC, nos señala que son trámites esenciales, para
deducirlo por omisión de los requisitos esenciales, los que las partes establecen en la parte constitutiva
del compromiso, y si ellas nada dicen, sólo existen dos trámites esenciales:
3. Elementos accidentales
Son aquellos que no forman parte del compromiso, y que las partes deben incorporar mediante
estipulaciones expresas y se encuentran destinados a modificar los elementos de la naturaleza que ha
contemplado el legislador respecto del compromiso.
b) Lugar para el desarrollo del compromiso, puesto que si nada se dice será el lugar de su
celebración.
c) Tiempo para el desarrollo del compromiso, puesto que si nada se dice será de dos años a
contar de la aceptación.
d) Reglamentación del procedimiento que se debe seguir ante los árbitros arbitradores. Si nada
se dice se aplican las normas mínimas de tramitación que contempla el legislador, artículo 637
CPC.
e) Deben establecerse los trámites esenciales para el recurso de casación en la forma contra
arbitradores, puesto que si nada se dice sólo procederá por la omisión de los trámites
esenciales del Nº 1 y 5 del artículo 795 del CPC.
g) Renuncia a los recursos legales. Existe una cláusula tipo que se coloca en las convenciones
de arbitraje en que se renuncia a todo recurso legal en contra de la sentencia arbitral, incluso al
de casación. La jurisprudencia señala que esta renuncia es válida. Sin embargo, la renuncia a
los recursos por amplia y genérica que sea jamás podrá comprender el recurso de casación en
la forma por las causales de incompetencia y ultrapetita, puesto que en tal caso el árbitro estaría
resolviendo sobre un conflicto para el cual no ha sido designado o requerida su intervención.
Tampoco podrá comprender la renuncia al recurso de queja ya que este es de orden público y
emana de la superintendencia correctiva correccional y económica de la Corte Suprema siendo
su finalidad primordial de naturaleza disciplinaria al tener por objeto corregir una falta o
abuso.
1. El modo normal de dar término al compromiso es por el cumplimiento del encargo, dictando la
sentencia dentro de plazo. Sin perjuicio de ello, el árbitro puede conocer también de la ejecución de la
sentencia si el que ha obtenido en el juicio se lo ha requerido y aún le resta plazo para desempeñar el
compromiso (artículo 635 CPC).
3. Si las partes concurran ante la justicia ordinaria o ante otro árbitro para la resolución de asunto,
4. Si el árbitro contrae una enfermedad que le impida seguir cumpliendo sus funciones, ya que es
intuito personae.
5. Si por cualquier causa el árbitro deba ausentarse por largo tiempo del lugar del lugar donde se debe
seguir el juicio.
1) Las partes, las que pueden ponerse de acuerdo en cualquier momento posterior a la celebración de
la cláusula compromisoria;
2) En subsidio, la justicia ordinaria para lo cual se aplican las normas de designación de perito.
A. Elementos esenciales:
1) Individualización de las partes
2) La determinación del conflicto que se somete a arbitraje
3) La sustracción del conocimiento del asunto de la justicia ordinaria asumiendo la obligación
de someterlo a la resolución de los árbitros que se comprometen a designar con
posterioridad.
B. Elementos de la naturaleza:
No tiene por ser un contrato autónomo y no nominado o regulado por el legislador. Sin embargo, se
ha entendido que respecto de la cláusula compromisoria se aplicarían las reglas del compromiso en
esta materia.
C. Elementos accidentales:
Son los que incorporan las partes en virtud del principio de la autonomía de la voluntad,
fundamentalmente para regular las materias de la naturaleza del compromiso ya analizadas.
3) Genera la obligación para las partes de designar al árbitro, el que a falta de acuerdo entre las
partes deberá ser designado por la justicia ordinaria.
En la práctica este contrato no se celebra formalmente, siendo la única constancia en el proceso arbitral
de que el árbitro ha aceptado el cargo el acta o la escritura pública de aceptación, en la cual debe
constar también su juramento. A partir de la aceptación se entiende celebrado este contrato.
Respecto de los honorarios del árbitro, este nunca puede fijarlos unilateralmente, sino que formula
normalmente una proposición a las partes para su aceptación.
Para la jurisprudencia esta resolución que fija los honorarios no es mas que una propuesta que debe
ser aceptada por las partes, las que si no están de acuerdo, deberá ser determinada por la justicia
ordinaria a través de un juicio de cobro de honorarios.
a) Nombramiento del árbitro, la aceptación del cargo por el árbitro y su juramento El origen del
arbitraje se puede encontrar en la ley, si nos encontramos ante un arbitraje forzoso, en cuyo caso a las
partes sólo les cabe designar de común acuerdo el árbitro, o a falta de éste, acudir a la justicia
ordinaria para que proceda a su designación.
En el arbitraje forzoso el propósito de la presentación que efectúan las partes a la justicia ordinaria no
va a ser que se notifique al árbitro, sino que se proceda a la designación del árbitro.
Efectuado el nombramiento del árbitro, lo que sigue es el trámite de notificación del nombramiento, el
que es practicado por el receptor.
Según el artículo 236 COT el árbitro debe cumplir con dos trámites ineludibles:
i) Aceptar el cargo; y
ii) Jurar desempeñar el cargo con la debida fidelidad y en el menor tiempo posible.
El juramento del árbitro es un requisito de validez del arbitraje, y si se omite conlleva la nulidad del
arbitraje. Si bien cabe una aceptación tácita, jamás cabe un juramento tácito.
Los árbitros de derecho deben tramitar según el procedimiento que corresponda en atención a
la naturaleza de la acción deducida (artículo 628 CPC).
Los árbitros arbitradores deben tramitar el asunto según:
2° Si las partes nada han señalado, de acuerdo con las normas mínimas comunes a todo
procedimiento arbitral consistentes en:
Procedimiento del Juicio de Partición de Bienes Las normas aplicables son los artículos 646
y siguientes CPC.
c) La primera resolución del árbitro Cuando el árbitro acepta y jura, su primera actuación es dictar
una resolución para constituir el compromiso y citar a las partes a un primer comparendo, cuyo
objetivo es determinar:
b) Cuál es el conflicto; y
c) Cuál es el procedimiento que se tendrá que aplicar para la resolución del conflicto. Esto es
aún más importante en los arbitradores que son además amigables componedores.
DE DERECHO ARBITRADOR
De acuerdo al artículo 629 En la forma que acuerden las
CPC, se harán personalmente partes, y si nada dicen se
o por cédula, sin perjuicio notificarán personalmente o por
que las partes puedan cédula.
NOFICACIONES acordar otra forma de
notificación (no se contempla
expresamente la posibilidad
de notificar por Estado
Diario)
Es obligatoria la designación La designación de uno es
de uno, quien autorizará las facultativa (artículo 639 CPC).
MINISTROS DE FE
resoluciones del árbitro
(artículo 632 CPC).
FACULTAD DE
No existen diferencias ya que ambos la tienen restringida
IMPERIO
Debe cumplir con los De acuerdo al artículo 640 CPC,
requisitos mínimos que se debe contener:
exigen para los tribunales a) Designación de las partes
ordinarios, es decir artículo litigantes.
170 CPC y Auto Acordado de b) Enunciación de las
la Corte Suprema de 1920. peticiones.
SENTENCIA c) Enunciación de las
alegaciones del demandado.
d) Las razones de prudencia o
equidad que sirvan de
fundamento a la sentencia.
e) La decisión del asunto
controvertido.
RECURSOS a) Apelación, de acuerdo a a) Apelación, por regla general,
las reglas generales, del que no procede y si procediera
conocerá la Corte de jamás será conocido por la
Apelaciones respectiva. justicia ordinaria, sino que por
b) Casación en la forma y un tribunal de árbitros
fondo, proceden igual que si
arbitradores de segunda
se tratara de un tribunalinstancia.
ordinario, según las reglas
b) Casación en el fondo, no
propias de cada recurso. procede nunca porque estos
c) Recurso de Queja, que es
árbitros no fallan de acuerdo a
conocido en única instancia
la ley. En tanto el recurso de
por la Corte de Apelaciones,
casación en la forma sólo
y sólo procederá si se procede por las causales del
cumplen los requisitos del
artículo 768 y sólo son trámites
artículo 545 COT (no ser esenciales para la causa del Nº 9
procedentes los demás
las que se contemplan en los Nº
recursos, ordinarios o
1 (emplazamiento de las partes
extraordinarios, que la falta o
en la forma prescrita por ley) y
abuso deben haberse
Nº 5 (la agregación de los
cometido en la sentencia instrumentos presentados
definitiva o interlocutoria
oportunamente por las partes,
que ponga término al juicio o
con citación o bajo el
haga imposible su
apercibimiento legal que
continuación. corresponda) del artículo 795.
c) Recurso de queja, el artículo
545 COT lo contempla contra
las resoluciones de primera o
única instancia, conjuntamente
con el recurso de casación en la
forma.
Ahora, respecto a la sentencia y los árbitros arbitradores, cabe formularnos las siguientes
interrogantes:
a. ¿Puede un árbitro arbitrador que no está sometido a la ley, fallar apartándose a las normas de
procedimiento?
No puede, porque es un juez, y como tal debe obedecer el mandato constitucional que obliga otorgar
un debido proceso de ley y a que su sentencia emane de un racional y justo procedimiento. Además,
debemos tener presente que nuestro ordenamiento procesal contempla disposiciones sobre la casación
de forma en contra de sentencias de arbitradores, como es el artículo 796 CPC.
b. ¿Puede el árbitro arbitrador, que falla según lo que su prudencia y equidad le han dictado,
conocer de otra materia distinta de la sometida a su conocimiento?
No puede, aún cuando lo considere necesario y equitativo. El arbitrador no puede avocarse a asuntos
ajenos a la materia sometida a su conocimiento y de allí su sentencia.
d. Sin embargo, se debe tener presente si puede el árbitro arbitrador fallar contra cualquier ley, es
decir, ¿podría fallar concretamente contra una norma de orden público?
Nuestra Corte Suprema, al respecto, ha señalado que el arbitrador tiene un límite que son los
preceptos de orden público.
e. ¿Podría el arbitrador dictar una sentencia en contra de normas de Derecho Privado, pero de orden
público, como por ejemplo, desconocer normas de filiación, relativas a contrato?
i) Según algunos, se podría desconocer, ya que el arbitrador está facultado para hacer
justicia al caso concreto; y
ii) Según otros, no puede hacerlo porque importaría desconocer el orden público, y todos
los miembros de la sociedad deben respetarlo.
f. ¿ Puede un arbitrador fallar conforme a Derecho?
Si, pero dependerá de la sola voluntad del árbitro, y ello ocurrirá, generalmente, cuando el arbitrador
sea un abogado.
A) LA FISCALÍA JUDICIAL
De acuerdo con la reforma procesal penal, en la actualidad es posible distinguir la existencia en
nuestro ordenamiento jurídico de dos Ministerios Públicos: El Ministerio Público regulado en el
Código Orgánico de Tribunales, cuyos miembros se denominan ahora Fiscales Judiciales, que son
auxiliares de la Administración de justicia y que forman parte del Poder Judicial; y el Ministerio
Público que se contempla actualmente en el Capítulo VII de la CPR y se regula en la ley 19.640, que es
un organismo autónomo y jerarquizado, que no forma parte del Poder Judicial, y cuya principal
misión será la de dirigir en forma exclusiva la investigación en el nuevo sistema procesal penal,.
En este apartado, nos referimos a la Fiscalía Judicial regulada en párrafo 1° del Título XI del COT
(artículos 350 a 364) cuyas normas permanecen vigentes sólo respecto de las facultades que se señalan
en el Código Orgánico.
Concepto La Fiscalía Judicial es la institución que tiene como misión fundamental representar ante
los tribunales de justicia el interés general de la sociedad.
Organización La Fiscalía Judicial está constituida por el Fiscal Judicial de la Corte Suprema, que es
el jefe del servicio, y por los fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones (artículos 78 y 81 CPR y
350 COT).
Todas las Cortes de Apelaciones tienen un Fiscal Judicial, con las excepciones del artículo 58 COT.
Requisitos Para ser Fiscal Judicial de la Corte Suprema o de una Corte de Apelaciones se requieren
las mismas condiciones que para ser miembros del respectivo tribunal (artículo 461 COT) y no
pueden ser Fiscales Judiciales los que no pueden ser jueces de letras (artículo 464 COT).
Nombramiento Son nombrados por el Presidente de la República previa formación de quina o
terna según se trate del Fiscal Judicial de la Corte Suprema o de las Cortes de Apelaciones respectivas,
según las normas de los Ministros de Corte. Al igual que para el nombramiento de los Ministros de la
Corte Suprema, se requiere que el nombramiento que efectúe el Presidente de la República cuente con
el acuerdo del Senado.
Funciones En los asuntos judiciales, la Fiscalía Judicial obra, según la naturaleza de los negocios,
como parte principal, como tercero, o como auxiliar del juez (artículo 354 COT).
a) Actuación como parte La Fiscalía Judicial actuaba como parte principal en las causas criminales
por crimen o simple delito de acción pública seguidas en el antiguo procedimiento penal ante los
tribunales que establece el COT.
b) Como tercero La Fiscalía Judicial obra como tercero cuando la ley ordena que sea oído, antes de
la dictación de la sentencia.
Para tal efecto, se le deben pasar los antecedentes al Fiscal Judicial antes del fallo del juez para que dé
su opinión por escrito mediante un dictamen llamado "vista" (artículo 355 inciso 2º COT),
cumpliéndose en segunda instancia.
La Fiscalía Judicial actúa como tercero o debe ser oído, en los siguientes casos (artículo 357 COT):
1° En las contiendas de competencia suscitadas por razón de la materia de la cosa litiginosa o entre
tribunales que ejerzan jurisdicción de diferente clase;
2° En los juicios sobre responsabilidad civil de los jueces o de cualesquiera empleados públicos, por
sus actos ministeriales;
4° En los negocios que afecten los bienes de las corporaciones o fundaciones de derecho público,
siempre que el interés de las mismas conste del proceso o resulte de la naturaleza del negocio y cuyo
conocimiento corresponda al tribunal indicado en el artículo 50, y
5° En general, en todo negocio respecto del cual las leyes prescriban expresamente la audiencia o
intervención del ministerio público.
Sin embargo, en la segunda instancia no se oirá a la Fiscalía Judicial, de acuerdo al artículo 358 COT,
en los siguientes casos:
a) En los negocios que afecten los bienes de las corporaciones o fundaciones de derecho público.
b) En los juicios de hacienda.
c) En los asuntos de jurisdicción voluntaria.
Para establecer la sanción a la falta de intervención de la Fiscalía Judicial en estos casos en que actúa
como tercero debemos distinguir:
c) Como auxiliar del juez La Fiscalía Judicial actúa como auxiliar del juez en aquellos casos en que
éste le solicita informe sin estar obligado a ello por la ley (artículos 355 inciso 2 y 359 COT).
La intervención de la Fiscalía Judicial como auxiliar del juez reviste el carácter de voluntaria y queda
entregada su intervención a los casos en que éste la estime conveniente.
La opinión de la Fiscalía Judicial es emitida a través de un dictamen escrito, que en la práctica también
recibe el nombre de "vista".
Además, los oficiales de la Fiscalía Judicial ocasionalmente ejercen funciones judiciales al integrar las
Cortes de Apelaciones o Corte Suprema en caso de falta o inhabilidad de algunos de sus miembros
según lo dispuesto en los artículos 215 y 217 COT.
Funciones especiales del Fiscal de la Corte Suprema Están señaladas en el artículo 353 COT.
Responsabilidad de los fiscales Los Fiscales Judiciales son responsables civil y criminalmente en el
desempeño de sus funciones. Se les aplican las normas que el COT establece respecto de la
responsabilidad de los jueces.
Concepto Son los auxiliares de la administración de justicia encargados de representar ante los
tribunales los intereses de los menores, de los incapaces, de los ausentes y de las obras pías o de
beneficencia.
Organización Debe existir por lo menos un defensor público, en el territorio jurisdiccional de cada
juzgado de letras, salvo las excepciones del artículo 365 COT.
Requisitos Para ser defensor público se requiere cumplir con los requisitos para ser juez de letras
del respectivo territorio jurisdiccional (artículos 462 y 464 COT).
Nombramiento Son nombrados por el Presidente de la República previa propuesta en terna por la
Corte de Apelaciones respectiva (artículo 459 COT).
a) Informar en los asuntos judiciales que interesan a los incapaces, a los ausentes y a las obras pías o
de beneficencia La función primaria de los defensores públicos consiste en dictaminar en los juicios
y actos de jurisdicción voluntaria en que intervengan estas personas. Esta intervención del defensor
público puede ser obligatoria o facultativa.
Es obligatoria en aquellos casos en que la ley dispone que los jueces deben oír a los defensores, cuales
son los mencionados en el artículo 366 COT.
La intervención del Defensor Público es facultativa en los casos en que es el juez quien estima
conveniente solicitar el dictamen de éstos (artículo 369 COT).
El defensor normalmente informa por escrito al tribunal mediante dictámenes llamados "vistas". Sin
embargo, en ciertos casos la ley dispone que pueda ser oído verbalmente por el tribunal en alguna
audiencia, a la cual cita a los interesados.
c) Velar por el recto desempeño de las funciones de los guardadores de los incapaces, de los curadores
de bienes, de los representantes legales de las fundaciones de beneficencia y de los encargados de la
ejecución de obras pías (artículo 368 COT)
Remuneración Los defensores públicos tienen derecho a cobrar honorarios profesionales cuando
asumen la representación de alguna de las personas cuyos intereses estén llamados a defender
(artículo 367 COT). Los defensores no reciben sueldo del Estado, salvo los de Santiago y Valparaíso
(artículo 492 COT).
C) LOS RELATORES
Concepto Ellos son los funcionarios encargados de dar a conocer el contenido de los procesos a los
tribunales colegiados.
La razón de existir de los Relatores radica en que los tribunales colegiados toman conocimiento del
proceso por medio del relator, sin perjuicio del examen que los miembros del tribunal estimen
necesario efectuar por sí mismos (artículo 161 CPC).
Este principio se rompe en el nuevo sistema procesal penal, por cuanto no tienen intervención alguna
los relatores en el juicio oral que se sigue ante los tribunales orales. Por otra parte, en el nuevo sistema
procesal penal, la vista de los recursos que deban conocer los tribunales colegiados no contempla la
relación conforme a lo previsto en el inciso 3º del artículo 358 CPP.
Organización Las Cortes tienen el número de Relatores que determina la ley, artículo 59 y 93, 95
COT.
Requisitos Para ser relator se requieren las mismas condiciones que para ser juez de letras de
comunas o agrupación de comunas (artículos 463 y 464 COT).
a) Dar cuenta diaria de las solicitudes que se presentan en calidad de urgentes, de las que no pudieran
ser despachadas por la sola indicación de la suma y de los negocios que la Corte mandare pasar a
ellos En este caso se debe distinguir tres clases de solicitudes:
La urgencia de la solicitud será una cuestión de hecho que el relator a quien se le hace entrega de ella
tendrá que apreciar según su criterio.
La cuenta de los escritos que puedan despacharse por la sola indicación de la suma debe ser hecha
por los secretarios (artículo 380 Nº 1 COT), pero en la práctica no sucede así; la cuenta de todos los
escritos la hacen los relatores.
Los relatores presentan las solicitudes a la Corte para que dicte las providencias de tramitación que
fueren procedentes. Si la Corte tiene varias salas, esta función corresponde al relator de la Sala
Tramitadora o al especial que se destine a estas funciones, y que presente las solicitudes a dicha Sala.
En Santiago, hay relator especial de la cuenta.
b) Poner en conocimiento de las partes o sus abogados el nombre de las personas que integran el
tribunal en el caso a que se refiere el artículo 166 CPC Antes de empezar a hacer la relación, el
relator debe poner en conocimiento de las partes o de sus abogados el nombre de los integrantes
cuando forma parte de la Sala una persona que no pertenece al personal ordinario, mencionando en el
acta de instalación.
Este aviso debe darse por el Relator cuando la integración se produce respecto de una causa
determinada después de instalada la Sala. Si la integración se produce desde la instalación de la Sala y
así consta en la respectiva acta, el aviso no es procedente puesto que los abogados se encontrarán
advertidos desde la iniciación de las labores del tribunal.
Efectuado el aviso, las partes o los abogados pueden reclamar de palabra o por escrito en contra del
integrante.
c) Revisar los expedientes que se les entreguen y certificar que están en estado de relación En caso
que sea necesario traer a la vista los documentos, cuadernos separados y expedientes no acompañados
o realizar trámites procesales previos a la vista de la causa, informará de ello al Presidente de la Corte,
el cual dictara las providencias que correspondan.
d) Hacer la relación de los procesos El Relator antes de efectuar la relación misma, debe cumplir
con las siguientes obligaciones:
a) Dar cuenta, apenas empiece a figurar la causa en tabla, de los documentos que acompañaron las
partes en primera instancia y que no se elevaron conjuntamente y de los expedientes que sea necesario
traer a la vista para resolver la apelación pendiente (Nº 3 A.A. de 12 de agosto de 1963 de la C.S.).
b) Deben dar cuenta de todo vicio u omisión substancial que notaren en los procesos, a fin de que el
tribunal resuelva si ha de llevarse a cabo previamente algún trámite (artículo 373 inciso 1º COT y 222
inciso 1º CPC).
c) Deben dar cuenta de los abusos que se hubieren cometido por los funcionarios encargados de los
procesos y que pudieren dar mérito para que la Corte ejerza las atribuciones que le confieren los
artículo 539 y 540 COT (artículo 373 inciso 1º COT).
d) Deben dar cuenta de todas aquellas faltas o abuso que notaren y que la ley castiga con multas
determinadas (artículo 373 inciso 1º COT).
e) Deben anunciar en un formulario ad-hoc, antes de efectuar la relación, las causas que se ordenara
tramitar, las suspendidas y las que por cualquier motivo no haya de verse. Asimismo, en esa
oportunidad deberán señalarse aquellas causas que no se verán durante la audiencia por falta de
tiempo. La audiencia se prorrogará, si fuere necesario, hasta ver la última de las causas que resten en
la tabla (artículos 373 inciso 3º COT y 222 inciso 2º CPC).
Cumplidas con todas las obligaciones, el Relator debe proceder a efectuar la relación de la causa ante
la Corte respectiva.
Las relaciones deben hacerse de manera que la Corte quede enteramente instruida del asunto
sometido a su conocimiento, dando fiel razón de todos los documentos y circunstancias que puedan
contribuir a aquel objeto (artículo 374 COT).
Para ello el relator realiza un estudio de la causa, para posteriormente realizar la relación. El Relator
debería efectuarse la relación de la causa en la siguiente forma:
3.- Luego, hacer una enumeración de la controversia a fin de centrar la atención del tribunal
sobre lo que debe resolverse.
5.- Terminar haciendo lectura completa de la resolución o del fallo sometido a la decisión de
la Corte.
c) Anotar en la causa el nombre de los jueces que hubieren concurrido a la vista, si no fuere
despachada inmediatamente (artículo 372 Nº 4 COT).
e) Cotejar con los procesos los informes en derecho y anotar bajo su firma la conformidad o
disconformidad que notaren entre el mérito de éstos y los hechos expuestos en aquellos .
f) Dejar constancia en cada tabla de las suspensiones ejercidas con motivo de la causal del 5º del
artículo 165 CPC y de la circunstancia de haberse agotado o no el ejercicio de tal derecho a suspender
la vista de la causa.
Subrogación Se encuentra regulada en el artículo 377 COT, pudiendo el Secretario del Tribunal
efectuarla (artículo 378 COT).
D) LOS SECRETARIOS
Concepto Los Secretarios de las Cortes y juzgados son Ministros de fe pública, encargados de
autorizar, salvo las excepciones legales, todas las providencias, despachos y actos emanados de
aquellas autoridades, y de custodiar los procesos y todos los documentos y papeles que sean
presentados a la Corte o juzgado en que cada uno de ellos debe prestar sus servicios (artículo 379
COT).
Organización Los Juzgados de Letras y Cortes de Apelaciones cuentan con un Secretario. Sin
embargo, la Corte de Apelaciones de Santiago cuenta con tres Secretarios y la Corte de Apelaciones de
San Miguel con dos Secretarios.
Requisitos Para ser Secretario de un Juzgado de Letras se requiere ser abogado (artículo 466 COT).
Para ser Secretario de la Corte Suprema o de las Cortes de Apelaciones se requieren las mismas
condiciones que para ser juez de Letras de comunas o agrupación de comunas (artículo 463 COT).
Para ser prosecretario de la Corte Suprema se requiere ser abogado (artículo 285 bis COT).
Nombramiento Los Secretarios son designados por el Presidente de la República, previa propuesta
en terna de la Corte Suprema o de la Corte de Apelaciones respectiva, artículo 459 y 284 COT o
uninominalmente si se trata del prosecretario.
Funciones Las funciones de los Secretarios se señalan en el artículo 380 COT y éstas son:
a) Dar cuenta diariamente a la Corte o Juzgado en que presten sus servicios de las solicitudes que
presentaren las partes (artículo 380 Nº 1).
b) Autorizar las providencias o resoluciones que sobre dichas solicitudes recayeren y hacerlas saber a
los interesados que acudieren a la oficina para tomar conocimiento de ellas, anotando en el proceso las
notificaciones que hicieren y practicar las notificaciones por el estado diario (artículo 380 Nº 2).
c) Dar conocimiento a cualquiera persona que lo solicitare de los procesos que tengan archivados en
sus oficinas y de todos los actos emanados de la Corte o Juzgado, salvo los casos en que el
procedimiento debe ser secreto en virtud de una disposición expresa de ley (artículo 380 Nº 3).
d) Guardar con el conveniente arreglo los procesos y demás papeles de su oficina, sujetándose a las
órdenes e instrucciones que la Corte o Juzgado les diere sobre el particular (artículo 380 Nº 4).
e) Autorizar los poderes judiciales que puedan otorgarse ante ellos (artículo 380 Nº 5).
f) Las demás que les impongan las leyes (artículo 380 Nº 6). Por ejemplo, autorizar las resoluciones de
los árbitros de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 632 CPC.
Obligaciones de los secretarios Los Secretarios tienen la obligación de llevar los libros y registros
que ordena la ley o el tribunal, por ejemplo, el registro de depósito de los dineros que efectúan a la
orden del tribunal en el Banco Estado (artículo 384 Nº 2 COT)
Los secretarios de los tribunales colegiados deben llevar además los libros que se señalan en el artículo
386 COT y que son:
Requisitos Para ser administrador de un tribunal con competencia en lo criminal se requiere poseer
un título profesional relacionado con las áreas de administración y gestión, otorgado por una
universidad o por un instituto profesional, de una carrera de ocho semestres de duración a lo menos,
salvo excepciones que determine la respectiva Corte de Apelaciones (artículo 389 C COT).
Nombramiento Los administradores de tribunales con competencia en lo criminal serán
designados de una terna que elabore el juez presidente, a través de concurso público de oposición y
antecedentes, que será resuelto por el comité de jueces del respectivo tribunal, artículo 389 D COT.
Funciones De conformidad con el artículo 389 B COT, las funciones que deben desempeñar los
administradores de tribunales con competencia en lo criminal son las siguientes:
a) Dirigir las labores administrativas propias del funcionamiento del tribunal o juzgado, bajo la
supervisión del juez presidente del comité de jueces;
b) Proponer al comité de jueces la designación del subadministrador, de los jefes de unidades y de los
empleados del tribunal;
e) Distribuir las causas a los jueces o a las salas del respectivo tribunal, conforme con el procedimiento
objetivo y general aprobado;
g) Llevar la contabilidad y administrar la cuenta corriente del tribunal, de acuerdo a las instrucciones
del juez presidente;
h) Dar cuenta al juez presidente acerca de la gestión administrativa del tribunal o juzgado;
i) Elaborar el presupuesto anual, que deberá ser presentado al juez presidente a más tardar en el mes
de mayo del año anterior al ejercicio correspondiente. El presupuesto deberá contener una propuesta
detallada de la inversión de los recursos que requerirá el tribunal en el ejercicio siguiente;
k) Ejercer las demás tareas que le sean asignadas por el comité de jueces o el juez presidente o que
determinen las leyes.
Concepto Los procuradores del número son los funcionarios auxiliares de la administración de
justicia encargados de representar en juicio a las partes (artículo 394 COT).
El procurador del número en los asuntos que se le encomienden no es mas que un mandatario
judicial, que reviste características especiales que lo diferencian del mandatario civil (artículos 395 y
396 COT).
Organización Habrá en cada comuna o agrupación de comunas los procuradores del numero que
el Presidente de la República determine, previo informe de la Corte de Apelaciones respectiva
(artículo 394 inciso 2º COT).
Requisitos Los procuradores del número no requieren ser abogados y sólo deben tener derecho a
sufragio en las elecciones, aptitud necesaria para desempeñar el cargo y una edad mínima de 25 años
(artículo 467 COT).
Funciones Las funciones que pueden desempeñar los procuradores del número son las siguientes:
1.- Representar en juicio a las partes La principal función de los procuradores del número consiste
en actuar como mandatario judicial de las partes ante los tribunales de justicia.
Ante la Corte Suprema, las partes sólo pueden comparecer representadas por abogado habilitado para
el ejercicio de la profesión o por procuradores del número.
Ante las Cortes de Apelaciones las partes pueden comparecer personalmente, representadas por
abogado, o procurador del número.
El litigante rebelde podrá sólo comparecer ante las Cortes de Apelaciones representado por abogado
habilitado o procurador del número (artículo 398 COT).
No obstante, los procuradores del número no pueden ejercer la profesión de abogado ante las Cortes
de Apelaciones en que actúen (artículo 5º Ley 18.120), no pudiendo jamás efectuar defensas orales
(artículo 527 COT y 5 Ley 18.120).
2.- Representar gratuitamente a las personas que han obtenido privilegio de pobreza para litigar ante
los tribunales (artículos 397 Nº 2 y 595 COT).
Remuneración Son remunerados por las partes que le hubieren confiado su representación.
Concepto Los Receptores son funcionarios auxiliares de la administración de justicia, que revisten
el carácter de ministros de fe pública y se encuentran encargados de hacer saber a las partes, fuera de
las oficinas de los secretarios, los decretos y resoluciones de los tribunales de justicia y de evacuar
todas aquellas diligencias que los mismos tribunales le cometieren (artículo 390 COT).
Requisitos Para ser designado receptor no se requiere ser abogado, debiendo sólo cumplirse con
los requisitos que establece el artículo 467 inciso 1º COT.
Nombramiento Son designados por el Presidente de la República, previa propuesta de una terna
de la Corte de Apelaciones (459 inciso 1 COT).
Funciones Las funciones que deben cumplir los Receptores son las siguientes:
a) Notificar, fuera de las oficinas de los secretarios, las resoluciones de los tribunales (artículo 390
inciso 1 COT) Los Receptores se encargan de practicar las notificaciones personales y por cédula que
reglamenta el CPC. Asimismo, deben efectuar los requerimientos de pago y embargo en el juicio
ejecutivo.
b) Evacuar todas aquellas diligencias que los tribunales de justicia les cometieren (artículo 390 inciso
1º COT).
c) Autorizar la prueba testimonial o la absolución de posiciones en los juicios civiles (artículo 390
inciso 2º COT).
e) Deben desempeñar las otras funciones que la ley les asigna. Como por ejemplo, hacer la oferta en el
pago por consignación sin necesidad de resolución previa del tribunal, artículo 1.600 Nº 5 CC.
Obligaciones Los Receptores deben cumplir con las siguientes obligaciones (artículo 393 COT):
a) Permanecer diariamente en sus oficinas durante las dos primeras horas de audiencia de los
tribunales (artículo 475 inciso 3º COT).
b) Cumplir con prontitud y fidelidad las diligencias que se les encomendaren ciñéndose en todo a la
legislación vigente.
d) Anotar al margen de los testimonios que estamparen en autos, bajo su firma y timbre, los derechos
que cobraren.
e) Otorgar con la debida especificación, la boleta de honorarios por los derechos que se les pagaren.
f) Servir gratuitamente a los pobres de acuerdo a un turno mensual que fija la Corte de Apelaciones
(artículos 595 y 600 COT).
g) Devolver a la Secretaría del tribunal respectivo, los expedientes que retiraren.
Remuneraciones Son remunerados por la parte que le encomienda la diligencia (artículo 492 COT).
H) LOS NOTARIOS
Requisitos El Notario para ser designado debe cumplir con los requisitos para ser jueces de letras y
no hallarse afecto por alguna de las incapacidades e inhabilidades que contempla la ley (artículos 464
y 465 COT).
Nombramiento Son designados por el Presidente de la República, previa propuesta en terna por la
Corte de Apelaciones (artículos 287 y 459 COT).
1) Extender los instrumentos públicos con arreglo a las instrucciones que, de palabra o por escrito, les
dieren las partes otorgantes.
4) Notificar los traspasos de acciones y constituciones y notificaciones de prenda que se les solicitaren.
5) Asistir a las juntas generales de accionistas de sociedades anónimas, para los efectos que la ley o
reglamento de ellas lo exigieren.
6) En general, dar fe de los actos para los cuales fueren requeridos y que no estuvieren encomendados
a otros funcionarios.
7) Guardar y conservar en riguroso orden cronológico los instrumentos que ante ellos se otorguen, en
forma de precaver todo extravío y hacer fácil y expedito su examen.
8) Otorgar certificados o testimonios de los actos celebrados ante ellos o protocolizados en sus
registros.
9) Facilitar, a cualquier persona que lo solicite, el examen de los instrumentos públicos que ante ellos
se otorguen y documentos que protocolicen.
10) Autorizar las firmas que estampen en documentos privados, sea en su presencia o cuya
autenticidad les conste.
11) Las demás que les encomienden las leyes.
El Notario puede proponer al abogado reemplazante y el lapso de ese reemplazo no tiene limitación
temporal, artículo 402 COT.
Remuneración Gozan de los emolumentos que les paguen las partes y que les corresponde con
arreglo al arancel (artículo 492 COT).
I) LOS CONSERVADORES
Concepto Son los Ministros de fe encargados de los registros conservatorios de bienes raíces, de
comercio, de minas, de accionistas de sociedad propiamente mineras, de asociaciones de canalistas, de
prenda agraria, de prenda industrial, de especial de prenda y demás que les encomienden las leyes
(artículo 446 COT).
Nombramiento Son designados por el Presidente de la República, previa propuesta de una terna
por la Corte de Apelaciones respectiva (artículo 287 COT).
b) Los procesos afinados que se hubieren seguido dentro del territorio jurisdiccional ante
jueces árbitros.
c) Los libros copiadores de sentencias de todos los tribunales del territorio jurisdiccional.
2) Guardar con el conveniente arreglo los procesos, libros de sentencias, protocolos y demás papeles
de su oficina, sujetándose a las órdenes e instrucciones que la Corte o Juzgado respectivo les diere
sobre el particular.
3) Facilitar, a cualquiera persona que lo solicite, el examen de los procesos, libros o protocolos de su
archivo.
4) Dar a las partes interesadas, con arreglo a la ley, los testimonios que pidieren de los documentos
que existieren en su archivo.
5) Formar y publicar, dentro del término que el Presidente de la República señale en cada caso, los
índices de los procesos y escrituras con que se instale la oficina; y en los meses de marzo y abril,
después de instalada, los correspondientes al último año.
Requisitos Se requiere encontrarse en posesión del título respectivo otorgado por algún
establecimiento de educación superior del Estado o reconocido por éste (artículo 289 bis COT).
Nombramiento Son nombrados por el Presidente de la República, previa propuesta de una terna
por la Corte de Apelaciones respectiva (artículo 287 COT).
b) Desempeñar las funciones que el tribunal o su Presidente le encomienden en relación con las
estadísticas del tribunal (artículo 457 bis COT).
L) LOS ABOGADOS
Los abogados se encuentran regulados en el Título XV, artículos 520 a 529 COT.
El artículo 520 COT define los abogados como aquellas personas revestidas por la autoridad
competente de la facultad de defender ante los Tribunales de Justicia los derechos de las partes
litigantes.
La autoridad que inviste a los abogados de la facultad necesaria para actuar como tales es el Pleno de
la Corte Suprema, en audiencia pública y previo juramento del postulante, del cual se deja constancia
en un libro especialmente llevado al efecto y autorizada por el secretario de dicho tribunal. De esa
audiencia pública debe levantarse acta (artículo 521 y 522 COT).
Requisitos para ser abogado El cumplimiento de los requisitos debe ser comprobado por la Corte
Suprema antes de la audiencia de investidura de abogado.
3) No haber sido condenado ni estar actualmente acusado por crimen o simple delito que merezca
pena aflictiva.
5) Haber cumplido satisfactoriamente una práctica profesional por seis meses en alguna Corporación
de Asistencia Judicial. Están exentos de esta obligación los postulantes que sean funcionarios o
empleados del Poder Judicial, si se han desempeñado allí por al menos cinco años, en las primeras
cinco categorías del Escalafón del Personal de Empleados.
Para poder ejercer la profesión, la ley impone al abogado otros dos requisitos:
a) Ser chileno, sin perjuicio de los tratados internacionales vigentes al respecto (artículo 526
COT).
Relación entre el abogado y el cliente La relación entre el abogado y su cliente está regulada
básicamente en el artículo 528 y también en la Ley 18.120, sobre Comparecencia en Juicio.
La defensa de los derechos de una persona en juicio se pacta en un contrato de mandato llamado
patrocinio, estableciendo el artículo 529 COT que el contrato no termina por la muerte del mandante.
Las defensas orales ante cualquier tribunal de la República sólo puede hacerlas un abogado habilitado
para el ejercicio de la profesión. No obstante, los postulantes que estén realizando su práctica para
obtener el título de abogado pueden hacerlas ante las Cortes de Apelaciones y Marciales a favor de sus
patrocinados, para lo cual requieren un certificado de la Corporación que los acredite como
postulantes. En ningún caso pueden los postulantes alegar ante la Corte Suprema (artículo 527 COT).
1) Tienen aplicación general dentro de los procedimientos y asuntos que reglamenta el CPC en sus
libros II, III Y IV, salvo norma expresa en contrario.
Introducción.
Un litigio es un conflicto intersubjetivo de intereses jurídicamente trascendente, caracterizado por la
existencia de una pretensión resistida. El proceso está destinado a resolver el litigio. Mediante el
ejercicio de la acción se origina el proceso, al poner en movimiento la jurisdicción. La acción va
dirigida al Estado (Tribunales) y no al adversario; es la pretensión la que se dirige a éste.
En consecuencia, la acción procesal es el mecanismo que la Constitución y la ley pone a disposición de
las partes para traspasar el conflicto al proceso; y la pretensión es el derecho de las partes para
solicitar al tribunal una decisión jurisdiccional favorable a sus intereses en la solución final del
proceso. Es usual que acción y pretensión sean confundidas. Ello se ha debido a que su titularidad
corresponde a una misma persona y a que generalmente las dos van contenidas en un mismo acto: en
la demanda o querella.
Acepciones.
En el derecho comercial se utiliza “acción” para referirse a las cuotas en las que se divide el capital de
las sociedades anónimas. En el derecho penal, se usa para referirse a la conducta constitutiva de un tipo
penal. En el orden procesal, tiene tres acepciones:
a) Como sinónimo de derecho, como cuando se dice “el actor carece de acción para…”
b) Como similar a pretensión, hablándose de “acción fundada o infundada…”, “acción real o
personal”, etcétera.
1.- Teoría monista o clásica respecto de la acción Esta teoría plantea la identidad entre acción y
derecho material, definiendo a la acción como el derecho sustancial deducido en juicio.
En consecuencia, de acuerdo con esta teoría, no habría acción sin derecho, lo cual resulta inadmisible
por cuanto no explica diversas situaciones que se presentan, como son las obligaciones naturales o las
demandas rechazadas en sentencia definitiva (acción sin derecho). Esta teoría aparece hoy
universalmente desechada.
2.- Teorías dualistas o modernas respecto de la acción Sostienen la diferencia entre la acción y el
derecho material. La teoría dualista ha sustentado tres variables: teorías concretas, abstractas y
abstractas atenuadas.
2.1. Teorías concretas de la acción Sustentadas por Chiovenda, Calamandrei y Redenti, conciben la
acción como un derecho a obtener una sentencia de contenido determinado, de carácter favorable para
el titular, el cual tiene derecho a tal contenido, precisamente por la titularidad de la acción de la cual
disfruta.
2.2. Teorías abstractas de la acción Sustentada por autores como Carnelutti, y Couture, conciben la
acción no como poder de reclamar un fallo de contenido más o menos concreto, sino un fallo sin más,
ya se subordine o no este derecho a requisitos distintos como el de buena fe del accionante.
2.3. Teorías abstractas atenuadas de la acción Sus partidarios (Guasp y Betti, entre otros)
establecen que el derecho de accionar no exige ser titular de un derecho, sino sólo afirmar la existencia
de un hecho o de determinados requisitos. Desde este punto de vista, Guasp define la acción como el
poder concebido por el Estado de acudir a los Tribunales de Justicia para formular pretensiones.
De todas las teorías, Juan Colombo Campbell saca las siguientes conclusiones:
En síntesis: la acción procesal es el último de los tres requisitos necesarios para la formación del
proceso, a recordar:
3) Tiene como destinatario el tribunal Puesto que el único fin de la acción es abrir el proceso.
5) Se extingue con su ejercicio Sea que el actor obtenga o no la apertura del proceso. Si se quiere
reintentar, ello implica el ejercicio de una nueva acción.
6) Tiene dos objetivos Abrir el proceso (objetivo directo) y permitir al Estado conocer las
infracciones al derecho para terminarlas y evitarlas a futuro (objetivo indirecto).
7) Se liga al concepto de parte El actor es el sujeto que ejerce la acción. Si no hay parte, no hay
acción. Cuando el juez abre el proceso en el procedimiento penal antiguo, no es que ejerza la acción,
pues en ese caso la apertura se produce en virtud de su jurisdicción.
B) Ámbito meramente legal La disposición básica es la contenida en el artículo 254 del CPC, que
establece los requisitos de la demanda civil en juicio ordinario, normas que, como sabemos, son de
aplicación supletoria para muchos otros procedimientos (artículo 3º CPC). En materia penal, la
situación varía un poco, puesto que tratándose de delitos de acción pública la acción puede deducirse
por varios medios. En el nuevo proceso penal sólo se conservan como formas de ejercer la acción
penal pública la querella y el requerimiento del Ministerio Público.
Clasificación de la acción
a) De acuerdo a la pretensión: acciones civiles y penales.
b) De acuerdo al objeto que se persigue a través de la pretensión civil: acciones muebles, inmuebles y
mixtas.
c) De acuerdo con el contenido de la pretensión: acciones civiles petitorias, cuando el bien protegido es
el dominio de un bien u otro derecho real; y posesorias, cuando lo que se pretende es la protección de
la posesión respecto de inmuebles.
2) Es un derecho exclusivo del sujeto activo. Muy excepcionalmente puede ser el sujeto pasivo quien
acciona. Son los casos de demanda de jactancia (artículo 269 a 272) y la acción forzada del artículo 21
del CPC. No ocurre lo mismo con la reconvención, pues si bien el que pretende es el sujeto pasivo, lo
que ocurre es que se abre un nuevo proceso, que sólo por economía se tramita con el inicial.
5) Mira al interés particular del pretendiente, lo cual lo distingue con la acción, que tiene un interés
social comprometido.
D. Regulación de la pretensión procesal en Chile La CPR la trata en el artículo 19 N° 3,
entendiendo que la igual protección de la ley en el ejercicio de los derechos se refiere también al
derecho a solicitar una sentencia favorable. Asimismo, se encuentra tratada en la acción de amparo y
en la protección. En los procedimientos civiles, el artículo básico es el 254 CPC que consagra tanto los
requisitos de la acción como los de la pretensión, siendo su número 5 el que se refiere más a ésta, al
exigir que la demanda contenga “la enunciación precisa y clara … de las peticiones que se someten al fallo
del tribunal”.
La defensa del demandado Es el poder jurídico del demandado de oponerse a la pretensión que el
actor ha formulado frente a él y ante el órgano jurisdiccional.
Formas de defensa Ante una demanda, el sujeto activo puede accionar o inaccionar. Sus posibles
actitudes son:
1.- Rebeldía o contumacia El demandado asume una actitud pasiva, manteniéndose inactivo, sin
hacer nada. La rebeldía no importa una aceptación; por el contrario, implica una contestación ficta de
la demanda en la que se tienen por negados genéricamente los fundamentos de su pretensión. Ello
importa que el actor sea quien deba probar los hechos en que funda su pretensión. Además, en
primera instancia y para aquellos casos en que no se trate de plazos fatales para que el demandado
realice sus actuaciones, deberá acusársele las rebeldías respecto de cada trámite.
2.- Reacción Si el demandado comparece en el proceso, puede asumir las siguientes actitudes:
a) Allanamiento Es una aceptación expresa del demandado a la pretensión hecha valer por el
sujeto activo. Para que un mandatario judicial se allane, requiere de la facultad especial del
inciso 2° del artículo 7° del CPC.
b.1) La defensa negativa Consiste en una mera negativa y no lleva consigo ninguna
afirmación de un hecho nuevo. La carga de la prueba recaerá en el demandante, puesto
que con ésta el demandado no introduce hechos nuevos que tengan por objeto destruir
la pretensión. Por último, esta defensa no debe ser analizada en lo dispositivo del fallo,
sino sólo en la parte considerativa.
b.2) Las excepciones Son las peticiones del demandado que tienen eficacia extintiva,
impeditiva o invalidativa del efecto jurídico afirmado como fundamento de la
pretensión. Se clasifican en:
iv) Excepciones anómalas Son aquellas perentorias que pueden ser deducidas
con posterioridad a la contestación de la demanda, durante todo el juicio, hasta
la citación para oír sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa
en segunda (artículo 309). Son las de prescripción, cosa juzgada, transacción y
pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito. Si
son deducidas en primera instancia, después de recibida la causa a prueba, se
tramitan como incidentes y se reservará la resolución para definitiva. Si se
deducen en segunda, se sigue igual procedimiento pero el tribunal se
pronunciará respecto de ellas en única instancia.
3.- La reconvención El demandado puede no sólo adoptar una actitud defensiva, sino que una
actitud agresiva, haciendo valer una pretensión en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto
pasivo respecto de ella. La reconvención es la demanda del demandado mediante la cual se introduce
una nueva pretensión. Se acepta por el principio de economía procesal.
La oportunidad de deducirla es el escrito de contestación de la demanda. La reconvención se
substancia y falla conjuntamente con la demanda principal, debe ser notificada al demandante igual
que la demanda y éste puede asumir las mismas actitudes del demandado respecto a la demanda
principal.
Requisitos de la reconvención:
a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvención estimada como demanda
(artículo 315 CPC y 111 y 124 COT)
Nociones generales
a) Concepto El proceso es la serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de
resolver, mediante un juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisión.
b) Terminología La voz proceso es utilizada con diversos alcances tanto en la ley, como en doctrina
y jurisprudencia. Es así como podemos hablar de proceso como litigio, juicio, procedimiento,
expediente, causa, auto, pleito y litis.
c) Paralelo entre procedimiento y proceso El proceso es un conjunto de actos unidos hacia un fin
común, que el procedimiento (un conjunto de ritualidades) organiza para el mejor cumplimiento de tal
fin.
a.- Finalidad e importancia La finalidad del debido proceso legal procesal lo constituye la garantía
de un juicio limpio para las partes en cualquier proceso y en especial para las partes en un proceso
penal, ya que la función jurisdiccional aplicada de acuerdo a sus características minimiza el riesgo de
resoluciones injustas. La extraordinaria trascendencia que tiene el debido proceso para la adecuada
protección de los derechos de la persona humana, generó la incorporación de este concepto como uno
de los fundamentales a nivel internacional. En los principales tratados internacionales se contempla el
debido proceso como una de sus principales garantías. Tales son: Declaración Universal de los
Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, Declaración Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre y la Convención Americana de Derechos Humanos.
b.- El debido proceso en nuestra CPR El artículo 19 Nº 3 establece que “toda sentencia de un órgano
que ejerza jurisdicción debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponderá al legislador
establecer siempre las garantías de un procedimiento y una investigación racionales y justos”. El precepto se
aplica a toda autoridad que ejerza jurisdicción. La voz sentencia no sólo se refiere a las judiciales, sino
a cualquier resolución que afecte derechos.
c.- Garantías mínimas de un procedimiento racional y justo Podemos señalar las siguientes:
a) Derecho a que el procedimiento se desarrolle ante juez independiente e imparcial. El juez debe ser
independiente de los órganos ejecutivos y legislativos del Estado (artículo 73 CPR) e imparcial, es
decir que no se encuentre en una especial relación con alguna de las partes o con la materia del
conflicto (artículo 194 COT)
b) Derecho a un juez natural preconstituido por la ley. Es menester que el tribunal se encuentre
predeterminado por la ley. “Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por un tribunal
que le señale la ley y que se halle establecido con anterioridad por ésta” (artículo 19 Nº 3 inciso 4º
CPR). Ojo: este es el único inciso del numeral 3º del artículo 19 que se encuentra amparado por el
recurso de protección. La garantía también se encuentra prescrita en el artículo 2 del Código Procesal
Penal.
c) Derecho de acción y defensa. Pues no basta con que la ley establezca derechos si ello no va
acompañado de las medidas de protección adecuadas para asegurar que tales derechos se respeten
d) Derecho a un defensor. Toda persona tiene derecho a una defensa jurídica en la forma que la ley
señale y nadie puede impedir o restringir la debida intervención de un letrado si hubiere sido
requerido. Por mandato de la CPR, la ley debe arbitrar los medios para otorgar asesoramiento a
quienes no puedan procurárselos (artículo 19 Nº3 incisos segundo y tercero)
e) Derecho a una pronta resolución del conflicto. Un proceso rápido es esencial para la existencia de un
debido proceso. El artículo 74 CPR establece que una LOC determinará la organización y atribuciones
de los Tribunales necesarios para la pronta y cumplida administración de justicia. En consecuencia, si
se estableciera un procedimiento con plazos o trámites innecesarios que dilaten la resolución, el
procedimiento no sería racional y, por tanto, sería inconstitucional.
f) Derecho a que se contemple la existencia de un contradictorio. Se manifiesta como la garantía “del día
ante el tribunal” del derecho anglosajón (“his day in Court”). Esto consiste en que el demandado
tenga una razonable posibilidad de hacerse escuchar, comparecer y exponer sus derechos. Para que se
verifique la existencia del contradictorio respecto del demandado, es menester que se le notifique de la
acción en su contra y que tenga un plazo razonable para hacer efectiva su defensa.
g) Derecho a que se permita a las partes rendir pruebas para acreditar sus fundamentos, que asegure la
posibilidad de valerse de los medios generalmente reconocidos por el ordenamiento, derecho que no
es absoluto ya que no puede permitir rendir pruebas obtenidas ilícitamente (Ej: artículo 484 CPP inciso
3º y artículo 276 inciso 3º NCPP).
h) Derecho a la igualdad de tratamiento de las partes. Significa que ambas partes puedan tener análogas
posibilidades de expresión y prueba. El problema es la desigualdad económica entre las partes, pues
el costo de la justicia es, por sí, un instrumento de desigualdad. Esto se ha tratado de remediar a través
de la eliminación de las cargas económicas para ejercer derechos procesales antes de la sentencia, y a
través del privilegio de pobreza.
i) Derecho a sentencia que resuelva el conflicto. Como la finalidad del proceso es la solución del
conflicto, resulta imprescindible la existencia de una sentencia. Además, ésta debe ser fundada.
j) Derecho a recurso para impugnar sentencias que no emanen de un debido proceso. Debe
contemplarse el recurso de casación que permita impugnar sentencias dictadas sin un debido proceso.
Finalmente, cabe hacer presente que un debido proceso penal implica el cumplimiento de una serie de
otros principios específicos que, en atención a la naturaleza de la pretensión deducida, se han
establecido en las CPR y en tratados internacionales.
II.- Penales.
2. Teoría de la Relación Jurídica Por relación jurídica se entiende toda vinculación intersubjetiva
regulada por la ley. Actor, demandado y juez se vinculan entre sí, mediante los actos procesales. Esta
relación jurídica crea derechos y obligaciones recíprocos entre los interesados en el litigio y los
funcionarios encargados de resolverlo, como la obligación del juez de proveer y sentenciar, la de las
partes a comparecer y acatar las resoluciones, etcétera.
En cuanto a la forma y los sujetos entre los cuales se generaría la vinculación, se han formulado
diversas teorías: Kohler excluye al juez y postula sólo una relación bilateral entre partes; en tanto
Hellwig y Wach incluyen al juez en la relación, el primero estableciendo una relación indirecta entre
partes (que sólo se vinculan por intermedio del juez) y el segundo concibiendo una relación
triangular, en la cual todos se relacionan directamente.
5. Teoría de la Institución Jurídica El autor Jaime Guasp concibe al proceso como una institución
jurídica permanente, de carácter objetivo, a la cual las partes acuden cuando existe entre ellas un
conflicto que debe ser solucionado (explica la utilidad del proceso pero no su naturaleza jurídica).
LAS PARTES
Concepto Existen varias doctrinas respecto al concepto de parte. Sin embargo, procesalmente
puede definirse como todo aquel que pide o frente al cual se pide en juicio la actuación de la ley en un
caso concreto. Importa determinar el concepto de parte pues, es sólo a éstas a quienes afecta la
sentencia que se dicte.
Capacidad para ser parte Para comparecer válidamente en juicio se requiere tener capacidad para
ello. El CPC no da normas específicas sobre la materia. Por lo tanto, debemos recurrir al Código Civil
o Código Penal, según sea la naturaleza de la acción. De acuerdo con éstos, sabemos que la capacidad
es la regla general y que, por lo tanto, para ser capaz de comparecer en juicio se requiere ser persona y
no estar sujeto a ninguna especial incapacidad. Hay que distinguir entre:
1.- Capacidad para ser parte (o de goce) Es inherente a toda persona por el sólo hecho de ser tal.
Por lo tanto, basta ser sujeto físico y vivo (o una sucesión hereditaria), incluyéndose las personas
jurídicas.
2.- Capacidad Procesal (o de ejercicio) o para actuar en el proceso Es la facultad para comparecer
en juicio, para realizar actos procesales con efectos jurídicos en nombre propio o por cuenta de otros.
3.- Ius Postulandi Es la capacidad para que la actuación judicial sea correcta y se traduce en la
necesidad de cumplir con dos requisitos procesales, a saber: patrocinio y poder.
a) Cuando varias personas deducen una misma acción (contra del mismo sujeto pasivo)
b) Cuando varias personas deducen acciones, sean estas iguales o diferentes, pero emanadas todas
de un mismo hecho.
c) Cuando la ley autoriza para proceder por muchos o contra muchos, como en el caso de las
obligaciones solidarias.
Para evitar que esta pluralidad de partes se constituya en un elemento disociador del proceso, el
legislador establece que habiendo litis consorcio, y siendo iguales las acciones o las defensas, debe
designarse un procurador común, todo lo cual se regirá de conformidad a las siguientes reglas:
a) Debe ser nombrado de común acuerdo entre las partes en el plazo que fije el tribunal, o en su
defecto por el Juez, pero con la obligación de designar a un Procurador del Número o a uno de
los abogados de las partes (artículo 12 CPC).
b) El nombramiento puede ser revocado por unanimidad o a petición fundada de una de las
partes, pero en todo caso la revocación no surte efecto sino hasta que se designa un
reemplazante (artículo 14 CPC).
c) El procurador designado debe seguir las instrucciones de las partes y si éstas no están
conformes con su cometido, tienen el derecho de hacer alegaciones separadas y a presentar sus
propias pruebas, todo en los mismos plazos y condiciones que el procurador común, todo lo
cual obviamente sólo irá en su propio beneficio o perjuicio. No obstante ello, lo obrado por el
procurador común les sigue empeciendo (artículo 16 CPC).
B.- Intervención Forzada de Parte Un carácter básico del ejercicio de las acciones es su
voluntariedad. Sin embargo, nuestro CPC contempla casos de intervención forzada en los que las
partes se ven en la necesidad de comparecer en el proceso, so pena de soportar las graves
consecuencias de su inasistencia. Son cinco casos:
a) Artículo 21 CPC Cuando una acción corresponde a otras personas determinadas pero distintas
del sujeto activo, el o los demandados quedan facultados para pedir que se ponga la demanda en
conocimiento de ellos a fin de adoptar, dentro del término de emplazamiento, alguna de las siguientes
actitudes:
ii. No adherir Caducan los derechos del potencial demandante para entablar la misma
acción con posterioridad, pudiendo el demandado hacer valer la excepción de cosa juzgada.
b) Jactancia Se define como la acción y efecto de atribuirse por persona capaz de ser demandada,
derechos propios sobre bienes de otro o asegurar ser su acreedor (Couture). Es la situación que se
produce cuando una persona dice tener derechos de los que no está gozando, para ser obligado por el
afectado a interponer la demanda correspondiente. Conforme al artículo 270 CPC, se puede deducir
jactancia en alguno de los siguientes casos:
La acción de jactancia, para que se declare la obligación del jactancioso de demandar prescribe en 6
meses desde los hechos en que se funda, y se tramita de conformidad al procedimiento sumario
(artículo 272 CPC). Si se da lugar a la demanda, el jactancioso tiene 10 días para demandar, ampliable
a 30 por motivo fundado, so pena de declararse que no será oído posteriormente sobre tal derecho
(incidente del procedimiento de jactancia).
a) Substitución Procesal Es aquella institución que faculta a una persona para comparecer en juicio
a nombre propio, haciendo valer derechos de terceros, adquiriendo el carácter de parte para todos los
efectos legales. No constituye un caso de representación ni de agencia oficiosa, pues quien comparece
lo hace a nombre propio. Ejemplos:
i.- Artículo 878 Código de Comercio Se faculta a quien desee demandar al capitán de un
navío, para deducir la acción ya sea en contra de éste o del naviero.
ii.- Artículo 2466 CC Acción Subrogatoria.
iii.- Artículo 2468 CC Acción Pauliana o Revocatoria.
iv.- Artículo 1845 CC Citación de Evicción.
1.- Terceros indiferentes Aquellos a quienes no afecta de modo alguno el proceso, ni la sentencia
dictada. No son terceros, según la definición dada.
2.- Terceros intervinientes Son los testigos, peritos, martilleros y demás personas que intervienen
en el proceso sin tener interés directo en su resultado.
3.- Terceros interesados Aquellos que, sin ser partes directas en un proceso, ven afectados sus
derechos a causa de ese proceso, por lo que se les autoriza a participar. Son los siguientes:
a) Coadyuvantes (o por vía adhesiva) Hacen valer pretensiones concordantes con alguna de
las partes, debiendo en consecuencia actuar con procurador común.
Los requisitos para interponer una tercería son los siguientes (artículo 23 CPC):
Las resoluciones judiciales dictadas en los procesos en los cuales intervienen terceros, producen
respecto de ellos iguales efectos que respecto de las partes principales (artículo 24 CPC).
Generalidades
Hemos dicho que para que una persona tenga capacidad para comparecer en juicio, debe reunir la
capacidad de goce, de ejercicio y el “Ius Postulandi”, condición esta última que se entrega
exclusivamente a determinadas personas.
2) En sentido estricto, es el acto de presentarse ante los tribunales, ejercitando una acción o
defendiéndose, o requiriendo la intervención en un acto no contencioso.
La capacidad para parecer en juicio o ius postulandi, se traduce en el estudio de dos instituciones
procesales fundamentales, cuales son el Patrocinio y el Mandato Judicial. Mientras que el primero se
refiere fundamentalmente a la fijación de estrategias procesales (técnico del derecho), el mandatario
mira a la representación (técnico del procedimiento).
El Patrocinio Se define como un contrato solemne por el cual las partes o interesados en un asunto,
encomiendan a un abogado la defensa de sus pretensiones ante los Tribunales de Justicia.
Requisitos para ser Patrocinante Ser abogado habilitado para el ejercicio de la profesión, es decir,
tener el título de abogado y haber pagado la patente profesional (artículo 3° D.L. 3.637).
Forma de constituirlo La formalidad exigida es que en la primera presentación que el interesado
efectúe ante el tribunal, el abogado ponga su firma, indicando además su nombre, apellidos y
domicilio. Lo normal en la práctica es destinar un otrosí del escrito para este efecto. En el nuevo
proceso penal, tratándose de Defensores Públicos, éste se entiende constituido por el sólo ministerio
de la ley (artículo 54 Ley de Defensoría Penal Pública).
b) Revocación Acto por el cual el patrocinado pone fin al patrocinio vigente. Normalmente va
aparejado de la designación de un nuevo abogado patrocinante, quien tiene dos obligaciones:
comunicar la revocación a su colega y encargarse que éste reciba sus honorarios profesionales (Código
de Ética).
c) Renuncia Debe notificarse al patrocinado junto con el estado del proceso. No obstante, el
abogado que renuncia mantiene su responsabilidad hasta por el término de emplazamiento, salvo que
previo a ello se haya designado un nuevo patrocinante (artículo 1º inciso 4º Ley 18.120).
d) Muerte o Incapacidad del Abogado En este caso el patrocinado debe constituir un nuevo
patrocinio antes de efectuar su siguiente presentación. Cabe señalar que la muerte del patrocinado no
extingue el patrocinio, pues el abogado deberá seguir prestando sus servicios a la sucesión.
El Mandato Judicial Es un contrato solemne en virtud del cual una persona otorga a otra
facultades suficientes para que la represente ante los Tribunales de Justicia.
Requisitos para ser Mandatario Es preciso ser una de las personas incluidas en el artículo 2° de la
Ley N°18.120, esto es:
iii. Postulantes designados por la Corporación de Asistencia Judicial, independientemente del tiempo
que lleven como egresados.
iv. Estudiantes actualmente inscritos en 3°, 4° o 5° año de Derecho en alguna Universidad autorizada.
v. Egresados de las Facultades de Derecho que hubieren cursado 5° año y hasta 3 años después de
haber rendido los exámenes correspondientes.
Forma de Constituir el Mandato (art. 6° Ley 18.120) Por las siguientes formas:
Sanciones al Incumplimiento La sanción es menos drástica que la del patrocinio, ya que otorga al
interesado un plazo de 3 días para corregir el vicio de que adolece la presentación y constituir
legalmente el mandato. Si se hace, el escrito mantiene como fecha la de su presentación.
1.- Esenciales u Ordinarias Existen sin necesidad de mención expresa y no pueden ser objeto de
limitaciones por las partes. Autorizan al mandatario para tomar parte del mismo modo que podría
hacerlo quien da el mandato, en todos los trámites e incidentes del juicio y en todas las cuestiones que
por vía de reconvención se promuevan hasta el cumplimiento completo del fallo definitivo. Como
consecuencia, las notificaciones se deben hacer al mandatario judicial, siendo nulas todas aquellas que
se notifiquen al mandante (salvo que texto legal así lo exija o el tribunal lo estime necesario).
2.- De la Naturaleza Son básicamente dos: la posibilidad de delegar el mandato, y la facultad para
interponer la acción civil o ser notificado de ella en un plenario criminal (art. 432 CPP).
Durante años se discutió si debían enunciarse una a una o si bastaba una referencia general. Hoy está
resuelto el tema en favor de la segunda posición.
Efectos del Mandato Constituido el mandato, desaparece del proceso la persona física del
mandante, por lo que todas las actuaciones del proceso, así como, sus notificaciones deben practicarse
al mandatario. Hay excepciones en el avenimiento laboral, la conciliación civil y la absolución de
posiciones cuando se solicite comparecencia personal de la parte, etcétera.
ii. Terminación anticipada Cuando el proceso no llegue ni llegará a tener sentencia definitiva, el
mandante puede solicitar que se lo libere del encargo.
iii. Revocación Acto unilateral del mandante por el cual se pone fin al mandato vigente. Puede ser
expresa o tácita (designación de un nuevo mandatario sin hacer mención al anterior). Debe constar en
el proceso para ser oponible a la contraparte.
iv. Renuncia del mandatario Debe notificarse al mandante e informarle el estado del proceso. No
obstante ello, el mandatario que renuncia mantiene su responsabilidad hasta por el término de
emplazamiento, salvo que previo a ello se designe un nuevo apoderado.
v. Muerte o incapacidad del mandatario En este caso el patrocinado debe constituir un nuevo
patrocinio antes de efectuar su siguiente presentación.
PATROCINIO MANDATO
NATURALEZA JURÍDICA Contrato solemne Contrato solemne
OBJETIVO Fijar estrategia de defensa La representación en juicio
Abogados y otras personas
Sólo los abogados
SUJETOS que señala el artículo 2º de
habilitados
la Ley 18.120
Nombre, domicilio y firma Alguna de las formas del
CONSTITUCIÓN
del abogado artículo 6º CPC
OPORTUNIDAD En la primera presentación En la primera presentación
Misma sanción, pero se da
Se tiene por no presentado
SANCIÓN un plazo de tres días para
el escrito
corregir
Civil, criminal y por costas
RESPONSABILIDAD Civil y criminal
procesales
EJERCICIO ILEGAL Constituye delito Constituye delito
a) Agencia Oficiosa Es la situación que se produce cuando una persona comparece ante un
tribunal, asumiendo la representación de otra sin patrocinio ni mandato constituido en su favor, pero
ofreciendo la ratificación posterior de todo lo obrado por parte de quien ha debido ser el mandante.
Requisitos:
i. El agente oficioso debe ser habilitado para comparecer en juicio o en caso contrario debe actuar
representado por alguien que lo sea.
El tribunal califica las circunstancias y puede o no aceptarla. Si el tribunal la acepta se debe constituir
la garantía, que normalmente es una fianza (fianza de rato). Si lo obrado no es ratificado
posteriormente, se produce la nulidad de todo lo obrado (efecto procesal), y el fiador deberá
responder de los perjuicios causados (efecto civil).
i. Personas Jurídicas de Derecho Público No existen reglas especiales. Hay que analizar la ley
que las crea y reglamenta. Ejemplos:
d) Representación de Personas Ausentes (artículos 11, 285, 844, 845 y 846 CPC y 367 COT) Hay
que distinguir tres situaciones:
1) Si se teme una eventual ausencia del demandado y quiere el demandante emplazarla para un juicio
posterior, puede pedirse como medida prejudicial, que se constituya un apoderado que lo represente
y responda por las costas y multas del juicio, bajo apercibimiento de designarse un curador de bienes
(artículo 285 CPC).
2) Si el ausente ha partido del país sin dejar mandato constituido. Hay que distinguir (artículo 844 y
siguientes CPC):
3) Si el ausente dejó mandatario con facultades generales, es posible notificarlo válidamente. Si sólo
tiene facultades para un negocio en particular, sólo se lo puede emplazar válidamente para ese caso.
Finalmente, si no puede contestar nuevas demandas y no conoce el paradero del mandante, se designa
un curador de ausentes (artículo 11 CPC)
CAPÍTULO V. EL EMPLAZAMIENTO
Concepto Es la notificación que se le hace a la parte para que dentro de un determinado plazo haga
valer sus derechos.
b. Transcurso del plazo que la ley otorga al demandado para hacer valer sus derechos frente a la
demanda deducida en su contra El plazo varía de acuerdo al procedimiento de que se trate.
b. Transcurso del plazo que la ley establece para comparecer ante el tribunal de segunda
instancia Comienza a correr desde el hecho material consistente en el certificado del
secretario del tribunal de alzada de haber ingresado los antecedentes correspondientes al
recurso de apelación. El plazo varía de acuerdo a la ubicación relativa de los tribunales de
primera y segunda instancia.
a) El proceso pasa a tener existencia legal, creándose un vínculo entre partes y juez.
b) Radica la Competencia, sólo respecto del demandante, pues el demandado aún puede alegar la
incompetencia del tribunal.
d) Las partes deben realizar actuaciones para que el proceso avance. El demandante debe actuar so
pena del abandono del procedimiento, el demandado debe defenderse.
e) El tribunal debe dictar las providencias para dar curso al proceso, so pena de queja disciplinaria
(artículo 545 COT)
b) Transforma en litigiosos los derechos para efectos de su cesión (artículo 1911 CC)
d) Transforma la prescripción extintiva de corto tiempo en largo tiempo (artículo 2523 CC).
En el proceso por crimen o simple delito de acción penal pública no recibe aplicación el abandono
pero en el de acción privada sí, pero es más grave ya que el plazo es de sólo 30 días, puede decretarse
de oficio y no sólo se pierde lo obrado, sino que además la pretensión hecha valer en él.
La suspensión del procedimiento En los procesos civiles las partes pueden, de común acuerdo,
suspender el procedimiento por una sola vez en cada instancia, por un plazo máximo de 90 días
(artículo 64 inciso 2º CPC), sin perjuicio del derecho de hacerlo valer, además, ante la Corte Suprema
en caso que, ante ese tribunal, estuvieren pendientes recursos de casación o de queja en contra de
sentencia definitiva.
El efecto que genera es que los plazos que estuvieren corriendo se suspenderán al presentarse el
escrito, los que continuarán corriendo vencido el plazo de suspensión acordado.
En el procedimiento penal, hay suspensión con el sobreseimiento temporal, hasta que se presenten
mejores datos de investigación o cede el impedimento legal que haya detenido la prosecución del
juicio.
Finalmente, también hay suspensión con la muerte de la parte que obra por sí misma (artículo 5 CPC).
La extinción del procedimiento Lo normal es que un proceso termine con la sentencia definitiva.
Sin embargo, hay casos en que termina antes:
Transacción,
Avenimiento,
Conciliación total,
Desistimiento de la demanda,
El abandono del procedimiento, y
El abandono de la acción penal privada.
En los procesos penales de acción pública, mediante el sobreseimiento definitivo (que equivale
a sentencia definitiva).
En el nuevo proceso penal, además mediante la aplicación del principio de oportunidad y la
celebración de un acuerdo reparatorio.
Concepto y clasificación Son los antecedentes que deben concurrir para que el juicio tenga una
existencia jurídica y validez formal. Se dividen en:
1) De existencia Para que un juicio tenga existencia jurídica se requiere de un juez que ejerza
jurisdicción, de partes y de un conflicto o litigio.
2) De validez Para que un juicio que tenga validez jurídica se requiere de un juez competente,
capacidad de las partes y formalidades legales.
El tribunal está facultado para adoptar diversas medidas de oficio para prevenir o anular un proceso
por falta de un presupuesto de validez (artículos 256, 83, 84 inciso final, 775 CPC). Las partes también
pueden alegar la nulidad procesal, interponiendo excepciones dilatorias, un incidente de nulidad
procesal, deduciendo casación en la forma, etc.
Concepto y elementos Son una especie de acto jurídico cuyos efectos se producen en el proceso.
Como no existe una regulación orgánica y específica de la teoría de los actos jurídicos procesales en el
CPC, corresponde aplicar las normas del CC.
Se puede definir el acto jurídico procesal como aquel que tiene importancia jurídica respecto de la
relación procesal, esto es, el acto que tiene por consecuencia inmediata la constitución, la
conservación, el desenvolvimiento, la modificación o la definición de una relación procesal. Sus
elementos son:
b) Desde el punto de vista del sujeto que origina el acto Del tribunal, de las partes, de terceros.
b. Actos de postulación Pretenden no sólo dar curso, sino que también formular
cuestiones de fondo.
d) Desde el punto de vista de los terceros Actos probatorios (declaración de testigos e informe de
peritos), de certificación (actos de receptor o del secretario) y de opinión (informes en derecho).
la voluntad,
la capacidad procesal,
el objeto, la causa, y
las solemnidades.
a) La voluntad y sus vicios La voluntad es la facultad que nos permite hacer o no hacer lo que
deseamos. Como en todo acto jurídico, debe manifestarse, sea expresa, sea tácitamente
a) Error Existen muchas manifestaciones del error en el CPC. A modo de ejemplo vemos la
posibilidad de revocar una confesión (artículo 402 inciso 2º CPC), el error de derecho como
causal de casación en el fondo (artículo 767 CPC). En la CPR se contempla la indemnización
por error judicial (artículo 19 Nº 7 letra i).
c) El objeto Al igual que en lo civil debe ser real, determinado o determinable y lícito. En cuanto al
objeto ilícito, nos encontramos frente a varios casos, por ejemplo, la prórroga de la competencia en
asuntos civiles no contenciosos, las materias de arbitraje prohibido, etc.
d) La causa Es el motivo que induce al acto o contrato. En los actos jurídicos procesales hay siempre
una causa. Por ejemplo, en la apelación es el agravio, en el mandato es tener buenos representantes,
etc. La causa debe ser lícita.
e) Las solemnidades Si bien es cierto que lo lógico sería que existiera un impulso antiformalista
(pues las formalidades serían un obstáculo para la justicia) lo cierto es que la experiencia nos ha hecho
considerar dichas formas como indispensables para la función jurisdiccional. Es así como los actos
jurídicos procesales son eminentemente formalistas.
La ineficacia de los Actos Jurídicos Procesales El acto jurídico procesal es ineficaz cuando no
genera sus efectos propios y ocurre cuando no se ajusta a todos los requisitos legales. Las sanciones de
ineficacia de los actos jurídicos procesales que contempla el derecho procesal son:
c) Requiere de alguna causal, ya sea genérica (artículo 84 y 768 N° 9 CPC) o específica (768 N° 1 a
8 y 79 y 80 CPC).
e) Genera la ineficacia del acto viciado (nulidad propia) y, en casos, la de sus actos posteriores
(nulidad extensiva o derivada), como lo es la falta de emplazamiento.
g) Sólo procede cuando el vicio que la genera causa perjuicio: no hay nulidad sin perjuicio,
principio éste que se recoge en los artículos 83, 768 inciso penúltimo CPC, a propósito de la
casación en la forma, y en el artículo 767 como requisito de casación en el fondo.
d) La preclusión En los procesos en que rige el orden consecutivo legal es posible concebir la
preclusión (extinción) de la facultad para impetrar la nulidad procesal si no se respeta el orden y las
oportunidades establecidas para tal efecto por el legislador.
CAPÍTULO IX. LA FORMACIÓN DEL PROCESO
c) No se pueden retirar piezas sin decreto del tribunal (artículo 29 inciso 2°)
En el nuevo proceso penal, no obstante la oralidad de las actuaciones, debe llevarse registro de ellas
(artículo 30 CPP).
Los escritos Se pueden definir como acto solemne que contiene las solicitudes que presentan las
partes al tribunal y que debe reunir los requisitos contenidos en la ley.
Requisitos que deben cumplir los escritos Son, en general, los siguientes:
a) Papel a utilizar Hoy pueden presentarse en papel simple. Antiguamente fue papel sellado y
luego papel proceso.
b) Contenido Debe encabezarse por una suma, que es un resumen del contenido. Las demandas
nuevas deben contener además una “presuma”, indicando la materia, el procedimiento y el nombre
completo y RUT de las partes y de sus apoderados. Luego de la suma, debe designarse el tribunal, las
partes, número de rol y luego el desarrollo del escrito. Finalmente el escrito termina con una petición
concreta (artículo 51)
c) Forma de presentación Tantas copias como partes haya que notificar (salvo en aquellos escritos
que contengan solicitudes de mera tramitación como copias, desarchivos y otros). Si no se entregan
copias o si éstas resultan disconformes sustancialmente con la original, no le corre plazo a la parte
contraria, debe imponerse una multa y debe apercibírsele para que la parte que presentó el escrito las
acompañe dentro de tercero día so pena de tenerlo por no presentado (artículo 31).
e) Formalidad de recepción Se estampa en cada foja la fecha y su forma o un sello autorizado por la
Corte que designe la oficina y la fecha. Además el secretario está obligado a recepcionar los
documentos que se le entreguen (artículo 32). En la práctica el funcionario del mesón del tribunal
estampa en cada hoja, un timbre con la fecha y el número del tribunal. Una vez presentado, el
Secretario debe proceder a despacharlo al Juez, pudiendo incluso proveerlo el directamente, cuando se
trate de diligencias de mero trámite.
La consulta del expediente Por regla general los expedientes son públicos. Una de las funciones de
los secretarios es dar conocimiento a cualquiera persona de los procesos que tengan en sus oficinas,
salvo excepciones en que la ley considere que cuya publicidad se considera perjudicial a los intereses
ya sea de las partes o del proceso.
La custodia del expediente El proceso se mantiene en la oficina del secretario bajo su custodia y
responsabilidad (artículo 36). En la práctica se contempla la custodia especial de ciertos expedientes
para impedir su extravío y de ciertos documentos. Los expedientes sólo pueden ser retirados del
tribunal por personas (fundamentalmente los receptores) y en los casos establecidos por la ley
(artículo 36). En el nuevo proceso penal (donde no hay secretarios), la custodia corresponde al jefe de
la unidad administrativa que tenga a su cargo la administración de causas (artículo 389 G COT).
Extravío y Reconstitución de Expedientes Si se pierde un expediente, una vez certificado ello por
el secretario del tribunal, debe reconstituirse. Se solicitará que se tenga por reconstituido en virtud de
las copias simples de los escritos que se acompañen, en lo posible que estén timbradas. El tribunal lo
tendrá por reconstituido, con citación. Si hay oposición, el tribunal resolverá el incidente. En el nuevo
proceso penal, el tema lo resuelve el artículo 43 CPP.
Concepto Es el espacio de tiempo fijado por la ley, el juez o las partes para el ejercicio de una
facultad o la realización de un acto jurídico procesal dentro del proceso.
Cómputo de los plazos Todos los plazos (sean de días, meses o años) son completos y correrán
hasta la medianoche del último día del plazo. El primero y el último día de un plazo de meses o años
deben tener el mismo número en el respectivo mes, o el inmediatamente anterior si no existe tal
número en el mes del vencimiento.
Si un plazo de meses o años principia en algún día que no existe en el mes del vencimiento por que el
primero tiene más días que el segundo, el plazo expira el último día del referido mes.
Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entenderá que vale si se
ejecuta antes de la medianoche en que se termina el último día del plazo (artículos 48 y 49 CC).
En el nuevo proceso penal se contempla que los plazos de horas comienzan a correr inmediatamente
después de ocurrido el hecho que fijare su iniciación, sin interrupción (artículo 15 CPP).
a) Según quién los establece Legales, judiciales o convencionales. Los legales son la regla general y
normalmente son fatales e improrrogables. Por el contrario, los judiciales son no fatales.
b) Según su extensión De horas, días, meses y años. Los de días son la regla general. Los
establecidos en el CPC se suspenden durante los días feriados (artículo 66). Los de horas y años son
muy excepcionales.
c) Según si extinguen una facultad Fatales, cuando la posibilidad de ejercer un derecho o ejecutar
un acto al vencimiento del plazo se extingue de pleno derecho; o no fatales en el caso contrario, esto
es, que se requiera una resolución del tribunal que declare extinguida la facultad. Hoy, todos los
plazos del CPC son fatales, salvo los establecidos para actuaciones propias del tribunal (artículo 64).
Una contraexcepción está en el artículo 159, respecto a las medidas para mejor resolver. En el nuevo
proceso penal todos los plazos del Código son fatales (artículo 16 CPP).
La importancia de esta clasificación es que para los plazos no fatales, mientras no sea declarada la
rebeldía, la parte respectiva no ve extinguida su facultad procesal.
d) Según la posibilidad de extender su vigencia Prorrogables, que pueden extenderse más allá de
su vencimiento (plazos legales); e improrrogables, que sí pueden (plazos judiciales, cumpliendo los
requisitos de los artículos 67 y 68 CPC: es decir, solicitándose la prórroga antes del vencimiento y
alegando justa causa). En el proceso penal, la regla general es la improrrogabilidad (artículo 16 CPP),
habiendo excepciones (artículo 17 CPP).
e) Según desde cuando empiezan a correr Individuales, que empiezan a correr separadamente
para cada parte el día que la notifican (regla general); o comunes, que son los que corren
conjuntamente para todas las partes a partir de la última notificación.
f) Según si se suspenden en feriados Continuos, que corren sin interrumpirse los feriados; y
discontinuos, que se suspenden en su cómputo durante los feriados. Los primeros son la regla general
en nuestro derecho, pero los segundos son regla general en los plazos de días establecidos en el CPC
(artículo 66 CPC).
Concepto Son actos jurídicos procesales, más o menos solemnes, realizados por o a través del
tribunal, por las partes, los terceros o auxiliares de la administración de justicia, de los cuales se deja
testimonio en el expediente y deben ser autorizados por un ministro de fe.
a) Deben realizarse ante o por orden del tribunal de la causa Significa que o las realiza
directamente el tribunal o se llevan a efecto previa orden de éste.
b) Deben realizarse en días y horas hábiles (artículo 59 CPC) Son días hábiles todos los no
feriados; son horas hábiles entre las 08:00 y las 20:00 horas. No obstante pueden habilitarse horas o
días inhábiles, siempre y cuando exista causa urgente (artículo 60 CPC).
c) Debe dejarse constancia escrita en el expediente Indicándose lugar y fecha de su realización, las
formalidades con las que se procedió y las demás indicaciones que establezca la ley o el tribunal.
Luego debe firmarse el acta por todos quienes intervinieron en ella (artículo 61 CPC).
d) Deben practicarse por funcionario competente La regla general es que las actuaciones judiciales
las practique el tribunal que conoce de la causa (artículo 70 CPC). Por excepción las ejecutan otros
funcionarios, tales como secretarios u otros ministros de fe, o inclusive otros tribunales en caso de
exhorto (artículo 71).
a) Juramento Algunas actuaciones requieren, para su realización, que se preste juramento, sea
acerca de decir la verdad o desempeñar un cargo con fidelidad. La fórmula está consagrada
legalmente en el artículo 62 CPC, y corresponde tomarlo para pruebas de testigos (artículo 363 CPC),
absolución de posiciones (artículo 390 CPC), designación de árbitros o peritos (artículo 417 CPC).
Formas de ordenar una actuación judicial Existen cuatro formas o actitudes del tribunal frente a la
solicitud de las partes en orden a practicar una u otra actuación. Su importancia radica en: 1)
Determinar la tramitación que se ha de dar a la solicitud; y, 2) Precisar el instante a partir del cual
puede practicarse la actuación solicitada;
b) Con Citación (artículo 69 inciso 1° CPC) A diferencia del caso anterior, el tribunal se pronuncia
directamente a favor del solicitante, pero la actuación no puede llevarse a efecto sino una vez
transcurridos de tres días desde la notificación de dicha resolución, plazo en el cual la contraparte
podrá oponerse, suspendiéndose la diligencia hasta que se resuelva el incidente (“como se pide, con
citación”). En este caso, es la oposición la que da origen al incidente, por lo que del escrito en que se
contienen debe darse traslado a la contraria.
c) Con conocimiento La solicitud se provee directamente accediendo a ella (“como se pide” o “como
se pide, con conocimiento”), y la medida puede llevarse a cabo una vez notificada dicha resolución
(artículo 69 inciso 2° CPC)
d) De Plano Implica que el tribunal decreta la actuación de inmediato, sin mayores formalidades ni
espera de términos o notificaciones. Esto es excepcional, puesto que se contrapone a la norma expresa
contenida en el artículo 38 CPC, por lo que la facultad para el tribunal debe estar expresamente
consagrada.
I. GENERALIDADES.
A) Reglamentación Se rigen por las normas contenidas entre los artículos 38 y siguientes del CPC.
Además por las normas de los artículos 24 a 33 CPP.
Estas normas son de orden público e irrenunciables, salvo en los juicios arbitrales, donde las partes
pueden acordar libremente otras formas de notificación (artículo 629 CPC); y en el nuevo proceso
penal, en el cual se pueden proponer otras reglas (artículo 31 CPP).
B) Concepto Es la actuación judicial que tiene por objeto poner en conocimiento de las partes una
resolución judicial (Fernando Alessandri).
- Las medidas precautorias, que pueden decretarse sin previa notificación (artículo 302
CPC).
- Resolución que declara desierta la apelación y aquellas que se dicten en segunda instancia
respecto del apelado rebelde (artículos 201 y 202 CPC)
- La resolución que ordena o deniega el despacho del mandamiento de ejecución y embargo
(artículo 441 CPC)
- La resolución que ordena la suspensión de obra nueva (artículo 566 CPC)
c) La notificación de una sentencia definitiva o interlocutoria produce el desasimiento del tribunal, en
virtud del cual el tribunal que la dictó se ve impedido de alterarla o modificarla con posterioridad
(artículo 182 CPC).
Las notificaciones son actos jurídicos procesales de carácter unilateral, es decir que no requieren del
consentimiento del notificado para ser válidas (artículo 39 CPC). Tampoco se requiere declaración
alguna del notificado, salvo: 1) Que la resolución así lo ordene; o, 2) Cuando la resolución, por su
naturaleza, requiere tal declaración.
a) Según su forma Personal, Personal Subsidiaria, Por cédula, Por avisos, Por el Estado Diario,
Tácita, Ficta y Especiales.
iii. Notificación Requerimiento Apercibimiento a una de las partes para que ejecute una prestación
determinada.
iv. Notificación Propiamente Tal Es la puesta en conocimiento de las partes o de terceros una
determinada resolución judicial, con el fin de que produzca sus efectos legales. Es la regla general.
2) Efectuarse en horas hábiles Acá hay que distinguir según el lugar en que se notifica:
- Lugares y recintos de libre acceso público A cualquier hora, procurando causar la menor
molestia al notificado. En el juicio ejecutivo no puede requerirse de pago en público (artículo
443 CPC)
- Morada, donde pernocta, donde trabaja o cualquier otro recinto privado al cual se permita
acceso al ministro de fe Sólo entre las 06:00 y las 22:00 horas, sin perjuicio de que el tribunal
pueda habilitar otras horas.
- Oficio del secretario, despacho del tribunal u oficina del ministro de fe Sólo entre las 08:00 y
las 20:00 horas.
i. Debe efectuarse en lugar hábil Son hábiles para estos efectos (artículo 41 CPC):
- Cualquier otro recinto privado en que se encuentre el notificado y al cual se permita el acceso
del ministro de fe.
- El oficio del secretario, la casa que sirve de despacho del tribunal y la oficina o despacho del
ministro de fe.
- Cualquier otro lugar habilitado si el notificado no tiene habitación conocida (artículo 42 CPC)
ii. Efectuada por funcionario competente Son competentes para notificar el secretario del tribunal
(artículo 380 COT), pero sólo para notificaciones personales al interior de su oficio, el receptor
(artículo 390 COT), en cualquier lugar salvo en el oficio del secretario, y excepcionalmente un notario
u oficial del registro civil en aquellos lugares en que no hay receptores.
iii. En la forma que establece la ley Debe entregarse personalmente copia íntegra de la resolución y
de la solicitud en que recae si es escrita.
Resoluciones que deben notificarse personalmente Puede utilizarse en cualquier caso, por ser la
más completa que establece la ley. No obstante ello, existen casos en que es obligación utilizarla:
a) En toda gestión judicial, la primera notificación a las partes o a quienes afecten los resultados del
juicio. Sólo respecto del sujeto pasivo. No necesariamente es la demanda, pues en determinados casos
el procedimiento puede iniciarse de otra forma (artículo 40 inciso 2° CPC).
d) Determinadas resoluciones en que existe opción para notificar personalmente o por cédula
(ejemplos: sentencias definitivas de primera instancia, primera resolución luego de 6 meses de
inactividad, la que ordene la comparecencia personal de las partes, etc.)
e) Notificación Se cumple entregando las copias a que se refiere el artículo 40 CPC, a cualquier
persona adulta que se encuentre en la morada o lugar de trabajo del notificado. Si es un edificio se le
puede entregar al portero o encargado. Si no hay nadie o ningún adulto, se cumple la diligencia
fijando un aviso en la puerta que dé noticia de la demanda u otra solicitud, con indicación de las
partes, materia, Juez y resoluciones que se notifican. En este caso, en la práctica, se tiran los
documentos por debajo de la puerta.
f) Aviso El receptor debe enviar carta certificada al notificado dentro de los 2 días siguientes a la
notificación. Si se omite este aviso, no se invalida la notificación, pero el receptor será responsable
tanto civil como disciplinariamente (artículo 46 CPC) Esto implica que el legislador privilegia la
seguridad jurídica por sobre la bilateralidad de la audiencia.
g) Acta y Devolución de Expediente Practicada la diligencia, el receptor debe levantar un acta con
las menciones del artículo 45 y devolver el expediente dentro de 2 días hábiles.
a) Comunes a toda actuación judicial En día y hora hábil, por funcionario competente, dejándose
constancia en el expediente y autorizada por el ministro de fe.
iii. En la forma que establece la ley Entregar en el domicilio del notificado, copia íntegra de la
resolución y de los datos para su acertada inteligencia (partes, N° de rol, tribunal y materia).
Resoluciones que deben notificarse por el estado Sin perjuicio de ser ésta la regla general en
materia de notificaciones, hay casos en que se establece expresamente esta notificación, por ejemplo, la
notificación que recae sobre la primera presentación respecto del actor o la resolución que recibe la
causa a prueba en los incidentes (artículos 40 y 323, respectivamente).
Sujeto que debe practicarla Corresponde practicarla al Secretario del tribunal y, excepcionalmente
al oficial primero.
Forma del estado El estado debe cumplir con todos los requisitos indicados en el artículo 50 CPC:
Se confecciona diariamente,
se encabeza con la fecha del día en que se forma,
se deben mencionar las causa ordenadas por N° de rol, expresado en cifras y letras,
junto al rol se deben indicar los nombres de las partes.
se indica la cantidad de resoluciones dictadas en cada una de ellas, y
debe llevar el sello o firma del secretario.
Tiempo y forma de mantenerse Se debe mantener por a lo menos 3 días en un lugar accesible al
público, cubiertos de vidrio u otra forma que impida alterarlos. Se encuadernan por orden de fecha y
se archivan mensualmente.
iii. Que se den alguna de las circunstancias que habilitan para solicitar al tribunal esta forma de
notificación:
- Personas cuya individualidad o residencia es difícil de determinar.
iv. Que el tribunal aprecie los antecedentes con conocimiento de causa y con audiencia del
ministerio público. El “conocimiento de causa” normalmente se logra luego de remitir oficios a
diversas entidades solicitando información que permita facilitar la gestión, tales como Registro
Civil, Policía Internacional, Correos de Chile, etc.
Requisitos Se requiere
b) La parte a quien afecta esa falta o esa nulidad haya realizado en el juicio cualquier gestión que
suponga el conocimiento de la resolución y que no haya reclamado la nulidad o falta de notificación
en forma previa
En caso que la nulidad sea declarada por un tribunal de segunda instancia, conociendo de un Recurso
de Apelación interpuesto en contra la resolución del tribunal de primera instancia que rechazó el
incidente, la notificación se entenderá practicada desde que se notifique el “cúmplase” de la resolución
del tribunal de alzada que dio lugar a la notificación.
Esta notificación opera por el sólo ministerio de la ley y se fundamenta en el principio de economía
procesal, toda vez que antes de la introducción de esta norma (artículo 55 inciso 2°) si se anulaba una
notificación, debía efectuarse nuevamente toda la diligencia.
En materia penal también existe esta clase de notificación, pero presenta dos diferencias respecto de
las características antes analizadas:
a) La notificación se entiende practicada sólo tres días después de notificada por el estado la
resolución que declara la nulidad.
b) No opera respecto del procesado privado de libertad ni respecto del Ministerio Público, los cuales
deberán nuevamente ser notificados personalmente.
b) Cambio de Nombre Debe publicarse un extracto en el Diario Oficial del día 1° o 15 del mes.
c) Carta Certificada Es propia de los Juzgados de Letras de Menores, y de los Juzgados de Policía
Local. Es un aviso que se envía por correo y que puede contener ya sea el aviso de que se ha dictado
una resolución (carta certificada simple o aviso, que equivalente al estado diario) o puede contener
además copia íntegra de la resolución (carta certificada transcrita, que equivale a la notificación por
cédula). Tiene además la particularidad de que la notificación se perfecciona sólo transcurridos cierto
número de días desde que es despachada, número que varía según el tribunal de que se trate.
d) Cédula de Espera Es una citación al ejecutado a la oficina del receptor para que concurra a ella a
que se le practique el requerimiento de pago (artículo 443 N°1 CPC).
e) Procedimiento Arbitral Las notificaciones serán personales, por cédula o de la manera que de
común acuerdo establezcan las partes (artículo 629 CPC)
Concepto Es el acto jurídico procesal que emana de los agentes de la jurisdicción, y mediante el
cual dan curso al procedimiento, resuelven los incidentes que se promueven durante el curso de él o
deciden la causa o asunto sometido a su conocimiento.
c) Si proceden recursos y estos no se interponen, desde el certificado del secretario del tribunal,
en el cual se acredite que transcurrieron todos los plazos para interponer recursos sin que
ellos se hayan hecho valer.
ii. Que causan ejecutoria Son aquellas que pueden cumplirse a pesar de existir recursos pendientes
deducidos en su contra (artículo 231 CPC). Producen este efecto las sentencias de primera instancia,
apeladas en el sólo efecto devolutivo, y las de segunda instancia, estando pendiente un recurso de
casación en su contra.
En el nuevo proceso penal, la regla general es que las sentencias causen ejecutoria dado que la
interposición de un recurso no suspende la ejecución de la decisión, salvo que se impugnare una
sentencia condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario (artículo 355 CPP).
iii. Sentencia de término Si bien no cabe en esta clasificación, el artículo 98 CPC las define
expresamente como aquellas que ponen fin a la última instancia del juicio. Es decir, son las sentencias
definitivas de única instancia y de segunda instancia.
f) Según su contenido:
i. De condena: Imponen el cumplimiento de una prestación, sea de dar, hacer o no hacer.
ii. Constitutivas: Crean, modifican o extinguen una situación jurídica.
iii. Declarativas: Deciden sobre la existencia o inexistencia de una situación jurídica.
iv. Cautelares: Declaran, por vía sumaria, una medida de seguridad.
ii. Interlocutorias Son aquellas que fallan un incidente del juicio, estableciendo derechos
permanentes en favor de las partes (de primer grado) o bien, aquellas que resuelven sobre algún
trámite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria
(segundo grado). También se clasifican entre aquellas que ponen término al juicio o hacen imposible
su continuación (ejemplo, abandono del procedimiento) y aquellas que no producen este efecto.
iii. Autos Resuelve un incidente del juicio sin ninguno de los efectos propios de una sentencia
interlocutoria, es decir, sin establecer derechos permanentes a favor de las partes.
iv. Decretos, providencias o proveídos No resuelven nada, sino que tan sólo tienen por objeto dar
curso progresivo a los autos.
La importancia de este criterio de clasificación, que por lo demás es el único establecido expresamente
en la ley, deriva de los siguientes elementos:
Finalmente, cabe señalar que existen determinadas resoluciones judiciales que no concuerdan con
ninguna de las categorías precedentemente señaladas, tales como el Sobreseimiento Definitivo en
materia penal, la sentencia que falla un Recurso de Casación, la que acoge provisionalmente la
demanda en el Juicio Sumario, etc.
ii. Si la de primera instancia no cumple con todos los requisitos El artículo 170 inciso 2° CPC
establece que deberá cumplir con todos los requisitos de una sentencia definitiva de primera instancia.
En la práctica, basta con subsanar el defecto. El único defecto no subsanable es la falta de
pronunciamiento respecto de una excepción opuesta en tiempo y forma. En este caso, el tribunal de
alzada deberá o casarla de oficio, u ordenar al tribunal a quo que complete la sentencia, suspendiendo
entre tanto el fallo del recurso (artículo 776 CPC) Excepcionalmente no rige esta norma, cuando las
excepciones no han sido falladas por ser incompatibles con otras aceptadas, o cuando se trate de una
sentencia dictada en juicio sumario, casos en los cuales el tribunal ad quem puede fallarlas.
e) Sentencias modificatorias de segunda instancia Siempre deberá indicarse la opinión del o los
ministros disidentes (tribunal colegiado), y el nombre del ministro que redactó el fallo. Además es
preciso hacer nuevamente la misma distinción:
i. Si la de primera instancia cumple con todos los requisitos: Se cambian las partes considerativa y
resolutiva en lo pertinente.
ii. Si la de primera instancia no cumple con todos los requisitos: Deberán además subsanarse los
defectos de la de primera instancia.
El desasimiento del tribunal (artículo 182 CPC) Es aquel efecto que producen las sentencias
definitivas e interlocutorias, en virtud del cual una vez que han sido notificadas a alguna de las partes,
no podrán ser modificadas o alteradas de ninguna manera por el tribunal que las pronunció. La
excepción se encuentra en el propio artículo 182 CPC y es el denominado Recurso de Aclaración,
Rectificación o Enmienda.
Impugnación de las Resoluciones Judiciales Por regla general, la impugnación de las resoluciones
judiciales se verifica a través de la interposición de recursos, que son aquellos actos jurídicos
procesales de parte, realizados con la intención de impugnar una determinada resolución judicial. La
impugnación puede perseguir diferentes objetivos:
iii. Recurso de Queja: Reparar faltas o abusos graves cometidos en la dictación de una
resolución judicial.
MEDIDAS CAUTELARES
a) Tienen carácter provisorio en cuanto a sus efectos Están destinados a durar el tiempo que
media en que la providencia cautelar es dictada y la fecha en que pasa a encontrarse
ejecutoriada la resolución que pone fin al proceso.
d) Necesidad de dictar una resolución con carácter de urgencia destinada a impedir como medida
provisoria que el daño temido se produzca o se agrave durante la espera de la dictación de la
sentencia definitiva.
Concepto Son aquellas resoluciones que se dictan durante el curso de un proceso y que tienen por
objeto otorgar al actor la anticipación provisoria de ciertos efectos de la providencia definitiva, para
prevenir el daño jurídico que podría derivar del retardo en la dictación misma.
b) En atención al objeto sobre los cuales recaen: personales y reales. Dentro del proceso penal,
podemos distinguir: Las personales tienen por objeto privar o limitar la libertad del imputado
para asegurar el ejercicio de la pretensión punitiva durante el curso del proceso penal hasta la
ejecutoriedad de la sentencia penal. Las reales, tienen por objeto privar, limitar o disponer de
los derechos patrimoniales durante el curso del proceso penal para asegurar la pretensión civil
que puede hacerse valer en el mismo y que puede ser reconocida al momento de dictarse la
sentencia definitiva penal.
a) Son provisorias Nunca constituyen un fin en sí mismas, sino que están preordenadas a la
dictación de una sentencia definitiva, a cuyo resultado práctico tienden a proteger.
b) No deciden sobre el mérito Sino que ello queda reservado para la sentencia.
Concepto Son actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la
entrada a éste, asegurar la realización de algunas pruebas que pueden desaparecer y asegurar el
resultado mismo de la pretensión que se hará valer con posterioridad dentro de él.
Clasificación Se distinguen entre preparatorias o prejudiciales propiamente tales, probatorias y
precautorias.
a) Deben ser solicitadas por una de las futuras partes en el proceso, normalmente la demandante.
b) Deben decretarse por el tribunal antes de la existencia del juicio.
c) Deben cumplir con el requisito común de toda prejudicial: Quien la solicite debe expresar la
acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos (artículo 287 CPC).
Concepto Son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto preparar la
entrada a éste.
Titular El futuro demandante (artículo 273). Excepcionalmente el futuro demandado para los
efectos de solicitar la medida prejudicial preparatoria de reconocimiento jurado de firma puesto en
instrumento privado, contemplada en el Nº 5 del artículo 273.
a) Requisito común El futuro demandante debe señalar la acción que se propone deducir y
someramente sus fundamentos. El futuro demandado, en los casos en que se encuentra
legitimado para solicitarlas, debe señalar quién es la persona que pretende demandarlo y
someramente los fundamentos de la pretensión que se haría valer en su contra.
1) Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidad para parecer en juicio o a su
personería o al nombre y domicilio de sus representantes El objeto es permitir al demandante
indagar acerca de diversos antecedentes que puede desconocer respecto del futuro demandado, cuyo
conocimiento le permitirán emplazarlo válidamente y poder dar correcto cumplimiento en su
demanda a los requisitos que se contemplan en relación a la individualización del demandado, de
acuerdo al Nº 2 del artículo 254.
Esta medida consiste en obtener declaración jurada al futuro demandado acerca de tres aspectos:
a) Su capacidad
b) Personería de quienes pueden comparecer en representación legal o convencional del futuro
demandado.
c) Nombre y domicilio de los representantes del futuro demandado.
Si el escrito reúne los requisitos, el tribunal deberá proveer dictando resolución en la cual citará al
futuro demandado a una audiencia para un día y hora determinado a fin de prestar la declaración
jurada acerca de los hechos solicitados en su escrito por el futuro demandante. Dicha debe notificarse
personalmente al futuro demandado, y por estado diario al solicitante.
Estas medidas las aplicará prudencialmente el tribunal, pudiendo éste repetir la orden y
apercibimiento en caso de que el citado no de cumplimiento a la diligencia decretada hasta que ella se
verifique (artículo 274)
2) La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de entablar Es
importante determinar si la especie o CC se encuentra en poder del deudor para los efectos de
determinar el carácter líquido de la obligación. Si la especie o CC se encuentra en poder del deudor,
será líquida per se y podrá deducirse la acción ejecutiva de manera inmediata si consta en el título
ejecutivo, y además es actualmente exigible y no se encuentra prescrita.
En cambio, si no se encuentra en poder del deudor, la obligación no es líquida per se, y será menester
que previamente se realice la GPVE de avaluación por un perito designado por el tribunal para los
efectos de determinar su valor. En este caso, la acción ejecutiva lo que perseguirá será el valor de la
especie o CC.
En estos casos, el futuro demandante deberá presentar escrito solicitando la realización de esta
diligencia, debiendo señalar la acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos
(artículo 287) y justificar las razones por las cuales ella es necesaria para entrar al juicio (artículo 273
inciso final). Además puede solicitar que se deje en el proceso una razón de la clase y estado actual de
los objetos examinados, de conformidad a lo establecido en el artículo 283.
El tribunal proveerá si la solicitud cumple con todos los requisitos, dictando resolución, en la cual
citará al futuro demandado a una audiencia para un día y hora determinado, a fin de que proceda a
exhibir la cosa que haya de ser objeto de la acción que se ha de entablar. Se notifica personalmente al
futuro demandado y por estado diario al solicitante.
El futuro demandado deberá comparecer y dar cumplimiento a la exhibición. Para dar cumplimiento
a esta orden de exhibición, debemos distinguir si la cosa se encuentra en poder de éste o de un tercero.
4) Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el solicitante, sin
perjuicio de lo dispuesto en los artículos 42 y 43 del Código de Comercio.
El CPC regula conjuntamente estas prejudiciales preparatorias. En estos casos, el futuro demandante
deberá presentar un escrito requiriendo la realización de la diligencia, debiendo señalar la acción que
se propone deducir y someramente sus fundamentos (artículo 287). Además, debe solicitar que se deje
en el proceso una copia de las piezas que se presente o de su parte conducente, de acuerdo al artículo
283.
Cabe tener presente, que la exhibición de documentos sólo puede ser decretada respecto de
documentos que tenga en su poder el futuro demandado y no los terceros, sin perjuicio que luego de
iniciado el juicio se pueda pedir el requerimiento a terceros, conforme al artículo 349.
Una vez presentada la solicitud, el tribunal deberá proveer al escrito si cumple con los requisitos,
dictando resolución que cite al futuro demandado a una audiencia para un día y hora determinado a
fin de que exhibir los documentos. Esta resolución se notifica personalmente al futuro demandado y
por estado diario al solicitante.
En la historia de la ley, se dejó constancia de que es conveniente otorgar al tribunal cierta latitud de
acción y dejar a su arbitrio la facultad de ordenar la diligencia siempre que concurran estas dos
circunstancias:
Respecto a los libros contables, hay que tener presente lo dispuesto en los artículos 42 y 42 del Código
de Comercio. El artículo 42 señala que “Los tribunales no pueden ordenar de oficio, ni a instancia de parte, la
manifestación y reconocimiento general de los libros, salvo en los casos de sucesión universal, comunidad de
bienes, liquidación de las sociedades legales o convencionales y quiebras”.
Y por su parte el artículo 43 señala que “La exhibición parcial de los libros de alguno de los litigantes podrá
ser ordenada a solicitud de parte o de oficio.
Verificada la exhibición, el reconocimiento y compulsa serán ejecutados en el lugar donde los libros se llevan y a
presencia del dueño o de la persona que él comisione, y se limitarán a los asientos que tengan una relación
necesaria con la cuestión que se agitare, y a la inspección precisa para establecer que los libros han sido llevados
con la regularidad requerida.
Sólo los jueces de comercio son competentes para verificar el reconocimiento de los libros”.
En cuanto al valor probatorio de los libros de comercio, se establece una presunción en el artículo 35
del Código de Comercio, en virtud de la cual, los libros de comercio llevados en conformidad a lo
dispuesto en el artículo 31, hacen fe en las causas mercantiles que los comerciantes agiten entre sí, y
los que adolecen de vicios enunciados en el mismo artículo 31 no tendrán valor en juicio a favor del
comerciante pertenezcan, y las diferencias que le ocurran con otro comerciante por hechos
mercantiles, serán decididas por los libros de éste si estuvieren arreglados a las disposiciones del
Código de Comercio y no se rindiere prueba en contrario.
El futuro demandado debe comparecer a la audiencia y exhibir los instrumentos y libros sobre los que
versa la medida, de lo cual se debe dejar constancia en un acta que deberá ser suscrita por el futuro
demandado, el juez y el secretario.
El tribunal, si la presentación cumple con los requisitos, deberá proveer dictando resolución en que
citará al futuro demandante o demandado a audiencia para el día y hora determinado a fin de prestar
declaración jurada acerca de la firma puesta en un instrumento privado, bajo apercibimiento de tener
por reconocida la firma si no comparece o da respuestas evasivas, de conformidad a lo dispuesto en
los artículos 278 y 435.
Concepto Actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto obtener la rendición
de los medios de pruebas establecidos por el legislador que pudieren ser presentados con
posterioridad durante el juicio de difícil realización o que recayeren sobre hechos que puedan
fácilmente desaparecer.
Titular De acuerdo a lo dispuesto en los artículos 281, 284 y 286, el futuro demandante. Además, el
futuro demandado para efectos de solicitar alguna de las que señala el artículo 288.
En cuanto a la ejecución de estas medidas, el inciso 2º del artículo 281 señala que “se dará
previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, si se encuentra en el lugar asiento
del tribunal que lo decreta o donde debe ejecutarse. En los demás casos, se procederá con intervención de
ausentes”.
En este caso, el solicitante, sea futuro demandante o futuro demandado, además de consignar
los requisitos comunes a toda prejudicial, debe indicar el fundamento específico que hace
procedente la concesión de ésta. El motivo o peligro para que se decrete consiste en la
existencia de un fundado temor que el futuro absolvente se ausente en breve tiempo del país.
Señala el inciso segundo del artículo 284 que “Si se ausenta dicha persona dentro de los treinta días
subsiguientes al de la notificación sin absolver las posiciones, o sin dejar apoderado con autorización e
instrucciones bastantes para hacerlo durante la secuela del juicio, se le dará por confesa en el curso de
éste, salvo que aparezca suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido lo orden del
tribunal”.
Finalmente, dispone el artículo 285 que “en el caso del inciso 1° del artículo anterior, podrá también
pedirse que aquel cuya ausencia se teme, constituya en el lugar donde va a entablarse el juicio apoderado
que le represente y que responda por las costas y multas en que sea condenado, bajo apercibimiento de
nombrársele un curador de bienes”.
3) Prueba de testigos Está establecida en el inciso primero del artículo 286, al señalar que “Se
podrá, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de aquellos testigos cuyas declaraciones, por
razón de impedimentos graves, haya fundado temor de que no puedan recibirse oportunamente. Las
declaraciones versarán sobre los puntos que indique el actor, calificados de conducentes por el tribunal”.
Esta medida está concedida también al futuro demandado, y el solicitante además de cumplir
con el requisito común, debe indicar el fundamento específico que hace procedente esta
medida, cual es el motivo o peligro en la demora consista en la existencia de impedimentos
graves en virtud de los cuales haya fundado temor que la prueba testimonial no pueda
recibirse oportunamente con posterioridad en el proceso.
Cumplidos los requisitos, el tribunal deberá fijar día y hora para que se proceda a rendir la
prueba testimonial, conforme al procedimiento normal que establecen los artículos 356 y
siguientes del CPC.
Es necesario tener en cuenta, que es necesario que se notifique a la futura contraparte, para que
pueda examinar también a los testigos, de conformidad a lo dispuesto en el inciso segundo del
artículo 286, el cual señala “Para practicar esta diligencia, se dará previamente conocimiento a la
persona a quien se trata de demandar, sólo cuando se halle en el lugar donde se expidió la orden o donde
deba tomarse la declaración; y en los demás casos se procederá con intervención del defensor de
ausentes”.
Finalmente, cabe señalar que la prueba de testigos, al igual que la otra prueba que se rinda en el curso
del proceso, se ponderará en la sentencia definitiva que se dicte.
Reglamentación Se encuentran reglamentadas en el Título V del libro II del CPC (artículos 290 a
302)
Fundamento e importancia Las precautorias tienen por objeto adoptar diferentes medidas durante
el juicio para los efectos de impedir que el demandado pueda realizar conductas que no permitan al
demandante obtener o alcanzar un resultado práctico en el proceso mediante el cumplimiento de la
sentencia definitiva que le sea favorable. De esta manera, el peligro en la mora, constituye la base de
ellas. Sin embargo, para que se decrete una precautoria, es necesaria además la concurrencia del humo
del buen derecho.
Concepto Son las providencias pronunciadas por el Tribunal, a petición del sujeto activo en
cualquier estado del proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la pretensión hecha
valer, cuando se ha demostrado la apariencia de la existencia del derecho cuya satisfacción se
pretende y existe el peligro de que ella pueda ser burlada antes de la dictación de la sentencia
definitiva.
1. Son resoluciones que se dictan por el tribunal de primera o única instancia durante el
curso del procedimiento
2. Se deben decretar por el tribunal a requerimiento del sujeto activo. Como sujeto activo
cabe entender tanto al demandante principal como al reconviniente.
3. El objetivo de ellas, es asegurar el resultado de la pretensión hecha valer por parte del
sujeto activo.
4. Se requiere la concurrencia del humo del buen derecho.
5. Y que exista un peligro en la mora.
No obstante lo anterior, se ha sostenido que sin perjuicio del artículo 298, no cabría admitir
como regla general que se otorgarán por nuestros tribunales una tutela anticipada, a menos de
existir una norma expresa que autorice su otorgamiento, atendiendo por tutela anticipada
aquella que tiene por objeto satisfacer el derecho material durante el curso del procedimiento,
y en forma anticipada a la dictación de la sentencia definitiva ejecutoriada que lo reconozca.
En este punto, hay que tener presente que la Constitución en su artículo 19 Nº 3 se asegura a
todas las personas la igual protección de la ley en el ejercicio de sus derechos; por otra parte,
toda sentencia debe estar dictada luego de verificarse un proceso previo, legalmente tramitado,
donde entre otros las partes se encuentren o litiguen en igualdad de condiciones. En
consideración a esto, es que el legislador procesal, ha regulado en el artículo 290 ciertas
medidas precautorias, aplicables a todo juicio ordinario, cuyas normas son de aplicación
general y supletoria, y que tienen el carácter de conservativas, puesto que sólo buscan afectar
determinados bienes para asegurar el resultado de la pretensión hecha valer. De esta forma, al
dictarse sentencia condenatoria contra el demandado, y durante la ejecución de la sentencia no
es necesario embargar otros bienes si durante el curso del proceso se han decretado
precautorias. Además, siempre será necesario en ellas, acreditar el humo del buen derecho y el
peligro en la mora.
De esta forma, nuestra legislación se encarga expresamente de estas precautorias con un
carácter de tutela conservativa y no como cautela anticipada. Además, en forma expresa el
legislador prevé que podrán decretarse otras precautorias no contempladas en la ley, pero
pudiendo exigir el tribunal caución al actor para responder de los perjuicios (artículo 298). Así
se estima que no se estaría autorizando al tribunal a otorgar una tutela anticipada, sino que tan
sólo a disponer con el carácter de precautorias conservativas otras que no estén reguladas en la
ley.
Finalmente en este punto, hay que tener en cuenta que el legislador ha previsto expresamente
casos en los cuales proceden medidas de cautela anticipada, lo que no se justificaría si se diera
al artículo 298 un carácter general. Estos casos de tutela anticipada son:
Otro aspecto a tener en consideración, es que no existe homogeneidad entre las conservativas y
las anticipadas, por lo que no es posible aplicarles las mismas normas para los efectos de que
ellas sean concedidas.
En tercer lugar, dada la igualdad que debe existir entre las partes en el proceso, es el legislador
quien debe establecer los casos en que corresponde otorgar tutela anticipada.
Y finalmente, y muy relacionado con lo anterior, que un juez otorgue una tutela anticipada
implicaría estar haciendo un juicio sobre la decisión del asunto, y para ello necesariamente
debe encontrarse autorizado por parte del legislador.
b) Son medidas protectoras Su fin, asegurar el resultado de la pretensión hecha valer por el
demandante, es de la esencia, por lo que el objetivo siempre será impedir que el demandado
eluda el futuro cumplimiento efectivo de la sentencia (artículos 290, 298 y 301).
c) Son instrumentales Nunca son un fin en sí mismas, sino que están indefectiblemente
preordenadas a la emanación de una ulterior resolución definitiva, cuya fructuosidad aseguran
preventivamente. Nacen para el servicio de la sentencia. Es respecto del derecho sustancial una
tutela mediata, sirve al juez para garantizar el cumplimiento de la justicia.
d) Son de carácter excepcional Puesto que viene a alterar la situación de igualdad de partes
dentro del proceso. Por ello es que para su concesión se necesitan acreditar el humo del buen
derecho y el peligro en la mora.
e) Deben ser necesarias para prevenir el peligro en la demora del proceso para permitir que se
burle la eficacia de la sentencia que se dicte El requisito del peligro en la mora se reconoce
con carácter general en el artículo 301 al señalar que ellas “deberán hacerse cesar siempre que
desaparezca el peligro que se ha procurado evitar”.
g) Son acumulables Se desprende de lo dispuesto en el artículo 290, el cual expresa que “puede
el demandante en cualquier estado del juicio pedir una o más de las siguientes medidas”. Por su parte,
el artículo 300 expresa que “estas providencias no excluyen las demás que autorizan las leyes”.
h) Son substituibles por una garantía suficiente Se desprende de lo establecido en el artículo
301 “deberán hacerse cesar siempre que… se otorguen cauciones suficientes”.
i) Pueden tener el carácter de prejudiciales Caso en el cual se deberá cumplir con los
requisitos que al respecto establece el legislador.
Tercera categoría Está constituida por todo aquel cúmulo de precautorias que no están
expresamente autorizadas por la ley, y que equivale a todas aquellas que puede crear la
mente humana.
b) En atención al momento en que ellas se solicitan y pueden ser decretadas por el tribunal
Medidas precautorias propiamente tales y medidas prejudiciales precautorias.
c) En atención a la iniciativa para poder ser decretadas Depende de la actitud que puede tener el
tribunal al momento de decretarlas, de modo que se distingue entre precautorias decretadas de oficio
y decretadas a petición de parte. La regla general, es que sólo pueden ser decretadas a petición de
parte, a menos que exista una norma especial que faculte al tribunal a proceder de oficio (en el CPC
son siempre a iniciativa de parte).
d) En atención a los requisitos que deben ser cumplidos Aquellas que pueden decretarse,
acompañando el actor, comprobantes que constituyan a lo menos presunción grave del derecho que
reclama y precautorias que pueden decretarse sin que se acompañen dichos comprobantes. La regla
general, es que se acompañen comprobantes, conforme al artículo 298. Excepcionalmente, pueden
decretarse sin ellos, pero sólo transitoriamente y por un término de diez días, dentro del cual deberán
ser acompañados y pedirse la mantención de la medida decretada conforme al artículo 299.
e) En atención a la necesidad de rendirse caución por el actor para los efectos de ser decretadas
Se distingue entre las que para ser decretadas no requieren caución (caución innecesaria), aquellas en
las que el tribunal puede pedir caución (caución facultativa) y aquellas en que el tribunal debe pedir
caución (caución obligatoria). La regla general es que no se requiera caución.
Requisitos generales y comunes para decretar medidas precautorias Son los siguientes:
a) Debe existir una solicitud de la parte activa para que se puedan decretar Se aplican en esta
materia la base orgánica de pasividad de los tribunales y por el principio dispositivo. Por
“solicitud de parte” debe entenderse cualquier presentación que se formule por la parte que
desee obtener del tribunal que pronuncie una resolución decretando una determinada
precautoria. La parte legitimada para ello, es quien ha hecho valer una pretensión dentro del
proceso, es decir, el demandante y el reconviniente.
b) Debe existir una demanda deducida por el actor dentro del proceso Es importante en el
caso de que no se trate de una prejudicial. El artículo 290 señala que se puede solicitar una
precautoria “en cualquier instante del juicio, aun cuando no esté contestada la demanda”. En cuanto
al momento hasta el que puede solicitarse la precautoria, puede ser hasta después de citadas
las partes a oír sentencia y antes de la notificación de ésta, puesto que el artículo 433 en su
inciso segundo señala expresamente a las precautorias del artículo 290 como excepción a la
regla de que citadas las partes a oír sentencia no cabe la presentación de escritos o pruebas. En
segunda instancia en tanto, pueden solicitarse ante el juez de la causa, no obstante la causa se
encuentre en el tribunal superior por recurso de apelación en ambos efectos, es más, si aun el
proceso se encuentra en casación, el tribunal de primera instancia puede resolver de la
solicitud de medidas precautorias.
c) El demandado debe poseer bienes, puesto que sobre ellos debe recaer una medida
precautoria de carácter real o patrimonial Como se trata de un juicio de carácter
patrimonial, la precautoria también deberá tener ese carácter. Además, la precautoria, no
podrá recaer sobre todo el patrimonio del deudor, sino que sólo respecto de bienes precisos y
determinados y que puedan ser objeto de embargo y posterior liquidación. El solicitante
deberá señalar con precisión los bienes sobre los cuales debe recaer la precautoria que solicita.
Si se refiere a muebles, y estos son varios, la especificación debe realizarse en el acta que
confecciona el ministro de fe, previa orden del tribunal, al practicar la medida precautoria.
Finalmente, los bienes deben ser lo estrictamente necesarios para garantizar el resultado de la
pretensión hecha valer, nunca podrán pedirse en exceso.
d) El demandado no debe poseer bienes suficientes para los efectos de responder en el futuro
respecto de la sentencia definitiva que se dicte en su contra al término del proceso Sólo si
los bienes del demandado son insuficientes o cuando exista la eventualidad de que los
existentes, abundantes en un momento, puedan desaparecer la petición de una medida
precautoria aparece como necesaria y se justifica su otorgamiento. Esta regla general, se
encuentra consagrada en los artículos 291, 295 y 296. Ahora, tratándose de bienes del
demandado que son objeto del juicio, como la reivindicación o restitución de la especie o CC,
la medida precautoria debe concederse siempre, sin importar el análisis de las facultades
económicas del demandado.
f) El demandante debe rendir previamente caución el los casos en que se pretenda obtener que
se decrete una medida precautoria en que el tribunal así lo haya determinado ya sea porque
la ley lo facultad o lo exija.
Medidas precautorias contempladas en el Título V del Libro II CPC
Concepto de secuestro Se define en el CC, a propósito del depósito, señalando en el artículo 2249
inciso 1º que “el secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o más individuos en manos
de otro, que debe restituirla al que obtenga una decisión favorable”. Por su parte, el artículo 2252
distingue entre el secuestro convencional y el judicial. El primero ocurre por el consentimiento de las
personas que se disputan el objeto, y el segundo se constituye por decreto del juez y no ha menester
de otra prueba. Es decir, en el caso del secuestro judicial, no estamos frente a un contrato, sino a un
acto unilateral proveniente del juez que lo adopta como medida precautoria.
En virtud de lo anterior, el secuestro como precautoria lo podemos definir como “aquella decretada
por el tribunal que consiste en el depósito de una cosa corporal en manos de un tercero quien se obliga
a guardarla para evitar su pérdida o deterioro, y a restituirla a la terminación del litigio a la parte
que determine el juez”.
Procedencia del Secuestro El artículo 291 señala en los casos en que procede:
1. Caso del artículo 901 del CC, es decir cuando se reivindica una cosa corporal mueble, y
haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor. En este caso, el
poseedor estará obligado a consentir en él o a dar seguridad de restitución para el caso
de ser condenado a restituir.
Entonces, los requisitos en este caso son:
Que se ejerza la acción reivindicatoria
Que se ejerza sobre una cosa corporal mueble
Que esta cosa se encuentre en manos del poseedor
Que exista motivo para creer que la cosa se pierda o deteriore en manos del
poseedor.
2. Cuando se establecen otras acciones con relación a una cosa mueble determinada y
haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la persona que, sin ser
poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.
Efectos del secuestro Proteger y garantizar la integridad material de la cosa que es objeto de la
demanda, a través de su conservación por parte del secuestre.
B) Nombramiento de uno o más interventores
1. En el caso del inciso segundo del artículo 902 Si demandado el dominio u otro
derecho real constituido sobre un inmueble, hubiere temor fundado de deterioro sobre
la cosa y los muebles y semovientes anexos a él y comprendidos en la reivindicación, y
las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía.
De acuerdo a esta norma, los requisitos para que proceda son:
Que se haya ejercido acción reivindicatoria de dominio u otro derecho real.
Que la acción se refiera a un inmueble
Que exista justo temor de deterioro de la cosa, de los muebles y semovientes anexos
a ella, y comprendidos en la reivindicación, o las facultades del demandado no ofrezcan
suficiente garantía.
2. En el caso del que reclama una herencia que ocupa otro, si hay justo motivo de temor
que el citado inciso segundo del artículo 902 expresa Los requisitos en este caso
son:
Que se ejerza la acción de petición de herencia de acuerdo a lo previsto al artículo
891 inciso 2º CC
Que exista justo temor de un deterioro de los bienes comprendidos en la herencia o
las facultades del demandado no ofrecieren suficiente garantía.
3. En el caso del comunero o socio que demanda la cosa en común, o que pide cuentas
al comunero o socio que administra En este caso, se regulan dos hipótesis:
La del comunero o socio que demanda la cosa común Regulan esta situación, el
artículo 2081 Nº 2 respecto de la sociedad, señalando que “no habiéndose conferido la
administración a uno o más de los socios, se entenderá que cada uno de ellos ha
recibido de los otros el poder de administrar con las facultades expresadas en los
artículos precedentes, y sin perjuicio de las reglas que siguen: 2º) Cada socio podrá
servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber social, con tal que las
emplee según el destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y de justo uso de los
otros”; el artículo 2305, respecto a la sociedad señala que “el derecho de cada uno de los
comuneros sobre la cosa común es el mismo que el de los socios en el haber social”.
La del comunero o socio que pide cuentas al comunero o socio que administra El
artículo 2080 señala que el socio administrador es obligado a dar cuenta de su gestión
en los períodos designados al efecto por el acto que la ha conferido la administración, y
a falta de esta designación, anualmente.
4. En los casos en que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa
sobre que versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar
burlados Esta es la causal genérica, y se tratará de una cuestión de hecho que deberá
apreciar el tribunal para los efectos de decretar la precautoria.
5. En los demás casos expresamente señalados por las leyes En ellos nos encontramos
con:
Llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervención pudiendo, para el
desempeño de este cargo, imponerse de los libros, papeles y operaciones del demandado.
Debe dar noticia al interesado o al tribunal de toda malversación o abuso que note en la
administración de dichos bienes del demandado que son objeto de intervención.
Efectos de la intervención No priva al demandado de la tenencia de los bienes, ni de la
administración, ni impide la enajenación de ellos. Sólo es que en la administración queda sometido a
la vigilancia e inspección por parte del interventor.
Concepto Tiene más eficacia que el secuestro judicial, puesto que asegura de una manera mucho
más eficaz los eventuales derechos del demandante al configurar el objeto ilícito del artículo 1464 CC.
Es la medida cautelar que tiene por objeto asegurar el cumplimiento efectivo de la sentencia mediante
el incautamiento de bienes muebles determinados del demandado, impidiéndose su enajenación. La
incautación es un apoderamiento eminentemente jurídico, pero puede ser también material en caso
que los muebles pasen a poder del demandante o un tercero. El detentador de los bienes, quien quiera
que sea (demandante, demandado o un tercero) tiene la obligación de guardar o conservar en su
poder el bien sobre el que ha recaído la retención, asumiendo la responsabilidad de depositario.
Cabe tener presente, que esta precautoria siempre recae sobre muebles, y nunca sobre inmuebles, y los
bienes deben determinarse con precisión. Sin embargo, cuando recae sobre valores existe una
excepción, puesto que el tribunal puede ordenar que la retención de los valores se materialice en un
establecimiento de crédito o en otra persona que el tribunal designe (artículo 295 inciso segundo).
Procedencia De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 295, es necesario distinguir entre bienes que
son objeto o no del litigio. De esta manera:
Si los bienes son objeto del juicio los requisitos que deben concurrir para que se decrete la
retención son:
i) que la retención se refiera a bienes determinados del demandado
ii) que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles determinadas
iii) que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando la retención sobre los
bienes que son materia de juicio.
En este caso, el tribunal sin calificación previa de las facultades del demandado, debe conceder
la medida solicitada, ya que por ser la cosa disputada el objeto de retención se ha constituido
en causa suficiente por mandato del legislador. Es decir, la causa habilitante para pedir esta
precautoria es el hecho que el mueble determinado de propiedad del demandado es el objeto o
materia del juicio.
Procedimiento Una vez proveída favorablemente la solicitud por el tribunal, debe hacerse efectivo
el procedimiento para darle a ella efectivo cumplimiento.
En primer lugar hay que tener en cuenta que el inciso 1º del artículo 295 hace que el concepto de
incautación, substracción o extracción de bienes sea relativo y más que un concepto material sea uno
jurídico, porque la retención puede hacerse en poder del demandante, del demandado o de un tercero.
Si es dejada en poder del demandado, no existe privación material, sino que sólo jurídica, toda vez
que podrá disponer de las cosas, sin perjuicio de asumir las responsabilidades de depositario,
respondiendo de culpa grave en la mantención y cuidado de la cosa retenida, y si dispone de la cosa
incurre en el delito de depositario alzado.
En caso que el bien mueble retenido consista en dinero que se encuentra depositado en una institución
bancaria, el receptor debe concurrir a dicha entidad y procede a efectuar la retención notificando del
decreto judicial al agente respectivo. El dinero puede quedar en poder del mismo banco o en poder de
quien el tribunal designe (artículo 295 inciso 2º), e incluso puede depositarse en la cuenta corriente del
tribunal. Con todo, la notificación de esta medida al demandado se hará personalmente o por cédula.
Efectos Genera una situación de indisponibilidad del bien, de manera que su infracción genera
como sanción la nulidad absoluta por objeto ilícito del acto o contrato que se celebre por parte del
demandado. Para efectos de determinar la norma jurídica que genera esa situación de
indisponibilidad, debemos distinguir:
Si la especie retenida es el objeto del juicio Adolece de objeto ilícito por infracción del Nº 4
del artículo 1464.
Si la especie retenida no es el objeto del juicio Surge el problema de determinar si se
configura causal de objeto ilícito, y en caso afirmativo, de cuál numeral del artículo 1464. Se
señala doctrinariamente que sería causal de objeto ilícito de acuerdo a lo dispuesto en el Nº 3
del artículo 1464, especialmente relacionado por los artículos 1578 Nº 2 (pago nulo si el juez ha
embargado la deuda o mandado a retener el pago) y artículo 681 (se puede pedir la tradición
de todo aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente para su pago, salvo que
intervenga decreto judicial en contrario).
Paralelo entre la medida precautoria de retención y el derecho legal de retención Son las
siguientes:
DERECHO LEGAL PRECAUTORIA
De acuerdo al artículo 547 Es substituible por caución
CPC, de la misma suficiente
preferencia establecida en la
AMBAS SON
prenda o hipoteca, gozarán
SUBSTITUIBLES
las cauciones legales que se
presten en substitución de
la retención.
AMBAS SE LIMITAN A Artículo 548 Artículo 298
BIENES NECESARIOS
PUEDEN SER Artículos 299, 300 y 302 Artículos 299, 300 y 302
DECLARADOS
MEDIANTE UN MISMO
PROCEDIMIENTO
Lo otorga la ley sólo casos La determina el tribunal en
determinados y taxativos, beneficio de cualquier
debiendo el juez sólo emitir demandante, siempre que
QUIEN LO OTORGA
resolución que declare su concurran los requisitos
existencia para que sea generales y específicos que
eficaz la hace procedente
FORMA DE Está estructurado en el CPC Es sólo una precautoria, y
como procedimiento como tal no tiene vida
autónomo en los artículos propia y autónoma que
545 y siguientes, sin pueda hacerle valer por vía
perjuicio de solicitarse como principal, debiendo ser
PROCEDIMIENTO precautoria decretada siempre dentro
de un procedimiento y para
efectos de caucionar una
pretensión que ha hecho
valer en él
El reconocido por sentencia No confiere respecto a los
ejecutoriada genera que los bienes muebles preferencia
bienes retenidos sean o modifica su forma de
considerados hipotecados o realización por no existir
prendados para efectos de disposición legal que
EFECTOS su realización y de la permita entenderlos
preferencia a favor de los constituidos en prenda.
créditos que garantizan. Además no cabe
considerarlos hipotecados,
toda vez que jamás recae
sobre inmuebles.
BIENES SOBRE LOS QUE Sobre inmuebles o muebles Solo muebles
RECAE (artículo 546)
Sólo recae sobre los Sobre cualquiera de los
inmuebles y muebles muebles del deudor, sin que
determinados por el se encuentren previamente
DETERMINACION DE
legislador que se establecidos por el
LOS BIENES
encuentran en poder del legislador, sino que son
acreedor. determinados por la
resolución que la concede.
Siempre faculta al acreedor Puede recaer en manos del
TITULAR DE LA para retener él mismo en su demandante, demandado o
RETENCIÓN poder los bienes que van a un tercero
garantizar su crédito
Las personas que Cualquier demandante,
QUIEN PUEDE taxativamente señala el siempre que cumpla con los
SOLICITARLO legislador y en los casos en requisitos generales y
que sea procedente especiales
No requieren ser analizadas Si recae sobre bienes que no
son objeto del juicio, debe
FACULTADES DEL
ponderarse si las facultades
DEMANDADO
del demandado ofrecen
suficiente garantía
SUBSTITUCIÓN El que recae sobre Pueden ser substituidos por
determinados bienes puede otras cauciones, pero non se
ser substituido por otras genera preferencia alguna.
cauciones, que gozarán de
las mismas preferencias que
gozaba el bien sustituido
(artículo 547)
La que lo reconoce es una Sólo produce efectos desde
sentencia meramente que es declarada, ya que se
declarativa (artículo 545 trata de una resolución
NATURALEZA DE LA
inciso primero), y esta constitutiva.
RESOLUCIÓN
declaración produce efectos
tanto hacia atrás como hacia
el futuro
Concepto e importancia Es la que mayor amplitud presenta, ya que se refiere tanto a actos como a
contratos, pero no lo es tanto respecto al objeto sobre el que recae, por cuanto siempre recaerá sobre
bienes determinados, muebles o inmuebles. Jamás abarcará el derecho de garantía general ni hacerse
efectiva sobre la universalidad jurídica
Es aquella medida cautelar decretada por el Tribunal que tiene por objeto impedir que el demandado
celebre válidamente cualquier acto jurídico, sea unilateral o bilateral, gratuito u oneroso, nominado o
innominado, en relación con uno o más bienes muebles o inmuebles determinados de su propiedad.
En este caso, el tribunal sin necesidad de calificar las facultades del demandado, debe conceder la
medida, ya que por ser la cosa disputada en el juicio objeto de la precautoria se ha constituido
causa suficiente por mandato del legislador (primera parte del inciso primero del artículo 296)
Efectos Genera una situación de indisponibilidad del bien, de modo que su infracción genera como
sanción la nulidad absoluta por objeto ilícito del acto o contrato que se celebre por parte del
demandado.
Para efectos de determinar la norma hay que distinguir:
Si la prohibición recae sobre bienes que son objeto del juicio Adolece de objeto ilícito de
conformidad al Nº 4 del artículo 1464. Al respecto, el artículo 296 señala que “para los objetos
que son materia del juicio se consideren comprendidos en el Nº 4 del artículo 1464, será
necesario que el tribunal decrete prohibición respecto de ellos.
Si la prohibición recae sobre bienes que no son objeto del juicio Adolece de objeto ilícito
por el numeral 3 del artículo 1464.
Tramitación de las precautorias
Requisitos del escrito Los requisitos que debe cumplir el escrito, son los siguientes:
1) Los comunes a todo escrito
2) La individualización precisa del demandado y demandante
3) La individualización de la precautoria que se solicita
4) La individualización de los bienes sobre los cuales la medida precautoria va a recaer, para que
no exista duda acerca de ellos.
5) Los requisitos específicos que la ley exige para cada una de las precautorias
6) Dependiendo de si la precautoria está expresamente contemplada en la ley, los requisitos
variarán:
a) El requisito común a todas ellas acompañarse comprobantes que constituyan a lo
menos presunción grave del derecho que se reclama. En caso de no contar por el
momento con dichos comprobantes, el solicitante puede ofrecer garantía a fin de
resguardar los perjuicios que pueda ocasionar al demandado. Sin embargo, en este caso
tiene un plazo fatal para acompañarlos, cual es de diez días. Pero como se trata de un
plazo judicial, se podría solicitar antes del término de estos diez días su ampliación o
prórroga y por motivos fundados (artículo 67 CPC)
b) Si las medidas no están expresamente contempladas en la ley Se pueden presentar
dos situaciones:
Se acompañan comprobantes de acuerdo al artículo 298 El tribunal puede
otorgarlas siempre y cuando se constituya previamente caución de resultas que
facultativamente el tribunal puede solicitar.
No se acompañan comprobantes Surge el problema de determinar si debe
otorgarse doble caución. De acuerdo al artículo 299, no, porque se exigirá una
caución que será calificada con mayor intensidad por el juez.
Tribunal competente Es el que conoce del juicio en primera o única instancia, aun cuando la causa
se encuentre siendo conocida por el tribunal de alzada, en virtud de recurso de apelación o por la
Corte Suprema en virtud de recurso de casación. ¿Por qué sólo el de primera o única instancia puede
concederla? Porque la resolución que concede una precautoria es apelable de acuerdo al artículo 194
Nº 2 y 4 del CPC.
Tramitación Presentada la solicitud, el tribunal puede acogerla o rechazarla. El artículo 302 señala
“el incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título se tramitará en conformidad a las reglas
generales y por cuerda separada.
Podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan,
siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo ordene. Transcurridos cinco días sin que la
notificación se efectúe, quedarán sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este plazo por
motivos fundados.
La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo ordena”.
La doctrina y jurisprudencia, han formulado diversas teorías acerca de la forma en que deben ser
interpretados los dos primeros incisos de este artículo, para efectos de determinar la forma en que se
debe tramitar la solicitud:
Primera teoría De acuerdo al inciso primero, el tribunal no puede pronunciarse de inmediato, sino
que es preciso que previamente les de tramitación de un incidente, en cuerda separada. Así, deberá
ordenar la formación de cuaderno separado y dar traslado al demandado.
El inciso segundo, por su parte, tendría el alcance de constituir excepción a la regla general de que las
resoluciones sólo producen efecto desde que se notifican, por cuanto estaría facultando al tribunal
para disponer, en casos especiales, que la resolución que falla el incidente que origina la precautoria y
la concede, se puede cumplir antes de que ella se notifique al demandado.
Segunda Teoría Concuerdan con la anterior respecto al alcance del inciso primero, pero discrepan
respecto del segundo, por cuanto señalan que el tribunal a petición expresa del actor y existiendo
razones graves, puede conceder de inmediato en forma provisional la precautoria solicitada, mientras
se tramita el incidente respectivo. Es decir, sustentan la idea de que la medida puede concederse
provisionalmente y se deja promovido el incidente. Así la resolución sería “Traslado y autos, haciéndose
entretanto como se pide bajo la responsabilidad del solicitante”.
Tercera Teoría Sustentada por la mayoría de la doctrina. El alcance del inciso primero es que el
juez frente a la solicitud debe ordenar la formación de cuaderno separado y pronunciarse de plano,
otorgando o rechazando la solicitud del actor. Así, a la solicitud no se le da tramitación sino que el
Tribunal se pronuncia de plano.
Una vez concedida, y para el evento que el demandado tenga interés de oponerse a ella, puede
formular su oposición, y en tal caso se generaría el incidente, el que se tramita conforme a las reglas
generales en cuaderno separado.
¿Cómo se notifica al demandado la resolución que concede la precautoria? Ello debido a que el
inciso final habla de que el tribunal podrá ordenar la notificación por cédula. Al respecto se han
esgrimido dos teorías:
Por estado diario Esto debido a que es la regla general en materia de notificaciones
procesales, y puesto que no existe norma expresa que se pronuncie acerca de la forma en que
se debe proceder a notificar al demandado.
Personalmente Se indica que el inciso segundo señala que “podrán, sin embargo, llevarse a
efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra quien se dictan…”, entonces, y de
conformidad a lo dispuesto en el artículo 47 inciso primero, para la validez del acto se exigiría
que se notificara personalmente.
Alzamiento de las precautorias El demandado puede a lo largo del proceso solicitar el alzamiento,
una vez “cuestionada” o destruida la posibilidad de acogimiento de la pretensión del demandante que
justificó el otorgamiento de la precautoria y de la presunción grave emanada de los comprobantes
acompañados por el actor, en conformidad a lo dispuesto en el artículo 301. Esta solicitud debe
tramitarse en el cuaderno separado de medidas precautorias y dará lugar a un incidente que no
reviste el carácter de previo y especial pronunciamiento, y ser tramitado de acuerdo con las reglas
generales de los incidentes.
Esta resolución que se pronuncie respecto al alzamiento, tendrá el mismo carácter que se estime
procedente para la resolución que concede la precautoria, y en su contra caben los mismos recursos.
La diferencia fundamental con las precautorias, reside en la oportunidad para pedirlas, puesto que de
acuerdo al artículo 279 primera parte “podrán solicitarse como medidas prejudiciales las precautorias
de que trata el Libro V de este Libro…”, es decir, antes del juicio. En cambio, las medidas precautorias,
de acuerdo al artículo 290 pueden pedirse en cualquier estado del juicio.
Concepto Son las providencias pronunciadas por el tribunal antes de la existencia del juicio, a
petición de quien será el sujeto activo en el proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de
la pretensión que se hará valer posteriormente en le proceso, cuando se ha demostrado la apariencia
de la existencia del derecho cuya satisfacción se pretende y existe el peligro de que éste pueda ser
burlado, rindiéndose caución por el solicitante para garantizar los perjuicio que pudieren causarse con
su infundado otorgamiento.
Requisitos Resultan ser precisos, por lo que los jueces deben ser muy cuidados en exigir su estricto
cumplimiento para su otorgamiento. Por ello es necesario tener presente:
a) Debe existir solicitud del futuro demandante, que cumpla con los requisitos de todo escrito.
b) Debe cumplir con los requisitos de la ley de Comparecencia en juicio.
c) Debe cumplirse con los requisitos comunes a toda medida prejudicial
d) Debe cumplirse con los requisitos comunes a toda medida precautoria.
e) Debe cumplirse con los requisitos específicos que establece el legislador.
f) Debe cumplirse con los requisitos específicos que la ley exige para las prejudiciales
precautorias en el artículo 279, a saber “podrán solicitarse como medidas prejudiciales las
precautorias de que trata el Libro V de este Libro… existiendo motivos graves y calificados, y
concurriendo las siguientes circunstancias:
Que se determine el monto de los bienes sobre los que deben recaer las medidas
precautorias, y
Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, a juicio del tribunal, para responder por
los perjuicios que se originen y multas que se impongan.
Tramitación Hay que tener presente, que las precautorias prejudiciales son siempre de
competencia de los Tribunales, y no de los árbitros.
Atendido lo dispuesto en el artículo 298 del CPC, de acuerdo a Mosquera, le prejudicial precautoria se
debe conceder o rechazar de plano, sin notificar a la persona en contra de la que se pide, en razón de
las siguientes fundamentos.
1.- La expresión “audiencia” es sinónima de tramitación incidental, pese a que existe una unidad
semántica más no conceptual entre tal expresión y la contenida en el artículo 82, puesto a que como
aún no existe un proceso al cual acceda este incidente, debemos entender “audiencia” como
significado de “notificación o conocimiento de la actuación a la otra parte”
2.- La lectura aislada del artículo, nos permitiría afirmar que la persona contra la que se pide una
prejudicial, cualquiera sea el tipo de que se trate, quedaría desprovista de la posibilidad de oponerse a
su realización, o siquiera de tomar conocimiento de su existencia. Sin embargo, analizando el Título IV
del Libro II, llegamos a la conclusión inversa. Entonces, las explicaciones al artículo 289 serían dos
posibles:
a) Estaría estableciendo una regla general, con bastantes excepciones, de las que escapan
las prejudiciales precautorias, puesto que los artículos 280 y 279 no se refieren a la
“audiencia” del afectado.
b) La regla general sería la intervención de la persona contra la que se pide la medida, y la
excepción la realización de la diligencia sin su notificación o “audiencia”.
En estos casos, es la propia ley la que otorga efectos a la resolución que se pronuncia sobre una
prejudicial precautoria, sin que sea menester notificarla.
3.- Finalmente, debemos considerar que las prejudiciales precautorias no significan necesariamente
que vaya a existir juicio o contraparte, más bien son un procedimiento de emergencia, y el éxito que
ellas puedan tener, queda supeditado precisamente al conocimiento que de ellas pueda tener el futuro
demandado (si sabe, puede hacer algo para entorpecerlas).
De este modo, sólo podría oponerse a la precautoria prejudicial sólo una vez que se le notifique de la
demanda, momento en el cual se deberá solicitar por parte del actor la mantención de las precautorias
prejudiciales. Y es en el momento en que conozca la existencia de la precautoria que podrá oponerse,
dando origen al correspondiente incidente.
Cargas del demandante. Sanción La provisionalidad que caracteriza a las precautorias, no está
impresa en las prejudiciales precautorias, ya que siempre tendrán el carácter de temporales y no
provisionales (temporal es aquello que no dura para siempre, lo que independientemente de que
sobrevenga otro evento, tiene por sí mismo duración limitada. En cambio provisorio es lo que está
destinado a durar hasta tanto sobrevenga otro evento). Esto es debido a que las prejudiciales
precautorias duran poco tiempo, según lo establece el artículo 280 inciso primero, pasado el cual
fenecen inexorablemente para transformarse en precautorias a secas, tomando sólo entonces el
carácter de provisionales, o para desaparecer de la vida del procedimiento.
Señala el inciso primero del artículo 280 que “aceptada la solicitud a que se refiere el artículo anterior,
deberá el solicitante presentar su demanda en el término de diez días y pedir que se mantengan las medidas
decretadas. Este plazo podrá ampliarse hasta treinta días por motivos fundados”. Al respecto es necesario
comentar lo siguiente:
a) Establece un plazo de diez días para presentar la demanda, el que se cuenta desde la
resolución que otorgó la prejudicial precautoria. Este término puede ampliarse por motivo
fundado hasta completar treinta días, por tanto es un plazo fatal que la ley autoriza a ampliar,
y que se suspende en feriados (porque es un plazo contenido en el CPC).
b) La demanda que se presente, no debe seguir las reglas de distribución de causas, ya que el
asunto se encuentra siendo conocido por el tribunal que se pronunció sobre la prejudicial
(artículo 178 COT).
c) Para dar cumplimiento al inciso 1º del artículo 280, basta con presentar la demanda, sin
necesidad de notificar.
d) En el mismo plazo en que debe presentar la demanda, y en el mismo escrito, debe pedirse
expresamente que se mantenga la prejudicial precautoria en el carácter de simple precautoria.
Esta petición se tramita en cuaderno separado.
Ahora, la sanción está establecida en el inciso 2º del mismo artículo 280, que señala “si no se deduce
demanda oportunamente, o no se pide en ella que continúen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al
resolver sobre esta petición el tribunal no mantiene dichas medidas, por este solo hecho quedará responsable el
que las haya solicitado de los perjuicios causados, considerándose doloso su procedimiento”.
EL JUICIO ORDINARIO
El procedimiento en Chile se caracteriza por ser, por regla general, escrito, ya que todas las
actuaciones del proceso deben constar por escrito, y está sujeto a una doble revisión, puesto que lo
resuelto por el tribunal inferior puede por regla general, ser revisado, modificado o enmendado de
acuerdo a derecho por el superior jerárquico.
Los procedimientos, admiten diversas clasificaciones. Según su tramitación, los podemos dividir en
comunes, generales u ordinarios (que son aquellos que se someten a la tramitación común ordenada
por la ley) y especiales o extraordinarios (que son aquellos que tienen una tramitación determinada de
acuerdo a la naturaleza del asunto).
Características del Juicio Ordinario:
- El juicio ordinario de mayor cuantía, se reglamenta en el Libro II del CPC.
- Por esencia, es escrito, cumpliéndose con las formalidades del caso, de acuerdo a la naturaleza
del trámite, actuación o diligencias de que se trate.
- Se aplica a litigios de cuantía superior a 500 UTM. y siempre que la ley no establezca un
procedimiento especial, es decir, es común y general.
- Por regla general también es un procedimiento declarativo, aunque también puede ser
constitutivo y de condena.
- Normalmente en segunda instancia admite recurso de apelación.
- Es de aplicación general y carácter supletorio.
1.- Es la forma común de tramitación, en cambio los juicios especiales tienen una tramitación
distinta contemplada por ley; pero de acuerdo al artículo 3º en el caso de silencio de ley respecto a los
juicios especiales, se aplican las reglas del juicio ordinario.
2.- Se aplica a todos los asuntos o cuestiones que no tengan una tramitación especial en el CPC.
3.- La regla del artículo 3º debe aplicarse también en los casos en que por cualquier razón el juicio
especial pierda alguno de sus elementos que lo caracterizan.
El juicio ordinario de mayor cuantía puede iniciarse o prepararse por una medida prejudicial o
iniciarse por una demanda.
La Demanda, es el acto inicial de la relación procesal, es la primera petición que resume las
pretensiones del actor. Es la presentación formal que el actor hace al tribunal para que éste se
pronuncie sobre las acciones sometidas a su conocimiento. La demanda es sólo el acto material que da
nacimiento a un proceso, no sólo marca el comienzo cronológico del proceso sino que también
encierra la pretensión procesal. Al respecto hay que distinguir:
Pretensión procesal: Es la petición fundada que formula el actor solicitando del órgano
jurisdiccional una actuación frente a una determinada persona y constituye el fundamento objetivo
del proceso, la materia sobre la que recae y en torno a la cual gira el complejo de elementos que lo
integran. Ella se plantea dentro de la demanda, la cual permite que se introduzca en el proceso y en
definitiva es un acto y no un derecho.
Con todo, la demanda es la base del juicio y de ella depende el éxito de la acción deducida, teniendo
enorme importancia su preparación para el buen éxito del juicio.
Casos de la demanda obligatoria: El principio general, es que nadie está obligado a demandar, sin
embargo, existen casos en que sí, y en el evento de no demandarse hay sanciones. Estos casos son:
1º Caso del artículo 21 del CPC El demandado solicita que la demanda se ponga en conocimiento
de determinadas personas a las que también le corresponde el ejercicio de la acción deducida, con el
objeto de que señalen si adhieren o no. Si no adhieren, caduca su derecho; Si nada dicen, les afectará el
resultado del proceso sin necesidad de nueva citación, pudiendo comparecer después respetando lo
obrado; si adhieren, se forma una litis consorcio.
2º El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria Está obligado a deducir demanda dentro
de décimo día. La Sanción es el alzamiento de la medida y responsabilidad por los perjuicios
causados, considerándose doloso su procedimiento (artículo 280 CPC).
3º Jactancia Cuando una persona dice corresponderle un derecho del que no está gozando, aquel a
quien su jactancia puede afectar, podrá pedir que se le obligue a deducir demanda dentro de décimo
día bajo apercibimiento que si no lo hace, no será oída posteriormente sobre aquel derecho (artículo
269 CPC)
4º Reserva de derechos en el juicio ejecutivo El deudor está obligado a deducir demanda ordinaria
dentro de 15 días contados desde que se le notifique la sentencia definitiva, bajo sanción de ejecutarse
la sentencia sin previa caución o quedará ipso facto cancelada si se ha otorgado (artículo 474 CPC)
3º Si procede, el actor prorroga tácitamente la competencia , quedando fijada la competencia del juez
respecto del actor.
4º Fija la extensión del juicio limita los poderes del juez, quien en la sentencia, sólo puede referirse
a lo expuesto en la demanda.
5º El actor no puede interponer nueva demanda contra el demandado por la que persiga el mismo
objeto, pues con la presentación y notificación de la primera demanda nace el estado de litispendencia.
6º Produce efectos respecto al derecho demandado, como por ejemplo, en los juicios de alimentos,
éstos se deben desde la presentación de la demanda (artículo 331 Código Civil).
1º Antes de notificada al demandado El actor puede retirar sin más trámite la demanda, y ésta se
mirará como no presentada (artículo 148 CPC). Puede, por lo tanto, ser modificada, ampliada o
restringida mediante un nuevo escrito.
2º Una vez notificada y antes de la contestación De acuerdo al artículo 261 del CPC, el demandante
puede ampliarla o rectificarla como estime conveniente. Estas modificaciones se considerarán como
una nueva demanda para los efectos de la notificación y sólo desde que esta diligencia se practique
correrá el término para contestar la primitiva demanda.
3º Una vez contestada la demanda El actor puede modificar la demanda, pudiendo sólo desistirse
de ella en las condiciones y forma que establece el título XV del Libro I. Esto se entiende, sin perjuicio
de las facultades que se le confieran al actor para modificar la demanda en el escrito de réplica, con la
limitación del artículo 312 del CPC, esto es, sin alterar las acciones o excepciones que sean objeto
principal del pleito.
Requisitos de toda demanda Como escrito que es, debe cumplir con los propios o comunes a todo
escrito, y también con los requisitos propios y especiales de toda demanda, que se señalan en el
artículo 254.
- Requisitos de todo escrito Están señalados en los artículos 30, 31 y 32 del CPC.
Debe presentarse en cualquier tipo de papel
Se encabeza con una “suma” que indique su contenido o el trámite de que se trata (en
este caso “demanda”)
Junto con el escrito de demanda, deben adjuntarse, tantas copias como partes a quienes
deba notificarse de ella.
Debe ir patrocinada por un abogado habilitado, y en los casos que proceda, debe
designarse apoderado habilitado para que represente al actor en el juicio.
- Requisitos especiales Están tratados en los autos acordados del 19 de diciembre de 1988 y
su modificación del 29 de octubre de 1993. El primero de ellos señala que a partir del 1º de
enero de 1989, todas las demandas y gestiones que se presenten los abogados a la Corte de
Apelaciones de Santiago para su distribución en los juzgados civiles y del trabajo de la
jurisdicción, deberán tener antepuesta a la suma, una “presuma” que señale:
Tipo de procedimiento que corresponda. Si se trata del de mínima cuantía del artículo
432 bis del Código del Trabajo, debe indicarse la cuantía de lo disputado, y no rigen los
Nº 4 y 5 siguientes.
Materia del pleito
Nombre completo de los demandantes con indicación de su RUT o CI de cada uno.
Nombre completo del abogado patrocinante con indicación de su RUT.
Nombre completo del o los apoderados, con indicación de sus RUT o CI
Nombre completo del demandado, con indicación de su RUT o CI si fuere conocido.
- Requisitos del Artículo 254 del CPC Éste señala que toda demanda deberá contener:
En cuanto a los documentos que se acompañan a la demanda, la ley 18.705 modificó el artículo
255 del CPC que exigía que se presentaran los documentos en que se fundaba la demanda. A
contar de esta ley, y de la modificación que introdujo, no es obligatoria la presentación junto a
la demanda, pero si se presentan, el plazo para impugnar estos documentos será el término de
emplazamiento.
2º A lo principal: por interpuesta la demanda, traslado o simple traslado. De acuerdo al artículo 257
del CPC, admitida la demanda, se conferirá traslado de ella al demandado para que la conteste. Así el
traslado es la comunicación a una de las partes litigantes, de las pretensiones o escritos de la otra para
que sea oída y exponga lo conveniente a sus intereses.
3º Se proveerán como correspondan los demás otrosíes, por ejemplo, los que se refieran a la
designación de abogado o apoderado se proveerán mediante un “téngase presente”
4º Debe señalarse el número de ingreso que se le asigna a la causa y la cuantía del juicio.
De acuerdo al artículo 256 del CPC, el juez puede de oficio no dar curso a la demanda que no
contenga los requisitos de los números 1, 2 y 3 del artículo 254 del CPC, expresando el vicio de que
adolece. En cambio, los defectos de la demanda que se refieran a los números 4 y 5 del artículo 254, no
puede el tribunal de oficio, no dar curso a la demanda, ya que estos casos sólo puede hacerla el
demandado oponiendo la excepción dilatoria de ineptitud de libelo.
B) Término de emplazamiento A él se refieren los artículos 258, 259 y 260 del CPC.
Estos plazos son legales, fatales, comunes y discontinuos. Este artículo, atiende al lugar
donde se ha notificado al demandado y no donde tenga su domicilio o residencia.
Emplazamiento cuando hay varios demandados De acuerdo al artículo 260 del CPC,
si son varios los demandados, sea que obren conjunta o separadamente, el término para
contestar la demanda correrá para todos a la vez, y se contará hasta que expire el
último término parcial que corresponda a los notificados.
La inactividad del demandado en primera instancia, provoca de pleno derecho, y por el solo
ministerio de la ley, que precluyan todas las facultades que no se ejerciten dentro de los plazos fatales.
En cambio en segunda instancia, no se toma en cuenta al apelado. En primera instancia, el demandado
rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier momento a la instancia, pero aceptando todo
lo obrado con anterioridad a su comparecencia, salvo que formule el incidente de nulidad de todo lo
obrado por vicio de falta de emplazamiento y éste lo acoja, en cuyo caso el proceso comenzaría a
tramitarse nuevamente. En este caso, operará la notificación de la demanda si es acogida la nulidad,
de acuerdo al artículo 55, es decir, mediante notificación ficta.
Excepciones En sentido general, es toda defensa que el demandado realiza para paralizar o
extinguir los efectos de la demanda.
Excepciones perentorias Comprende toda defensa que se opone a las pretensiones del actor, y se
oponen en el escrito de contestación de la demanda, hallándose reglamentadas en los códigos de
fondo.
Excepciones Dilatorias Son aquellas que tienen por objeto corregir vicios procedimentales sin
alterar el fondo de la acción deducida. Mediante ellas, el demandado se abstiene de contestar la
demanda, no entra a discutir, sino que solicita que previamente se corrijan los vicios de que adolece el
procedimiento, y se regulan en los códigos procedimentales.
Respecto del juicio ordinario, las dilatorias están señaladas en el artículo 303 del CPC, el cual hace una
numeración NO taxativa de acuerdo a los términos usados en el nº 6 del mismo. En general son:
Nº 1 La incompetencia del Tribunal ante quien se haya presentado la demanda Esta incompetencia
puede ser absoluta o relativa, y mediante esta excepción puede alegarse cualquiera de las dos. Pero
hay que distinguir, porque tratándose de la absoluta, el tribunal de oficio puede declararse
incompetente, así lo señalan los artículos 84 inciso 4º del CPC y el artículo 10 del COT. En cambio,
respecto de la incompetencia relativa, el COT faculta a las partes para prorrogar la competencia del
tribunal incompetente (artículo 181 COT).
Las excepciones opuestas como dilatorias, una vez rechazadas no pueden renovarse por vía de
defensa o servir de base a una nulidad procesal, por impedírselo la excepción de cosa juzgada.
Ahora bien, la falta de jurisdicción es algo totalmente opuesto a la incompetencia del tribunal, ya que
la jurisdicción es la potestad de juzgar, administrar justicia y como lo indica la etimología, es la
facultad de aplicar y declarar el derecho, en cambio la competencia es la facultad que tiene cada juez o
tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones
(artículo 108 COT). Es decir, son cuestiones diversas, pero ante un caso concreto es difícil de precisar
cuando se trata de falta de competencia o falta de jurisdicción, siendo el juez el que lo determine en
cada caso particular.
El Nº 1 del artículo 303, no se refiere a la falta de jurisdicción, porque esta excepción de falta de
jurisdicción no puede tener por objeto el de corregir vicios del procedimiento, sino que va al fondo del
asunto mismo, y la falta de jurisdicción es algo que va relacionado estrechamente con la acción
deducida. De esta manera, la excepción perentoria de falta de jurisdicción, se opone como excepción al
contestar la demanda, y tiene por fin el rechazo absoluto y definitivo de la demanda por falta de
acción en el actor para presentarse ante los tribunales ordinarios de justicia. Ella es una excepción
perentoria que debe basarse en el artículo 1º.
Nº 2 La Falta de capacidad del demandante o de personería o representación legal del que comparece
a su nombre El CPC no contiene normas que regulen esta materia, por lo que debe recurrirse a los
códigos generales. La capacidad del actor y la suficiente representación legal o convencional son
requisitos fundamentales para que pueda producirse una relación procesal válida. Su omisión
provoca que la relación procesal que se produzca con el demandado será nula, y la sentencia que se
dicte, carecerá de eficacia.
La sentencia que niega lugar a esta excepción dilatoria es una interlocutoria y produce cosa juzgada. Si
se opone como dilatoria esta excepción pero basada en la calidad con que obra el actor, esta excepción
debe rechazarse porque no es dilatoria, sino que es una excepción de fondo. Sin embargo, nada obsta
que rechazada como dilatoria, por no ser tal, pueda oponerse posteriormente como perentoria, al
momento de contestarse la demanda.
Nº 3 La Litispendencia Para que proceda, se requiere que exista otro juicio entre las mismas partes,
persiguiéndose la misma causa y objeto. Entonces, son cuatro los requisitos para que proceda esta
excepción, a saber:
Que exista juicio pendiente entre las partes No se requiere que se haya trabado la
litis, basta con la notificación de la demanda, que es el requisito fundamental. No basta
una simple petición incidental en otro juicio, sino que se requiere una demanda formal,
por lo tanto no procede dar esta excepción sobre medidas prejudiciales. Tampoco hay
juicio pendiente si el juicio ha sido concluido por sentencia firme aunque esté
pendiente la liquidación de las costas, tampoco cuando ha concluido por conciliación,
desistimiento de la demanda, abandono del procedimiento o transacción.
Identidad legal de las personas Debe tratarse de una identidad legal o jurídica.
Nº 4 La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en el modo de proponer la
demanda Para servirse de esta dilatoria, la demanda debe ser vaga, ininteligible, falta de precisión
en lo que se pide, susceptible de aplicarse a varias personas, etc. En fin, debe tratarse de algunas de las
menciones del artículo 254 del CPC, o estar éstas mal expuestas.
De acuerdo a la jurisprudencia, para que proceda esta excepción, por falta de designación de la
persona del demandado, se requiere que su identidad falte de modo absoluto o de modo que haga
imposible su determinación con precisión. Aceptada esta excepción, el juez no puede pronunciarse
sobre las excepciones de fondo opuestas, que tienen el carácter de incompatibles con la aceptación de
la primera.
Perentorias que pueden oponerse como dilatorias (excepciones mixtas) Por ejemplo, las de cosa
juzgada y de transacción. Ellas miran a la existencia misma del derecho de acción, y no pretenden
suspender la entrada del juicio, sino que buscan el rechazo de la acción en la sentencia definitiva. De
acuerdo al artículo 304 CPC, se admite que estas dos excepciones puedan oponerse y tramitarse como
dilatorias. Esto es por una razón de economía procesal, porque se prefiere que se opongan antes de
entrar al fondo del asunto in limite litis, para que el juez concrete el examen del proceso a estas
excepciones.
Sin embargo, también de acuerdo al artículo 304 del CPC, “si son de lato conocimiento, se mandará
contestar la demanda, y se reservarán para fallarlas en la sentencia definitiva”. No es obligatorio que
el demandado oponga estas excepciones in limite litis, puede oponerlas en el escrito de contestación,
puestas excepciones son de fondo y es en ese escrito donde deben oponerse.
Dilatorias que pueden oponerse en segunda instancia De acuerdo al artículo 305 inciso final del
CPC, la de incompetencia del tribunal y la de litis pendencia, pueden interponer se segunda instancia,
en forma de incidentes, de acuerdo a la jurisprudencia deben ser consideradas y falladas por medio de
un simple auto antes de la sentencia definitiva.
Tramitación. Oportunidad de oponer las excepciones dilatorias Deben oponerse dentro del
término de emplazamiento y antes de la contestación de la demanda (artículo 305 CPC). El inciso 2º
del artículo 305 señala que “pueden oponerse en el progreso del juicio sólo por vía de alegación o de
defensa, y se estará a lo dispuesto en los artículos 85 y 86”.
Forma en que deben oponerse De acuerdo al artículo 305 del CPC, deben oponerse todas en un
mismo escrito.
Procedimiento De acuerdo al artículo 307 inciso 1º del CPC, se tramitan en la forma de incidente, y
no se substancian en cuaderno separado, sino en el principal. Una vez opuestas por el demandado, se
confiere traslado por tres días al demandante para que responda, vencido el plazo, haya o no
evacuado el trámite, el tribunal resolverá la cuestión si considera que no es necesaria la prueba. Si
considera necesaria la prueba, debe abrirse un término probatorio de ocho días para que se rinda la
prueba dentro de dicho plazo, y luego se dicta resolución.
Las opuestas conjuntamente, deben fallarse todas a la vez, pero si entre ellas figura de la
incompetencia del tribunal y se acoge, se abstendrá de pronunciarse sobre las demás, sin perjuicio que
el tribunal de alzada, conociendo de la resolución que dio lugar a la incompetencia pueda fallar las
otras sin necesidad de nuevo pronunciamiento del tribunal inferior para el caso de que no de lugar a
la incompetencia (artículo 306 en relación al artículo 208 del CPC).
Si se desechan las excepciones, o se subsanan por el demandante los defectos de que adolecía la
demanda, tendrá el demandado diez días para contestarla, cualquiera que sea el lugar en el que se
haya notificado (artículo 308 del CPC). Entonces, pueden producirse las siguientes situaciones:
Se desechan las dilatorias por ser improcedentes Es decir, el tribunal falla “no ha
lugar”, porque según su concepto no hay vicios. En este caso el demandado cuenta con
un término de diez días desde la notificación de la resolución, para contestar la
demanda, plazo no ampliable.
Se acogen las excepciones En este caso, el demandante debe subsanar los defectos de
la demanda y desde que ellos se subsanan, tiene diez días el demandado para contestar
la demanda.
Apelación de la resolución que falla las dilatorias Las resolución es apelable, pues se trata de una
sentencia interlocutoria, y la regla general es que estas resoluciones son apelables (artículo 187 del
CPC). Actualmente la apelación sólo deben concederse en el efecto devolutivo.
Excepciones dilatorias y el incidente de nulidad Las dilatorias pueden hacerse valer dentro del
término de emplazamiento para contestar la demanda. Pero el inciso 2º del artículo 305 remitiéndose a
los artículos 85 y 86 del CPC, acepta expresamente que las excepciones del artículo 303 del CPC
puedan servir de base para plantear incidentes de nulidad de todo lo obrado en el proceso.
Contestación de la demanda Es importante para el demandado, pues en ella se opone a las
pretensiones del demandante, y junto a la demanda, forman la cuestión controvertida. Ambas
enmarcan el poder del juez, quien al decidir debe contemplar todas las acciones y excepciones hechas
valer, en caso contrario el fallo será nulo por falta de decisión del asunto controvertido, mediante el
recurso de casación en la forma. De acuerdo a la Jurisprudencia:
El asunto controvertido objeto del fallo, es el que resulta de las acciones y excepciones
opuestas en el escrito de demanda y contestación. Los escritos posteriores sólo amplían,
adicionan o modifican aquellas.
Con la contestación, también se fijan los hechos sobre los cuales las partes deberán rendir la prueba
(artículo 318 del CPC).
La Contestación se define como el escrito en el cual se oponen las excepciones y defensas que el
demandado puede ejercitar contra el actor. Las excepciones que opondrá son las perentorias, que no
están enumeradas en el CPC, y que son tantas como imagine el mismo demandado, generalmente
serán los modos de extinguir las obligaciones, sin embargo pueden ser otras también.
Forma y contenido de contestación. Requisitos Debe reunir con los requisitos generales de todo
escrito y con los especiales del artículo 309 del CPC. Además como generalmente será la primera
presentación del demandado en el juicio, deberá cumplir con los artículos 1º y 2º de la Ley 18.120., es
decir, deberá ir patrocinada por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión y también
conferirse poder a persona hábil para comparecer en juicio.
Contenido de la Contestación Se refiere a las alegaciones o defensas y a las excepciones que puede
oponer el demandado a la acción del actor, y también la reconvención.
DEFENSA EXCEPCIÓN
1.- Es la total negación del derecho 1.- Reconoce su existencia, y sólo pretende
reclamado por el actor. alegar que ha caducado por un hecho
independiente de su existencia y
constitución.
2.- Ataca al derecho mismo. 2.- Ataca a la falta de acción.
3.- Se funda en los requisitos de derecho 3.- Se funda en una situación de hecho que
que alega el actor. el juez desconoce.
4.- Niega el derecho. 4.- Niega sólo su vida.
5.- Si el demandado invoca una defensa, 5.- En cambio, si invoca una excepción, el
nada debe probar. peso de la prueba recae sobre él.
Perentorias que pueden oponerse en cualquier estado del juicio (excepciones anómalas) Lo
normal es que las perentorias se opongan en la contestación de la demanda, sin embargo, el artículo
310 del CPC permite que las excepciones de prescripción, cosa juzgada, transacción y pago efectivo,
pueden oponerse en cualquier estado del juicio, siempre que se aleguen por escrito antes de la citación
para oír sentencia o en primera instancia o de la vista de la causa en segunda.
Tramitación De acuerdo al inciso segundo y tercero del artículo 310 del CPC, hay que distinguir:
El Tribunal tiene la facultad para recibir o no a prueba los incidentes que den lugar la presentación de
tales excepciones, la omisión de este trámite no puede casarse en la forma fundado en el artículo 795
Nº 2 y 800 Nº 5 del CPC. En caso que el tribunal considere necesaria la prueba, concederá un término
especial que se regirá por el artículo 90 del CPC, limitándose a quince días el plazo total que establece
el inciso tercero y sin perjuicio de lo establecido en el artículo 431 del CPC.
En virtud de la modificación al inciso final del artículo 310 por la ley 18.075, el demandado no está
obligado a acompañar a la contestación los documentos en que se funda.
Ello no significa que el demandado se allana, sino que sólo el demandado no dice algo. El juicio debe
continuar, y sólo se dará lugar a la demanda si el actor justifica, tanto en el hecho como en el derecho
sus pretensiones. En Chile, no existe un procedimiento especial de contumacia o rebeldía, sino que el
juicio sigue con todos sus trámites normales, con la diferencia de que aquellos en que deba intervenir
el rebelde se deberán declarar extinguidos en cada oportunidad, proveyéndose en cada ocasión por el
tribunal de oficio o a petición de parte, lo que corresponda para dar curso progresivo al
procedimiento.
En primera instancia, la rebeldía sólo tiene por alcance el tener por extinguido el derecho a realizar el
trámite de que se trata, en este caso, la contestación de la demanda, pero el demandado conserva el
derecho a comparecer en cualquier momento al juicio, debiendo aceptar todo lo obrado con
anterioridad a su comparecencia, a menos que ha estado impedido a comparecer por fuerza mayor.
En segunda instancia, la rebeldía del apelado tiene un alcance mayor, pues no se le toma en cuanta, y
sólo puede comparecer mediante abogado habilitado o procurador del número, no personalmente.
Para allanarse no se requiere capacidad especial, sólo la necesaria para actuar en juicio, y tratándose
de apoderado, se necesita poder especial para aceptar la demanda deducida. En cuanto al objeto del
allanamiento, sólo puede referirse a derechos privados renunciables, no puede referirse a otra clase de
derechos.
Demandado no contradice los hechos El demandado puede reconocer los hechos y desconocer el
derecho, es decir reconoce los hechos pero le atribuye una significación jurídica distinta. Esta situación
también la contempla el articulo 313 del CPC, señalando que el tribunal mandará a citar a las partes
para oír sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la réplica.
Tramitación En el allanamiento y en el reconocimiento de los hechos, contestada la demanda, se le
da traslado al demandante para que replique, una vez evacuado este trámite y la dúplica, el tribunal
debe citar inmediatamente a las partes para oír sentencia definitiva, omitiéndose los trámites de
prueba.
1º Que la acción que se deduce en la reconvención corresponda a la competencia del juez que
interviene en la demanda principal.
2º Que la reconvención pueda substanciarse por los mismos trámites de la demanda principal a
fin de que ambas se ventilen en el mismo proceso. Esta condición no está expresamente consagrada en
la ley.
2º La reconvención, debe además cumplir con los requisitos especiales de toda demanda, y puede ser
ampliada o rectificada en los términos del artículo 261 del CLC. También por ley Nº 18.882, el
demandado no está obligado a acompañar los documentos fundantes de la reconvención.
¿Quién puede reconvenir? Todo demandado que tenga capacidad para estar en juicio, no la puede
formular el mandatario con poder simple para litigar, si no que se requiere poder especial. El actor
una vez contestada la reconvención, no puede reconvenir a su vez, porque la facultad de reconvenir la
concede la ley sólo al demandado, ni tampoco puede el demandado reconvenir a su codemandado, ya
que sólo se dirige contra el actor.
Tramitación y fallo La reconvención se tramita de la misma manera que la demanda. Contra ella,
pueden oponerse las dilatorias del artículo 303, dentro de un término de 6 días y todas ellas en un
mismo escrito (artículo 317 CPC), si no se oponen en ese plazo, pueden hacerse valer posteriormente
sólo por vía de alegación o defensa, y se estará a los artículos 85 y 86 del CPC. Acogida una dilatoria,
el demandante reconvencional, deberá subsanar los defectos de que adolezca la reconvención, dentro
de los 10 días siguientes a la fecha de la notificación que acogió la excepción. Si así no se hiciere, se
tendrá por no presentada la reconvención para todos los efectos por el sólo ministerio de la ley.
Por último, el artículo 316 del CPC señala que “la reconvención se substanciará y fallará
conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artículo 172. De la
réplica de la reconvención se dará traslado al demandante por 6 días. No se concederá, sin embargo en
la reconvención, el aumento extraordinario de término para rendir prueba fuera de la República
cuando no deba concederse en la cuestión principal”.
Réplica De acuerdo al artículo 311 del CPC “a la contestación pura y simple, o bien acompañada de
reconvención, se provee traslado al actor por 6 días, y de la réplica al demandado también por 6 días”.
Es decir, el actor tiene 6 días para replicar, y si no ha habido reconvención, para hacerle observaciones.
Transcurridos este término, precluye por el sólo ministerio de la ley este derecho, y el tribunal de
oficio o a petición de parte declarará extinguido ese derecho y conferirá traslado al demandado para
duplicar sin necesidad de certificado previo.
En la réplica, el actor puede ampliar, modificar o adicionar las acciones que haya formulado en la
demanda, pero sin alterar las que sean objeto principal del pleito (artículo 312 CPC). La resolución que
da traslado para duplicar se notifica por estado diario.
Dúplica El demandado tiene 6 días para duplicar y hacer valer en el mismo escrito la réplica de la
reconvención, formulando sus observaciones a la contestación de la reconvención que el demandante
haya hecho. El demandado en la dúplica, podrá ampliar, adicionar o modificar las excepciones que
haya formulado en la contestación, pero sin dejar de alterar las que sean objeto principal del pleito
(artículo 312 CPC).
Término del período de discusión Llamado a conciliación obligatorio o necesario. La ley 19.334,
DO 07-10-1994, introdujo a continuación del periodo de discusión y antes de recibir la causa a prueba,
el trámite obligatorio o necesario de llamado a las partes a conciliación. Actualmente, este trámite es
necesario u obligatorio en casi todos los procedimientos civiles.
De acuerdo al articulo 262 “En todo juicio civil, en que legalmente sea admisible la transacción, con excepción
de los juicios o procedimientos especiales de que tratan los Títulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez
agotados los trámites de discusión y siempre que no se trate de los casos mencionados en el artículo 313, el juez
llamará a las partes a conciliación y les propondrá personalmente bases de arreglo.
Para tales efectos, las citará a una audiencia para un día no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto
contado desde la fecha de notificación de la resolución. Con todo, en los procedimientos que contemplan una
audiencia para recibir la contestación de la demanda, se efectuará también en ella la diligencia de conciliación,
evacuado que sea dicho trámite.
El precedente llamado a conciliación no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la
misma convocatoria, una vez evacuado el trámite de contestación de la demanda”
a) Que se trate de un juicio civil Salvo las excepciones que contempla el CPC (Título I,
II (juicios ejecutivos por obligaciones de dar, hacer y no hacer), III (Efectos del derecho
legal de retención), V (Citación por evicción) y XVI (juicio de hacienda) del Libro III).
También se contempla en los juicios laborales (artículo 442 del Código del Trabajo) y en
el antiguo procedimiento por crimen o simple delito de acción penal privada por
injurias o calumnias (artículo 574 CPP).
Ahora bien, la resolución que cita a las partes a audiencia de conciliación se notifica por cédula, pues
se ordena la concurrencia personal de las partes. A esta audiencia, las partes pueden concurrir
personalmente o por medio de sus apoderados, sin perjuicio de que el juez pueda exigir, junto a la
asistencia de los apoderados, la comparecencia personal de las partes. En el caso de los juicios con
pluralidad de partes, la audiencia se llevará a efecto aunque no asistan todas, operando la conciliación
entre aquellas que la acuerden y continuará el juicio con las que no hubieren concurrido o no hubieren
aceptado la conciliación (artículo 264).
Si las partes lo solicitaren, la audiencia se suspenderá hasta por media hora para deliberar. Si el
tribunal lo estima necesario, postergará la audiencia para dentro de tercero día, salvo que las partes
acuerden un plazo mayor, y se dejará constancia de ello. A la nueva audiencia las partes concurrirán
sin nueva notificación (artículo 265).
De la conciliación, total o parcial, se levantará acta, que consignará sólo las especificaciones del
arreglo, la que suscribirán el juez, las partes que lo deseen y el secretario del tribunal, y se estimará
como sentencia ejecutoria para todos los efectos legales.
El llamado a conciliación en los casos en que sea obligatorio de acuerdo a la ley, constituye un trámite
o diligencia esencial en la primera o única instancia de los juicios de mayor o menor cuantía y en los
juicios especiales, cuya omisión genera la nulidad, de acuerdo a lo previsto en el artículo 768 Nº 9 y
795 Nº 2.
2ª ETAPA: PERÍODO DE PRUEBA.
La prueba se trata en el Código Civil (parte sustantiva, da reglas de fondo) y en el CPC (parte adjetiva,
parte formal o procesal de ella, a la manera cómo ha de rendirse. Sin embargo, también contiene reglas
sustanciales que complementan en cierto modo a las del Código Civil).
De acuerdo al artículo 318, evacuado el escrito de dúplica o extinguida esa facultad por no haberse
ejercido dentro del plazo fatal por el demandado; o si habido reconvención, evacuada la dúplica de
ella o extinguida esa facultad por no haberse ejercido dentro del plazo por el demandante, y luego del
llamado a conciliación obligatorio o necesario en los casos en que ese trámite es procedente, el tribunal
procede a examinar personalmente el proceso para establecer si existen o no hechos sustanciales,
pertinentes o controvertidos (hechos relacionados con el pleito, con la litis).
Si el tribunal considera que no los hay, cita para sentencia luego de evacuado el trámite de la dúplica y
sin llamar a las partes a conciliación. Si el juez estima que hay hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, dicta una resolución ordenando recibir la causa a prueba y fijando en la misma los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba, luego de
haberse verificado el llamado a conciliación necesario u obligatorio. La prueba debe sujetarse a esos
hechos sustanciales y controvertidos en el juicio y que sean directamente pertinentes y necesarios al
fallo que debe pronunciarse.
Si el juicio se ha seguido en rebeldía del demandado, el juez deberá recibir la causa a prueba, pues el
actor deberá probar sus pretensiones, incluso alguna jurisprudencia estima que la rebeldía importa
una presunción de que el rebelde no acepta los hechos enunciados.
Es costumbre que en la resolución que se recibe la causa a prueba se indiquen además, los días en que
se va a recibir la prueba testimonial. Si ello no se indica, debe pedirse que se señale el día y hora para
tal efecto.
La resolución que recibe la causa a prueba, tiene la naturaleza jurídica de sentencia interlocutoria de
segunda clase, y debe contener como requisitos o menciones especiales las siguientes:
Prueba pertinente, es aquella que versa sobre proposiciones y hechos que son verdaderamente objeto
de la prueba. No es pertinente aquella que no versa sobre este tipo de proposiciones, tampoco lo es la
que recae sobre un hecho no articulado en la demanda o replica del actor, o en la contestación o
dúplica del demandado, tampoco la que recae sobre hechos que han sido aceptados por el adversario.
Finalmente, cabe señalar que la resolución que recibe la causa a prueba, se notifica por cédula de
acuerdo a lo dispuesto en el artículo 48.
Recursos contra la interlocutoria de prueba El juez al dictar la resolución puede errar, como por
ejemplo, fijando como hechos controvertidos los que en realidad no lo son u omitir otros que debía
señalar. De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 319, las partes pueden pedir reposición a la
resolución. Este recurso es muy especial porque:
a) Al tratarse de una interlocutoria, ella no podría impugnarse mediante la reposición, pues ésta
sólo procede respecto de autos y decretos, pero la ley expresamente señala lo contrario.
b) La ley ha restringido en este caso el plazo para pedir la reposición; la regla general de la
reposición es que se interponga dentro del quinto día de notificada la resolución contra la que
se recurre, si no se hacen valer nuevos antecedentes (artículo 181), sin embargo, en el caso de la
interlocutoria que recibe la causa a prueba, se debe reponer dentro de tercero día únicamente.
a) Que se modifiquen los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos fijados por el tribunal
b) Que se eliminen algunos hechos
c) Que se agreguen otros hechos
El tribunal, puede resolver sobre esta reposición de plano o tramitarla como un incidente.
Respecto del recurso de apelación contra la interlocutoria de prueba, él procede sólo en subsidio de
la reposición para el caso en que se haya negado lo que se pedía mediante ella. Esta apelación se
concede sólo en el efecto devolutivo (artículo 319), y como es subsidiaria, no se requiere
fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposición cumpla con
ambas exigencias (artículo 189).
a) Que el Tribunal superior confirme la resolución apelada. En este caso no hay problema.
b) Que el Tribunal superior modifique o agregue hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos. En este caso está el problema, porque seguramente el término probatorio ha
puede haber vencido, lo cual es sumamente importante especial para efectos de la testimonial,
pues respecto a ella el término probatorio tiene el carácter de fatal. En este caso, lo que procede
será fijar un término especial de prueba que abrirá el tribunal, y de duración prudencial, que
de ningún modo puede exceder los 8 días (artículo 339 inciso 4º).
Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos antes señalados, debe tenerse por
aceptado y consentido por ellas con los errores y omisiones que pueda contener.
La ley no dispone que la circunstancia de que el auto de prueba sea incompleto signifique la falta del
trámite esencial de recibir la causa a prueba; el artículo 319 concede recursos para ampliar o restringir
los puntos de prueba determinados por el tribunal, lo que demuestra que el auto de prueba existe o se
mantiene con posibles o ninguna modificación.
La ampliación a estos nuevos hechos a que se refiere el artículo 321, se refiere sólo a aquellos que
concurran en primera instancia dentro del término probatorio y a hechos verificados y no alegados
antes de recibirse la causa a prueba.
En cuanto a la tramitación, se rige por las reglas de los incidentes, en cuaderno separado, sin que esa
solicitud suspenda el término probatorio. Todos estos incidentes deberán promoverse a la vez, en caso
que la otra parte los tramite después, deberán ser rechazados de oficio por el tribunal, salvo que se
trate de hechos esenciales para el fallo del juicio (artículo 322 inciso 3º en relación con el artículo 84
inciso 2º y 86). Es decir, la parte debe pedir la ampliación de la prueba inmediatamente que tenga
conocimiento de los hechos nuevos y sobre todos los puntos que existan simultáneamente. La
resolución que da lugar a la ampliación es inapelable (artículo 326 inciso 2º).
En los casos de los artículos 321 y 322, el tribunal de estimar procedente la ampliación de prueba, debe
conceder un término especial de prueba que se regirá por las normas del artículo 90, limitándose a 15
días el plazo total que establece en su inciso 3º y sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 431
(artículo 327).
a) Decreto previo del tribunal de la causa, notificando a las partes (artículo 324)
b) La resolución que dispone la práctica de una diligencia probatoria, es inapelable (artículo 326
inciso 2º)
Obligación de la parte que quiere rendir prueba testimonial Dentro de los cinco días siguientes a
la resolución que recibe la causa a prueba, deberá presentar una minuta de los puntos sobre que
piense rendir prueba testimonial, enumerados y especificados con claridad y precisión, y una nómina
de testigos de que piensa valerse debidamente individualizados. Si se ha interpuesto recurso de
reposición, este plazo de cinco días comienza a correr desde que se notifique por el estado diario a las
partes la resolución recaída sobre el último recurso (artículo 320).
Este plazo de cinco días, es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos, pues si no se presenta, la
parte pierde el derecho a rendir prueba testimonial (artículo 372 inciso 2º). De acuerdo a la
Jurisprudencia, si no se presenta la minuta de puntos de prueba, no hay sanción alguna, porque en
este caso, los testigos serán interrogados al tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal.
Sin embargo, la Corte de Apelaciones de Concepción ha fallado en sentido diverso señalando que si
no se ha presentado la minuta de puntos de prueba o de interrogatorio, las declaraciones de los
testigos que se presenten carecerán del valor que la ley les asigna a la de testigos legalmente
examinados, sin perjuicio de que si ya se han emitido tengan el valor de fundamento de presunciones
judiciales, como cualquier hecho del proceso.
Esta postura de la Corte de Concepción, se ajusta más al tenor del artículo 320 ya que él está redactado
de modo imperativo, y lo lógico es que cualquiera de las dos obligaciones impuestas por la ley a la
parte que quiera rendir la testimonial acarree la misma sanción, o sea no puede rendir la prueba de
esta especie, de acuerdo a lo prescrito por el artículo 372.
La minuta de puntos de prueba consiste en la enumeración de las preguntas concretas y precisas que
se dirigen a los testigos por la parte que los presenta, y ella tiene por objeto detallar y concretar los
hechos fijados por el tribunal como sustanciales, pertinentes y controvertidos. La lista o nómina de
testigos debe expresar el nombre y apellidos, domicilio y profesión u oficio de todos y cada uno de los
testigos.
Término Probatorio Es simplemente el espacio de tiempo que la ley señala a las partes para rendir
prueba en el juicio, y particularmente para rendir la testimonial. Él es fatal para ofrecer y rendir la
testimonial, la cual sólo puede practicarse dentro de él (artículo 340).
En cambio, los instrumentos pueden presentarse en cualquier estado del juicio en primera instancia y
hasta el vencimiento del término probatorio (artículo 348).
Los demás medios de prueba sólo deberán solicitarse en primera instancia dentro del término
probatorio si no se hubieren pedido con anterioridad a su iniciación (artículo 327 inciso 1º). Al
respecto de la absolución de posiciones o confesión provocada, el artículo 385 establece que esta
diligencia se podrá solicitar en cualquier estado del juicio y sin suspender por ella el procedimiento
hasta el vencimiento del término probatorio en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa
en segunda. El artículo 412 señala que el reconocimiento pericial podrá decretarse de oficio en
cualquier estado del juicio, pero las partes sólo podrán solicitarlo dentro del término probatorio.
a) Es un término legal Lo establece la ley, durando veinte días; sin embargo también puede ser
judicial, pues el juez en ciertos casos puede señalar un término especial de prueba, e incluso
también puede ser convencional, pues el artículo 328 faculta a las partes para que de común
acuerdo restrinjan el probatorio.
b) Es un término común De acuerdo al artículo 327, todo término probatorio es común para las
partes, comenzando a correr desde la última notificación de la resolución que recibe la causa a
prueba si no se hubiese deducido reposición, o desde la última notificación de la resolución
que se pronuncia acerca de la última reposición si ella se hubiese deducido por las partes.
c) Es un término fatal Para ofrecer y rendir la prueba testimonial, para acompañar
documentos y para solicitar la realización de las otras diligencias probatorias.
Término Probatorio Extraordinario Se divide en dos, pues la manera cómo debe concederse y la
caución que deben rendirse es diferente según se trata de uno y otro. En ambos hay dos elementos:
Juicios en los que procede el término probatorio extraordinario Son los siguientes:
De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 332, debe pedirse antes de vencido el término ordinario,
determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse. Entonces, se cuentan primeramente los 20
días y se agregan los que correspondan de acuerdo a la tabla de emplazamiento, sin interrupción entre
ambos. La prueba en el término extraordinario, sólo puede rendirse en las localidades para las cuales
se ha concedido (artículo 335).
Incidencias a que puede dar lugar la solicitud de aumento extraordinario Cuando se solicita para
dentro del territorio de la República, se concede con citación. La contraparte si se opone dentro de la
citación, se produce el correspondiente incidente, el que debe tramitarse separadamente, sin que por
ello se suspenda el término probatorio (artículo 336 inciso 2º), pero no se contarán en el aumento
extraordinario los días transcurridos mientras dure el incidente sobre concesión del mismo (inciso 3º).
Cuando se solicita para fuera del territorio de la República, se producirá siempre un incidente,
produciéndose lo ya señalado de los incisos 2º y 3º del artículo 336.
¿Desde cuando corre el Término extraordinario si la parte que ha perdido el incidente apela de la
resolución que lo concede y la apelación es rechazada? De acuerdo a la Jurisprudencia, apelada la
resolución que concede un término extraordinario, éste comienza a correr desde que se notifica el
“cúmplase” a la resolución confirmatoria de ella. Actualmente ello no es así, pues la resolución que
falla un incidente es apelable en el sólo efecto devolutivo (artículo 194 inciso 2º), por lo que el término
probatorio comienza a correr desde que se notifica a las partes la resolución que falla el incidente
acerca de la solicitud del mismo.
De acuerdo al inciso 2º del artículo 338, la parte que ha obtenido un aumento extraordinario para
rendir prueba fuera del territorio de la República perderá la cantidad consignada que mandará aplicar
al Fisco, si resulta establecido en el proceso alguna de las circunstancias siguientes:
Además, el artículo 337 contempla otra sanción aplicable a ambos términos extraordinarios. Si la parte
no rinde la prueba o rinde una impertinente, será obligada a pagar a la otra los gastos en que haya
incurrido para presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente o mediante mandatarios. Esta
condena, se impondrá en la sentencia definitiva y podrá el Tribunal exonerar de ella a la parte que
acredite no haberla rendido por motivos justificados.
Término Probatorio Especial Puede ocurrir que se produzcan accidentes o eventos que impidan
rendir la prueba, la ley da al juez la facultad de conceder a la parte afectada un término especial de
prueba cuya duración es fijada prudencialmente dentro de un cierto límite, pero siempre que la parte
interesa reclame oportunamente del entorpecimiento. El incidente que da lugar al término especial se
tramita en cuaderno separado (artículo 339 inciso 1º).
Para usar este derecho, debe reclamarse el obstáculo que impide la prueba en el momento de
presentarse o dentro de los tres días siguientes (artículo 339 inciso 3º).
Caso de impedimento del artículo 339 inciso final Puede ocurrir que el tribunal de primera
instancia rechace la reposición, pero que el superior acoja la apelación subsidiaria y orden que se
agreguen otros hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
Como la apelación se concede en el sólo efecto devolutivo, puede ocurrir que haya transcurrido
término probatorio ordinario. La ley prevé esta situación y dispone que el juez deberá conceder un
término especial por el número de días que fije prudencialmente, pero que no puede exceder de 8.
En este término especial, no se requiere que la parte reclame el entorpecimiento.
Finalmente, respecto a la prueba ya producida, y que no esté afectada por la resolución del tribunal de
alzada, tiene pleno valor.
Caso de impedimento del artículo 340 inciso 2º Dice relación con la prueba testimonial, que debe
rendirse dentro del término probatorio, para cuyos efectos es plazo fatal.
Puede ocurrir que el examen de testigos se inicie en tiempo hábil, pero que él no haya podido
concluirse por causas ajenas a la voluntad de la parte afectada. En este caso, procede solicitar un
término especial a objeto de examinar a los testigos que no alcanzaron a serlo en el término ordinario.
El plazo especial deber ser breve y su duración queda entregada al criterio del tribunal, quien lo debe
fijar por una sola vez. La petición debe hacerse durante el probatorio o dentro de los tres días
siguientes a su vencimiento.
Caso de impedimento del artículo 340 inciso final De acuerdo a él, siempre que el
entorpecimiento sea la inasistencia del juez de la causa, deberá certificarse el hecho en el proceso, y
con el mérito de este certificado, fijará el tribunal nuevo día para la recepción de la prueba.
En este caso, el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo día y hora para rendir la prueba.
Término especial del artículo 159 inciso 3º Autoriza al juez para que sólo, dentro del plazo para
dictar sentencia, disponga de oficio como medidas para mejor resolver, determinadas pruebas o
diligencias.
Estas medidas, deben cumplirse dentro de 20 días contados desde la notificación por estado diario de
la resolución que las decreta. Vencido este término, las medidas no cumplidas se tendrán por no
decretadas, y el tribunal procederá a dictar sentencia sin más trámite.
Vencido el término probatorio, el tribunal dictará sentencia sin más trámite. La resolución que abre el
término especial de prueba es apelable en el sólo efecto devolutivo.
Término especial de prueba del artículo 402 inciso 2º y 3º La parte que ha prestado confesión el
juicio sobre hechos personales de ella, puede revocarla si ha padecido error de hecho y ofrece justificar
esa circunstancia; también puede revocarla aun cuando no ha padecido error de hecho si los
confesados no son personales del confesante.
En ambos casos, para acreditar estas circunstancias, el tribunal puede abrir un término especial si lo
estima conveniente y ha expirado el probatorio de la causa.
Término especial del artículo 376 La prueba de la tacha de testigos, por regla general, se rinde
dentro del término probatorio concedido para la cuestión principal. Sin embargo, el artículo 376
dispone que, si éste está vencido lo que resta de él es insuficiente, el tribunal debe conceder un
término especial para el sólo efecto de rendir prueba de tachas, término que no puede exceder de 10
días, pero al cual puede agregarse el aumento extraordinario del artículo 329 en los casos a que se
refiere.
3ª ETAPA: PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA.
De acuerdo al artículo 430, vencido el término de prueba y dentro de los 10 días siguientes, las partes
podrán hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera. Este plazo de 10
días es un término común, del que se excluyen los feriados, que no se suspende en caso alguno, es
fatal, y los autos quedan en la secretaría del tribunal.
Antes de la reforma al CPC de la Ley 7.760 de 1944, era posible retirar el expediente de la secretaría
para proceder a preparar el trámite del “alegato del bien probado”, lo cual ahora no es posible. Este
alegato contribuía a la dilatación del juicio, sin embargo, en el hecho actualmente los litigantes
realizan un verdadero “alegato del bien probado” en sus escritos de observaciones a la prueba, pues
en ellos examinan la prueba rendida en relación a los hechos afirmados en la demanda y en la
contestación para demostrar su exactitud o inexactitud.
La utilidad de estos escritos es que en ellos el juez encuentra recapitulados en forma metódica, los
hechos en que las partes fundan sus pretensiones, la prueba que a cada uno de se refiere y las razones
que se aducen para demostrar el derecho. Con todo, no constituyen elementos fundamentales del
procedimiento y su no presentación, no acarrea ningún perjuicio o sanción.
Agregación de prueba De acuerdo al artículo 431, no será motivo para suspender el curso del juicio
ni será obstáculo para la dictación del fallo, el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera
del tribunal o no haberse practicado alguna otra diligencia de prueba pertinente, a menos que el
tribunal por resolución fundada, la estime estrictamente necesaria para la acertada resolución de la
causa.
En este caso, la reiterará como medida para mejor para resolver y se estará a lo establecido en el
artículo 159. En todo caso, si dicha prueba se recibiere por el tribunal una vez dictada la sentencia, ella
se agregará al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si hubiere lugar a ella.
Citación a oír sentencia Puede tener lugar sin existir término probatorio, cuando el demandado al
contestar la demanda se allane a ella admitiendo la legitimidad de las pretensiones del actor o
reconoce los hechos en ella planteados, en estos casos el tribunal cita a oír sentencia evacuado el
trámite de la dúplica. También puede citarse a las partes, cuando ellas pidan resolver el trámite sin
más trámite.
De acuerdo al artículo 432, vencido el plazo de 10 días señalado en el artículo 430, se hayan o no
presentado los escritos de observaciones a la prueba rendida, y existan o no medidas pendientes, el
tribunal citará a las partes para oír sentencia. Se notifica por estado diario y la resolución es inapelable,
sólo podrá interponerse el recurso de reposición, el que deberá fundarse en un error de hecho y
deducirse dentro del tercero día. La resolución que falle la reposición, es inapelable. En cambio la
resolución que cite a las partes a oír sentencia luego de evacuada la dúplica, omitiendo recibir la causa
a prueba, es apelable, por cuanto explícita o tácitamente se niega lugar al trámite de recibir la causa a
prueba (artículo 326).
Efectos Queda cerrado el debate y la causa queda en estado de fallo, ya no se admiten escritos ni
pruebas de ninguna especie (artículo 433 inciso 1º), salvo casos excepcionales.
La sentencia definitiva en Juicio ordinario deberá pronunciarse dentro del término de 60 días,
contados desde que la causa quede en estado de sentencia (artículo 162 inciso 3º). El inciso 4º, agrega
que si el juez no dicta la sentencia dentro de este plazo, será amonestado por la Corte de Apelaciones
respectiva, y si a pesar de esta amonestación no expide el fallo dentro del nuevo plazo que se le señale,
incurrirá en la pena de suspensión de su empleo por el término de 30 días, que será decretado por la
misma Corte.
Peticiones que se admiten después de cerrado el proceso De acuerdo al artículo 433 inciso 2º
serán:
a) Incidentes de nulidad de lo obrado (artículo 83 y 84) Deben fundarse en vicios que anulan
todo el proceso o en la falta de alguna circunstancia esencial para su ritualidad o la marcha del
juicio. El juez, dentro de esta etapa, puede corregir de oficio errores que observe en la
tramitación del proceso y tomar las medidas necesarias que tiendan a evitar la nulidad de los
actos del procedimiento. La posibilidad de formular el incidente de nulidad de todo lo obrado,
podrá imprecarse dentro de cinco días, contados desde que aparezca o se acredite que quien
deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la
incompetencia absoluta del tribunal.
b) El tribunal puede decretar de oficio una o más medidas para resolver mejor que contempla el
artículo 159 Representan una facultad potestativa del tribunal; si éste prescinde de
decretarlas no se puede afirmar que se ha omitido un trámite que la ley estime esencial, por lo
tanto la sentencia no incurre en vicio de casación.
c) El actor puede solicitar alguna medida precautoria del artículo 290 Ello es natural y obvio,
porque muchas veces ella será la única manera de asegurar el resultado de la acción.
Omisión de la citación a oír sentencia La sentencia será nula, porque ha faltado un trámite esencial
declarado así por la ley, y debe solicitarse la nulidad, mediante recurso de casación en la forma.
Medidas para mejor resolver Son diligencias probatorias establecidas en la ley y que se pueden
decretar de oficio por el tribunal, luego de dictada la resolución de citar a la partes a oír sentencia, con
el fin de acreditar o esclarecerse alguno de los hechos que configuran el conflicto, para la adecuada y
justa decisión de éste.
Sólo el tribunal puede decretarlas, ya que constituyen una manifestación del principio inquisitivo. Las
partes no pueden compeler al tribunal a decretarlas, pues una vez citadas a oír sentencia, ha precluído
su derecho para formular cualquier petición que tienda a generar prueba en el proceso.
La finalidad de ellas es permitir mejor resolver el conflicto. Sólo pueden decretarse dentro del plazo
para dictar sentencia, o sea dentro de los 60 días siguientes a la citación a oír sentencia. Este plazo es
legal, y como está contemplado para la realización de actuaciones propias del tribunal, no es fatal
(artículo 64), pudiendo las medias decretarse incluso transcurrido ese término. Pero la Ley 18.882, al
modificar el artículo 159, establece que las que se dicten fuera de este plazo, se tendrán por no
decretadas.
Las medidas para mejor resolver están expresa y taxativamente señaladas en el artículo 159, y son:
a) La agregación de cualquier documento que estime necesario para esclarecer el derecho de los
litigantes, puede recaer sobre instrumentos públicos o privados, que estén en poder de las
partes o terceros.
b) La confesión judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que consideren de influencia en
la cuestión y que no resulten probados.
d) El informe de peritos
e) La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para que aclaren o expliquen
sus dichos obscuros o contradictorios
f) La presentación de cualesquiera otros autos que tengan relación con el pleito. En este caso se
trata de una prueba documental especial, porque los expedientes entran en la categoría de
instrumentos públicos. Estas medidas, de acuerdo al artículo 37 inciso 3º, deben cumplirse de
la siguiente manera: si se trata de expedientes en tramitación, mediante la remisión de
fotocopias del expediente, a menos que se trate de casos urgentes, cuando el tribunal lo estime
necesario por resolución judicial o cuando el expediente tenga más de 250 fojas o haya
imposibilidad de sacar fotocopias en el asiento del tribunal, pudiendo en tal caso remitirse el
original. Si se remite el expediente original, éste quedará en poder del tribunal que decretó la
medida sólo por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de 8
días si se trata de autos pendientes.
g) Además, la remisión de alguna prueba rendida fuera del tribunal, y que no hubiese sido
agregada al proceso, o la realización de alguna prueba pendiente, siempre que la estime
necesaria para la acertada resolución de la causa (artículo 431 inciso 1º).
En cuanto a la resolución que las decreta, debe ser notificada por estado diario a las partes (artículo
159 inciso 3º), y respecto de terceros no hay norma especial, por lo que se les deberá notificar por
cédula.
En cuanto a los recursos, estas resoluciones son inapelables. Excepcionalmente procede la apelación, el
que deberá concederse en el sólo efecto devolutivo, en contra de la resolución que dicta el tribunal de
primera instancia disponiendo que se efectúe informe pericial como medida para mejor resolver.
Las medidas para mejor resolver decretadas por el tribunal, deben cumplirse dentro del término de 20
días desde la notificación de la resolución que las decrete. Si no se lleva a cabo en ese plazo, el inciso 2º
del artículo 159 señala la sanción: se tendrán por no decretadas y el tribunal procederá a dictar
sentencia sin más trámite.
Vencido el término de prueba, el tribunal dictará sentencia sin más trámite. En contra de la resolución
de apertura de este término especial, es procedente el recurso de apelación, pero sólo en el efecto
devolutivo.
TÉRMINO DEL JUICIO ORDINARIO EN PRIMERA INSTANCIA.
Sentencia De acuerdo al artículo 158 inciso 2º, es la que pone fin a la instancia resolviendo la
cuestión, o asunto que ha sido objeto del juicio. Se entiende que una sentencia resuelve el asunto,
cuando ella se pronuncia sobre todas las acciones y excepciones interpuestas por las partes en tiempo
y forma.
b) Los especiales Están señalados en el artículo 170 y en el Auto Acordado de la Corte Suprema, de
fecha 30-09-1920, de acuerdo a los cuales hay que distinguir tres partes en la sentencia definitiva de
primera instancia:
B) Parte considerativa En ella el juez aplica el derecho, lo que implica que debe
reconstruir los hechos, determinar la norma aplicable, o en su defecto, los principios de
equidad en que se funda el fallo, y el examen de los requisitos de procedencia de la
acción. Es de importancia para los efectos de la motivación de sentencia, que es la única
manera de llevar al ánimo de los litigantes la convicción de que se han considerado
todos los aspectos de la cuestión y tomadas en cuenta sus respectivas alegaciones. De
acuerdo al artículo 170 Nº 4 y 5, debe contener:
1) Las consideraciones de hecho que sirven de fundamento a la sentencia.
2) Enumeración de las leyes, y en su defecto, de los principios de equidad con
arreglo a los cuales se pronuncia el fallo.
Además, el Auto Acordado de la Corte Suprema, en los numerando 5, 6, 7, 8, 9 y 10
establece:
1) Las consideraciones de hecho que sirven de fundamento al fallo. Se establecerán con
precisión los hechos sobre los que versa la cuestión que debe fallarse, con distinción
de las que hayan sido aceptados o reconocidos por las partes y de aquellos respecto
de los cuales haya versado la discusión.
2) Si no hubiere discusión acerca de la procedencia legal de la prueba, los hechos que
se encuentren justificados con arreglo a la ley y los fundamentos que sirvan para
estimarlos comprobados, haciéndose, en caso necesario, la aprobación
correspondiente de la prueba de autos conforme a las reglas generales.
C) Parte resolutiva El juez pronuncia el fallo, y ella produce el efecto de cosa juzgada.
De acuerdo al artículo 170 Nº 6, la sentencia definitiva de primera o única instancia y
las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otro tribunal,
contendrán la decisión del asunto controvertido, que deberá comprender todas las
acciones y excepciones hechas valer en juicio, pero podrá omitirse la resolución de
aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
A) Conciliación Título II Libro II. Fue introducida con el carácter de voluntaria por la
ley 7.760, pero a partir de la Ley 19.334 se contempla el llamado a conciliación como
trámite obligatorio en todo juicio en que sea admisible la transacción, con excepciones a
los juicios especiales del título I, II, III, V y XVI del Libro III, siempre que no se trate de
casos mencionados en el artículo 313 (artículo 262 inciso 1º). Actualmente, el llamado a
conciliación por el juez puede ser un trámite obligatorio o necesario, o bien facultativo.
Se tramita como incidente (artículo 148). Dentro del plazo de 3 días el demandado
puede responder oponiéndose, o aceptándolo condicionalmente o en todas sus partes;
si ha habido oposición, el tribunal resolverá si continúa o no el juicio, o en qué forma
debe tenerse por desistido al actor (artículo 149)
Por regla general, procede en todos los juicios, excepcionalmente no procede en los
juicios de quiebra, en los de división o liquidación de herencias, sociedades o
comunidades (artículo 157).
De acuerdo al artículo 153, puede hacerse valer sólo por el demandado, durante todo el
juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa, y se hace valer por
acción o por excepción. Por acción, cuando el demandado pide al tribunal que se tenga
por abandonado el procedimiento, por haber pasado 6 meses sin que las partes hayan
hecho gestión alguna para proseguir su acción. Se hace valer por excepción, cuando
habiendo presentado el actor algún escrito tendiente a obtener la prosecución del juicio
luego de transcurrido el plazo de seis meses contados desde la última resolución
recaída sobre gestión útil, el demandado le opone la excepción de abandono del
procedimiento alegando que están presentes todas las condiciones para declararlo.
Se tramita como incidente, y la resolución que lo acoja será una sentencia interlocutoria,
contra la que proceden todos los recursos legales, inclusive casación.
Los efectos que produce, de acuerdo al artículo 2460 del Código Civil son los mismos
de una sentencia pasada ante autoridad de cosa juzgada. Produce efectos entre las
partes que concurren a celebrar el contrato (artículo 2461), y puede anularse de acuerdo
a las normas de todo contrato.
Reglamentación Párrafo 1º del Título XIV del Libro III (artículos 698 y siguientes). Se estableció por
DL 363 de 1975.
Tramitación Regla general, de acuerdo a las normas de mayor cuantía, sólo con modificaciones que
expresamente se contemplan por parte del legislador (artículo 698).
2º) Se omiten los escritos de réplica y dúplica (artículo 698 Nº 1) como consecuencia no puede
hacerse uso de la facultad contemplada en el artículo 312 (ampliar o modificar las acciones y
excepciones).
3º) Procede la reconvención, pero sin que proceda respecto a ella, la presentación de los escritos de
réplica y dúplica (artículo 698 inciso 2º del Nº 1) En el JO de mayor cuantía, procede la
reconvención por parte del demandado, si ella se deduce debe dársele traslado al demandante por 6
días para que oponga excepciones dilatorias respecto de ella o la conteste. Sin embargo, respecto no se
contemplan los trámites de los escritos de réplica y dúplica.
4º) Citación obligatoria a audiencia de conciliación (artículo 698 Nº 3) Procede una vez concluido
el período de discusión, pero con menores plazos para su realización. De acuerdo al Nº 3 del artículo
698, concluido el período de discusión, se citará a la audiencia de conciliación para un día no anterior
al 3º ni posterior al 10º, contado desde la fecha de la notificación de la resolución.
7º) Plazo para dictar la SD (artículo 698 Nº 6) Se dictará dentro de los 15 días siguientes al de la
última notificación de la resolución que cita a las partes a oír sentencia (plazo no fatal).
Los alegatos no pueden exceder de 15 minutos, salvo que el tribunal acuerde prorrogar este
tiempo hasta el doble (artículo 699 inciso 2º).
El tribunal destinará, por lo menos un día cada semana a la vista preferente de estas causas, de
acuerdo al artículo 701; la sentencia deberá dictarse dentro del plazo de 15 días contados desde
el término de la vista de la causa.
b) Contra otras resoluciones distintas a la SD La regla general es la concesión diferida del
recurso de apelación. De acuerdo al Nº 7 del artículo 698, el juez tendrá por interpuesto el
recurso para después de la sentencia que ponga término al juicio. El apelante deberá
reproducirlo dentro de los 5 días siguientes al de la notificación de la sentencia y en virtud de
la reiteración lo concederá el tribunal.
Es decir, el recurso debe deducirse en contra de la resolución que no sea la SD durante el curso
del procedimiento y en la forma y plazos que sean procedentes de conformidad con las reglas
generales, sin embargo el tribunal frente a la interposición sólo debe tener por interpuesto el
recurso dictando una resolución “téngase presente”, pero no concederlo para ante el tribunal de
alzada, pues el apelante va a tener la carga de reproducirlo dentro de los 5 días siguientes al de
la notificación de la SD y sólo en virtud de esta reiteración el tribunal lo concederá.
Este precepto sobre la apelación diferida es de gran importancia, y debe tenerse presente que:
Sin embargo existen apelación contra determinadas resoluciones que una vez interpuestas,
deberán ser concedidas de inmediato para ante el tribunal de alzada, no pudiéndose diferir su
otorgamiento para que se reproduzcan luego de dictada la sentencia que ponga término al
juicio. Estas apelaciones, que revisten carácter de excepción a esta regla, son:
Las que se refieren a la competencia del tribunal e inhabilidad del tribunal, las que recaigan
sobre incidentes sobre algún vicio que anule el proceso, y las que se dicten en los incidentes
sobre medidas prejudiciales o precautorias.
9) Recurso de Casación No se establece modificación, por lo que se aplican las reglas generales.
PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MENOR CUANTIA
Aplicación Para tramitar todas las acciones y pretensiones declarativas, constitutivas y de condena
respecto de los que concurran los siguientes requisitos:
1º) Procedimiento verbal Es más informal, breve y concentrado que los de mayor y menor cuantía,
dotándose al tribunal de mayores atribuciones.
3º) Tiene aplicación general Deben tramitarse de acuerdo a él, todas las acciones declarativas
respecto de las cuales no se contemple un procedimiento especial y cuya cuantía no sea superior a 10
UTM (artículo 703).
1º) Demanda Se interpone verbalmente o por escrito. El procedimiento será verbal, pero las partes
pueden presentar minutas escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se
formulan (artículo 704). Si la demanda es escrita, debe cumplir los requisitos generales.
Si la demanda es verbal, se levantará acta que servirá de cabeza al proceso, con el nombre, profesión u
oficio y domicilio del demandante, de los hechos que él exponga y sus circunstancias esenciales, de los
documentos que acompañe y de las peticiones que formule.
La demanda se proveerá con una resolución en que se cite a las partes para que comparezcan
personalmente o representadas por mandatarios con facultad especial para transigir, en el día y hora
que se designe (artículo 704 y 262 inciso 2º). El tribunal designará para esta audiencia un día
determinado que no podrá ser anterior al 3º hábil desde la fecha de la resolución, cuidando que medio
un tiempo prudencia entre la notificación al demandado y la celebración de la audiencia.
Si el demandante ha interpuesto demanda verbal, inmediatamente deberá entregársele copia
autorizada del acta y de su proveído, con lo que se entenderá notificado (artículo 704).
2º Notificación del demandado La demanda y primera resolución que recaiga sobre cualquier
gestión previa, se notificará personalmente al demandado por medio de receptor, y si no lo hay o está
inhabilitado, por un vecino de confianza, mayor de edad que sepa leer y escribir, o por un miembro
del Cuerpo de Carabineros. Debe entregarse copia íntegra del acta o del proveído.
Las mismas personas pueden notificar en la forma del artículo cuando es procedentes (artículo 705).
Son horas hábiles para notificar las que median entre las 06:00 y 20:00 horas, de todos los días del año
(artículo 708).
En este caso, debe dictarse una resolución fundada en la cual se señalará nuevo día y hora para la
celebración de la audiencia (artículo 710).
También el demandado podrá deducir reconvención cuando el tribunal sea competente para conocer
de ella y siempre que no esté sometida a un procedimiento especial y tenga por objeto enervar la
acción deducida y esté íntimamente ligada con la demanda.
El tribunal después de oír al demandado llamará a las partes a avenimiento y producido éste, se
consignará en un acta. En la misma audiencia, el tribunal entregará a cada parte, copia íntegra
autorizada de la referida acta.
4°) Resolución que recibe la causa a prueba Contestada la demanda o en rebeldía del demandado,
el juez resolverá si debe o no recibirse la causa a prueba. Si lo hace, fijará los puntos sobre los que debe
recaer y señalará una audiencia próxima para recibirla. En caso contrario, citará a las partes para oír
sentencia, la que deberá dictar dentro de 8° día (artículo 715).
La resolución que recibe le causa a prueba, es inapelable. Ésta, las que ordenen la comparecencia
personal de las partes y la SD, se notificarán por cédula del artículo 48 (artículo 706). Las demás
resoluciones se notifican por estado diario (artículo 707).
Los incidentes a que dieren lugar las observaciones e impugnaciones deberán tramitarse y
probarse al mismo tiempo que la cuestión principal.
Los que se formulen en la audiencia de prueba, se deberán probar en esa misma audiencia, salvo
que el tribunal por motivos fundados fije una nueva audiencia para ello (artículo 714 inciso 2°).
Sólo podrán declarar cuatro testigos por cada parte, sobre cada uno de los puntos de prueba
fijados (artículo 716). La declaración se prestará bajo juramento, en presencia de las partes
asistentes, quienes podrán formularles preguntas por medio del juez. Antes de la declaración del
testigo, la contraparte podrá deducir las preguntas de tacha de los artículos 357 y 358. El juez si
lo estima necesario proveerá lo conducente al establecimiento de las inhabilidades invocadas, las
que apreciará en conciencia en la SD. Las inhabilidades que se hagan valer en contra de los
testigos, no obstan a su examen, pero el tribunal podrá desechar de oficio a los que, de acuerdo a
su criterio, aparezcan notoriamente influenciados (artículo 717).
Si el absolvente se niega a declarar o da respuestas evasivas, el juez podrá dar por confesados los
hechos. Si no concurre al día y hora fijados, y siempre que al pedir la diligencia la parte haya
acompañado el pliego de posiciones, se darán por absueltas en rebeldía, sin necesidad de una
nueva citación, teniéndose al absolver por confeso de todos aquellos hechos que estén
categóricamente afirmados en dicho pliego, y que de acuerdo al tribunal sean verosímiles.
e) Inspección personal del Tribunal Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera
de la sala del despacho, podrá el tribunal proceder por sí solo o con notificación de las partes, de
acuerdo a como lo estime conveniente (artículo 719).
6°) Apreciación de la prueba Se hace en la forma ordinaria. Sin embargo, el tribunal podrá en casos
determinado, estimarla según la conciencia e impresión que le hayan merecido la conducta de las
partes en el juicio y la buena o mala fe con que hayan litigado (artículo 724).
7°) Citación para oír sentencia Si no procede recibir la causa a prueba, se debe citar a oír sentencia
al concluir el comparendo de contestación y conciliación, la que deberá dictarse en el plazo de los 8
días siguientes (artículo 715).
Si se recibió la causa a prueba, el tribunal citará a las partes a oír sentencia y la dictará dentro de 60
días contados desde la celebración de la audiencia de contestación, salvo que lo impidan
circunstancias insuperables de los que deberá dejar constancia en la sentencia y dar cuenta
oportunamente en los estado mensuales a los que se refiere el artículo 586 N° 4 del COT (artículo 722).
8°) Sentencia definitiva El artículo 725 señala sus requisitos, no aplicándose a ella lo dispuesto en
el artículo 170. Estos requisitos de la sentencia son:
También se pronunciará sobre las costas cuando haya lugar a ellas (artículo 726).
9°) Los incidentes Deben formularse y tramitarse en la audiencia de contestación y de prueba, y su
fallo se reservará para SD, la que será inapelable (artículo 723). Podrá el tribunal, atendida la
naturaleza del incidente, tramitarlo separadamente con audiencia verbal de la parte contraria y
decretar las diligencias adecuadas a su acertada resolución.
Las resoluciones que se dicten en todo procedimiento incidental cualquiera que sea su naturaleza, son
inapelables.
11°) Recurso de apelación Es improcedente respecto a la SD (artículo 723 inciso 1°), resolución que
recibe la causa a prueba (artículo 715) y las que se dicten en el procedimiento incidental (artículo 723
inciso final).
12°) Recurso de casación en la forma Procede de acuerdo a las reglas generales, pero con las
siguientes modificaciones:
a) Causales Son las que señalan los N°s 1, 2, 4, 6, 7, y 9 del artículo 768 (artículo 788). Además,
en estos juicios, sólo se consideran diligencias o trámites esenciales, el emplazamiento al
demandado en la forma prescrita por la ley para que conteste la demanda, el acta en que deben
consignarse las peticiones de las partes y el llamado a conciliación (artículo 799).
b) Forma de interponerlo Verbalmente o por escrito sin previo anuncio y sólo se hará mención
expresa de la causa en que se funde. Si se interpone verbalmente, se dejará testimonio de ella
en un acta que firmarán el juez y el recurrente (artículo 790).
En caso de la ejecución de una sentencia, cuando tiene lugar, se materializa a través de los siguientes
procedimientos:
b) El procedimiento o juicio ejecutivo Regulado en los títulos I y II del libro III CPC. Este
procedimiento recibe aplicación cuando el ejecutante no utiliza el procedimiento incidental de
ejecución, porque no quiere o porque ha transcurrido el año dentro del cual habría debido
iniciarlo. En este caso se trata de competencia acumulativa o preventiva.
b) No tiene como único objeto el cumplimiento de las resoluciones judiciales Sino que
presenta el importante fin de cumplir o ejecutar las obligaciones que consten en un documento
indubitado, al que se le considere como título ejecutivo por el legislador.
g) Se rige por las normas contenidas en los títulos I y II del Libro III CPC y además por las
disposiciones comunes a todo procedimiento.
Presupuestos del juicio ejecutivo Para que exista JE, o para que pueda iniciarse un procedimiento
ejecutivo, se requiere que:
De acuerdo a lo dispuesto en el CC, la prescripción para que sea declarada debe alegarse por
quien quiera aprovecharse de ella. El artículo 442 CPC, constituye una excepción, ya que obliga
al tribunal a declarar de oficio la prescripción cuando el título presentado tiene más de tres
años contados desde que la obligación se haya hecho exigible. Este examen debe hacerlo el
tribunal al momento de proveer la demanda ejecutiva. Ello no quiere decir que no pueda
declararse con posterioridad a solicitud del ejecutado, si éste opone la excepción respectiva, así
lo permite el artículo 467 N° 17.
Por último, el artículo 442 en su segunda parte contempla “la mantención o subsistencia de la
acción ejecutiva”. Esto significa que nos encontramos ante una obligación que consta en un
título ejecutivo que está prescrito por haber pasado más de tres años, pero respecto al cual se
ha realizado posteriormente una gestión preparatoria de la vía ejecutiva, que ha generado un
título distinto al primitivo en el cual constaba la obligación. Esta GPVE que genera la
mantención de la obligación, no podrá ser enervada por la excepción de la prescripción del
título o acción ejecutiva, ya que el título no va a ser el que está prescrito, sino que emanará de
la gestión preparatoria.
b) Que la obligación sea actualmente exigible De acuerdo al artículo 437. Una obligación es
actualmente exigible, cuando no está sujeta en su nacimiento o cumplimiento a alguna
modalidad.
Otra tesis, sostiene que la concurrencia del requisito en estudio debe existir al momento en que
se requiera de pago al deudor. También hay que tener presente que el control de la
exigibilidad de la obligación no puede efectuarla el Tribunal de oficio, porque:
El artículo 442 se refiere a que el Tribunal sólo puede declarar de oficio la prescripción
de la acción ejecutiva u no su falta de exigibilidad.
El artículo 256 faculta al Tribunal para no dar curso a la demanda que no contenga las
indicaciones ordenadas en los tres primeros números del 254, expresando el defecto de
que adolece, pero ninguno de ellos se refiere a la exigibilidad.
El artículo 84, señala que el juez puede corregir de oficio los errores que observe en la
tramitación del proceso, pudiendo también tomar las medidas que busquen evitar la
nulidad de los actos del procedimiento. Esto no puede aplicarse a la exigibilidad de la
obligación porque el cumplimiento de este requisito no conlleva a la nulidad del
procedimiento, sino que sólo al rechazo de la demanda.
Respecto a la exigibilidad, hay que tener presente la regla del artículo 1551 del CC, “la
mora purga la mora”.
Una especie o cuerpo cierto que se debe y que exista en poder del deudor.
Sobre el valor de una especie debida y que no exista en poder del deudor, haciéndose
su avaluación por perito que nombrará el tribunal
Sobre cantidad líquida de dinero.
Sobre cantidad de un género determinado cuya avaluación pueda hacerse en la forma
que establece el número anterior.
El artículo 25 de la Ley 18010 establece que en los juicios de cobro de cualquiera obligación
de dinero reajustable, el pago se hará en moneda corriente, liquidándose el crédito a esa fecha,
por el valor que tenga el capital reajustado de acuerdo al índice pactado o la UF. Si el juicio
fuere ejecutivo, no será necesaria avaluación previa.
El inciso final del artículo 438, alude a las obligaciones expresadas en moneda extranjera, las
que no será necesaria proceder a su avaluación, sin perjuicio de las reglas que para su
liquidación y pago se expresan en otras disposiciones del CPC. Pero en verdad estas normas se
recogen en los artículos 20 y 24 de la Ley 18010.
a. Las que deben pagarse en moneda extranjera de acuerdo a autorización legal o del
Banco Central En ellas el acreedor puede exigir el cumplimiento en la moneda
estipulada, o ejercer los derechos que para el deudor se originan de la correspondiente
autorización (artículo 20).
El artículo 434 señala cuáles son los títulos ejecutivos. Sus características son:
1°) Deben estar establecidos por ley Sólo al legislador corresponde dar el carácter de título
ejecutivo a los instrumentos, los que se encuentran enumerados en el artículo 434, además, el
N° 7 de este artículo señala que “tiene mérito ejecutivo cualquier otro título al que las leyes den
fuerza ejecutiva”
3°) Debe ser perfecto Es decir debe reunir todos los requisitos previstos por ley para
que pueda iniciarse la ejecución, y de acuerdo a Colombo estos requisitos son:
Que su formalidad material se encuentre contemplada en alguno de los títulos
descritos por el artículo 434 o por ley especial.
Que contenga los elementos propios de la acción ejecutiva, es decir la expresión
material de una obligación de dar, hacer o no hacer, que sea líquida, actualmente
exigible y no prescrita.
Que los requisitos concurran al tiempo de presentarse la demanda ejecutiva y
efectuarse requerimiento de pago.
4°) Constituye un presupuesto para la iniciación del JE, generando una presunción de
veracidad a favor del ejecutante y altera la carga de la prueba, al presumirse cierto lo que
consta en él Para poder iniciar el JE se requiere que a la demanda ejecutiva se acompañe
título ejecutivo. De acuerdo al artículo 441 “El tribunal examinará el título y despachará o denegará
la ejecución, sin audiencia ni notificación del demandado, aun cuando éste se haya apersonado
en el juicio”
Perfectos Son los creados por ley que se bastan a sí mismos para iniciar de inmediato
y sin más trámite la ejecución. Revisten este carácter la sentencia firme o que causa
ejecutoria, ya sea definitiva o interlocutoria, la copia autorizada de escritura pública, el
acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por el ministro de fe
o dos testigos de actuación, la letra de cambio o pagaré respecto del aceptante o
suscriptor, que hubiera sido protestado personalmente, siempre que éstos al momento
del protesto no tachen de falsa su firma y las letras de cambio o pagarés y cheques
respecto de los obligados al pago cuya firma aparezca autorizada ante notario u oficial
del Registro Civil en las comunas donde no tenga asiento un notario.
Judiciales Aquellos que se generan dentro de un proceso para los efectos de poner
término a éste, estableciendo una obligación en beneficio de una de las partes. Tienen
este carácter, las Sentencias Definitivas o interlocutorias firmes o que causan ejecutoria,
el acta de conciliación y el acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y
autorizada por ministro de fe o dos testigos de actuación.
Títulos ejecutivos perfectos Son aquellos que son suficientes para que el tribunal acceda
provisionalmente a la demanda, abriendo con su mérito la ejecución, despachando MEyE contra el
ejecutado. De acuerdo al artículo 434 CPC “El JE tiene lugar en las obligaciones de dar cuando para
reclamar el cumplimiento se hace valer alguno de los siguientes títulos:
1° Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria Son las SD o interlocutorias de condena las
que constituyen TE, es decir aquellas que prescriben que una de las partes debe satisfacer a otra una
prestación de dar, hacer o no hacer alguna cosa.
De acuerdo al artículo 174 CPC, “Se entenderá firme o ejecutoriada una resolución desde que se haya
notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella;
y, en caso contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que terminen los
recursos deducidos, o desde que transcurran todos los plazos que la ley concede para la interposición
de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer por las partes. En este último caso, tratándose de
sentencias definitivas, certificará el hecho el secretario del tribunal a continuación del fallo, el cual se
considerará firme desde este momento, sin más trámites”.
En cuanto a su origen, es TE perfecto, la SD o interlocutoria firme cualquiera que sea el tribunal que la
dictó: ordinaria, especial y/o arbitral. Respecto de las sentencias arbitrales, si bien ellas constituyen
TE, los árbitros no pueden conocer del JE, al contemplar este procedimiento el apremio, los que deben
ser reconocidos por la justicia ordinaria (artículo 635).
Sin embargo, respecto a las sentencias emanadas de tribunales extranjeros, es previo que se otorgue el
exequátur, y entonces se podrá iniciar el JE ante el tribunal sólo que le hubiera correspondido conocer
del negocio en primera o única instancia si éste se hubiera promovido en Chile.
La SD o interlocutoria, para que puedan iniciar un JE pueden ser las originales que se encuentran en el
expediente donde se pronuncian, o una copia autorizada. Respecto a las copias, existe un libro
copiador de sentencias de donde se pueden extraer.
Si bien el artículo 434 se refiere sólo a las SD firmes o ejecutoriadas, la Jurisprudencia ha señalado que
entre los títulos a que las leyes dan fuerza ejecutiva, quedan incluidas las sentencias que causan
ejecutoria, es decir aquellos que pueden cumplirse no obstante existir recursos pendientes en su
contra. Así el carácter de TE de las sentencias que causan ejecutoria estaría dado por el Nº 7 del
artículo 464.
La orden de no innovar que se contempla en los recursos de hecho, apelación concedida en el solo
efecto devolutivo, queja e inaplicabilidad, en caso de ser impartida, generan la suspensión de los
efectos de la sentencia que causa ejecutoria. Es decir, que si se llegare a invocar como TE respecto de
una sentencia respecto de la cual estuviere vigente la orden de no innovar, podría oponerse respecto
de esta ejecución la excepción basada en el artículo 464 Nº 7.
2º Copia autorizada de Escritura Pública Es otorgada por el notario ante el que se otorgó la
escritura matriz u original o por el archivero judicial, que tenga en su poder el respectivo protocolo o
registro público. Hay que considerar que por lo que dice el artículo 434, lo que es título ejecutivo
perfecto es la copia autorizada de escritura pública y no su matriz.
3º Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por
dos testigos de actuación En este punto, es necesario traer a memoria los equivalentes
jurisdiccionales que son formas o maneras no jurisdiccionales de resolver un conflicto jurídico, y estas
formas son:
a) Transacción De acuerdo al artículo 2446 CC, es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven uno eventual, efectuándose concesiones
recíprocas. La transacción no será TE sino consta en escritura pública, y en este caso no será
equivalente jurisdiccional, sino que la copia autorizada de la escritura pública.
b) Conciliación Es una manera de poner término a los juicios civiles, salvo las excepciones
legales, mediante el acuerdo directo de las partes, producido en razón de proposiciones de
bases de arreglo formuladas por el tribunal. Este, no puede entenderse dentro del Nº 3 del
artículo 434, sino que dentro del Nº 1, porque la ley otorga el valor y carácter de SD
ejecutoriada, así lo señala el artículo 267 CPC “De la conciliación total o parcial, se levantará
acta, que consignará sólo las especificaciones del arreglo; la cual se estimará como sentencia
ejecutoriada para todos los efectos legales”.
El acta que da cuenta de él esté pasada ante tribunal competente Es decir el tribunal
que haya tomado conocimiento del acta de avenimiento y le hubiere prestado su
aprobación. Según Mosquera “pasada ante tribunal competente” alude a que debe
existir constancia de la agregación material del avenimiento en el expediente. En la
práctica, los tribunales no pronuncian resolución que apruebe el avenimiento, sino que
se dictará un “téngase presente”. En todo caso, respecto al avenimiento celebrado sobre
alimentos futuros que se deben por ley a ciertas personas, se exige expresamente su
aprobación por parte del tribunal de acuerdo al artículo 2451 CC. En cambio para
Colombo la expresión significa que ha debido ser presentada al tribunal.
a) La letra de cambio o pagaré, que hubiera sido protestado personalmente por falta de pago por
un notario, no habiendo el aceptante de la letra o suscriptor del pagaré opuesto tacha de
falsedad al momento de protestarse el documento, o dentro de tercero día Así lo señala el
artículo 434 Nº 4. El protesto de los documentos, se puede efectuar por falta de pago, falta de
aceptación o falta de fecha de aceptación, pero sólo el de por falta de pago permite ejercer la
acción ejecutiva inmediatamente, pues sólo la falta de pago reúne los requisitos anteriormente
estudiados para que el procedimiento fuera procedente (la obligación de pagar es de dar, ya
que es tradición).
El protesto tiene por fin, conservar los derechos y acciones del titular respecto de los obligados
al pago del documento, siempre que no sean el aceptante de la letra o el suscriptor del pagaré.
Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarán las acciones
cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosantes y los avalistas de
ambos.
b) La letra de cambio, pagaré o cheque respecto de los obligados al pago cuya firma haya sido
autorizada por un notario Así lo dispone el artículo 464 Nº 4 inciso 2º. Este es el único caso
en que el cheque protestado es un TE perfecto, por lo que no se exige que el protesto se
notifique personalmente.
5º) Cualquier otro título a que las leyes den fuerza ejecutiva Artículo 434 Nº 7. Algunos de estos
TE establecidos por ley y que no encuentran expresamente en el artículo 434 son:
a) La sentencia que causa ejecutoria
b) El contrato de prenda agraria otorgado en instrumento privado, cuya firma haya sido
autorizada por un notario o un oficial del Registro Civil (artículo 5º inciso 3º Ley 4.097 sobre
Prenda Agraria).
c) Contrato de prenda industrial celebrado por escritura privada, autorizada por un notario
(artículo 27 inciso 49 Ley 5.687 sobre contrato de prenda industrial).
f) Las listas o nóminas de los deudores que se encuentran en mora del cumplimiento de
obligaciones o sanciones tributarias en su caso (artículo 169 inciso 1º DL 830sobre Código
Tributario).
g) Copia del acta de la junta o del acuerdo del directorio o la parte pertinente de la misma, en que
se haya acordado el pago de dividendos, certificada por la Superintendencia de Valores,
Seguros y SA, en las SA abiertas o por un notario en las cerradas; y el o los títulos de las
acciones o documento que haga sus veces, constituyen TE contra la sociedad para demandar el
pago de esos dividendos (artículo 83 Ley 18.046 sobre SA).
h) Los bonos vencidos por sorteo, rescate o expiración del plazo de su vencimiento y los cupones
también vencidos, tendrán mérito ejecutivo en contra del emisor. En caso de bonos sorteados,
éstos deberán figurar en el acta respectiva (artículo 20 Ley 18.045).
i) Ante los Juzgados de Letras del Trabajo, las actas que den constancia de acuerdos producidos
ante los Inspectores del Trabajo, firmada por las partes y autorizadas por éstos que contengan
la existencia de una obligación laboral o sus copias certificadas por la respectiva inspección del
Trabajo (artículo 435 Código del Trabajo).
Títulos Ejecutivos imperfectos o incompletos Es aquel que para lograr eficacia como TE requiere
de una gestión preparatoria de la vía ejecutiva. Esta GPVE puede referirse a la materialidad del título
o a la obligación que contiene. Las GPVE son:
De acuerdo a la Jurisprudencia, la PVE es aquella gestión judicial contenciosa a crear un TE, sea
directamente construyendo al título mismo, o complementando determinados antecedentes, o bien
supliendo las imperfecciones de un título con existencia incompleta. Su objeto es crear un TE que
permita la entrada al JE, dicha finalidad se logra por alguna de estas formas.
1º) GPVE de Reconocimiento de firma y confesión de deuda El CPC las regula en los artículos 434
Nº 4 y 5, 435 y 436. La diferencia entre ambos, es que en el reconocimiento de firma, existe un germen
de TE que va a ser complementado con la GP, mientras en la confesión no existe nada previo.
Como la gestión tiene sólo por objeto el reconocimiento de la firma o la confesión de la deuda, en ella
el deudor no puede hacer objeciones de fondo ni oponer excepciones; no obstante, el citado podría
promover incidentes dilatorios que no digan relación con el fondo de la cuestión debatida, como el
incidente de incompetencia del tribunal o alegar de que no es de aquellas personas que están
obligadas a comparecer ante el tribunal, de acuerdo al artículo 389. Todos estos incidentes deben
promoverse antes a la verificación de la audiencia fijada por el Tribunal.
d) El citado no comparece En caso que se deba a fuerza mayor o caso fortuito, de acuerdo al
artículo 79 él tiene la facultad de solicitar la nulidad de todo lo obrado dentro del plazo de 3
días desde que hubiere cesado el impedimento. Para evitar una no comparecencia, han
permitido los tribunales que comparezca antes de la audiencia o bien que comparezca
mediante un escrito evacuando la diligencia. De acuerdo a la Jurisprudencia, el citado puede
concurrir a la audiencia en cualquier hora del día pues la hora es un mero punto referencial.
Con todo, si el citado no se encuentra en ninguna de las situaciones citadas, el ejecutante
deberá presentar escrito solicitando al tribunal que tenga preparada la vía ejecutiva, en virtud
de la inasistencia del deudor y por haber operado el apercibimiento del artículo 435, siendo la
resolución que la acoge una sentencia interlocutoria de segunda clase, produciendo cosa
juzgada. Ahora, si el citado reconoce la firma pero niega la deuda, de acuerdo al artículo 436 se
tendrá por preparada la vía ejecutiva.
Ahora, cabe tener presente que no es lo mismo confesión – prueba que GPVE:
En este caso la GP consiste en confrontar el título con el libro – talonario de donde se ha sacado. El
legislador, establece una protección al titular o poseedor de los títulos frente a la tacha de falsedad en
el inciso 2° del N° 6 del artículo 434, con lo que el deudor posteriormente puede oponer la excepción
de falsedad del título.
Actualmente, este GP recibe poca aplicación, pues los bonos al ser el principal documento que emiten
las sociedades privadas para el endeudamiento debe emitirse cumpliendo las normas del modo de
valores, y de acuerdo al artículo 20 de la Ley 18.045 los bonos son TE perfectos.
La GP consiste en que el ejecutante debe presentar un escrito solicitando al tribunal que notifique
judicialmente el protesto a los obligados al pago del documento, bajo el apercibimiento de tenerse por
preparada la VE en caso de que ellos no opongan tacha de falsedad a su firma dentro del plazo de tres
días. En este escrito se debe copiar el acta del protesto o se debe acompañar fotocopia de dicha acta
(que hace el banco), la que pasa a acompañar al escrito para efectos de notificación. Si el acta no se
acompaña o no se transcribe, la notificación de protesto se tendrá por nula. El tribunal provee a esta
solicitud “como se pide” o “notifíquese bajo el apercibimiento legal”.
Respecto al cheque, este protesto es un certificado que estampa el librado (un banco) al
dorso del cheque, al tiempo de la negativa de pago, expresando la causa, fecha y hora y
con las firmas del portador y del librado, sin necesidad de que intervenga un ministro
de fe (artículo 33 inciso 2° DFL 707).
El cheque, cabe señalar, puede ser protestado por falta de fondos, cuenta cerrada o por
haberse dado orden de no pago. Sólo éstos habilitan para iniciar un procedimiento por
el delito de giro doloso de cheque (artículo 22 inciso 2° DFL 707), y en estos casos
puede llegar a existir responsabilidad penal previa GP de notificación de protesto
judicial.
De acuerdo al artículo 34 del DFL 707, una vez que el banco protesta el cheque, se
generan dos pretensión para su posterior cobro: una civil, que va a perseguir el cobro
del cheque como TE en un JE si la firma está autorizada ante notario, o en caso de
carecer de ese tipo de firma, previa GP de notificación de protesto. La otra es de
carácter penal, ya que el legislador en el artículo 22 del DFL 707, ha establecido el delito
de giro doloso. Este procedimiento penal, tiene dos fases: una ante el juez civil, donde
se notifica el protesto al girador, y otra ante el correspondiente juzgado del crimen.
Protestado un cheque, para que se configure el delito de giro doloso, es necesario que el
protesto se notifique válidamente al librador. Si después de tres días el girador no
deposita en la cuenta corriente del tribunal suficientes fondos para cubrir el pago del
cheque, sus intereses y costas, sólo entonces el tenedor del documento tiene derecho a
entablar la pretensión criminal, siendo tribunal competente el del domicilio que
librador tiene registrado en el banco.
En este caso, el ejecutante debe presentar un escrito acompañando el título y solicitando que se
designe un perito para efectuar la avaluación y proceder a la liquidación, teniendo por preparada la
VE. El tribunal en este caso, deberá designar de inmediato a un perito, sin necesidad de voluntad de
partes, de modo que esta GP tiene un carácter de sumario.
El ejecutante puede reclamar objetando la avaluación del perito y apelando de la resolución que
acepta la avaluación; si no lo hace, la avaluación quedará firme respecto a él, no pudiente alegar
posteriormente contra ella.
El ejecutado puede reclamar en la misma ocasión que el ejecutante, y si lo hace genera un incidente.
Pero también puede reclamar posteriormente, durante el curso del JE oponiendo la excepción de
exceso de avalúo (artículo 464 N° 8).
a) El artículo 1377 CC De acuerdo al cual “Los TE contra el difunto lo serán igualmente contra los
herederos; pero los acreedores no podrán entablar o llevar adelante la ejecución sino pasados 8 días desde
la notificación judicial de sus títulos”.
b) El artículo 5° CPC “Si durante el juicio fallece alguna de las partes que obre por sí misma, quedará
suspenso por este hecho el procedimiento, y se pondrá su estado en noticia de los herederos para que
comparezcan a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para contestar demandas,
que conceden los artículos 258 y 259”.
I. Que el deudor fallezca antes de iniciarse la ejecución Aun no existe un JE, por lo tanto no es
aplicable el artículo 5° CPC. Sólo se aplicará el artículo 1377 del CC, por ello deberá notificarse
del TE a los herederos del deudor y esperar el término.
II. El deudor fallece durante el curso del juicio Nuevamente hay que distinguir:
Deudor obraba por medio de apoderado Rige la norma del CC, es decir debe
notificarse a los herederos del deudor y no puede llevarse adelante la ejecución sino
después de transcurrido un plazo de 8 días contados desde la notificación del título (la
notificación será la personal, o la del artículo 44, e incluso la de avisos).
Tramitación del JE
I.- El cuaderno ejecutivo El JE puede comenzar por DE o GPVE. Si es por DE, como tal se rige por
las reglas de la competencia relativa, incluso la distribución de causas. En cambio si se ha iniciado por
GPVE, la demanda no va a distribución, sino que se presenta directamente ante el tribunal que
conoció de la GP (artículo 108 COT).
d) Las normas de la ley 18.120 Debe contar con el patrocinio de un abogado habilitado, y
designar un mandatario judicial. En cuanto al poder, e puede otorgar mandato judicial
respecto de las letras de cambio y pagarés mediante el simple endoso con la cláusula “valor en
cobro” o “en cobranza”. Cuando el juicio comience por GPVE, de acuerdo a Mosquera, el
mandato otorgado para la GPVE es suficiente para proseguir la demanda, no siendo necesario
volver a conferir poder.
El Mandamiento de Ejecución y embargo (MEyE) Cuando la demanda cumple con todos los
requisitos, lo normal es que el tribunal ordenará “despáchese mandamiento de ejecución y embargo”
o simplemente “despáchese”.
De acuerdo a la Corte Suprema, los requisitos para que el título goce de mérito ejecutivo, deben existir
al proveerse la demanda. Si la demanda se provee favorablemente para el ejecutante, la resolución
lleva envuelta dos ideas: una referente al cuaderno ejecutivo (CE) y la otra relativa al cuaderno de
apremio (CA), que precisamente se inicia con dicha resolución.
Pero puede ocurrir que no se provea a la demanda por no cumplir con los requisitos legales. Si el vicio
se refiere a la prescripción de la acción ejecutiva, el tribunal de oficio no dará curso a la ejecución
(artículo 442). También puede igual que en el JO no darle curso a la demanda que no cumple con las
letras a), b) y c) de las normas comunes a toda demanda (articulo 256). También cuando no se
constituye patrocinio y poder.
Por último, de acuerdo a la doctrina, para la dictación del MEyE, el tribunal debe previamente hacer
un atento examen de los presupuestos procesales, la legitimación activa, aptitud del libelo, y si la
obligación que el TE representa es actualmente exigible, líquida y no prescrita. El término examen que
usa el artículo 441 así lo indica, porque examen denota la idea de “indagación y estudio que e hace
acerca de las cualidades y circunstancias de una cosa u hecho”.
a) Es una resolución judicial por lo tanto, debe cumplir con los requisitos comunes de
toda resolución judicial (artículo 169).
b) Tiene su origen en la providencia “despáchese” Que es una auto orden del tribunal
de dictar la resolución MEyE.
1°) Forma de notificación En el JE, la relación jurídico procesal se perfecciona por el requerimiento
de pago, el que debe notificarse entregándose copia de la DE al notificado, la providencia que sobre
ella recae y el MEyE. Esta notificación es una notificación – requerimiento, porque por ella se pide que
el ejecutado pague, y en caso de que no lo haga se proseguirá en su contra la tramitación del JE
mediante el embargo de bienes suficientes para cubrir la deuda, intereses y costas.
b) La demanda ejecutiva no es el primer escrito del juicio, porque éste se ha iniciado con una
GPVE No procede ni la notificación personal ni la cédula en espera, sino que se efectúa por
cédula si el deudor hubiere designado domicilio durante el trámite de la GPVE, de acuerdo al
artículo 443 N° 1 inciso 2°. Si el deudor no fija domicilio, se le notifica por estado diario.
b) No pagar frente al requerimiento Dará lugar a que se proceda a la práctica del embargo de
sus bienes en cantidad suficiente para cubrir el capital, intereses y costas; y a partir del
requerimiento de pago, se contará el plazo para que el ejecutado ejerza efectivamente su
posibilidad de defensa dentro del JE. Sólo puede defenderse mediante las excepciones que
taxativamente señala la ley. Si no se defiende transcurridos los plazos legales, se omite la SE y
el MEyE hará las veces de SE para todos los efectos legales.
Esta designación es una facultad, en principio, propia del ejecutante. A Falta de designación, nace la
facultad del tribunal de designar a una persona de reconocida honorabilidad y solvencia con las
limitaciones del inciso 2° del N° 3 del artículo 443, aunque la designación también puede recaer en el
ejecutado.
Defensa del ejecutado Tiene carácter restrictivo, pues el fundamento del JE es un TE, documento al
que el legislador ha dotado de presunción simplemente legal, de veracidad y autenticidad. El
ejecutado sólo puede oponer alguna de las excepciones del artículo 464 (taxativo); la defensa es
eminentemente formalista, ya que debe efectuarse dentro de un término fatal y en un escrito que debe
cumplir con una serie de requisitos para que las excepciones sean admisibles.
Oportunidad procesal para oponer excepciones El plazo comienza a correr desde el día en que se
efectúa el requerimiento de pago, y va a depender del lugar en que el ejecutado ha sido requerido
(artículo 462 inciso 1°). Este plazo es fatal (artículo 463), y para computarlo hay que distinguir:
En la comuna que sirve de asiento al tribunal 4 días (artículo 459 inciso 1°).
Fuera de la comuna que sirve de asiento al tribunal, pero dentro de su territorio
jurisdiccional 8 días (artículo 459 inciso 2°)
Fuera del territorio jurisdiccional del tribunal El legislador le da la alternativa de
elegir donde oponer las excepciones al ejecutado, ya que el requerimiento fue hecho vía
exhorto. Así podrá oponerlas en:
- Ante el tribunal exhortado Los plazos serán los mismos del artículo 459,
según si el requerimiento se verifica dentro o fuera de la comuna que sirve de
asiento al tribunal exhortado (artículo 460 inciso 1° segunda parte). Cuando el
ejecutado ante este tribunal oponga las excepciones, de acuerdo al inciso
segundo del artículo 460, el tribunal no podrá calificar dichas excepciones,
limitándose a remitir la solicitud de oposición al tribunal exhortante para que
provea sobre ella lo que en derecho corresponda.
a) El ejecutado debe oponer todas las excepciones en un mismo escrito, sean dilatorias o
perentorias. Las posteriores precluyen mediante la inadmisibilidad.
b) El escrito sólo puede contener excepciones de las numeradas en el artículo 464.
c) En el escrito deben expresarse precisa y claramente los hechos que sirven de fundamento a
ellas, y los medios de prueba de que el ejecutado intente valerse para acreditarlas. Si no se
expone con claridad los hechos, las excepciones deberán ser declaradas inadmisibles.
2º Falta de capacidad del demandante o de personería o representación legal del que comparezca a su
nombre.
3º Litis pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido
promovido por el acreedor, sea por vía de demanda o de reconvención Se requiere la triple
identidad: de parte, de objeto y de causa a pedir.
4º Ineptitud del libelo por falta de algún requisito legal en el modo de formular la demanda de
acuerdo al artículo 254 Los vicios de la demanda, deben subsanarse antes del requerimiento de
pago. Esta excepción es procedente si se justifica en hechos graves o importantes. De acuerdo a la
Jurisprudencia, el tribunal deberá abstenerse de pronunciarse acerca del resto.
Por su parte el artículo 2358 enumera las condiciones que deben concurrir para gozar del beneficio de
excusión, del que carecen los fiadores y codeudores solidarios.
De acuerdo a los artículos 79 y siguientes de la Ley 18.092, los libradores, endosantes y avalistas son
solidariamente responsables del pago del documento o título de crédito respectivo, de acuerdo al
principio de “solidaridad cambiaria”.
6º Falsedad del título El título no ha sido otorgado por las personas que en él aparecen o en la
forma que indican.
7º La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho título
tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relación al demandado Deja abierta la puerta a
otras excepciones.
8º El exceso de avalúo en los casos de los incisos 2º y 3º del artículo 438 Sólo procede cuando la
ejecución recae sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, o sobre
cantidad líquida de dinero o de un género determinado que puedan liquidarse por medio de un
perito.
9º El pago de la deuda
12º Novación
13º Compensación
16º Transacción
El inciso final del artículo 464 señala que estas excepciones pueden referirse a toda la deuda o a una
parte de ella solamente.
Actitud del tribunal y respuesta del actor a la oposición de las excepciones del ejecutado
Opuestas en la forma y plazo legales, el tribunal conferirá traslado de las excepciones al ejecutante
para que las responda dentro del plazo fatal de 4 días, dándole copia del escrito al ejecutante (artículo
466 inciso 1º). Vencido el plazo, haya hecho o no observaciones el ejecutante, se pronunciará el
tribunal sobre la admisibilidad o la inadmisibilidad de las excepciones alegadas (inciso 2º del artículo
466). Así el tribunal puede:
Declarar admisibles las excepciones Si no cumple con los requisitos, y dictará SD. La
resolución que las declara inadmisibles, es una interlocutoria que pone término al juicio
o impide su continuación.
Declarar admisibles las excepciones No significará que serán acogidas, sino que sólo
cumplen los requisitos, y ordenará recibir la causa a prueba.
La prueba en el JE Sólo va a existir, cuando el tribunal declare admisibles las excepciones y estime
necesario que se rinda prueba para acreditar los hechos en que ellas se fundan. El tribunal puede
declarar admisibles las excepciones y no recibir la causa a prueba, va a omitir el término probatorio y
procederá a dictar SD.
La resolución que recibe la causa a prueba en el JE, tiene las mismas características que las del JO, con
estas excepciones:
a) De acuerdo al artículo 469, la prueba se rendirá igual que en el JO, y el fallo que de lugar a ella,
expresará los puntos sobre que deba recaer. Es decir, la resolución que recibe la causa a prueba
debe fijar puntos y no hechos, aunque en la práctica se fijan hechos.
c) El término probatorio es de 10 días, siendo fatal para la prueba de testigos (artículo 468 inciso
1º). Cabe señalar que el CPC no señala el plazo dentro del que se debe presentar la lista de
testigos, pero la doctrina señala que debe ser presentada dentro de 5º día.
d) En el JE sólo existe un término extraordinario, cuando el ejecutante lo pide o lo solicitan ambas
partes de común acuerdo, hasta por 10 días, el que de pedirse antes del vencimiento del
término legal, y correrá sin interrupciones después de éste. Cuando es de común acuerdo,
podrá ser por lo que ellas digan (artículo 468 incisos 2º y 3º).
Vencido el término probatorio, quedarán los autos en la secretaría por 6 días a disposición de
las partes, antes de pronunciar sentencia. Durante este plazo podrán hacerse por escrito las
observaciones que el examen de la prueba les sugiera, y una vez vencido, háyanse o no
presentado escritos, y sin más trámite, el tribunal citará a las partes a oír sentencia (artículo
469).
La Sentencia Ejecutiva (SE) Deberá, de conformidad al artículo 470, pronunciarse dentro del
término de 10 días contados desde que el pleito quede concluso. La SE debe fallar todas las
excepciones opuestas por el ejecutado, y puede ser condenatoria o absolutoria.
Absolutoria Es aquella que acoge alguna de las excepciones del ejecutado, desecha la demanda y
ordena alzar el embargo.
Condenatoria Aquella que acoge la demanda ejecutiva desecha total o parcialmente todas las
excepciones y ordena seguir la ejecución. Se distinguen en:
1º) En lo que respecta a la determinación del momento desde el cual se puede cumplir la sentencia
La de pago, una vez que se encuentre ejecutoriada por haberse fallado el Recurso de Apelación
deducido o en su contra por el ejecutado. Por excepción, el ejecutante podrá solicitar el cumplimiento
de la sentencia cuando existiendo apelación pendiente, se caucionen las resultas del recurso (artículo
475).
La de remate, desde que se encuentra notificada, pero no puede hacerse pago al ejecutante con el
producto del remate mientras la resolución no se encuentre ejecutoriada (artículo 481). De acuerdo al
artículo 510, ejecutoriada la SD y realizados los bienes embargados, se hará la liquidación del crédito y
se determinarán, de acuerdo al artículo 471, las costas que deben ser de cargo del ejecutado, incluso las
causadas después de la sentencia. De acuerdo al artículo 509, esto también se aplica en el caso de
existir apelación pendiente deducida contra la sentencia de remate, es decir, el ejecutante no podrá
pagarse hasta que no se encuentre ejecutoriada la sentencia recurrida.
2º) Recurso de Apelación Procede contra la sentencia de primera instancia que se dicta en el JE.
Por él, el tribunal de segunda instancia sólo tendrá competencia para conocer y pronunciarse acerca
de las excepciones que se hubieren opuesto en primera. Para determinar los efectos de la interposición
del recurso en la ejecución del fallo, hay que distinguir quien recurrió, si el ejecutante o el ejecutado.
3º) Recurso de casación en la forma y fondo Generalmente este recurso no suspende la ejecución
de la SE, salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto lo que se dicte si se acoge el
recurso (artículo 774 inciso 1º). De acuerdo al artículo 767 en contra del fallo de primera instancia del
JE no procede casación en el fondo, por ser una sentencia apelable, y también se argumenta que
pronunciada por un juez de letras.
4º) Recurso de Queja De acuerdo al artículo 545 COT, no procede, puesto que contra la SE
proceden recursos ordinarios y extraordinarios.
Cosa Juzgada en el JE De acuerdo al artículo 175, toda SD firme o ejecutoriada, produce cosa
juzgada (acción y excepción), la SE produce cuando concurre la triple identidad. Sin embargo,
produce ciertos efectos especiales.
De acuerdo al artículo 478 inciso 1º, la SE produce cosa juzgada en el JO, respecto del ejecutante y
ejecutado, lo mismo el MEyE cuando el ejecutado no hizo oposición legal a dicha resolución en el
plazo respectivo. Empero:
a) La SE produce cosa juzgada respecto de cualquiera otro JE, haciendo excepción a esta regla la
“renovación de la acción ejecutiva” del artículo 477.
b) La SE produce cosa juzgada en relación a un JO, haciendo excepción a esta regla la “reserva de
acciones y excepciones”.
Renovación de la acción ejecutiva De acuerdo al artículo 477 “la acción ejecutiva rechazada por
incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la ejecución, podrá
renovarse con arreglo a los preceptos de este Título”. Es decir, una vez subsanado el vicio formal de la
demanda, es posible reiniciar el procedimiento, operando la renovación por el solo efecto de la ley.
1º) Reserva de acciones Para ello, el ejecutante goza de dos oportunidades; la primera oportunidad
es al momento de responder las excepciones opuestas. De acuerdo al artículo 467 “El ejecutante podrá
sólo dentro del plazo de cuatro días que concede el inciso 1° del artículo anterior, desistirse de la demanda
ejecutiva, con reserva de su derecho para entablar acción ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia
de aquélla.
Por el desistimiento perderá el derecho para deducir nueva acción ejecutiva, y quedarán ipso facto sin valor el
embargo y demás resoluciones dictadas.
Responderá el ejecutante de los perjuicios que se hayan causado con la demanda ejecutiva, salvo lo que se
resuelva en el juicio ordinario”.
Esta reserva del artículo 467 es un desistimiento especial de la demanda por las siguientes razones:
Este derecho sólo puede hacerse valer dentro del escrito de respuesta a las excepciones.
Deja a salvo para interponerse en un JO posterior, la acción respecto de la cual se
hubiera ejercido la reserva.
A esta reserva, debe dársele lugar de plano por el tribunal.
2º) Reserva de excepciones del ejecutado También goza de dos oportunidades. La primera es
exclusiva de él, y se regular en los artículos 473 y 474. De acuerdo al artículo 473 “Si, deduciendo el
ejecutado oposición legal, expone en el mismo acto que no tiene medios de justificarla en el término de prueba, y
pide que se le reserve su derecho para el juicio ordinario y que no se haga pago al acreedor sin que caucione
previamente las resultas de este juicio, el tribunal dictará sentencia de pago o remate y accederá a la reserva y
caución pedidas”.
De acuerdo al artículo 474, “Si, en el caso del artículo precedente, no entabla el deudor su demanda ordinaria
en el término de quince días, contado desde que se le notifique la sentencia definitiva, se procederá a ejecutar
dicha sentencia sin previa caución, o quedará ésta ipso facto cancelada, si se ha otorgado”.
3º) Oportunidad común para ambas partes para hacer sus reservas El artículo 478 incisos 2º y 3º
señalan que “Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o el reo piden que se les
reserven para el ordinario sus acciones o excepciones, podrá el tribunal declararlo así, existiendo motivos
calificados. Siempre se concederá la reserva respecto de las acciones y excepciones que no se refieran a la
existencia de la obligación misma que ha sido objeto de la ejecución.
En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deberá interponerse dentro del plazo que señala el
artículo 474, bajo pena de no ser admitida después”.
Esta reserva de acciones y excepciones, para ambas partes, debe efectuarse antes de que se dicte la SD
de primera instancia, ya que de acuerdo al artículo 478 no cabe reservas en segunda.
II.- Cuaderno de Apremio (CA) En él se contiene todas las actuaciones y trámites que permitan al
ejecutante obtener el cumplimiento compulsivo de la obligación en el patrimonio del ejecutado. Se
inicia por el MEyE, y la primera actuación que en él se consignará será el embargo.
Embargo Acto jurídico procesal, que tiene por objeto asegurar el resultado de la pretensión
deducida, afectando determinados bienes al cumplimiento de la sentencia que en el JE se dicte. Es una
medida cautelar de aseguramiento de la futura ejecución forzada. Es una actuación compleja que se
perfecciona por la “entrega real o simbólica de los bienes al depositario que se designe” (artículo 450 inciso
1º).
1° Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilación, retiro y montepío que pagan
el Estado y las Municipalidades.
Sin embargo, tratándose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas
judicialmente, podrá embargarse hasta el 50% de las prestaciones que reciba el alimentante en
conformidad al inciso anterior;
2° Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los artículo 57 del
Código del Trabajo;
4° Las rentas periódicas que el deudor cobre de una fundación o que deba a la liberalidad de un
tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor,
de su cónyuge y de los hijos que viven con él y a sus expensas;
5° Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgánica del Banco del Estado de
Chile y en las condiciones que ella determine;
6° Las pólizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas,
pague el asegurador. Pero, en este último caso, será embargable el valor de las primas pagadas por el
que tomó la póliza;
7° Las sumas que se paguen a los empresarios de obras públicas durante la ejecución de los trabajos.
Esta disposición no tendrá efecto respecto de lo que se adeude a los artífices u obreros por sus
salarios insolutos y de los créditos de los proveedores en razón de los materiales u otros artículos
suministrados para la construcción de dichas obras;
8° El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalúo fiscal superior a
cincuenta unidades tributarias mensuales o se trate de una vivienda de emergencia, y sus
ampliaciones, a que se refiere el artículo 5° del decreto ley N° 2.552, de 1979; los muebles de
dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su
cónyuge y los hijos que viven a sus expensas.
La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regirá para los bienes raíces respecto de
los juicios en que sean parte el Fisco, Las Cajas de Previsión y demás organismos regidos por la ley
del Ministerio de la Vivienda y Urbanismo;
9° Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias
mensuales y a elección del mismo deudor;
10° Las máquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseñanza de alguna ciencia o arte,
hasta dicho valor y sujetos a la misma elección;
12° Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y
obreros de fábrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o
trabajador de campo para la explotación agrícola, hasta la suma de cincuenta unidades tributarias
mensuales y a elección del mismo deudor;
13°. Los utensilios caseros y de cocina, y los artículos de alimento y combustible que existan en poder
del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes;
14°. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
15°. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitación;
16°. Los bienes raíces donados o legados con la expresión de no embargables, siempre que se haya
hecho constar su valor al tiempo de la entrega por tasación aprobada judicialmente; pero podrán
embargarse por el valor adicional que después adquieran;
17°. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del tránsito o de la
higiene pública, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desagüe de las ciudades, etc.; pero
podrá embargarse la renta líquida que produzcan, observándose en este caso lo dispuesto en el
artículo anterior; y
En el caso que los bienes señalados en el artículo 445 sean embargados, el ejecutado queda
posibilitado de impetrar el respectivo incidente de exclusión de embargo (artículo 519 inciso 2º)
La inembargabilidad, es un derecho que, por regla general, está establecido en beneficio sólo del
deudor, pudiendo por tanto renunciarse, pero no es renunciable cuando importe interés para su
familia o la sociedad.
Práctica del embargo Se lleva a cabo por ministro de fe receptor, dando cumplimiento a la orden
del tribunal contenida en el MEyE con el auxilio de la fuerza pública si llegare a ser necesario (artículo
443 inciso final).
a) Sobre especie o cuerpo cierto debido designado en el MEyE (artículo 443 inciso 3º)
b) Sobre los bienes que el ejecutante hubiere señalado en su DE o en el acto de practicarse el
embargo (artículo 443 inciso 3º y 447).
c) Si el ejecutante no señala bienes, el embargo recaerá en los que señale el ejecutado, si en
concepto del ministro de fe son suficientes, o si no siéndolos tampoco hay otros conocidos
(artículo 448).
d) Si no se designan bienes, ni el acreedor ni el deudor, el ministro de fe guardará en el embargo,
el siguiente orden:
Dinero
Otros bienes muebles
Bienes raíces
Salarios y pensiones (artículo 448).
El embargo, como toda actuación judicial debe cumplir con una serie de requisitos:
1º) Realizarse en horas (entre 08:00 y 22:00 horas) y días hábiles, pudiéndose solicitar la habilitación
de un día y hora (artículos 59 y 60). En cuanto al lugar, el embargo debe realizarse materialmente en el
lugar en que se encuentren ubicadas.
2º) Debe practicarse previa notificación del MEyE al ejecutado, esto es, debe practicarse previamente
el requerimiento de pago. Sin embargo, es posible que antes del requerimiento de pago se solicite una
medida prejudicial, pudiente ser incluso precautoria.
3º) De la diligencia debe levantarse acta, en la que debe expresarse la forma individualizada y
detallada de los bienes embargados, su calidad y el estado en que se encuentran (artículo 61 y artículo
450 inciso 2º primera parte). Además debe consignarse toda alegación que haga un tercero invocando
la calidad de dueño o poseedor del bien embargado.
4º) Debe expresarse en el acta que los bienes embargados se han entregado real o simbólicamente al
depositario. Es un requisito esencial del embargo, desde el punto de vista civil, puesto que se entiende
verificado con la entrega real o simbólica del bien al depositario. Desde el punto de vista penal, es un
presupuesto necesario e indispensable para configurar el delito de depositario alzado.
5º) El acta debe ser firmada obligatoriamente por el receptor, por el depositario, y por el ejecutante y
ejecutado si concurrieren.
6º) El ministro de fe, debe enviar carta certificada al ejecutado comunicándole el embargo, sin que su
omisión afecte la validez de la actuación (artículo 450).
Si el deudor se niega a que se practique el embargo, impidiendo el acceso del receptor al lugar en que
se encuentren los bienes o la entrega al depositario, la diligencia se va a llevar a efecto con el auxilio de
la fuerza pública, solicitándose en un escrito posterior, la resolución de ser procedente, será “ofíciese”.
El embargo se perfecciona con la entrega al depositario provisional. Éste a su vez, deberá entregar los
bienes al depositario definitivo que las partes designen de común acuerdo o, a falta de éste, por el
propio tribunal (artículo 451 inciso 1º).
Si el embargo recae sobre dinero, alhajas, joyas y especies preciosas o efectos públicos, el depósito
debe hacerse en alguna oficina del Banco Estado a la orden del tribunal respectivo (artículo 451 inciso
final en relación al artículo 507 COT). El certificado que acredite el depósito se agregará al expediente
(artículo 451).
Si la ejecución recae sobre el simple menaje de casa del ejecutado, el embargo será hecho
permaneciendo las especies en poder de él, con el carácter de depositario, previa facción de inventario
en que se expresen individual y detalladamente el estado y tasación aproximada de las especies, que
practicará el ministro de fe. La diligencia deberá consta en un acta firmada por el ministro de fe que la
practique, por el ejecutante si concurre y por el ejecutado, quien en caso de sustracción incurrirá en la
sanción prevista en el Nº del artículo 471 del Código Penal (artículo 444 inciso final).
Si la ejecución recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o industrial, o sobre una cosa o
conjunto de cosas que sean complemento indispensable para su explotación, podrá el juez, atendidas
las circunstancias y cuantía del crédito, ordenar que el embargo se haga efectivo, o en los bienes
designados por el acreedor, o en otros bienes del ejecutado, o en la totalidad de la industria misma, o
en utilidades que ésta produzca o en parte de cualquiera de ellas.
Embargada la industria o las utilidades, el depositario que se nombre tendrá las facultades y deberes
del interventor judicial; y para ejercer las que correspondan al cargo de depositario procederá en todo
caso con autorización del juez de la causa (artículo 444 incisos 1º y 2º).
Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero que se oponga a la entrega alegando el
derecho de gozarla a otro título que el de dueño, no se hará alteración en este goce hasta el momento
de la enajenación, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa los mismos derechos que
ejercía el dueño. Lo anterior, se entiende sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la
cosa para seguir gozándola después de su enajenación (artículo 454). Una vez practicado el embargo,
el receptor debe entregar inmediatamente el acta en la secretaría del tribunal, y el secretario pondrá
testimonio del día en que la recibe (artículo 455 inciso 1º).
1º) En cuanto al bien embargado De acuerdo al artículo 1464 hay objeto ilícito en la enajenación de
las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en
ello. El problema que se presenta es en la configuración del objeto ilícito respecto de los muebles e
inmuebles.
Además, de acuerdo al inciso 2º del artículo 455 “En el caso del artículo 453, esta entrega
se verificará inmediatamente después de practicada la inscripción de que dicho artículo trata”.
Respecto a muebles A falta de regla expresa, se aplica el inciso 2º del artículo 297, es
decir “Cuando verse sobre cosas muebles, sólo producirá efecto respecto de los terceros
que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado será en
todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas”.
2º) En cuanto al dueño El embargo no priva al dueño del derecho de propiedad que tiene sobre él,
limitándolo sólo en lo que respecta a la facultad de disposición, es decir puede seguir usando y
gozando la cosa, más no disponer de ella, pues en su enajenación existe objeto ilícito. Esto es sólo si el
ejecutado revista la calidad de depositario, ya que si éste es un tercero, la actuación judicial del
embargo privará a su dueño de todas las facultades que el derecho de dominio le confiere, sin perder
en todo caso la titularidad de ese derecho.
Si estando en poder del ejecutado el bien embargado en calidad de depositario dispone de él, o sea si
se alza, comete el delito de depositario alzado penado en el artículo 44 inciso final con la pena del
artículo 471 del Código Penal.
Si el embargo recae sobre las utilidades de una empresa, el depositario sólo tendrá facultades de
interventor judicial (artículo 444 y 294) y para efectuar actos de administración requerirá de actuación
del juez de la causa.
3º) En cuanto a los acreedores El embargo no constituye causal de preferencia. Tampoco es causal
que mejore los derechos de los acreedores preferentes. Para efectuar el pago con el producto del bien
embargado, se aplican las reglas sobre prelación de créditos del CC y no importa para nada la fecha
del embargo practicado.
No obstante, existe una medida que otorgada como precautoria establece preferencia para el pago, y
es el derecho legal de retención, el que se asimila a la hipoteca o a la prenda para efectos de solucionar
la deuda (artículo 546).
Además el hecho que se haya interpuesto una tercería de prelación respecto de un determinado bien
embargado no constituye obstáculo para que ese bien sea reembargado y vendido, sin perjuicio de
efectuarse el pago con el producto de la realización al acreedor preferente si éste ganase la tercería.
Esta institución se conoce como reembargo y se regula en los artículos 527 y 528.
Si uno de varios acreedores de un mismo deudor ha sido diligente y por su actuación se ha trabado el
embargo sobre uno o más bienes, los demás acreedores deben iniciar por su cuenta otros juicios. Para
obtener el pago de sus acreencias, los acreedores tienen dos vías:
No obstante lo anterior, el primer depositario debe permanecer en el carácter de tal, aun cuando se
haya trabado posteriormente otro embargo (inciso 2º artículo 528).
Por su parte el artículo 529 dispone que “El tercerista de pago podrá solicitar la remoción del depositario
alegando motivo fundado; y, decretada la remoción, se designará otro de común acuerdo por ambos acreedores, o
por el tribunal si no se avienen.
Podrá también el tercerista intervenir en la realización de los bienes, con las facultades de coadyuvante. Con las
mismas facultades podrá obrar el primer acreedor en la ejecución que ante otro tribunal deduzca el segundo”.
Motivos para conceder la ampliación se entrega por ley al criterio del tribunal
Puede el acreedor pedir ampliación en cualquier estado del juicio, siempre que haya
justo motivo de temer que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y
costas. En este caso, el tribunal debe realizar un juicio de oportunidad calificando la
procedencia o improcedencia de la ampliación.
Motivos para concederla son calificados de suficientes por la propia ley El haber
recaído el embargo sobre bienes de difícil realización, será siempre justo el motivo para
ampliación. Lo será también la introducción de cualquier tercería sobre los bienes
embargados (artículo 456 inciso 2º).
Otro caso hay en la Ley 18.010 artículo 22 Nº 1, de acuerdo al cual “se considerará justo
motivo, el mayor valor que experimente en el mercado la moneda extranjera adeudada”.
En inciso final del artículo 456 establece que “pedida la ampliación después de la SD, no
será necesario el pronunciamiento de una nueva sentencia para comprender en la realización los
bienes agregados al embargo”. En consecuencia, la resolución que recae sobre la solicitud
de ampliación acogiéndola, será por sí sola título suficiente para embargar nuevos
bienes.
C) Reducción del embargo Es la facultad concedida por ley al ejecutado para solicitar que se alce el
embargo de algunos bienes sobre los cuales ha recaído, por ser excesivos para asegurar
cumplidamente la obligación y las costas. Ya que el embargo debe limitarse a los bienes necesarios y
suficientes para obtener el cumplimiento de la obligación y no debe constituirse en un arma de
presión en manos del ejecutante.
D) Sustitución del embargo Es la facultad del ejecutado, destinada a permitirle reemplazar los
bienes embargados. Sin embargo esta institución tiene sus limitaciones:
De acuerdo al artículo 457, la sustitución puede pedirse en cualquier estado del juicio. En los casos en
que procede, el ejecutado no está pagando la obligación que se le demanda, sino que sólo
reemplazando las garantías que aseguran el cumplimiento de la sentencia; es decir cuando exista
sustitución, al ejecutante sólo podrá pagársele la obligación una vez que se encuentre ejecutoriada la
sentencia que en la causa se dicte. Con todo, el ejecutado debe hacer presente que la suma de dinero
que acompaña al tribunal tiene por objeto sustituir el o los bienes embargados y no pagar la deuda.
Mediante reforma del año 1995, se agregó el inciso 2º al artículo 521, contemplándolo también
respecto del tercerista la facultad de solicitar sustitución de los bienes embargados.
E) Cesación del embargo Consiste en que el ejecutado deposita dinero en la cuenta corriente del
tribunal para pagar la obligación que se demanda, con el objeto de que se deje sin efecto el embargo
que ha recaído en bienes de su patrimonio, poniéndose término al JE (Artículo 490).
Sin embargo, la interpretación del artículo 490 ha creado problemas, ya que dispone “antes de
verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes pagando la deuda y las costas”. De acuerdo a la
Jurisprudencia, la facultad de hacer cesar el embargo, precluirá en el momento en que se extiende el
acta de remate.
Todas estas instituciones se tramitan como incidentes en el cuaderno de apremio, y nunca paralizan el
curso del cuaderno principal o ejecutivo. De acuerdo al artículo 458 “Se formará ramo separado con las
diligencias relativas al embargo, a su ampliación y al procedimiento de apremio, que tiene por objeto realizar los
bienes embargados y hacer pago al acreedor.
Se pondrá testimonio en el ramo principal, de la fecha en que se practique el embargo y la ampliación.
Este cuaderno se tramitará independientemente del cuaderno ejecutivo, sin que la marcha del uno se retarde por
los recursos que en el otro se deduzcan”.
Respecto a los bienes, sólo puede ejercitar las facultades de administración (conservación, explotación,
reparación de bienes). En todo caso, no se confiere por el mero depósito la facultad de usar la cosa
(artículos 2200 y 2250).
Por excepción, tiene facultad de disposición, las que sólo pueden ejercerse previa autorización del
tribunal (artículo 483). Este artículo señala que “venderá el depositario en la forma más conveniente, sin
previa tasación, pero con autorización judicial, los bienes muebles sujetos a corrupción, o susceptibles de
próximo deterioro, o cuya conservación sea difícil o muy dispendiosa”.
Por su parte, el artículo 515 establece la obligación del depositario de poner a disposición del tribunal
todos los dineros obtenidos con motivo del ejercicio de su cargo, tan pronto como lleguen a su poder,
debiendo cancelar intereses por los que entreguen atrasados,
Con todo, las cuestiones que se susciten con motivo de la administración, serán resueltas por el
tribunal en audiencias verbales (artículo 480).
Además, de acuerdo al artículo 514, el depositario debe rendir cuenta de las gestiones que haya
realizado durante el desempeño de su cargo, y de acuerdo al artículo 415 CC rinde cuentas igual que
los tutores y curadores.
Excepcionalmente, el tribunal puede ordenar que rinda cuentas parciales antes de que termine de
desempeñar su cargo.
Las cuentas que rinde, deben ponerse en conocimiento de las partes, las que tienen 6 días para
examinarlas. Si no se formulan objeciones, la cuenta se tiene por aprobada, en caso contrario, se
genera el correspondiente incidente.
El depositario provisional y el definitivo son remunerados, la cual es fijada por el tribunal una vez que
él rinda cuanta y haya sido aprobada, tomando en consideración la responsabilidad y trabajo que el
encargo le haya impuesto (artículo 516).
Del producto de la realización de los bienes embargados se pagan, en primer lugar y a prorrata, las
costas y remuneraciones del depositario, y luego se paga el crédito.
Si ha terminado la tramitación del CE, se puede dictar sentencia condenatoria contra el ejecutado que
puede ser de pago o de remate.
Sentencia de pago Si está ejecutoriada, o sin estarlo se han caucionado las resultas
del juicio, el ejecutante debe solicitar que se proceda a la liquidación del crédito y a la
tasación de las costas (artículo 510).
Por su parte, el artículo 512 dispone que “si el embargo se ha trabado sobre la especie misma
que se demanda, una vez ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenará su entrega al
ejecutante”.
La apelación interpuesta contra ella se concede sólo en el efecto devolutivo, por lo tanto
puede procederse igualmente a la realización de los bienes, más no puede hacerse pago
al ejecutante con el producto mientras la sentencia no se encuentre ejecutoriada, de
acuerdo al artículo 510.
La sentencia de remate, causa ejecutoria para los efectos de que se realicen los bienes,
pero todo lo que en su virtud se efectúe queda sujeto a la condición de que la resolución
sea confirmada. En esta sentencia, se requiere concurrir a un procedimiento que
permita reducir a dinero los bienes, y que el CPC llama procedimiento de apremio
(artículo 458 inciso 1º).
Procedimiento de apremio (realización de bienes) Para estos efectos, el legislador distingue cuatro
categorías de bienes:
2º) Efectos de comercio realizables en el acto El artículo 484 señala que los efectos de comercio
realizables en el acto, se venderán sin previa tasación por un corredor de bolsa nombrado de acuerdo
al procedimiento que la ley reserva para la designación de peritos.
3º) Bienes muebles no comprendidos en las situaciones anteriores De acuerdo al artículo 482 “Los
bienes muebles embargados se venderán en martillo, siempre que sea posible, necesidad de tasación. La venta se
hará por el martillero designado por el tribunal que corresponda”. La Ley 18.118 es la encargada de regular
la actividad de los martilleros públicos.
La designación del martillero, se solicita al tribunal conjuntamente con el escrito de retiro de especies.
En dicha presentación, se pide que se faculte al martillero designado para fijar la fecha del remate y el
número de avisos que estime necesarios para publicitar el remate. Además, en un otrosí, se pide el
auxilio de la fuerza pública en caso de que el ejecutado se oponga al retiro de las especies.
De acuerdo al inciso final del artículo 455, “el retiro de las especies no podrá decretarse sino hasta
transcurridos que sean 10 días desde la fecha de la traba del embargo, a menos que el juez, por resolución
fundada ordene otra cosa”.
Si el ejecutante tiene interés en adjudicarse el bien que se remata con cargo a su crédito, debe presentar
un escrito al tribunal solicitando autorización para participar en el remate, y en caso de aceptarlo el
tribunal se deberá oficiar al efecto al martillero designado.
4º) Bienes raíces que requieren previa tasación Es el procedimiento más complejo, y comprende
los siguientes trámites:
Tasación
Fijación de día y hora para la subasta
Bases del remate
Purga de las hipotecas
Autorización para enajenar el bien raíz embargado
Publicación de avisos
Subasta
Escritura pública de venta
De acuerdo al artículo 485 estos bienes se van a vender en una pública subasta, ante el tribunal que
conoce de la ejecución o ante el tribunal de cuyo territorio competencial están situados los bienes,
cuando así se resuelva a solicitud de parte y por motivos fundados. Los bienes que requieren previa
tasación para su realización son:
Respecto de los bienes raíces el procedimiento es solemne y complejo, cumpliéndose una serie de
trámites. Las principales etapas son:
A) Tasación (artículos 486 y 487) La tasación de los bienes raíces será aquella que figure en el rol de
avalúos que esté vigente para los efectos del pago de las contribuciones territoriales, a menos que el
ejecutado solicite que se practique nueva tasación.
En la práctica, se presenta certificado emanado del SII constatando el avalúo del inmueble,
solicitándose al tribunal que se tenga por aprobado con citación; el ejecutante, tiene un plazo de 3 días,
como en todo documento público para objetar el avalúo y requerir nueva tasación del inmueble.
Requerida la nueva tasación del inmueble, se deberá citar a las partes para dentro de 2º día, con el fin
de designar perito tasador. En caso que la designación la efectúe el tribunal, ésta no puede recaer
sobre empleador o dependientes del tribunal. El perito debe practicar todos los trámites necesarios
para hacer la tasación y presentar informe de ella al tribunal.
Presentado el informe, debe ser puesto al conocimiento de las partes, teniendo ellas 3 días para
impugnarlo. De la impugnación se dará traslado a la contraria por 3 días. Transcurrido este plazo, se
haya o no evacuado el traslado, el tribunal puede optar por:
Aprobar la tasación
Ordenar que se rectifique la tasación por el mismo perito que evacuó el informe o por
otro.
Fijar el mismo tribunal el justiprecio de los bienes.
Si el tribunal manda a rectificar la tasación, expresará los puntos sobre que deba recaer dicha
rectificación; y practicada ésta, se tendrá por aprobada, sin aceptarse nuevos reclamos (artículo 487
inciso 2º).
B) Fijación de día y hora para el remate (artículo 488) Aprobada la tasación se señalará día y hora
para la subasta. Pero para realizar la subasta, se requiere previamente:
a) Proceder a la publicación de avisos Dándose cuenta del día y hora del remate y el lugar
donde se ha de efectuar. La publicación debe efectuarse en un diario de la comuna en que
tenga asiento el tribunal o de la capital provincial o regional si en aquella no los hubiera, por
cuatro veces, debiendo el primero de ellos publicarse a lo menos 15 días antes del remate sin
descontar los días inhábiles (artículo 489 inciso 1º), además, las publicaciones deben practicarse
en la misma forma y plazos en el lugar donde se encuentre el inmueble.
C) Bases del remate Debe efectuarse por las partes de común acuerdo. El ejecutante debe presentar
un escrito en el cual propone al tribunal las bases o condiciones en que haya de efectuarse el remate.
El tribunal proveerá ese escrito “como se pide, con citación”, indicando que se aprueban las bases si el
ejecutado no se opone a ellas en el plazo de 3 días contados desde la notificación de la resolución
(artículo 491).
Si no existe acuerdo, las bases deben determinarse por el tribunal, teniendo las siguientes limitaciones:
a) El precio en el cual se va a vender el inmueble no puede ser inferior a los 2/3 de su tasación
b) El precio deberá pagarse al contado, a menos que el tribunal, por motivos fundados, resuelva
otra cosa (artículo 491).
c) Las personas interesadas en participar en la subasta, deberán otorgar una garantía de seriedad
de las ofertas, cuyo monto será equivalente a un 10% del valor en que los bienes van a ser
subastados.
D) Purga de las hipotecas (artículos 2428 CC y 492 CPC) La purga de las hipotecas consiste en la
extinción de ellas cuando concurren tres requisitos copulativos:
Una vez efectuada la subasta, se extinguen todas las hipotecas constituidas sobre el bien raíz. De
acuerdo al artículo 2428 CC “La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien
fuere el que la posea, y a cualquier título que la haya adquirido.
Sin embargo, esta disposición no tendrá lugar contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pública
subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepción surta efecto a favor del tercero deberá hacerse la subasta con citación personal, en el
término de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales
serán cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda.
El juez entre tanto hará consignar el dinero”.
No obstante, el artículo 492 CPC modificó este precepto estableciendo que en el caso de que un
inmueble sea perseguido por un acreedor hipotecario de grado posterior, el acreedor hipotecario de
grado preferente tiene derecho a exigir el pago de su crédito en el orden que corresponda o la
mantención de su crédito en caso de que éste aún no se encuentre devengado.
E) Autorización para enajenar el bien raíz embargado Si el inmueble está embargado por otro
tribunal donde está siguiéndose otro juicio, dicho bien raíz no se puede vender sin previa autorización
de dicho tribunal. En consecuencia, hay que presentar otro escrito solicitando al tribunal que dirija un
oficio al tribunal que también hubiere dispuesto el embargo, para los efectos de que autorice la venta
en pública subasta.
a) Si se remata el bien sin haber citado a los acreedores hipotecarios, provoca que se mantengan
vigente las hipotecas.
b) Si el que ejecuta el inmueble es el primer acreedor hipotecario, y no se ha citado a los de grado
posterior, el adjudicatario del inmueble se subrogará en los derechos del primer acreedor
hipotecario, de acuerdo al artículo 1610 Nº 2 CC.
F) Publicación de avisos Debe efectuarse en la forma del artículo 489, el que debe concordarse con
el artículo 502.
El artículo 489 dispone que “el remate, con el señalamiento del día y hora en que debe tener lugar, se
anunciará por medio de avisos publicados, a lo menos por cuatro veces en un diario de la comuna en que tenga
su asiento el tribunal, o de la capital de la provincia o de la capital de la región, si en aquélla no lo hubiere. Los
avisos podrán publicarse también en días inhábiles. El primero de los avisos deberá ser publicado con quince días
de anticipación, como mínimo, sin descontar los inhábiles, a la fecha de la subasta.
Si los bienes están en otra comuna, el remate se anunciará también en ella o en la capital de la respectiva región,
si fuere el caso, por el mismo tiempo y en la misma forma.
Los avisos serán redactados por el secretario y contendrán los datos necesarios para identificar los bienes que van
a rematarse”.
La ley no lo exige, pero debe dejarse constancia de los avisos en el expediente para que no se declare la
nulidad del remate. En consecuencia, debe presentarse un escrito al tribunal solicitando que el
secretario certifique en el proceso el tenor de los avisos, la fecha de la publicación y el diario donde lo
fueron.
Efectuada la consignación, se debe levantar acta, documento solemne que hace las veces de escritura
pública para los efectos del artículo 1801, por lo tanto, la compraventa (porque es tal, aunque con la
particularidad de que una de las partes del contrato es representada por el tribunal) se reputa perfecta
desde el momento en que se extiende el acta de remate, el que deberá firmarse por el juez, rematante o
adjudicatario del bien y por el secretario del Tribunal.
De acuerdo al artículo 496, en el acta del remate el rematante podrá indicar la persona para quien
adquiere, pero mientras dicha persona no se presente aceptando lo obrado, subsistirá su
responsabilidad y la garantía entregada para tomar parte en la subasta (artículo 494).
Si el acreedor escoge la segunda, y tampoco hay postores, de acuerdo al artículo 500 podrá pedir
cualquiera de las siguientes tres cosas a su elección:
Si la ejecución fuere en moneda extranjera, para hacer uso del derecho que confiere el Nº 1 del artículo
anterior o el Nº 1 del presente artículo, el ejecutante deberá hacer liquidar su crédito en moneda
nacional, al tipo de cambio libre que certifique un banco de la plaza.
La prenda pretoria o anticresis judicial, es un contrato en virtud del cual, por ministerio de la ley, se
entregan al acreedor los bienes embargados, sean muebles o inmuebles, para que se pague con sus
frutos. Respecto a ella rigen los artículos 501 a 507:
Art. 501. (523). Cuando el acreedor pida, conforme a lo dispuesto en el artículo anterior, que se le entreguen en
prenda pretoria los bienes embargados, podrá el deudor solicitar que se pongan por última vez a remate.
En este caso no habrá mínimum para las posturas.
Art. 502. (524). Cuando haya de procederse a nuevo remate en los casos determinados por los tres artículos
precedentes, se observará lo dispuesto en el artículo 489, reduciéndose a la mitad los plazos fijados para los
avisos. No se hará, sin embargo, reducción alguna de estos plazos, si han transcurrido más de tres meses desde el
día designado para el anterior remate hasta aquel en que se solicite la nueva subasta.
Art. 503. (525). La entrega de los bienes en prenda pretoria se hará bajo inventario solemne.
Art. 504. (526). El acreedor a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda pretoria, deberá llevar
cuenta exacta, y en cuanto sea dable documentada, de los productos de dichos bienes. Las utilidades líquidas que
de ellos obtengan se aplicarán al pago del crédito, a medida que se perciban.
Para calcular las utilidades se tomarán en cuenta, a más de los otros gastos de legítimo abono, el interés
corriente de los capitales propios que el acreedor invierta y la cantidad que el tribunal fije como remuneración de
los servicios que preste como administrador. No tendrá, sin embargo, derecho a esta remuneración el acreedor
que no rinda cuenta fiel de su administración, o que se haga responsable de dolo o culpa grave.
Art. 505. (527). Salvo estipulación en contrario, podrá el deudor, en cualquier tiempo, pedir los bienes dados en
prenda pretoria pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el acreedor tenga derecho a percibir de
conformidad a lo dispuesto en el último inciso del artículo precedente.
Podrá también el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y solicitar su enajenación o el
embargo de otros bienes del deudor, de conformidad a las reglas de este Título.
Art. 506. (528). El acreedor que tenga bienes en prenda pretoria, deberá rendir cuenta de su
administración, cada año si son bienes inmuebles y cada seis meses si se trata de muebles, bajo la pena, si no lo
hace, de perder la remuneración que le habría correspondido, de conformidad al inciso final del artículo 504, por
los servicios prestados durante el año.
Art. 507. (529). Salvo lo dispuesto en los cuatro artículos precedentes, la prenda pretoria queda sujeta a las regla
del Título XXXIX, Libro IV del Código Civil.
Cuando se constituya en bienes muebles, tendrá, además, sobre ellos, el que los reciba, los derechos y privilegios
de un acreedor prendario.
H) Otorgamiento de Escritura Pública El CPC señala que después al acta de remate, debe
extenderse escritura pública definitiva. Si bien el acta hace las veces de escritura pública para reputar
perfecta la compraventa, dicha acta no es título suficiente para los efectos de efectuar la tradición del
inmueble, la cual se verifica mediante inscripción en el Registro de Propiedades del Conservador de
Bienes Raíces la escritura pública de compraventa, que debe extender el juez como representante legal
del ejecutado
De acuerdo al artículo 497, para los efectos de inscripción el conservador no admitirá sino la escritura
definitiva de la compraventa, la que deberá ser suscrita por el rematante, por el juez como
representante del vendedor, y se entenderá autorizado el primero para requerir y firmar por sí solo la
inscripción en el conservador, aun sin mención expresa de esa facultad.
De acuerdo al inciso 2º del artículo 495, el juez puede ordenar que se extienda la escritura definitiva a
petición de parte y dentro de tercero día de efectuado el remate; sin embargo, este plazo no es fatal ni
genera caducidad del derecho a otorgarse la escritura.
De acuerdo a la jurisprudencia, esta escritura de compraventa en pública subasta que se extiende por
orden del tribunal, no es una escritura corriente. De acuerdo al artículo 495 en relación al 497, en la
escritura deben insertarse los siguientes antecedentes:
La escritura de remate (adjudicación) debe ser extendida por el juez una vez que se encuentre
ejecutoriada la resolución que ordene extenderla.
Puede suceder que, sin embargo, la persona que se adjudicó la cosa en el remate se desista de efectuar
la compra, o sea que no realicé nunca la adjudicación. En este punto se ha suscitado una discrepancia
en la doctrina:
1º) Un sector sostiene que el adjudicatario tiene la obligación de comprar el inmueble, por cuanto la
venta se reputa perfecta conforme al artículo 495 Además de acuerdo a la historia fidedigna de la
ley, se dejó constancia que el acta de remate constituía un TE que hacía obligatorio para el
adjudicatario suscribir la escritura de compraventa. Las razones que se señalan para considerarla
correcta (Maturana) son:
a) La venta en pública subasta, es tan venta como la que se realiza sin el Ministerio de la Justicia.
La ley al establecer que el acta de remate constituye una escritura pública para los efectos de
reputar perfecta la venta, no hace sino aplicar las normas de que los bienes raíces se compran o
venden por escritura pública.
b) La obligación de reducir los trámites de la subasta a una escritura pública propiamente tal, está
establecida para los efectos de inscribirla en el conservatorio y para perfeccionar la venta, así se
desprende del artículo 497.
2º) Otro sector sostiene que el adjudicatario tiene derecho a desistirse de suscribir la escritura de
compraventa Consistiendo que en dicho caso la sanción aplicable sería la pérdida de la suma de
dinero que haya depositado como garantía de seriedad de la oferta, de acuerdo al inciso 2º del artículo
494. Además, señalan que el acta de remate no constituye TE, porque la ley en ninguna disposición le
ha otorgado expresamente ese carácter. En tal caso, el cumplimiento de la obligación de suscribir la
escritura de adjudicación debería perseguirse en un JO.
En la práctica, se adopta este criterio, lo que podría permitir al ejecutado hacer uso de esta
circunstancia a través de un tercero para paralizar o dilatar el procedimiento constituyendo esto una
notoria mala fe.
La jurisprudencia ha señalado que la nulidad por vicios procesales puede alegarse sólo hasta que se
encuentre ejecutoriada la resolución que ordena extender la escritura de subasta. Sin embargo otra
jurisprudencia ha declarado que la nulidad procesal puede solicitarse incluso después de ejecutoriada
la resolución.
Realización del derecho a gozar de una cosa o a percibir sus frutos Regula la materia el artículo
508, que debe relacionarse con los artículos 503 y 507. El mencionado artículo 508 dispone “si los bienes
embargados consisten en el derecho de gozar una cosa o percibir sus frutos, podrá pedir el acreedor que se dé en
arrendamiento o que se entregue en prenda pretoria este derecho.
El arrendamiento se hará en remate público, fijadas previamente por el tribunal, con audiencia verbal de las
partes, las condiciones que hayan de tenerse como mínimum para las posturas.
Se anunciará al público el remate con anticipación de veinte días, en la forma y en los lugares expresados por el
artículo 489”.
Luego, el artículo 509 señala “los fondos que resulten de la realización de los bienes embargados se
consignarán directamente por los compradores, o por los arrendatarios en el caso del artículo anterior, a la orden
del tribunal que conozca de la ejecución, en la forma dispuesta en el artículo 507 del Código Orgánico de
Tribunales.
Si se ha interpuesto apelación de la sentencia, no podrá procederse al pago al ejecutante, pendiente el recurso,
sino en caso de que caucione las resultas del mismo”.
Una vez realizados los bienes de acuerdo a la sentencia de remate, se aplican las reglas de la sentencia
de pago, es decir el ejecutante va a pedir que se liquiden el crédito y las costas que deben ser de cargo
del ejecutado, incluyéndose las causadas después de la sentencia.
Practicada la liquidación, el tribunal ordenará hacer pago al acreedor con el dinero que resulte de la
realización de los bienes de otra clase comprendidos en la ejecución (artículo 511 inciso 1º).
Las costas procedentes de la ejecución y las remuneraciones, gozan de una pago preferente con el
producto de la realización, incluso respecto del crédito que los ha originado (artículo 513 inciso 2º y
516 inciso 2º).
Al respecto, la jurisprudencia ha señalado que la preferencia del inciso 2º del artículo 513, se refiere a
las costas generadas en el juicio, sean del cuaderno de ejecutivo o de tercerías.
III.- Cuaderno de Tercerías Tercero es el sujeto en la relación procesal, que si bien no es parte
originaria en el juicio, interviene en éste para proteger alguna pretensión o interés que puede llegar a
afectar la sentencia que se dicte.
Las tercerías En el JE, de acuerdo al artículo 518, sólo se admiten las tercerías cuando el reclamante
pretenda:
a) Dominio sobre los bienes embargados (de dominio)
b) Posesión sobre los bienes embargados (de posesión)
c) Derecho para ser pagado preferentemente (de prelación)
d) Derecho para concurrir al pago a falta de otros bienes (de pago).
Que exista un JE
Que comparezca un tercero, haciendo valer alguna de las tercerías contempladas en el
artículo 518.
De acuerdo a algunos, serían incidentes dentro del JE, que requieren resolverse en forma previa para
los efectos de poder concluir con la tramitación de un CA dentro de un JE.
De acuerdo a otros, constituirían procesos independientes por tener distintas partes, objeto pedido y
causa a pedir que el JE dentro del cual se promueven, las que deben ser tramitadas dentro de él por
mandato el legislador y de acuerdo al procedimiento que éste establece, como el JO sin los escritos de
réplica y dúplica para la demonio, y de acuerdo a las reglas de los incidentes para las restantes
tercerías.
A) Tercería de dominio Cuando se traba embargo sobre un bien, puede encontrarse en cuatro
situaciones distintas, jurídicas y de hecho:
a) Se trata de un bien de propiedad del ejecutado y que éste posee. El embargo, será inatacable.
b) SE trata de un bien que está en poder de un tercero y que pertenece al ejecutado. La trata el
artículo 454, el embargo será también inatacable, ya que el tercero quedará en calidad de
depositario del mismo.
c) Se trata de un bien que el ejecutado posee pero no le pertenece. Se aplica la presunción del
inciso 2° del artículo 700, reputándosele dueño mientras otro no lo acredite.
d) Se trata de un bien sobre el que el ejecutado no tiene ningún derecho y que está en posesión o
es de dominio de un tercero. En esta última situación, se superponen dos posibilidades de
tercería, porque el tercero puede ser poseedor del bien (tercería de posesión) y puede o no
tener el dominio de él (tercería de dominio).
Si el tercero es dueño, puede preservar su derecho por la tercería de dominio. Pero será
extraordinariamente difícil probar respecto a muebles.
De acuerdo al artículo 521, la tercería de dominio se tramita en cuaderno separado, con el ejecutante y
ejecutado como sujetos pasivos, aplicándose a su respecto las normas completas del JO omitiéndose
los escritos de réplica y dúplica. Por disposición del artículo 523 inciso 1°, la demanda de tercería de
dominio debe cumplir con todos los requisitos que señala el artículo 254. En la tercería de dominio, la
demanda que no cumple con todas las enunciaciones no debe ser admitida a tramitación, aumentando
considerablemente la sanción que establece el artículo 256.
Al interponer su demanda, el tercerista debe presentar:
La SD deberá proceder a acoger la tercería si es que el tercerista acredita su carácter de dueño, sea
sobre la totalidad o parte del inmueble, debiendo alzarse el embargo sobre la totalidad o parte del bien
que sea propiedad del tercerista.
De acuerdo a la jurisprudencia, procede acoger una tercería de dominio y ordenar alzar el embargo
sobre el 50% del inmueble embargado si ella es deducida por el cónyuge haciendo valer el pacto de
separación total de bienes, de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 1699, 1700 y 1723 CC.
Si se ha interpuesto tercería sin que se haya pedido, por no proceder, la suspensión del CA, “el remate
se llevará a cabo, entendiéndose que la subasta recaerá sobre los derechos que el ejecutado tenga o pretenda tener
sobre la cosa embargada” (Artículo 523 inciso 2°).
De acuerdo al inciso tercero del artículo 523, las resoluciones que se dicten son apelabales y la
apelación se concederá en el sólo efecto devolutivo. De acuerdo al inciso 1° del artículo 519, “ se
substanciará en la forma establecida para las tercerías de dominio la oposición que se funde en el derecho del
comunero sobre la cosa embargada”.
Por su parte, el artículo 520 señala que “podrán también ventilarse conforme al procedimiento de las
tercerías los derechos que haga valer el ejecutado invocando una calidad diversa de aquella en que se le ejecuta.
Tales serían, por ejemplo, los casos siguientes:
1°. El del heredero a quien se ejecute en este carácter para el pago de las deudas hereditarias o testamentarias de
otra persona cuya herencia no haya aceptado;
2°. El de aquél que, sucediendo por derecho de representación, ha repudiado la herencia de la persona a quien
representa y es perseguido por el acreedor de ésta;
3°. El del heredero que reclame del embargo de sus bienes propios efectuado por acción de acreedores hereditarios
o testamentarios que hayan hecho valer el beneficio de separación de que trata el Título XII del Libro III del
Código Civil, y no traten de pagarse del saldo a que se refiere el artículo 1383 del mismo Código. Al mismo
procedimiento se sujetará la oposición cuando se deduzca por los acreedores personales del heredero; y
4°. El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por deudas de la herencia, cuando esté
ejerciendo judicialmente alguno de los derechos que conceden los artículos 1261 a 1263 inclusive del Código
Civil.
El ejecutado podrá, sin embargo, hacer valer su derecho en estos casos por medio de la excepción que corresponda
contra la acción ejecutiva, si a ello ha lugar”.
B) Tercería de posesión Se creó especialmente para los casos en que el dueño no puede probar su
propiedad, por ejemplo respecto de bienes muebles.
2°) El embargo debe recaer sobre bienes muebles De acuerdo a la jurisprudencia, la tercería de
posesión es la intervención de un tercero en el JE, por la vía incidental, a fin de obtener que se alce el
embargo y se respete su posesión, porque al momento del embargo de los bienes en que recayó la
traba, se encontraban en su poder debiendo presumirse su dominio.
De acuerdo al artículo 522, esta tercería se tramita como incidente y producirá el efecto de suspender
la tramitación del CA si se acompañan antecedentes que constituyan a lo menos, presunción grave de
la pretensión que se invoca.
La primera resolución del incidente, será traslado y autos. En cuanto a las notificaciones, respecto del
incidente, debiera ser por estado diario. Sin embargo, los tribunal han optado por la cédula.
Notificada la resolución, que comprenderá la solicitud de exclusión del embargo y la suspensión del
procedimiento compulsivo, el CA no podrá proseguir su tramitación hasta tanto no se haya fallado la
incidencia. La tramitación de la tercería se somete a las reglas de los incidentes.
Respecto a la resolución que recibe la causa a prueba, el hecho que deberá acreditarse por el tercerista,
se limita a la comprobación de los elementos que constituyen la posesión respecto del bien
embargado.
Respecto a los bienes raíces, es necesario para acoger la tercería de posesión, que el inmueble se
encuentre inscrito a nombre del tercero y no del deudor.
El tercerista de dominio y el de posesión, tienen el derecho en caso de haber perdido la tercería, a que
no se decrete el retiro de las especies sino hasta 10 días desde la fecha de la traba del embargo, a
menos que el juez por resolución fundada, ordene otra cosa (inciso final del artículo 521).
El interés del tercerista, no es suspender el procedimiento, sino que busca que la ejecución continúe, y
una vez realizados los bienes y consignados los dineros obtenidos a la orden del tribunal, se suspenda
la entrega al ejecutante del producto del remate, hasta que recaiga sentencia ejecutoriada o firme de la
tercería.
a) Existencia de un TE
b) Como instrumento fundante básico debe señalarse el instrumento o circunstancia que justifica
el derecho del tercerista de ser pagado preferentemente.
Ambos requisitos, indican la presencia de documentos fundantes, salvo que el privilegio no dependa
de documentos, por ejemplo, el crédito del posadero sobre los efectos del deudor introducidos por
éste en la posada (artículo 2373 N° 1).
En la demanda de tercería debe exponerse la razón por la que el tercerista no es acreedor valista,
indicando cuál es la preferencia o privilegio de que goza. En la parte petitoria, se solicita se ordene se
pague al tercerista con preferencia respecto del demandante ejecutivo del producto de los bienes del
deudor.
La interposición de esta tercería nunca afectará al CE, y no va a suspender la tramitación del CA, sino
que sólo va a suspender el pago al ejecutante.
La tercería de prelación se tramita como incidente, siendo de previo y especial pronunciamiento sólo
en lo que respecta a la distribución, pago o giro de los fondos. Al distribuirse los dineros obtenidos,
está pendiente la resolución sobre lo que debe recibir cada cual.
De acuerdo al artículo 525 “si la tercería es de prelación, seguirá el procedimiento de apremio hasta que quede
terminada la realización de los bienes embargados.
Verificado el remate, el tribunal mandará consignar su producto hasta que recaiga sentencia firme en la
tercería”.
En los demás casos, no suspende la tramitación del CA. Por su parte el artículo 526 señala que
tampoco afecta la situación de aquellos bienes embargados no comprendidos en la tercería, “si se han
embargado o se embargan bienes no comprendidos en la tercería, seguirá sin restricción alguna respecto de ellos
el procedimiento de apremio”.
La demanda de tercería, se notifica por estado diario o por cédula, cuando el tribunal en uso de sus
facultades, mejore la calidad de la notificación, de acuerdo al inciso final del artículo 48.
D) Tercería de pago Sólo nace a la vida jurídica, cuando el deudor carece de bienes embargables,
aparte de los ya embargados, para cumplir sus obligaciones. Consiste en la concurrencia a prorrata de
los acreedores valistas en los fondos que arroje el remate.
El otro requisito para que proceda, es la disposición de un TE por parte del tercerista.
1°) No existiendo más que un JE en que se han embargado los últimos bienes embargables y siendo el
tercerista y el ejecutante acreedores valistas, el tercerista de pago concurre a este procedimiento
interponiendo la tercería, a la que se da tramitación incidental. No suspende la tramitación del CA, ya
que lo que interesa es la distribución a prorrata en el momento del pago, sólo se suspende al momento
del pago.
2°) Existiendo contra el deudor, dos o más JE, estado uno de ellos más avanzado que el o los otros, sin
existir más bienes embargables; en consideración al riesgo que afecta al demandante posterior, el
artículo 528 permite la aplicación de un procedimiento muy simple: cuando la pretensión del segundo
acreedor se deduzca ante un tribunal distinto, podrá pedir que se dirija un oficio al tribunal que
conoce la primera ejecución para que retenga el producto de la realización de los bienes embargados
la cuota que proporcionalmente le corresponda a dicho acreedor.
Aparte, el artículo 529 inciso 2° faculta al tercerista para hacerse parte en el primer juicio en calidad de
coadyuvante del ejecutante, “Podrá también el tercerista intervenir en la realización de los bienes, con las
facultades de coadyuvante. Con las mismas facultades podrá obrar el primer acreedor en la ejecución que ante
otro tribunal deduzca el segundo”.
Normalmente, el oficio los jueces lo acompañan con citación, siendo notificado por estado diario. Si no
existe oposición, automáticamente se tiene por interpuesta la tercería.
Un muy importante argumento a favor de la existencia del reembargo, es el inciso 2° del artículo 528
que señala que “si existe depositario en la primera ejecución, no valdrá el nombramiento en las otras
ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no pudiendo menos de saberlo, hace retirar las
especies embargadas en la segunda ejecución por el nuevo depositario, será sancionado con las penas asignadas al
delito de estafa”.
En un segundo JE puede existir colusión procesal entre el segundo ejecutante y el ejecutado. Para
evitarla, y no para solucionar el problema de la existencia del reembargo, los artículos 528 y 529
reglamentan la situación del segundo depositario. Así el inciso 1° del artículo 529 señala que “el
tercerista de pago podrá solicitar la remoción del depositario alegando motivo fundado; y, decretada la remoción,
se designará otro de común acuerdo por ambos acreedores, o por el tribunal si no se avienen”.
De prelación y pago Desde que se han embargado los bienes, hasta antes de hacerse
el pago al ejecutante con el producto.
JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE HACER
De acuerdo al artículo 1553, si el deudor se constituye en mora respecto de una obligación de hacer, el
acreedor podrá pedir, junto con la indemnización de perjuicios, cualquiera de estas tres cosas a
elección suya:
A través del JE por obligación de hacer, no puede perseguirse la indemnización de perjuicios, ya que
ello requiere previamente que se hubiera determinado la procedencia del pago y su monto por
sentencia en juicio ordinario. De este modo, este procedimiento sólo puede ser utilizado para los casos
de las dos primeras opciones que tiene el acreedor.
El requerimiento que se practica al deudor, consiste en apercibirlo para que suscriba el documento o
constituya la obligación dentro del plazo que el juez fije. Frente al requerimiento, el ejecutado puede:
Procedimiento ejecutivo por obligación de hacer consistente en la ejecución de una obra material
El MEyE, de acuerdo al artículo 533, contendrá:
a) La orden de requerir al deudor a que cumpla su obligación
b) El señalamiento de plazo prudente para que de principio al trabajo
Oponer excepciones Además de las del artículo 464, puede oponer la de imposibilidad
absoluta para la ejecución actual de la obra debida (artículo 534)
No oponer excepciones O si se encuentra ejecutoriada la sentencia condenatoria, nacen
para el acreedor ejecutante dos derechos:
a) Solicitar que se le autorice para efectuar la obra a través de un tercero, con cargo al
ejecutado, cuando éste deje transcurrir el término del artículo 533 inciso segundo
En este caso el ejecutante debe presentar debidamente al tribunal un presupuesto de lo
que importa la ejecución de las obligaciones que reclama, el cual debe ponerse en
conocimiento del ejecutado, el que si nada expresa dentro de tres días de notificado, se
entenderá aceptado.
“Determinado el valor del presupuesto del modo que establece el artículo 537, será obligado el
deudor a consignarlo dentro de tercero día a la orden del tribunal, para que se entreguen al
ejecutante los fondos necesarios, a medida que el trabajo lo requiera” (artículo 538).
“Si el deudor no consigna a la orden del tribunal los fondos decretados, se procederá a
embargarlo y enajenar los bienes suficientes para hacer la consignación, con arreglo al título
precedente, pero sin admitir excepciones para oponerse a la ejecución” (artículo 540)
b) Puede solicitar que se apremie al deudor para que él efectúe la obra, sea porque le
satisface más, o porque se trata de una obligación personalísima De acuerdo al
artículo 542, “Si el acreedor no puede o no quiere hacerse cargo de la ejecución de la obra
debida, de conformidad a las disposiciones que preceden, podrá usar de los demás recursos que la
ley concede para el cumplimiento de las obligaciones de hacer, con tal que no haya el deudor
consignado los fondos exigidos para la ejecución de la obra, ni se hayan rematado bienes para
hacer la consignación en el caso del artículo 541”.
Respecto de los apremios, de acuerdo al artículo 543, consisten éstos en la imposición
por parte del tribunal de arresto hasta por quince días o multa proporcional, y
pudiendo repetirse para obtener el cumplimiento de la obligación. Cesará el apremio si
el deudor paga las multas y rinde además caución suficiente, a juicio del tribunal para
asegurar la indemnización completa de todo perjuicio al acreedor.
En principio, se aplican las reglas generales de la ejecución de obligaciones de hacer, con algunas
modificaciones.
Para que proceda el cumplimiento ejecutivo, es imperioso que:
a) pueda destruirse la cosa hecha y que su destrucción sea necesaria para el objetivo que se tuvo
en vista al celebrar el contrato (artículo 544).
b) Que la obligación conste en título ejecutivo.
c) Que sea actualmente exigible.
d) Que no se encuentre prescrita
e) Y que se encuentre determinada
De acuerdo al artículo 1555 inciso segundo “Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción
necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, será el deudor obligado a ella, o
autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor”
Por su parte el inciso tercero señala “Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros
medios, en este caso será oído el deudor que se allane a prestarlo”. En estos casos, el deudor tendrá la
obligación de indemnizar los perjuicios al acreedor, lo que se perseguirá a través de un JO.
Ejecutoriada la resolución que ordena destruir la cosa, el ejecutante podrá optar porque la destrucción
la realice directamente el deudor, aplicándosele a este respecto las normas de ejecución de las
obligaciones de hacer.
JUICIO EJECUTIVO DE MÍNIMA CUANTÍA
Está regulado en el Título XIV, Párrafo 2º, Libro III CPC (artículos 729 y siguientes).
Aplicación Debe recibir aplicación para la tramitación de todas las acciones (pretensiones)
ejecutivas respecto de las cuales concurran los siguientes requisitos copulativos:
Las mismas personas podrán practicar la notificación del artículo 44, cuando sea procedente.
d) Oposición y posterior curso del procedimiento El ejecutado tendrá el plazo fatal de cuatro
días, más el término de emplazamiento del artículo 259 desde el requerimiento, para oponerse
a la demanda (artículo 753 inciso 1º), en consecuencia, no se contempla el aumento de cuatro
días en caso de que sea requerido fuera de los límites de la comuna donde funciona el tribunal
pero dentro del territorio jurisdiccional de éste.
La oposición del ejecutado sólo podrá fundarse en alguna de las excepciones de los artículos
464 y 534 (artículo 733 inciso 2º).
En caso que se formule oposición por el ejecutado, el tribunal determinará si las excepciones
opuestas son legales o no, citará a las partes a una audiencia próxima para que se proceda a
rendir la prueba en la forma prevista para el juicio ordinario de mínima cuantía como dispone
el artículo 710 y siguientes, hasta dictar sentencia, mandando llevar adelante la ejecución o
absolviendo al demandado (artículo 733 inciso tercero).
b) Depositario Podrá ser el deudor, pero en todo caso, el que se designe tendrá
inmediatamente el carácter de depositario definitivo (artículo 729 inciso 1º).
El deudor depositario incurrirá en las penas contempladas en el artículo 471 del Código Penal,
cuando con perjuicio del acreedor falte a sus obligaciones de depositario, desobedezca o
entorpezca las resoluciones judiciales para la inspección de los bienes embargados, o
abandone, destruya o enajene dichos bienes.
Se presume que el deudor depositario ha faltado a sus obligaciones con perjuicio del acreedor,
cuando sin permiso escrito de éste o autorización del juez, cambie la cosa embargada del lugar
que indique la persona al practicar el embargo (artículo 732).
c) Embargo De acuerdo a lo dispuesto en el inciso 1º del artículo 731, la misma persona que
practique el requerimiento podrá efectuar el embargo. De la diligencia de embargo, se
levantará acta individualizando suficientemente los bienes embargados y el lugar en que se
encuentran. Si el deudor no está presente, quien practique la diligencia dejará copia del acta en
el domicilio de aquel (artículo 730)
d) Tasación Los bienes embargados serán tasado por el juez, quien podrá, si lo estima
necesario, oír peritos designados en conformidad al artículo 720 (artículo 734).
e) Remate Establecido el valor de los bienes embargados, el juez ordenará que se rematen,
previa citación de las partes (artículo 735).
Si se trata de bienes raíces o derechos reales constituidos sobre ellos, deberán también
publicarse tres avisos en un diario de la comuna en que se encuentre situado el inmueble o, si
allí no los hubiere, en uno de la capital de la provincia o de la respectiva región.
Los remates se efectuarán sólo los días 1º y 15 de cada mes, o en el día hábil siguiente si alguna
de esas fecha correspondiere a un día inhábil. Las posturas comenzarán con los 2/3 de la
tasación.
f) Acta de remate y escritura definitiva Cuando se enajenen bienes raíces, el acta de remate se
extenderá en el libro copiador de sentencias y será suscrita por el juez y el secretario, si lo hay,
y en su defecto por una persona que en calidad de actuario nombre el tribunal (artículo 736).
La escritura definitiva, se otorgará en el Registro de un notario y será suscrita por el Juez ante
quien se haya efectuado el remate, y por el subastador o en defecto de él, por la persona a
quien él comisione con tal objeto en el acta de remate.
g) Procedimiento incidental para el cumplimiento del fallo de mínima cuantía, con las
modificaciones que indica Regirán también en el juicio de mínima cuantía, las normas del
Título XIX Libro I; pero las peticiones de las partes, las notificaciones y el procedimiento de
apremio deberán ajustarse a las reglas de este título. La oposición del demandado, cuando sea
procedente en conformidad al artículo 234, se proveerá citando a las partes a una audiencia
próxima para que concurran a ella con todos sus medios de prueba (artículo 737).
CUMPLIMIENTO INCIDENTAL DE LA SENTENCIA.
Es aquel procedimiento de ejecución que se tramita ante el mismo tribunal que pronunció la sentencia,
concurriendo los siguientes requisitos o presupuestos:
Cuando nos encontramos ante sentencias que contengan prestaciones periódicas, el plazo del año se
cuenta desde que se hace exigible cada prestación periódica o la última de las que se cobre. El ejemplo
típico es la sentencia que condena al pago de una prestación alimenticia; en este caso, se cuenta el
plazo de un año desde que se ha hecho exigible la última que se está cobrando.
No es posible perseguir ni obtener por esta vía el cumplimiento forzado de otros títulos ejecutivos
distintos de una sentencia judicial.
Una de las particularidades adicionales que presenta este procedimiento, es que la solicitud de
cumplimiento forzado, debe necesariamente presentarse ante el mismo tribunal que conoció del
asunto en primera o única instancia y que dictó el fallo cuya ejecución se persigue.
Procedimiento:
1. Demanda: Se presenta ante el tribunal que dictó la sentencia, y dentro del plazo de un año desde
la exigibilidad de las prestaciones en él contenidas. Se trata de un escrito en el que se solicita el
cumplimiento incidental de la sentencia y que debe cumplir las formalidades de una demanda
incidental.
2. Providencia: El tribunal, frente a este escrito, dicta una resolución que normalmente concede la
solicitud, pero con citación del sujeto pasivo ("como se pide, con citación").
3. Notificación: Esta resolución debe ser notificada por cédula al apoderado del sujeto pasivo
(artículo 223 CPC). Además, es necesario que se remita una carta certificada tanto al apoderado
como a la parte, en los términos del artículo 46 CPC, al mismo domicilio en que se haya notificado
la demanda. En caso que el cumplimiento se solicite respecto de tercer0os, a éstos deberá
notificárseles personalmente.
5. Tramitación de las Excepciones: Todas las excepciones que se hacen valer en el cumplimiento
incidental, a excepción de las indicadas en la letra h) anterior, se deben fundar en antecedentes
escritos y en hechos acaecidos con posterioridad a la dictación de la sentencia de cuyo
cumplimiento se trata. El plazo para formular las excepciones es de tan sólo 3 días, salvo que el
sujeto pasivo sea un tercero, quien dispondrá de un plazo es de 10 días. En ninguno de los casos
anteriores de admite ampliación de plazos. Las excepciones se tramitan en forma incidental,
pudiendo el tribunal rechazarlas de plano cuando no reunieren los requisitos antes indicados.
b) Si la especie no es habida, se procederá a tasar su valor conforme a las reglas del Título XII del
Libro IV CPC, y luego se procede como si se tratara se una suma de dinero.
c) Si se manda pagar una suma de dinero, deberá hacerse pago al acreedor con los fondos
retenidos, previa liquidación del crédito y las costas, o se dispondrá la realización de los bienes
que estén garantizando los resultados del juicio. Si no hay bienes ni fondos, se procederá al
embargo y realización de bienes suficientes.
Regla de Clausura: En todo lo no previsto por este procedimiento, se aplicarán las normas del juicio
ejecutivo, respecto del embargo y procedimiento de apremio. El legislador reconoce que el
procedimiento natural y obvio para obtener el cumplimiento de una sentencia es el procedimiento
incidental y no el juicio ejecutivo. De hecho, por encontrarse regulado entre las disposiciones comunes
a todo procedimiento, es aplicable a cualquier clase de sentencias dictadas en toda clase de
procedimientos, sean éstos ordinarios o especiales. No obstante, el inciso segundo del artículo 237
CPC otorga al actor la posibilidad de usar el juicio ejecutivo, por el sólo hecho de demandar la
ejecución ante un tribunal distinto del que pronunció el fallo.
JUICIO SUMARIO
Para que pueda aplicarse este procedimiento se requiere que el actor solicite su aplicación al
interponer la demanda.
El actor hace valer una pretensión en su demanda que por su naturaleza requiera de
una tramitación rápida para que sea eficaz
Que el actor haya solicitado la aplicación del JS en la demanda.
Que el tribunal dicte una resolución en la que expresa o tácitamente haga aplicable el
procedimiento sumario para los efectos de tramitar la pretensión hecha valer por el
actor.
b) Aplicación especial Recibe esta aplicación especial por mandato expreso y específico del
legislador en los asuntos que se determinan particularmente, los cuales se enumeran en el
inciso segundo del artículo 680. Estos casos son:
1º) A los casos en que la ley orden proceder sumariamente o, breve y sumariamente, o en otra
forma análoga Cabe aplicarse cuando en el derecho sustancial aparece la expresión “breve o
sumariamente”, en cuyo caso, recibe aplicación el procedimiento en estudio. Ejemplo, artículos
271, 612 y 754 CPC.
2º) A las cuestiones que se susciten sobre constitución, ejercicio, modificación o extinción de
servidumbres anuales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar también se
comprenden las cuestiones de deslindes. En este numeral no se comprenden las servidumbres
voluntarias, las que cabrían por el inciso 1º del artículo 680.
3º) A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artículo 697 Hay que
distinguir si los honorarios son causados en juicio, se aplica el procedimiento del artículo 697,
de acuerdo al cual, el acreedor podrá a su arbitrio perseguir su estimación y pago con arreglo
al procedimiento sumario, o bien, interponiendo su reclamación ante el tribunal que haya
conocido en la primera instancia del juicio. En este último caso, se substanciará y resolverá en
la forma prescrita para los incidentes. Este procedimiento se aplicará también a los peritos.
Ahora si son honorarios no causados en un juicio o un procedimiento judicial cualquiera,
recibe aplicación sólo el JS.
4º) A los juicios sobre remoción de guardadores y a los que se susciten entre los representantes
legales y sus representados Contempla dos casos:
6º) A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las
ejecutivas en virtud de lo dispuesto en el artículo 2515 CC
7º) A los juicios en que se persiga únicamente la declaración impuesta por la ley o el contrato,
de rendir cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 696 Con el JS no se persigue la
cuenta misma, sino que sólo la declaración judicial acerca de la inexistencia de la obligación de
rendir cuenta.
8º) A los juicios en que se ejercita el derecho que concede el artículo 945 CC para hacer cegar un
pozo La referencia al artículo del CC debe entenderse realizada al artículo 65 del Código de
Aguas.
Además, existen un caso más en el CPC que hace aplicable el JS, y es La demanda de jactancia
(artículo 271 CPC).
La diferencia entre los casos de aplicación general o especial de JS tiene importancia para:
Características del JS
a) Es un procedimiento rápido Se reduce a un procedimiento con los trámites de demanda con
notificación, audiencia de discusión y conciliación obligatoria, fase probatoria cuando haya lugar a
ella, la que se rinde según la regla de los incidentes, citación para oír sentencia y sentencia.
b) Puede ser declarativo, constitutivo o de condena Según sea la pretensión hecha valer en la
demanda y sobre la cual se pronunciará la sentencia.
c) Se aplica el principio de la concentración En la audiencia de contestación, el demandado debe
hacer valer toda clase de defensas, sin importar su naturaleza (artículo 690) y todos los incidentes y
cuestiones accesorias que se funden en circunstancias ocurridas con anterioridad. Además, en esta
audiencia se verifica la conciliación obligatoria. También se ve la concentración en que la sentencia
definitiva en la que se resuelven todas las cuestiones suscitadas, salvo que se haya hecho valer la
dilatoria de incompetencia.
e) Procede el cambio o sustitución del procedimiento a JO, cuando es de aplicación general (artículo
680 inciso 1°) El legislador facultad a cualquiera de las partes para solicitar el cambio del
procedimiento cuando existen motivos fundados para el cambio. Esta solicitud, de acuerdo al artículo
681, se tramitará como incidente, y puede solicitarse en cualquier estado del juicio aunque no lo señale
expresamente el legislador. Por lo mismo, un sector de la doctrina opina que la solicitud procede sólo
en la audiencia de discusión para cambiar de JS a JO, y en el caso de JO a JS debería requerirse como
excepción dilatoria y antes de la contestación a la demanda. Este incidente tiene el carácter de previo y
especial pronunciamiento, por lo que debe tramitarse en la misma pieza de autos y resolverse
previamente y no en la sentencia definitiva como es la regla general de los incidentes del JS. La
resolución que accede a la sustitución del procedimiento sólo produce efectos para el futuro.
g) En el JS el procede la citación a los parientes Sin embargo esta citación, es aplicable a diversos
procedimientos (contenciosos y no contenciosos) en que estén envueltos menores, por regla general,
en la designación de tutor o curador.
La audiencia a los parientes, se encuentra consagrada en el artículo 689, que señala que “cuando haya
de oírse a parientes, se citará en términos generales a los que designa el artículo 42 del CC, para que asistan a la
primera audiencia o a otra posterior, notificándose personalmente a los que puedan ser habidos. Los demás
podrán concurrir aun cuando sólo tengan conocimiento privado del acto.
Compareciendo los parientes, el tribunal pedirá informe verbal sobre los hechos que considere conducentes. Si el
tribunal nota que no han concurrido algunos parientes cuyo dictamen estime de influencia y que residan en el
lugar del juicio, podrá suspender la audiencia y ordenar que se les cite determinadamente”.
En la práctica, a los padres se les notifica personalmente y al resto debiera notificarse por avisos. En el
hecho la audiencia se realiza con los parientes que asistan notificándose personalmente a los que se
conozcan.
h) Los incidentes deben promoverse y tramitarse en la audiencia de discusión, conjuntamente con
la cuestión principal, sin paralizar el procedimiento (artículo 690 inciso 1°) La sentencia definitiva
debe pronunciarse sobre la acción deducida y los incidentes, o sobre éstos si son de previo e
incompatibles con ella. Si el incidente se funda en un hecho posterior a la audiencia, deberá
promoverse por la parte tan pronto llegue a su conocimiento, sin perjuicio de resolverse en la SD.
i) Procede, que se conceda en el efecto devolutivo la apelación de las resoluciones que se dicten
dentro del JS De acuerdo al inciso 2° del artículo 691. Sin embargo existen dos casos excepcionales
en los que se concede en ambos efectos:
Respecto a la apelación de la SD, cuando es el demandado el que apela, de acuerdo al artículo 194 N°
1, el recurso debe concederse en el sólo efecto devolutivo, existiendo una aparente contradicción con el
artículo 691. Sin embargo prima este último artículo por ser una regla especial. La apelación se tramita
en segunda instancia igual que la de los incidentes, es decir la primera resolución que dictará el
tribunal será “autos en relación”.
Tercer grado Se encuentra en el artículo 527 del CPP “El tribunal de alzada tomará en
consideración y resolverá las cuestiones de hecho y las de derecho que sean pertinentes, y se
hallen comprendidas en la causa, aunque no haya recaído discusión sobre ellas ni las comprenda
la sentencia de primera instancia”. En este caso, la ultra petitia se configura cuando la
sentencia se extiende a puntos inconexos con los que hubieren sido materia de
acusación o defensa.
1° Puede comenzar por demanda o por medida prejudicial (artículo 253 en relación al 3°) Cuando
comienza por medida prejudicial, no se utiliza respecto de la demanda la regla de distribución de
causas, ya que la demanda se presenta ante el mismo tribunal que conoció de la medida prejudicial.
La demanda debe contener:
La providencia que sobre la demanda recae, depende de si el demandado se encuentra en el lugar del
juicio o no.
Una vez producida la defensa del demandado, el tribunal debe llevar a cabo el
ofrecimiento de conciliación obligatoria, y no produciéndose ella totalmente, pone
término a la audiencia, quedando en resolver si recibe la causa a prueba o citará a las
partes a oír sentencia, de acuerdo a si existen hechos pertinentes, sustanciales y
controvertidos (artículo 683 inciso 2°).
¿Es compatible la apelación con la oposición? La ley nada dice, aparentemente no existiría
inconveniente, pero sería absurdo intentarlas conjuntamente, pues si el juez acepta la
oposición ya no existiría resolución que accede provisionalmente a la demanda, y no habrá
de qué apelar. Cabe entender que el ejercicio de una de estas facultades, genera la extinción
de la otra derivada de la preclusión, por el ejercicio de una facultad incompatible.
La resolución que recibe la causa a prueba en el JS se notifica por cédula. El término probatorio es de 8
días, que se cuentan desde la última notificación de la resolución que recibió la causa a prueba. Este
plazo es fatal para todos los medios de prueba.
Respecto a la reposición, la resolución que recibe la causa a prueba, es susceptible de ella, apelando en
subsidio dentro del plazo de tercero día desde la última notificación (artículo 319). Empero, como
recibe aplicación el plazo y forma de los incidentes, la lista de testigos debe ser presentada en el plazo
de dos días fatales, contados desde la última notificación de la resolución que recibió la causa a
prueba.
Mosquera sostiene que la reposición no procede respecto de la resolución que recibe la causa a prueba
en los incidentes, porque:
El artículo 318 se refiere a la resolución que recibe la causa a prueba y que fija los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos del JO.
El artículo 319 consagra el recurso de reposición y la apelación subsidiaria respecto de
la resolución que recibe la causa a prueba que contempla el “artículo anterior” y no a
otro.
La resolución que recibe la causa a prueba en los incidentes, se reglamenta en el
artículo 323, el no se refiere para nada al artículo 319, y por consiguiente a la reposición.
La solución práctica puede consistir en solicitar la reposición de la resolución que recibe la causa a
prueba dentro de segundo día y no en el tercero, y en un otrosí pedir que se entienda suspendido por
no haber comenzado a correr el término probatorio, y así poder presentar la lista de testigos
correspondiente una vez fallado el recurso.
Otra solución, dice relación con presentar la lista de testigos, y a través de las contra interrogaciones,
llevarlos a los puntos y preguntas que se quiso incluir en los puntos de prueba de la resolución que
recibió la causa a prueba.
En el JS, no se requiere presentar minuta de puntos de prueba, incluso la contraparte puede oponerse
a que los testigos declaren en base a la minuta que se presente. Los testigos sólo pueden declarar sobre
los puntos establecidos por el tribunal.
4°) Citación a las partes a oír sentencia Una vez vencido el término probatorio, inmediatamente se
debe proceder a citarlas (artículo 687).
5°) SD De acuerdo al artículo 688, las resoluciones en el JS deberán dictarse a más tardar dentro de
segundo día. La SD deberá dictarse en el plazo de 10 días siguientes a la fecha de la resolución que
citó a las partes a oír sentencia.
JUICIO DE HACIENDA
Regulado y consagrado en el Título XVI Libro III CPC (Artículos 748 a 752) y en el DFL 1 Ministerio
de Hacienda (DO 7 de agosto de 1993).
Consejo de Defensa del Estado Servicio público descentralizado, dotado de personalidad jurídica,
sometido a la Supervigilancia directa del Presidente de la República y es independiente de los
distintos Ministerios, correspondiéndole la defensa judicial del Estado en todos los juicios y actos
contenciosos de cualquier naturaleza (artículo 1° al 3°).
El Consejo tiene un presidente, designado por el Presidente de la República de entre los consejeros,
que dura 3 años pudiendo renovarse. A él corresponde la representación judicial del Fisco en todos los
procesos y asuntos que se ventilan ante los Tribunales, cualquiera que sea su naturaleza. En cada
ciudad asiento de CA, habrá un abogado procurador fiscal designado por el Presidente del Consejo y
durará en sus funciones mientras cuente con la confianza del Consejo. Dentro de sus territorios, les
corresponde representar judicialmente al Fisco con las mismas atribuciones del Presidente del
Consejo.
Concepto De acuerdo al artículo 748, el Juicio de Hacienda es aquel en que tiene interés el Fisco, y
cuyo conocimiento corresponde a los Tribunales ordinarios de justicia.
Tribunal Competente De acuerdo al artículo 48 COT, en razón a la materia podemos distinguir tres
situaciones en materia de competencia:
Tramitación De acuerdo al artículo 748, “el JH se substanciará siempre por escrito, con arreglo a los
trámites establecidos para los Juicios de Fuero Ordinario de Mayor Cuantía, salvo las modificaciones que en los
artículos siguientes se expresan”. De ello se ha interpretado por la doctrina el que el JH se tramite de
acuerdo a los juicios de fuero común de mayor cuantía, significa que el procedimiento que
corresponde es el de acuerdo a la naturaleza de la acción deducida referente a los asuntos de mayor
cuantía. De allí, que el JH de acuerdo a la naturaleza de la acción pueda tramitarse de acuerdo al JO de
mayor cuantía, querellas posesorias, JS o cualquier otro, pero jamás JO de menor o mínima cuantía.
2° Se omiten en el JO los escritos de réplica o dúplica cuando sean de cuantía inferior a la señalada
por ley artículo 749.
En primera instancia Porque el DFL 426 de 1927 suprimió los promotores fiscales
que eran los representantes del Ministerio Público en primera instancia.
En segunda instancia Porque el artículo 358 COT prohíbe al Tribunal pasar el
expediente al Ministerio Público en segunda instancia.
5° Mandato Judicial El Patrocinio y poder conferido al Presidente del Consejo y a los abogados
procuradores fiscales no requerirá la concurrencia personal de los mismos, bastando la exhibición de
la credencial que acredite la identidad y calidad de la persona a quien se confiere.
7° Absolución de posiciones El Presidente del Consejo, los abogados procuradores fiscales y los
apoderados designados, no tiene la facultad de absolver posiciones en representación del Fisco, del
Estado o las Instituciones a quienes representen judicialmente, salvo que sean llamados a absolver
posiciones por hechos propios.
8° Deben ser consultadas las SD de primera instancia que se dicten en los JH que sean
desfavorables al interés fiscal, cuando de ellas no se apelare (artículo 751) La consulta, es un
trámite procesal, de acuerdo al cual, una resolución de un tribunal de primera instancia debe ser
revisada por el Tribunal de alzada, cuando no lo ha sido por vía de apelación. Ella no es instancia ni
recurso, sino un trámite procesal de orden público establecido por el legislador, por el que se velan los
intereses público o sociales que pueden afectarse por el proceso. Es decir, y de acuerdo a la
jurisprudencia, tiene por fin revisar la legalidad del fallo.
La consulta tiene un carácter excepcional en materia civil, puesto que sólo procede respecto de ciertas
sentencia, las que terminan con la frase “consúltese si no se apelare”. El tribunal competente para
conocer la consulta es la CA respectiva.
Por último, se requiere que el Tribunal de primera instancia pronunciada la SD, ordene en ella
el trámite de la consulta si no se apelare. La causa, debe ser elevada en consulta por el tribunal al
de alzada, previa notificación a las partes, notificación por la cual quedan emplazadas para seguir la
consulta en segunda instancia.
Recibidos los autos por la CA, su Presidente deberá distribuir las consultas por medio de
sorteo entre sus distintas salas. La Consulta es vista en cuenta por la sala para el sólo efecto de
ponderar si la sentencia se ajusta a derecho. De esta consulta puede resultar:
c) Dictación de Decreto El Ministerio respectivo deberá dictar el decreto que ordene el pago
respectivo dentro del plazo de 60 días, disponiendo el pago de los reajustes e intereses que
haya determinado la sentencia y que se devenguen hasta la fecha del pago efectivo. Si la
sentencia no ha ordenado el pago de reajustes e intereses, y el pago no se efectúa dentro de los
60 días contados desde la fecha de recepción del oficio del Tribunal, esa cantidad se reajustará
en conformidad a la variación del IPC entre el mes anterior a aquel en que quedó ejecutoriada
la sentencia y el mes anterior al pago efectivo.
d) Pago por Tesorería El pago de las sumas a las que hubiere sido condenado el Fisco, deberá
ser pagada por la Tesorería General de la República.
10° Aumento del plazo para interponer recurso de casación De acuerdo al artículo 770, el plazo
será de 15 días el que se aumentará de acuerdo a la tabla de emplazamiento, hasta un máximo total de
30 días, cuando el Tribunal que haya dictado la resolución recurrida tenga asiento en una comuna o
agrupación de comunas distintas de aquellas en que funciona el que haya de conocer el asunto.
11° Fotocopias para compulsas en el caso de concederse la apelación en el sólo efecto devolutivo
El CDE podrá obtener fotocopias o las compulsas del artículo 197 a su propia costa y sin cargo
adicional alguno, dentro de los plazos establecidos en dicha disposición.
12° Facultades del CDE de acordar transacciones El CDE con el voto de ¾ partes de sus miembros
en ejercicio, y en sesión especial convocada para ese efecto, podrá acordar transacciones en los
procesos en que intervenga. En el acta de la sesión en que se adopte el acuerdo, debe dejarse
constancia de los fundamentos que se tuvieron para ello. Podrá también con el voto de la mayoría de
sus miembros, aceptar el pago en cuotas de las deudas que corresponda cobrar, aun cuando éstas
consten en Sentencias Ejecutoriadas. El CDE fijará el número de cuotas y las épocas de pago, y el
reajuste e interés, pudiendo eximir de intereses al obligado, si sus facultades económicas lo
justificaren.
Cuando se trate de asuntos que afecten a Gobiernos Regionales, a las municipalidades, servicios
descentralizados de la Administración del Estado o a los organismos privados en que el Estado o sus
instituciones tengan aporte o participación mayoritaria, se requerirá además el consentimiento de la
entidad respectiva.
Los acuerdos aludidos, deberán ser aprobados por resolución del Ministerio de Hacienda cuando se
trate de cifras superiores a 3000 UTM.
ACCIÓN DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS POSEEDORES DE LA FINCA
HIPOTECADA O ACENSUADA
Se encuentra regulado en el Título XVIII del Libro III (artículo 758 y siguientes).
a) Sujeto Activo El titular de la hipoteca que deberá constar por Escritura pública de constitución y
encontrándose inscrita en el Registro de Hipotecas y Gravámenes del Conservador respectivo (artículo
2410 CC).
b) Sujeto Pasivo Tercero poseedor del inmueble (aquel que posee el inmueble hipotecado, para
caucionar una deuda ajena, a cuyo pago no se encuentra obligado personalmente). Por tanto, son
terceros poseedores:
c) Objeto La acción es el medio en que el acreedor hipotecario ejerce su derecho de persecución que
nace de la hipoteca. La acción requiere ser contemplada, de acuerdo al artículo 2415 CC “el dueño de los
bienes gravados con hipoteca, podrá enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquier estipulación en contrario”.
d) Naturaleza La acción es una gestión preparatoria del juicio contra el tercero poseedor para el
evento que éste no pague o abandone la finca hipotecada dentro del plazo que establece el legislador.
Pagar la deuda El tercero se subroga en los derechos del acreedor en los mismos
términos que el fiador (artículo 2429)
Abandonar la finca hipotecada No implica adjudicación de ella al acreedor, sino
que significa el allanamiento a que se realice la finca para que con su producto se pague
el acreedor (artículo 2428).
No comparece El acreedor deberá ejercer la acción para desposeer al tercero de la
finca para hacerse el pago con el producto de ella.
El título ejecutivo, será uno compuesto, porque requiere de dos declaraciones para su base de la
ejecución contra el tercero poseedor, como será la hipoteca y el TE contra el deudor personal
caucionado por ésta.
En el MEyE, debe contenerse la orden de requerir al tercero de cumplimiento de su obligación de
abandonar la finca hipotecada, lo que es un trámite esencial en el JE de desposeimiento, la de embargo
y la obligación del depositario.
En la realización de la finca, el deudor puede actuar en los trámites de tasación y subasta (artículo
700).
Si el deudor no es oído en la tasación, la diligencia debe hacerse con intervención del Ministerio
Público, por peritos que nombrará el juez en la forma prescrita por el Código. La tasación no impide
que el deudor personal pueda objetar la determinación del saldo de la obligación principal por el cual
se le demande, si comprueba en el juicio correspondiente que se ha procedido en fraude de sus
derechos (artículo 761).
Se encuentra reglamentado en el Título XII del Libro III del Código de Procedimiento Civil, entre los
artículos 693 y 696 CPC. Adicionalmente, debe tenerse en consideración lo establecido por el artículo
680 Nº 8 CPC, conforme al cual debe aplicarse el procedimiento sumario a los juicios en que se persiga
únicamente la declaración de rendir una cuenta.
Debemos en este punto precisar que la norma antes citada se refiere únicamente al procedimiento
declarativo de la obligación de rendir una cuenta, en tanto que el Juicio de Cuentas propiamente tal, es
aquel en el cual se regula el como se rinde la cuenta, partiendo del supuesto que la obligación de
rendirla ya existe.
Su mayor connotación se refiere al tribunal competente. En efecto, conforme al artículo 227 Nº 3 COT,
es una materia de arbitraje forzoso, y por cierto arbitraje de derecho. Inspirada en el principio
formativo de la economía procesal, nuestra jurisprudencia ha dicho que la designación del árbitro
procede exclusivamente cuando alguien objeta la cuenta presentada, toda vez que resulta absurdo
designar un árbitro de derecho, sin no se pretende objetar la cuenta; sería un simple receptor sin que
existan en realidad trámites o diligencias a realizar, ni conflicto alguno que resolver.
En términos generales, toda gestión sobre bienes ajenos, y fundamentalmente cuando se trata de
actuaciones que implican administración o disposición de los mismos, impone a quien las ejecuta la
obligación de rendir cuenta de sus actos al titular o propietario de los bienes. Esta relación, y
fundamentalmente la obligación que de ella nace, puede dar lugar a varios procedimientos.
1º) Procedimiento Declarativo de la Obligación de Rendir Cuenta: Este es precisamente aquel que
debe tramitarse conforme al procedimiento sumario, ante un tribunal ordinario, cuando se discute la
existencia de la obligación. Según el criterio jurisprudencial, este procedimiento culmina cuando se
presenta la cuenta.
2º) Juicio de Cuentas Propiamente Tal: Establecida la existencia de la obligación, el obligado debe
presentar la cuenta, siguiendo todas las normas generales. Este es un procedimiento arbitral, en el cual
deben resolverse todas las cuestiones relacionadas con la impugnación y/o aprobación de la cuenta
rendida. La iniciación de este procedimiento puede ser de dos clases:
3º) Juicio Ejecutivo de Cuentas: En realidad no es otra cosa que un simple juicio ejecutivo, cuyo título
será la sentencia arbitral, o bien la propia cuenta aprobada, y conforme al cual se perseguirá el pago
de todas las sumas que se adeuden por concepto de la administración de bienes efectuada por el
obligado.
CITACION DE EVICCION.
Es el procedimiento que permite hacer efectiva la obligación de saneamiento del vendedor, establecida
a propósito del contrato de compraventa, y que por interpretación doctrinaria y jurisprudencial, es
aplicable por analogía a casi todos los contratos conmutativos.
La evicción se define como la privación que sufre el comprador, respecto del todo o parte de la cosa
vendida, derivada de una sentencia judicial dictada en su contra, motivada por acciones de terceros
que pretenden derechos sobre la cosa.
El comprador que es demandado por un tercero, y que en virtud de dicha demanda podría verse total
o parcialmente privado de la cosa, tiene la posibilidad de citar al vendedor, hasta antes de contestar la
demanda, a fin de que éste comparezca al procedimiento a actuar en su defensa.
Citado de evicción, el vendedor cuenta con el plazo de 10 días para comparecer al proceso, plazo
durante el cual este se suspende. Según la reacción del vendedor frente a la citación, pueden darse una
serie de consecuencias:
Dada su evidente relación con el derecho civil, estas acciones tienen una doble reglamentación, tanto
en el Código Civil (artículos 916 y siguientes CC), como en el Código de Procedimiento Civil (artículos
549 y siguientes CPC).
En términos generales, podemos decir que las acciones posesorias persiguen conservar o recuperar la
posesión de bienes raíces o derechos reales constituidos sobre ellos. No se tutela el dominio, sino el
hecho jurídico de la posesión e inclusive en determinados casos la mera tenencia.
d) Denuncia de Obra Nueva: Pretende impedir que se desarrolle una obra nueva en construcción
sobre el predio de que se es poseedor.
e) Denuncia de Obra Ruinosa: Pretende impedir que una obra ruinosa cause daño.
f) Interdictos especiales.
Características: Todas las querellas o interdictos posesorios tienen numerosas características comunes:
a) Se protege la posesión y nunca el dominio: Sin perjuicio de que se tome en cuenta el dominio
que las partes acreditan en la acción posesoria. Por extensión en un caso se protege además la
mera tenencia (querella de reestablecimiento).
b) Solo aplicable a Bienes Raíces: Sólo proceden en defensa de esa clase de bienes, ya sea que se
trate de inmuebles por naturaleza o por destinación (Ej.: se puede proteger la posesión sobre
animales). Los bienes muebles están excluidos de la protección de las acciones posesorias, y su
posesión deberá resguardarse a través de la acción sumaria o a través del recurso de protección
que se de en los supuestos del caso.
c) Para poder accionar, se requiere posesión tranquila e ininterrumpida por al menos un año :
La posesión del inmueble se acredita con la inscripción conservatoria en el registro respectivo.
Si no lo está, deberá acreditarse por medio de los actos positivos que contempla el Código
Civil.
d) Prescriben generalmente en el plazo de un año : En el mismo plazo prescribe la acción para
obtener la indemnización de los perjuicios. La excepción la constituye la regla del artículo 950
CC.
h) Tribunal competente: Es siempre competente el juez de letras del territorio en que este
ubicado el inmueble.
i) Apelación: Se concede por regla general en el solo efecto devolutivo, salvo que se verifique
alguna de las siguientes circunstancias:
El Procedimiento General: la Querella de Amparo: Es el interdicto que tiene por objeto conservar la
posesión de bienes raíces o derechos reales constituidos sobre ellos. Sus características fundamentales
son las siguientes:
a) Demanda: La demanda deberá cumplir con los requisitos comunes a todo escrito, con los del
artículo 254 del CPC, con las normas sobre comparecencia en juicio, y adicionalmente con los
requisitos específicos del artículo 551 CPC:
iii. Debe señalar los medios de prueba de que se valdrá. Si desea rendir la prueba testimonial
en el interdicto, debe acompañar la lista de testigos a su demanda. Si no lo hace, no podrá
rendir la testimonial.
iv. El inciso 2º del artículo 551 CPC, contempla una especie de medida prejudicial que le da el
carácter de medida preventiva a la querella. Si el actor se interesa en obtener dicha medida,
debe señalarlo expresamente en la demanda.
b) Primera Resolución: El artículo 552 CPC dice que presentada la demanda, el tribunal citará a
las partes a comparendo de discusión y prueba para el 5º día siguiente a la notificación de la
demanda, sin aumento de tabla. La notificación de la demanda se practica personalmente. Si se
requiere efectuar notificación subsidiaria, solo debe acreditarse la morada del demandado y
podrá notificársele aún cuando este no se encuentre en el lugar del juicio. Si el comparendo
llegase a celebrarse en rebeldía del demandado, antes de la sentencia la querella se pondrá en
conocimiento del defensor de ausentes, quien podrá recurrir y seguir el recurso (artículo 553
CPC).
d) Prueba: En general se aplican las reglas generales, salvo en el caso de la testimonial, en que el
legislador se encargó expresamente de regularla:
ii. El demandado debe presentar lista de testigos antes de las 12 horas del día anterior a la
audiencia.
iii. Cada parte puede presentar hasta 4 testigos por cada hecho. Como en los interdictos
posesorios no hay hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, los testigos depondrán
al tenor de los expuesto en la demanda y sobre lo que señalen las partes en la audiencia.
iv. En cuanto a las tachas de testigos, el artículo 557 CPC reitera la norma general en cuanto a
que se los debe tachar antes que declaren. Si se tachan el tribunal podrá citar a una nueva
audiencia para dentro de 3º día, para objetar las tachas.
v. Existe además una norma especial que prohíbe delegar competencia para rendir
testimonial (no hay exhortos). Las deposiciones de los testigos se verifican únicamente ante
el tribunal de la causa.
Denuncia de Obra Nueva: Su objeto inmediato es suspender toda obra nueva que pueda menoscabar
el goce de la posesión que se tiene sobre ciertos bienes raíces. Tiene el procedimiento que la querella
de amparo, pero con las siguientes particularidades:
a) Procede que se decrete la suspensión provisoria de la obra. Se ve el estado de la obra y se
apercibe con la destrucción de todo lo que se haga en el futuro. Para esto es indispensable el
examen de un perito.
b) Basta la notificación al constructor.
c) La sentencia que ordene la demolición es apelable en ambos efectos.
d) Hay reserva de acciones (artículo 569 CPC)
Denuncia de Obra Ruinosa: Su objeto es impedir que una obra ruinosa o peligrosa cause daño. El
procedimiento también es el general con las siguientes características:
a) Es obligatoria la inspección personal del tribunal, asesorado por un perito, y sólo una vez
efectuado el reconocimiento del tribunal, se citará a las partes a oír sentencia (artículo 571
CPC)
b) También se contempla la reserva de acciones.
c) Su objetivo es derribar o reparar la obra ruinosa, a costa del querellado.
d) Es una acción popular (artículo 948 CC)
PROCEDIMIENTO DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR.
Concepto: La Ley N° 19.325, publicada en el Diario Oficial de 27 de Agosto de 1994, estableció las
“normas sobre procedimiento y sanciones a los actos de violencia intrafamiliar" Por su parte, el
Decreto Supremo N° 1.415 de 17 de Octubre de 1994 del Ministerio de Justicia, publicado en el Diario
Oficial de 5 de Febrero de 1996, aprobó el Reglamento de la Ley 19.325 sobre Violencia Intrafamiliar.
Para dar aplicación a esta ley, no siempre es necesario que el ofensor conviva con el grupo familiar de
acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artículo 1º de la Ley. En consecuencia, para los
efectos de establecer si nos encontramos en presencia de un acto de violencia intrafamiliar es menester
atender a 2 elementos:
a) Elemento objetivo: El elemento objetivo del acto de violencia intrafamiliar está configurado
por la conducta que debe consistir en un maltrato que afecte la salud física o psíquica de
alguna de las personas respecto de quien concurra alguno de los vínculos que establece la ley.
Debemos hacer presente que durante la tramitación de la ley se eliminó el requisito de que el
maltrato fuere significativo, en virtud de lo cual, a la luz de la ley vigente, todo maltrato que
afecte la salud física o psíquica puede constituir un acto de violencia intrafamiliar.
Especialmente, quedó claramente asentado que no es necesario que el acto del maltrato sea
constitutivo de delito, puesto que en tal caso debiera instruirse el correspondiente proceso
penal ante el juez del crimen competente (artículo 7°), sin perjuicio de oficiar al juez de
menores si procediere para que este también adopte las medidas de protección
correspondientes que se contemplan en la Ley de Menores (artículo 8 CPP). No obstante, el
juez del crimen tiene la facultad de decretar alguna de las medidas cautelares del artículo 3º
letra h), lo cual en realidad no es sino una especificación del mandato genérico del artículo 7
CPP a propósito de las primeras diligencias del sumario criminal (“dar protección a los
perjudicados”). Excepcionalmente, cabe aplicar el procedimiento de violencia intrafamiliar y
no el procedimiento penal, respecto de las faltas contempladas en el artículo 494 N°s 4 y 5 CPP,
siempre que exista el vínculo exigido por la ley entre el ofensor y la víctima.
b) Elemento Subjetivo: Para que al acto de maltrato que afecte la salud física o psíquica de la
victima sea calificado de violencia intrafamiliar es menester que existe con el ofensor el
vínculo que establece la ley. Es preciso distinguir:
i. Víctima de cualquier edad: En este caso, la víctima debe tener con el ofensor la calidad de
ascendiente, cónyuge o conviviente.
ii. Víctima menor de edad o discapacitado: En este caso, la víctima debe tener con el ofensor
la calidad de descendiente, adoptado, pupilo, colateral consanguíneo hasta el 4° grado
inclusive o estar bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo
familiar que viva bajo un mismo techo.
Tribunal Competente: De acuerdo a lo previsto en el artículo 2°, los conflictos a que den origen los
actos de violencia intrafamiliar serán de conocimiento del Juez Letrado de turno en lo civil del
domicilio en que vive el afectado.
En relación a la competencia relativa, se altera la regla general del domicilio del demandado
contemplada en el COT, estableciéndose la regla que es tribunal competente donde se encuentre
ubicado el hogar donde vive el afectado. Finalmente, respecto a las reglas de distribución de causas, se
aplica la regla del turno.
Cabe hacer presente que la determinación del tribunal competente ha sido la materia respecto de la
cual se han planteado mayores objeciones a la ley. El propio Presidente de la Excma. Corte Suprema,
en su discurso anual del año 1996 plantea que las diversas Corte de Apelaciones del país han
manifestado su aprehensión en cuanto al tribunal competente, considerando que deberían ser los
Tribunales de Familia, para que los fines que tuvo en vista el legislador sean cumplidos con eficacia y
prontitud. En su defecto, se propone que la competencia sea de los Juzgados de Menores porque la
funcionalidad de aquellos juzgados, así como, los especialistas de que disponen, facilita las decisiones
más compenetradas del conflicto que dio origen la acción respectiva.
En todo caso, el tema ha sido recogido por el gobierno, el cual ha manifestado a través del Ministerio
de Justicia que, luego que se constituyan los tribunales de familia, ésta será una de las materias que
caerán dentro de su competencia.
a) Las Partes: El sujeto activo del proceso puede ser el afectado, sus ascendientes, descendientes,
guardadores, tutores, curadores o cualquier otra persona que tenga conocimiento directo de
los hechos materia de la denuncia o demanda, según sea el caso. Por su parte, el sujeto pasivo
debe ser el ofensor.
b) Mandato judicial: Se establece como regla general que en estos juicios, las personas podrán
actuar y comparecer personalmente, sin necesidad de mandatario judicial ni abogado
patrocinante (artículo 3º letra c) Esta regla general reconoce dos excepciones:
d) Notificaciones:
i. Primera Notificación: Será siempre personal a menos que el tribunal, por motivos
calificados, disponga otra forma de notificación. Esto importa una modificación al artículo
40 CPC, en cuanto permite al tribunal disponer otra forma de notificación distinta de la
personal o de sus equivalentes como son la del 44 y por avisos. En todo caso la forma de
notificación que se disponga debe cumplir con dejar al notificado copia íntegra de la
resolución y de la demanda o denuncia según sea el caso. Esto en la práctica, se traduce en
que esta otra forma del notificación será por cédula o bien por carta certificada. En este
último caso, no se señala el momento a partir del cual se entiende practicada la
notificación, lo que importa una grave omisión que debe suplir el tribunal. Dado que la ley
no distingue, debe entenderse que esta norma se aplica respecto de la primera notificación
que debe efectuarse tanto al demandante y al demandado.
ii. Sujetos que pueden Notificar: Puede notificar un funcionario del tribunal, un receptor, un
notario público, un oficial de registro civil o directamente por carta certificada, según lo
determine el tribunal. Se omitió incluir a Carabineros e Investigaciones, lo cual es otra
omisión que el Presidente de la Excma. Corte Suprema hizo notar en su oportunidad.
iii. Horario y Lugares Hábiles para Notificar: La notificación personal puede efectuarse en
cualquier día y en cualquier lugar, entro las 6 y las 23 horas. No se contempla la forma de
computo en caso de notificarse en día inhábil que contiene el inciso 3º del actual artículo 41
CPC, pero ella se puede deducir de la regla general que sobre el cómputo de los Plazos que
se contempla en el artículo 66 CPC. Respecto de las otras notificaciones, estas deberán
efectuarse con igual habilitación de día y hora, en el domicilio o lugar de trabajo de la
persona a notificar.
ii. Pueden decretarse desde el momento mismo de recibir la denuncia o demanda, sin ser
necesario que se haya notificado la demanda.
iii. Hay gran amplitud y casi un poder cautelar para el Juez, por cuanto, en caso que la
gravedad de los hechos así lo requiera, podrá decretar cualquier medida precautoria
destinada a garantizar la seguridad física o psíquica del afectado y la tranquila
convivencia, subsistencia económica e integridad patrimonial del núcleo familiar.
- Autorizar al afectado para hacer abandono del hogar común y disponer la entrega
inmediata de sus efectos personales;
- Prohibir o limitar la concurrencia del ofensor al lugar de trabajo del ofendido, a menos
que trabajen en un mismo establecimiento;
vi. El juez en cualquier momento de oficio o a petición de parte, podrá ampliarlas, limitarlas,
modificarlas, substituirlas o dejarla sin efecto.
viii. Normalmente es el tribunal civil el competente para conocer de estas materias, pero si ha
iniciado un juicio por tuición, alimentos, divorcio o separación de bienes, corresponderá
exclusivamente al respectivo tribunal resolver sobre las medidas precautorias que estén
vigentes al momento de iniciarse tal procedimiento
ix. Para el cumplimiento de las medidas el juez dispondrá de las facultades conferidas en el
artículo 238 CPC, incluyendo decretar auxilio de fuerza pública con facultades de
descerrajamiento y allanamiento.
Procedimiento:
a) Iniciación del procedimiento: El juicio se inicia por denuncia oral o escrita o demanda. La
demanda o denuncia debe contener una narración circunstanciada de los hechos en que se
funda, los motivos por los cuales estos hechos afectan la salud física o psíquica de él o los
afectados, el nombre e individualización del autor o autores de tales hechos y, en lo posible, la
indicación de la o las personas que componen el núcleo familiar afectado. En toda denuncia
que se efectúe ante Carabineros o Investigaciones, de no precisarse la identidad de él ofensor,
el servicio que haya recibido la denuncia deberá practicar las diligencias necesarias para su
individualización, la cual deberá señalarse en el parte que se envíe al tribunal, al transcribir la
denuncia respectiva. Si el juicio se inicia por demanda, esta debe interponerse ante el juez
competente. Si es por denuncia, esta se puede realizar directamente ante el juez o ante
Carabineros o Investigaciones, siendo aplicables lo establecido en los artículos 83 y 86 CPP.
c) Notificación: La primera notificación será siempre personal a menos que el tribunal, por
motivos calificados, disponga otra forma de notificación. En todo caso, deberá dejarse al
notificado copia íntegra de la resolución y de la demanda o denuncia según sea el caso.
d) Comparendo: La audiencia se celebrará con las personas que asistan. El Juez debe escuchar los
descargos del ofensor respecto de la demanda o denuncia. Posteriormente el juez someterá a
los interesados las bases sobre las cuales sería posible una conciliación y personalmente las
instará a ello. Las opiniones que el tribunal emita al efecto no serán causal de inhabilitación. En
la conciliación se podrá convenir sobre toda y cualquier materia, a fin de garantizar la debida
convivencia del núcleo familiar y la integridad física y psíquica del ofendido. No habiendo
conciliación o en rebeldía del ofensor, el tribunal recibirá la causa a prueba, señalando los
puntos sobre los cuales ésta debe recaer, debiendo las partes rendirla en ese mismo acto.
Iniciada la audiencia, esta no podrá suspenderse por motivo alguno, y en caso que la prueba
no alcance a rendirse en ella, continuará al día siguiente hábil y así hasta terminar. El tribunal
deberá habilitar los horarios especiales para ello, de no ser posible continuar dentro de su
horario normal de funcionamiento. Respecto de la prueba de testigos, se establece que en estos
juicios no regirán las inhabilidades de los números 1, 2, 3, 4 y 5 del artículo 358 CPC. Tampoco
es necesario acompañar lista de testigos ni minuta de interrogatorio. Sólo son admisibles los
testigos presenciales y no de oídas. Finalmente, en cuanto a la apreciación de la prueba, se
establece en la letra j) del artículo 3 que "la prueba se apreciará según las reglas de la sana crítica"
e) Etapa de Sentencia: Terminada la recepción de la prueba el tribunal citará a las partes para oír
sentencia. Dentro de los 3 días hábiles siguientes a dicha resolución, el tribunal puede decretar
las medidas para mejor resolver establecidas en el artículo 159 CPC y además podrá decretar
informes médicos, psicológicos, de asistentes sociales u otros que estime convenientes, así
como, requerir informes o antecedentes de organismos de la Administración del Estado,
Municipalidades y de empresas particulares. En caso de requerir informes, deberá fijar un
plazo para su cumplimiento, pudiendo aplicar los apremios del artículo 420 CPC. La sentencia
definitiva debe ser dictada en el acto o a más tardar dentro de 10° día. Respecto de la forma de
la sentencia, se establece que ésta sólo deberá contener las indicaciones que establecen los
números 1, 4 y 6 del artículo 170 CPC. Es esencial que en la parte resolutiva exista un
pronunciamiento sobre la ocurrencia del hecho constitutivo de violencia intrafamiliar y si este
afecta o no a la salud física o psíquica del ofendido, así como, la responsabilidad que cabe en el
hecho al denunciado o demandado y la sanción que se le aplica.
b) Multa a beneficio municipal, den entre uno a diez días de ingreso diario, que debe ser pagada
en la Tesorería Municipal del lugar donde vive el afectado, dentro del plazo de 5 días desde la
notificación de la sentencia. El Tesorero municipal emitirá un recibo por duplicado,
entregando un ejemplar al condenado y enviando otro al tribunal a más tardar al día siguiente
del pago. El Secretario del tribunal agregará dicho recibo a los autos, dejando constancia en
ellos del pago de la multa. El incumplimiento se sancionará con un día de arresto por cada
ingreso diario que se haya aplicado como multa.
Finalmente, es menester señalar que el juez, de acuerdo con el ofensor y una vez ejecutoriada la
sentencia puede conmutar la multa o prisión por la realización de trabajos comunitarios (artículos 10 a
13 del Reglamento). La resolución que otorgue la conmutación deberá señalar expresamente el tipo de
trabajo, el lugar donde deba realizarse, su duración y la persona o institución encargada de
supervisarlo, todo de acuerdo las efectivas capacidades y características del condenado, lo cual deberá
determinar el juez. Estos trabajos serán gratuitos, pero la institución que se beneficie con él podrá
entregar al condenado una suma de dinero que cubra los gastos de movilización necesarios para su
traslado. La no realización cabal y oportuna de los trabajos dejará sin efecto la conmutación y deberá
cumplirse la sanción primitivamente aplicada.
LOS INCIDENTES
Cuando hablamos de los incidentes, nos referimos a todas aquellas cuestiones que se promueven
dentro del proceso, y que es necesario resolver antes de la decisión del asunto principal, porque su
resolución constituye un medio respecto de ésta. Se les suele llamar también cuestiones incidentales o
cuestiones de mérito.
En el Título IX del Libro I del CPC “De los incidentes”, que regula los incidentes
ordinarios.
En el título X del Libro I del CPC “La acumulación de autos”
En el título XI del Libro I del CPC “Cuestiones de competencia”
En el título XII del Libro I del CPC “Implicancias y recusaciones”
En el título XIII del Libro I del CPC “Privilegio de pobreza”
En el título XIV del Libro I del CPC “Las Costas”
En el título XV del Libro I del CPC “Desistimiento de la demanda”
En el título XVI del Libro I del CPC “Abandono del procedimiento”
Debido a que tanto los incidentes ordinarios como los especiales están tratados dentro de las
“disposiciones comunes a todo procedimiento”, sus normas deben ser aplicadas a cualquier
procedimiento, salvo que dentro de ellos se contemple una norma especial diversa o que ellas se
encuentren en pugna con la naturaleza del procedimiento en el cual deban ser aplicadas.
Además, el legislador regula a lo largo del CPC otros incidentes, por ejemplo:
Concepto La doctrina lo define como toda cuestión accesoria al juicio que requiere de un especial
pronunciamiento del tribunal.
El CPC en el artículo 82 lo define como “Toda cuestión accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento
especial con audiencia de las partes, se tramitará como incidente y se sujetará a las reglas de este Título, si no
tiene señalada por la ley una tramitación especial”.
Se critica esta definición del CPC, porque señala que los incidentes requieren pronunciamiento
especial con audiencia de las partes, lo cual no es acertado, porque no todos los incidentes darán lugar
a la intervención de la parte que no lo promueve, pudiendo incluso resolverlo de plano el tribunal.
Así, expresamente lo señala el artículo 89 en su segunda parte al decir “No obstante, el tribunal podrá
resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso, o sean de
pública notoriedad, lo que el tribunal consignará en su resolución”.
Elementos Los que deben concurrir respecto de una cuestión para otorgarle la calidad de
“incidente”, son:
a) Que exista un juicio El incidente, en su definición señala que es una cuestión accesoria al
juicio, por lo que no existe incidente sin proceso. Como sabemos, el proceso adquiere
existencia desde que se ha constituido la relación jurídico procesal, que en términos simples se
produce con la notificación de la demanda (la regla la da el artículo 1603 CC), por lo que sólo
desde entonces cabe hablar de incidentes como cuestiones accesorias de algo principal: el
proceso.
Los que ocurran posterior al juicio, es decir una vez terminado éste, es extemporáneo, por lo
que el tribunal carece de competencia para conocerlo.
b) Que la cuestión promovida tenga el carácter de accesoria respecto del asunto principal Es
imprescindible para la existencia de un incidente procesal, que exista un proceso, es decir,
estas cuestiones accesorias deben ocurrir entre la presentación de la demanda y la ejecución de
la sentencia.
c) Que exista una relación directa entre el incidente y la cuestión principal Es un requisito
indispensable, puesto que de acuerdo al inciso 1º del artículo 84, “todo incidente que no tenga
conexión alguna con el asunto que es materia del juicio podrá ser rechazado de plano”. A decir de la
Jurisprudencia, es necesario que entre el incidente y el asunto principal, exista un vínculo de
ligazón o dependencia.
d) Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal De acuerdo a lo dispuesto
en el artículo 82, las incidencias deben ser falladas mediante un especial pronunciamiento del
tribunal, lo cual significa que tan pronto como la controversia accesoria esté en estado de fallo
el juez deberá dictar la correspondiente resolución, sin esperar que la cuestión principal lo esté.
Los incidentes planteados por separado deben resolverse independientemente los unos de los
otros y siempre en relación con la cuestión principal.
Ahora, la resolución que falle un incidente será o una interlocutoria de primera grado o un
auto, según establezca o no derechos permanentes a favor de las partes.
El plazo para el fallo de un incidente, lo señala expresamente el artículo 91 “Vencido el término
de prueba, háyanla o no rendido las partes, y aún cuando éstas no lo pidan, fallará el tribunal
inmediatamente o, a más tardar, dentro de tercero día, la cuestión que haya dado origen al incidente”.
Esta regla, es sin perjuicio de las oportunidades procesales especiales que establece el
legislador para la resolución de las peticiones accidentales que sean inconexas o
extemporáneas que pueden ser rechazadas de plano (artículo 84) o que se funden en hechos
que consten en el proceso o sean de pública notoriedad que también pueden ser resueltos de
plano por el tribunal (artículo 89).
Ahora, respecto de los incidentes de previo y especial pronunciamiento, deberán ser resueltos
a lo largo del proceso, pero siempre antes de la dictación de la sentencia definitiva, por cuanto
su promoción genera la suspensión de la cuestión principal.
En otro punto, hay que tener en cuenta que existen ciertos incidentes especiales, que por
mandato de ley, deben ser resueltos en la sentencia definitiva, como son la condena en costas,
la tacha de testigos, etcétera.
Asimismo, existen procedimientos en que por su carácter concentrado, los incidentes deben ser
resueltos conjuntamente con la cuestión principal en la sentencia definitiva, y ocurre por
ejemplo en el Juicio Sumario (artículo 690) y en el juicio ordinario de mínima cuantía (artículo
723).
Finalmente, cabe señalar que en la práctica, los jueces acostumbrar resolver ciertos incidentes
en la sentencia definitiva, sin que exista autorización legal para ello. En estos casos, hay que
tener en cuenta que aquella parte de la sentencia que falle el incidente, tendrá la naturaleza
jurídica de una interlocutoria de primer grado o un auto, según establezca o no derechos
permanentes para las partes.
c) Según su origen Previos (aquellos que nacen de un hecho anterior al juicio o coexistente con su
principio, deben promoverse antes de hacer cualquier gestión principal en el juicio, artículo 84 inciso
2º), coetáneos (aquellos originados en un hecho acontecido durante el juicio, deben promoverse tan
pronto el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva, artículo 85 inciso 1º, y aquellos cuyas
causas existan simultáneamente deben promoverse a la vez, artículo 86) y extemporáneos (son los que
no se han hecho valer en la oportunidad fijada por ley, deben ser rechazados de plano).
d) Según su vinculación con el asunto principal Que versan sobre el fondo del asunto (aquellos
relacionados con las pretensiones, excepciones, oposiciones a las pretensiones y contra pretensiones de
las partes) y los que versan sobre el procedimiento (aquellos relacionados a la forma en que se
desarrolla el procedimiento). Esta clasificación se basa en el artículo 84, que se refiere a aquellos que
anulan el proceso o una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del proceso.
e) Según el efecto que tiene la promoción de ellos en la tramitación del asunto principal De
previo y especial pronunciamiento (aquellos que paralizan la substanciación de la causa principal
hasta que no sean resueltos y se tramitan en el cuaderno principal, sin dar motivo a la formación de
cuaderno separado, artículo 87 inciso 1º) y aquellos que no revisten el carácter de previo y especial
pronunciamiento (aquellos cuya promoción no suspende el curso de la causa principal, y que serán
tramitados en cuaderno separado, artículo 87 inciso 2º).
f) Según la forma en que deben resolverse Aquellos que deben resolverse por el tribunal previa
tramitación de ellos (son aquellos que sólo pueden ser fallados una vez que se ha dado traslado a la
contraparte y recibidos a prueba si fuere procedente, por tener el carácter de conexos con el asunto
principal, haber sido promovidos oportunamente y no fundarse en hechos que consten en el proceso o
que sean de pública notoriedad) y aquellos que pueden ser resueltos de plano por el tribunal (aquellos
que el tribunal puede resolver con el sólo mérito de la solicitud).
Respecto a los incidentes que el tribunal puede resolver de plano, cabe distinguir los casos en que el
tribunal sólo puede rechazarlo de plano y aquellos que el tribunal debe pronunciarse de plano, sea
acogiéndolo o rechazándolo.
Casos en que el tribunal puede rechazar de plano el incidente con la sola presentación de la solicitud,
son:
Forma de promover un incidente ordinario Durante el curso del proceso, de las siguientes formas:
a) En forma directa, a través de una solicitud o demanda incidental, la que es proveída por el
tribunal, si cumple con los requisitos legales, mediante el decreto “traslado”.
b) En forma directa, mediante la solicitud de una actuación judicial que debe ser decretada con
audiencia, la cual debe ser resuelta previa tramitación de ella, mediante las reglas de los
incidentes.
c) En forma directa, en los casos en que el legislador expresamente establece que determinadas
solicitudes de las partes deben ser tramitadas conforme a las normas de los incidentes.
d) Mediante la oposición que se efectúa por una parte a la solicitud de una actuación judicial
formulada por la contraria que ha sido decretada con citación, en cuyo caso la oposición
genera un incidente que debe ser resuelto para efecto de poder llevarse a cabo la actuación
judicial.
Etapa del procedimiento en que se deben promover En primera instancia, desde la notificación de
la demanda y hasta que se notifique a las partes de la resolución que las cita a oír sentencia, de
conformidad a lo dispuesto en el artículo 433 inciso 1º.
Excepcionalmente, el incidente de nulidad de todo lo obrado, puede hacerse valer dentro del
procedimiento con posterioridad a la citación para oír sentencia. Además, excepcionalísimamente
existe un incidente de nulidad de todo lo obrado que puede incluso hacerse durante todo el curso del
procedimiento e incluso en el procedimiento incidental de cumplimiento de la sentencia, como es el de
nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento válido, contemplado en el artículo 80, de
acuerdo a lo prescrito en el artículo 234.
Oportunidad procesal para promover incidentes Se determina en razón al hecho que le sirve de
origen:
d) El incidente de nulidad procesal Deberá promoverse dentro de cinco días, contados desde
que aparezca o se acredita que quien deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a
menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal (artículo 83 inciso 2º)
e) El rebelde podrá promover el incidente de nulidad de todo lo obrado en rebeldía suya por
fuerza mayor Dentro del plazo de tres días contados desde que cesó el impedimento y pudo
hacerse valer ante el tribunal que conoce del proceso (artículo 79).
Restricciones legales establecidas por el legislador para la promoción de los incidentes, destinadas
a evitar que se utilicen con fines meramente dilatorios La buena fe es uno de los principios
formativos del procedimiento, por lo que las partes siempre deben moverse dentro del proceso en
actitud de buena fe. El legislador, para asegurar este principio, vela para que los incidentes que sean
promovidos, sean los estrictamente necesarios, para lo cual adoptó las siguientes medidas:
a) Se establece expresamente una oportunidad y forma para hacerlos valer La sanción es que
deben ser rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el
procedimiento, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que se trate de una
circunstancia especial para la ritualidad o marcha del juicio, en cuyo caso el tribunal deberá
ordenar se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal
(artículos 84 inciso 3º, 85 inciso 2º y 86).
Los nuevos incidentes que promueva sin haberse efectuado previamente el depósito
fijado, se tendrán por no interpuestos y se extinguirá el derecho a promoverlos
nuevamente.
Todo incidente que requiera depósito previo deberá tramitarse en cuaderno separado,
sin afectar el curso de la cuestión principal, sin perjuicio de lo que se pueda resolver en
el fallo del respectivo incidente.
Cabe señalar que la parte que goza de beneficio de pobreza, no estará obligada a depósito
previo, sin embargo, si interpone nuevos incidentes y ellos le son rechazados, el juez puede en
la misma resolución que rechace el incidente, imponer personalmente al abogado o mandatario
judicial que los hubiere promovido, por vía de pena, una multa a beneficio fiscal de una a diez
UTM, si estimare que en su interposición ha existido mala fe o el claro propósito de dilatar el
proceso.
d) El Código de Ética consagraba para el Colegio de Abogados la facultad para sancionar a los
miembros que incurrieren en conductas dilatorias.
1º Rechazarlo de plano Cuando no tenga conexión con el asunto principal (artículo 84 inciso
1º), se promueve en forma extemporánea (artículos 84 incisos 2º y 3º, 85 y 86) o se promueve
sin haber efectuado la consignación previa fijada por el tribunal en caso de haber perdido la
parte dos o más incidentes promovidos por ella con anterioridad (artículo 88).
iii Actitudes de la contraparte respecto del traslado Puede adoptas las siguientes:
3º Responder Puede promover todas las alegaciones de hecho y derecho que estime
convenientes en torno al incidente promovido. Evacuado el trámite, el tribunal debe proceder a
examinar el proceso, a fin de determinar si procede recibir el incidente a prueba, o si le basta
para proceder a resolverlo sin necesidad de prueba.
ii) La resolución que recibe la causa a prueba, se notifica por estado diario De acuerdo al
artículo 323 inciso 2º, “La referida resolución se notificará por el estado”.
iv) Los recursos que proceden contra la resolución que recibe la causa a prueba Se sostiene
por algunos que no procede apelación de acuerdo al inciso final del artículo 90. La otra postura
señala que si la resolución se trata de un auto, procederá reposición de acuerdo a la regla
general del artículo 181, y si se trata de una interlocutoria, ante el silencio del legislador y
dando aplicación al artículo 3º, cabría dar aplicación al artículo 319 porque lo hace procedente.
vi) Para los efectos de rendir la testimonial es necesario que cada parte acompañe dentro de los
dos primeros días, una nómina de los testigos de que piensa valerse Con expresión de
nombre y apellido, domicilio y profesión u oficio. Sólo se examinarán los que figuren en la
nómina (artículo 90 inciso 2º). No es necesario acompañar minuta de puntos de prueba, porque
son interrogados al tenor de los puntos que fija la resolución.
vii)El término probatorio extraordinario en los incidentes Es facultativo para el tribunal
concederlo solo una vez y por motivos fundados por el número de días que estime necesario,
para las diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio, pero sin que el término
probatorio pueda exceder de 30 días en total desde que se recibió el incidente a prueba
(artículo 90 inciso 3º).
viii) El término probatorio de los incidentes, reviste el carácter de fatal para la proposición de
todos los medios de prueba Lo establece el inciso 1º del artículo 90, al señalar que “si es
necesaria la prueba, se abrirá un término de ocho días para que dentro de él se rinda y se justifiquen
también las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas”. Finalmente, dado este carácter de fatal, es
que no es necesario citar a las partes a oír sentencia.
ix) Los términos probatorios especiales Ellos serían sólo aplicables en cuanto a la naturaleza
del procedimiento los haga procedentes, por aplicación de lo establecido en el artículo 3º del
CPC.
En todo caso, el tribunal puede decretar las medidas para mejor resolver que estime convenientes, de
acuerdo a lo dispuesto en el artículo 159.
Ahora, respecto a la resolución que falla el incidente, es importante determinar su naturaleza jurídica
para efectos de los recursos. De esta forma, si establece derechos permanentes a favor de las partes,
será una interlocutoria de primer grado, y si no los establece, es un auto. En el primer caso cabe
apelación (además de casación en el fondo y forma, siempre que pongan término al juicio o hagan
imposible su continuación), y en el segundo reposición (será con apelación subsidiaria si altera la
substanciación regular del juicio o recae sobre trámites no establecidos en la ley (artículo 188). En el
caso de ser un auto, cabe señalar que no procede casación (ni en la forma ni en el fondo) ni revisión.
En cuanto a la condena en costas, el artículo 144 establece que “la parte que sea vencida totalmente en un
juicio o en un incidente, será condenada al pago de las costas. Podrá con todo el tribunal eximirla de ellas,
cuando aparezca de manifiesto que ha tenido motivos plausibles para litigar, sobre lo cual hará declaración
expresa en su resolución”. No obstante, tratándose de los incidentes dilatorios hay que tener en cuenta lo
dispuesto en el artículo 147 “cuando la parte que promueve un incidente dilatorio no obtenga resolución
favorable, será precisamente condenada en costas”.
Los incidentes en segunda instancia El artículo 220 se preocupa de señalar que las cuestiones
accesorias que se promuevan ante el tribunal de alzada que conoce de un recurso de apelación, se
fallarán de plano por el tribunal o se tramitarán como incidentes, siendo facultad discrecional de este
tribunal el optar por alguna de estas posibilidades. Pero en uno y otro caso, nunca procede apelación,
de acuerdo a lo dispuesto al artículo 210. Finalmente cabe señalar que al darle tramitación a un
incidente, el tribunal puede ordenar fallarla en cuenta o se traigan los autos en relación para resolver.
Directos Aquellos que atacan directamente el acto que se pretende invalidar, como
la declaración de nulidad de oficio por parte del tribunal (artículo 84), la casación en la
forma de oficio por el Tribunal (artículo 776), la casación en el fondo de oficio por el
tribunal (artículo 785), el incidente de nulidad, las excepciones dilatorias, el recurso de
casación en la forma, en el fondo y el recurso de revisión.
Indirectos Son aquellos que sin perseguir directamente la nulidad, pretenden que
ella sea declarada, como el recurso de reposición, el recurso de apelación, y el recurso
de queja.
En todo caso, la elección del medio dependerá de la naturaleza del acto viciado, la
trascendencia de la irregularidad y/o de la oportunidad en que se genere la nulidad.
Nulidad Aquella que puede ser declarada de oficio a petición de parte por haberse
infringido normas que emanan del interés público, es decir se refieren a la relación
procesal o que tengan por finalidad el interés público. Son casos de nulidad procesal, la
incompetencia absoluta, la implicancia, la nulidad incidental del artículo 84 y la
casación de oficio.
Anulabilidad Es aquella que puede ser declarada por el juez sólo a petición de parte
por haberse infringido normas que miran al interés privado. Ejemplos, la
incompetencia relativa, las excepciones dilatorias.
d) No requiere para que opere de una causal específica En nuestro derecho, no rige en la
materia el principio de especificad, sino que existen causales genéricas y específicas.
Las causales específicas Son las contempladas en los primeros ocho números del artículo
768, las de los artículos 79 y 80 y las contempladas en el artículo 810.
Las causales genéricas Son las contempladas en el artículo 84, la del Nº 6 del artículo 303 y
la del Nº 9 del artículo 768.
La procedencia del incidente de nulidad es muy amplia, puesto que afectará de una manera
genérica a todos los actos del proceso ejecutados imperfectamente apartándose de la
regulación legal, sin necesidad de que el legislador la prescriba para cada caso específico.
e) Requiere ser alegada Por regla general, debe ser alegada por las partes, y en casos
excepcionales puede declararla el tribunal de oficio. Para alegar la nulidad vía promoción del
incidente, se requiere:
Ser parte en el proceso en que ocurrió el vicio (demandante, demandado y terceros
coadyuvantes, excluyentes o independientes).
La parte que alega la nulidad debe haber experimentado un perjuicio con el vicio.
La parte que promueve el incidente de nulidad procesal, no debe haber sido causante
del vicio que lo lleva a promoverlo o haber consentido en él (artículo 83).
f) Requiere para que opere de la dictación de una resolución judicial que la declare De esta
forma, mientras no se decrete la nulidad, el acto viciado sigue produciendo efectos.
g) Se aplica sólo a los actos jurídicos procesales realizados dentro del proceso
h) Genera la ineficacia del acto viciado y en algunos casos, también el de los actos realizados
con posterioridad a él por existir dependencia directa entre ellos La regla general, es que
la nulidad del acto viciado sólo le afecta a él y no a otros (nulidad propia, inciso final del
artículo 83). Cuando la nulidad del acto viciado afecta a otros actos realizados con
posterioridad a él, se habla de nulidad extensiva o derivada, y se justifica por cuanto ha sido
contaminado por el acto previo viciado (puede ser un acto que esté conforme a derecho, pero
como el previo viciado lo afecta directamente, contrae el vicio). El efecto extensivo, en todo
caso, corresponde determinarlo al tribunal (inciso final artículo 83).
j) Debe ser declarada sólo en el caso que el vicio que la genera hubiere causado perjuicio La
nulidad sin perjuicio no opera (artículo 83).
Está tratado como incidente especial en el Título XV del Libro I (artículos 148 a 151).
Oportunidad procesal Puede efectuarse una vez notificada la demanda, y en cualquier estado del
juicio, hasta que no se encuentre ejecutoriada la sentencia que se hubiere pronunciado en el
procedimiento. Así, es posible tanto en primera o segunda instancia, e incluso ante la Corte Suprema.
Sujeto del desistimiento Exclusivamente cabe ejercerlo aquel que hubiere hecho valer la
pretensión en el proceso, tanto como demandante como demandante reconvencional (artículo 148).
Como implica un acto de disposición, sólo puede ser formulado por el mandatario judicial del
demandante si se le ha conferido la facultad especial para ello.
Tramitación del incidente de desistimiento Debe ser tramitado de acuerdo a las reglas generales
que se contemplan respecto de los incidentes ordinarios, debiendo por ello conferirse traslado al
demandado, quien puede adoptar alguna de las siguientes actitudes:
Naturaleza jurídica de la resolución que se pronuncia Hay que distinguir si acepta o rechaza el
desistimiento:
En contra de esta resolución, cabe reposición con apelación subsidiaria si se dan los
presupuestos del artículo 188, y no procede casación en la forma ni en el fondo, por no
ser una sentencia definitiva o interlocutoria que ponga término al juicio o haga
imposible su continuación.
Efectos del desistimiento Se encuentran señalados en el artículo 150 “La sentencia que acepte el
desistimiento, haya o no habido oposición, extinguirá las acciones a que él se refiera, con relación a las partes
litigantes y a todas las personas a quienes habría afectado la sentencia del juicio a que se pone fin ”. En
consecuencia, los efectos que produce son:
Está regulado como incidente especial en el Título XVI del Libro I (artículos 152 a 157).
Concepto Es un incidente especial, en virtud del cual se declara por el tribunal como sanción el
término del procedimiento, a petición del demandado, por haber permanecido inactivas todas las
partes por el término previsto por el legislador, contado desde la fecha de la última resolución recaída
en una gestión útil, sin que se produzca la extinción de las pretensiones o excepciones hechas valer en
él.
a) Inactividad de las partes El artículo 152 señala cuándo se entiende abandonado el procedimiento
“cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecución durante seis meses, contados
desde la fecha de la última resolución recaída en alguna gestión útil para dar curso progresivo a los autos ”.
Doctrinariamente, se señala que “gestión útil” es toda aquella que tiene por objeto la prosecución del
procedimiento, es decir, aquellas que tienden a que el procedimiento llegue al estado de sentencia.
b) Transcurso del plazo de inactividad establecido en la ley Son seis meses, el cual se cuenta
desde la última providencia que se hubiere dictado en el procedimiento. Cabe hacer los siguientes
alcances:
c) Petición del demandado No procede declaración de oficio, sino que a petición de parte, y el
interesado siempre será el demandado (artículo 153 inciso 1º).
d) Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado Concurridos los requisitos, el
demandado debe alegar el abandono del procedimiento inmediatamente reiniciado el procedimiento,
ya sea por vía de acción o de excepción. Si reiniciado el proceso luego de seis meses de inactividad, y
el demandado no alega el abandono, se entiende que se ha producido una renuncia de su derecho de
alegarlo. Incluso se ha señalado que existe renuncia, si el demandado hace valer el abandono en un
otrosí y no en lo principal de su escrito, de acuerdo al tenor del artículo 155.
Cabe tener en cuenta en este punto, que el abandono no procede en ciertos procedimientos civiles,
según el artículo 157, como son los juicios de quiebra y los de división o liquidación de herencias,
sociedades o comunidades.
Titular Sólo el demandado puede. Cabe tener presente que si el demandado ha reconvenido y pide
el abandono, también se pierde lo obrado a propósito de la reconvención, pues está íntimamente
ligada a la demanda principal, constituyendo un todo que no es susceptible de dividirse o
fraccionarse.
Forma de alegarlo De acuerdo al artículo 154, cabe por acción o excepción. Se alega por acción,
cuando configurados los requisitos exigidos por ley, el demandado solicita al tribunal que formule
declaración de éste.
Se alega por vía de excepción cuando configurados los requisitos, el demandante realiza cualquier
gestión en el procedimiento para reiniciarlo, debiendo el demandado alegar que frente a ello se
declare abandonado el procedimiento.
Oportunidad para alegar el abandono Se puede alegar desde que existe juicio hasta la dictación de
la sentencia ejecutoriada.
Tramitación del abandono del procedimiento De acuerdo al artículo 154, el abandono se tramitará
como incidente, sea que se haya alegado por el demandado como acción o excepción. En
consecuencia, del escrito presentado por el demandado se debe dar traslado al demandante, y el
incidente de abandono reviste el carácter de previo y especial pronunciamiento, por lo que suspende
el curso del procedimiento mientras no sea resuelto.
En tanto la resolución que rechaza el abandono se ha estimado que tiene la naturaleza de un auto,
porque resuelve un incidente sin establecer derechos permanentes a favor de las partes, procediendo
recurso de reposición, con apelación subsidiaria si se dan los presupuestos del artículo 188. No
procederá contra ella casación.
Efectos del abandono del procedimiento Termina y se termina el proceso, con todas las
consecuencias que éste haya generado.
El artículo 156 señala “no se entenderán extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes;
pero éstas perderán el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio.
Subsistirán, sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos definitivamente
constituidos”.
Además, en materia civil, provoca que se entienda que no se ha producido la interrupción civil de la
prescripción, de conformidad con el artículo 2503 CC.
a) Gestiones preparatorias de la Vía ejecutiva De acuerdo al artículo 153, para que se declare
el abandono del procedimiento, es necesario que exista un juicio, el se entiende existir desde la
notificación válida de la demanda. En conformidad a ello, se ha señalado que no procede
declarar el abandono en los casos de preparación de la vía ejecutiva por reconocimiento de
firma o confesión de deuda o en la notificación de protesto de letra, cheque o pagaré.
c) Abandono del cuaderno de apremio De acuerdo al artículo 153, “En los procedimientos
ejecutivos el ejecutado podrá, además, solicitar el abandono del procedimiento, después de ejecutoriada la
sentencia definitiva o en el caso del artículo 472. En estos casos, el plazo para declarar el abandono del
procedimiento será de tres años contados desde la fecha de la última gestión útil, hecha en el
procedimiento de apremio, destinado a obtener el cumplimiento forzado de la obligación, luego de
ejecutoriada la sentencia definitiva o vencido el plazo para oponer excepciones, en su caso. En el evento
que la última diligencia útil sea de fecha anterior, el plazo se contará desde la fecha en que quedó
ejecutoriada la sentencia definitiva o venció el plazo para oponer excepciones. En estos casos, si se
declara el abandono del procedimiento sin que medie oposición del ejecutante, éste no será condenado en
costas”.
En cuanto a la oportunidad para pedir el abandono en este cuaderno, es posible hacerlo hasta
que se hubieren adjudicado los bienes embargados, momento en el cual se debe entender
terminado el procedimiento de apremio.
Esta solicitud de abandono del procedimiento se tramita como incidente, y los efectos que
produce en el cuaderno de apremio son alzar el embargo y restituir los bienes al embargado.
d) Abandono del procedimiento en las tercerías Procede que se declare el abandono, si todas
las partes permanecen inactivas en la prosecución del cuaderno de tercería, transcurridos los
seis meses desde la última providencia recaída en gestión útil realizada en dicho cuaderno.
ABANDONO DESISTIMIENTO
Sanción procesal por la inactividad Acto jurídico procesal emanado del actor
Titular: demandado Titular: demandante
El mandatario judicial puede solicitar el Mandatario judicial requiere facultades
abandono sin necesidad de facultad especiales para desistirse de la demanda
especiales
Efecto: sólo produce la pérdida del Efecto: pérdida o extinción de las
procedimiento, es decir de la materialidad pretensiones hechas valer en el proceso,
de lo obrado, pero no de las pretensiones conjuntamente con todo el procedimiento
y excepciones hechas valer en él. incoado.
La resolución que lo acoge produce cosa La resolución que lo acoge produce cosa
juzgada formal. juzgada substancial.
Concepto: Aún cuando el procedimiento se basa en el principio de la gratuidad, toda gestión judicial
implica una serie de gastos que se producen como consecuencia del pago de derechos tales como
honorarios de receptores, honorarios de los abogados, depositarios, etc. Las costas se definen como los
"gastos inmediatos y directos que genera la gestión judicial y que deben soportar las partes en conformidad a la
ley", y se encuentran tratadas orgánicamente entre los artículos 25 y 28 CPC, y entre los artículos 130 y
147 CPC.
Clasificación:
i. Individuales y Comunes: Individuales son las que debe soportar exclusivamente la parte
que solicitó la diligencia, como por ejemplo los honorarios del receptor en la prueba
testimonial o en la absolución de posiciones. Comunes en cambio, son aquellas que
mientras pende el juicio, son satisfechas por las partes en cuotas iguales, pero que una vez
terminado el juicio, el tribunal en la sentencia debe hacer un pronunciamiento sobre el
pago de costas.
ii. Procesales y Personales: Procesales son las causadas en la formación del proceso, en tanto
que personales son las provenientes de honorarios de abogados y demás personas que
intervienen en el proceso.
iii. Útiles e Inútiles: Hablamos de costas útiles cuando recaen en una diligencia que es
necesaria u ordenada por la ley. En cambio, se habla de costas inútiles cuando la diligencia
es innecesaria o no la ordena la ley.
Condena en Costas: La regla general es aquella contenida en el artículo 144 CPC, y conforme a la cual
se debe condenar en costas a la parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente. El
legislador es inclusive más estricto respecto de los incidentes, toda vez que forma complementaria,
establece que quien promueve un incidente y lo pierde, debe ser precisamente condenado en costas
(artículo 147 CPC). La ley no explica a que se refiere cuando dice "la parte totalmente vencida", pero se
ha interpretado analógicamente la norma contemplada a propósito del Juicio de Hacienda,
específicamente en el artículo 751 CPC, y lo será cuando no se acoja totalmente su demanda o
reconvención, o cuando no se deseche totalmente la demanda o reconvención de la contraria. Pero
esta regla general tiene algunas excepciones:
i. El tribunal puede eximir a la parte vencida sea cuando apareciere que tuvo motivos plausibles
para litigar, sobre lo cual el tribunal hace declaración expresa. Respecto de que significa "motivos
plausibles para litigar", esto tampoco está definido, por lo que el tribunal deberá resolverlo caso
a caso entendiéndose que existe plausibilidad cuando las acciones o excepciones tienen sustento
legal o no han sido totalmente desechadas.
ii. En los tribunales colegiados, si la parte vencida tiene uno o más votos favorables, no es
condenada en costas. Esta norma es imperativa, a diferencia de la norma anterior en que es
facultativo para el juez eximir o no de la condena en costas, lo cual se justifica en que el
legislador entiende que la plausibilidad se encuentra implícita en todo fallo de minoría (artículo
146 CPC)
iv. Los tribunales de segunda instancia, aún no existiendo voto de minoría, pueden eximir de la
condena en costas cuando lo estima necesario.
El Cálculo de las Costas: Es un trámite destinado a materializar en dinero, la suma que deba pagar la
parte condenada en costas. Este trámite comprende tanto la regulación como la tasación de las costas,
toda vez que mientras las costas personales se regulan, las procesales se tasan.
i) Tasación: La tasación de las costas procesales pueden delegarse en el secretario del tribunal o en
uno de los miembros del tribunal colegiado y es un simple acto material en que el secretario del
tribunal por delegación del juez se limita a sumar los gastos procesales útiles del juicio.
ii) Regulación: Las costas personales quedan entregadas al criterio exclusivo del tribunal. Antes
estaba limitada por el arancel fijado por el Colegio de Abogados, pero hoy en día estas
disposiciones ya no existen, pese a que aún sirven como referencia.
Una vez hecha la tasación y/o la regulación, estas deben ser puestas en conocimiento de las partes,
quienes tendrán un plazo de tres días para objetarlas. Si dentro de ese plazo nada dicen, se tienen por
aprobadas. Si las objetan, el tribunal puede resolver de plano o darle tramitación incidental. La
tasación de las costas es totalmente inoponible a los derechos de las personas cuyos honorarios se han
tasado para exigir el pago de sus servicios (abogado, perito, receptor, etc.), todos los cuales puedan
hacer valer sus créditos en conformidad a la ley sin que la parte pueda excepcionarse alegando por
ejemplo que los honorarios fueron fijados en una determinada cantidad o que la parte vencida no ha
pagado las costas.
INCIDENTE DE ACUMULACIÓN DE AUTOS
Concepto: Es la reunión de dos o más procesos, realizada con la finalidad de que todos constituyan un
solo juicio y terminen por una sola sentencia. Su fin es mantener la unidad de la causa e impedir que
se dicten sentencias contradictorias. El fundamento de este incidente, se encuentra en una razón de
economía procesal y de orden público, a fin de evitar la repetición y aumento de los procesos, el
recargo de la gestión judicial y las decisiones contradictorias.
Requisitos de Procedencia:
i. Que los juicios o procesos se encuentren comprendidos en alguna de las cuatro situaciones
antes referidas;
ii. Que los juicios estén sometidos a una misma clase de procedimiento; y,
iii. Que los juicios se encuentren en análogas instancias. Esto es obvio dadas las consecuencias
procesales que trae la tramitación. Este requisito emana de la propia naturaleza del incidente.
Tribunal Competente: Será aquel a quien corresponda continuar con el conocimiento de los asuntos.
Si los tribunales son de igual jerarquía, la acumulación de autos se solicitará al tribunal que conoce del
proceso más antiguo, toda vez que a éste se van a acumular los autos si es decretado. Si los tribunales
son de diferente jerarquía, la acumulación de autos se solicita al tribunal de más alta jerarquía (artículo
96 CPC) La acumulación de autos se decreta generalmente a petición de partes, pero si los procesos se
encuentran ante un mismo tribunal puede este declararla de oficio.
Oportunidad: La acumulación de autos puede solicitarse en cualquier estado del juicio. Si se trata de
procedimientos declarativos o de cognición, procede hasta la dictación de la sentencia de término. Si
se trata de un procedimiento ejecutivo, procede hasta el pago de la obligación.
Tramitación del Incidente: Se le dará tramitación incidental ordinaria, con una variación, cual es que
antes de resolver, el tribunal ordenará traer a la vista todos los procesos que se solicita acumular. Si los
procesos no se siguen ante el mismo tribunal, puede solicitar la remisión. En contra de la resolución
del tribunal que deniegue o acceda a la acumulación de autos, procede el recurso de apelación en el
solo efecto devolutivo.
ii. En cuanto al procedimiento: El curso de los juicios que estén más avanzados se suspende hasta
que todos lleguen al mismo estado.
INCIDENTE DE CUESTIONES DE COMPETENCIA
Cuestiones de Competencia: Son aquellos incidentes que surgen por causa de la falta de competencia
del tribunal que conoce de un determinado asunto. La incompetencia del tribunal puede alegarse por
dos vías alternativas:
a) Inhibitoria: Se solicita al tribunal que no está conociendo del asunto, pero al cual se estima
competente, que asuma el conocimiento del negocio (artículo 102 CPC). El tribunal requerido
podrá resolver con el sólo mérito de la solicitud, se accede a ella o no (artículo 103 CPC).
b) Declinatoria: Se recurre ante el tribunal que está conociendo y que se estima incompetente,
para que deje de conocer del asunto. El tribunal dará traslado a la contraparte, y luego de
vencido el plazo o evacuado el traslado, podrá resolver o recibir el incidente a prueba. Esta vía
debe ejercitarse antes de hacer ninguna otra gestión en el proceso, si lo que se alega es la
incompetencia relativa (excepción dilatoria). Es un incidente de previo y especial
pronunciamiento. Si se desecha, procede apelación en el sólo efecto devolutivo. Si se acoge,
todo lo obrado será nulo y la apelación procede en ambos efectos.
INCIDENTE DE PRIVILEGIO DE POBREZA
Concepto: Es un privilegio que el Juez o la ley entrega a ciertos litigantes (litigantes pobres), y que se
traduce fundamentalmente en dos regalías esenciales:
Tramitación: La solicitud se puede presentar en cualquier estado del juicio y aun antes de su
iniciación, pero siempre con motivo fundado y ante el tribunal competente (artículo 130 CPC).
Se tramita siempre en cuaderno separado y con audiencia de todos aquellos funcionarios a quienes
pudiere afectarles el otorgamiento de este privilegio (artículo 133 CPC).
En el período probatorio del incidente, deberá acreditarse todo lo que diga relación con la capacidad
económica del solicitante, normalmente por la vía de la información sumaria (artículo 131 CPC) En lo
demás rigen las reglas generales de tramitación.
La resolución que lo concede es apelable en el sólo efecto devolutivo y produce cosa juzgada formal
provisional, que puede ser dejada sin efecto por el tribunal si varían las circunstancias, e incluso
puede ser renunciado por el beneficiario. Si quien goza de este privilegio obtiene en el juicio, deberá
destinar un 10% de lo ganado a honorarios del abogado de turno, corporación de asistencia judicial u
otra entidad gratuita de asistencia jurídica que lo patrocinó
LA COSA JUZGADA
Contenido de la cosa juzgada Se orienta a la materia civil, pues en materia penal está muy
restringida ya que sólo deriva de sentencias absolutorias o sobreseimientos definitivos firmes.
Respecto de las sentencias condenatorias, técnicamente no hay cosa juzgada.
El fin que las partes persiguen con el proceso no es otro que el de obtener del juez una declaración que
decida definitivamente una cuestión litigiosa, de manera que no se pueda discutir de nuevo en el
mismo proceso, ni en ningún otro en el futuro; y para el caso en que esa decisión contenga una
condena pueda ser ejecutada sin necesidad de una nueva revisión.
Este efecto de la sentencia es conocido con el nombre de cosa juzgada, que significa juicio dado sobre
la litis.
Aspectos prácticos Este efecto de la cosa juzgada se traduce en dos aspectos prácticos:
a) Aspecto negativo Por este aspecto la parte condenada o cuya demanda ha sido rechazada, no
puede en un nuevo juicio discutir la cuestión ya decidida.
b) Aspecto positivo En virtud de este aspecto positivo la parte cuyo derecho ha sido reconocido por
una sentencia puede obrar de acuerdo con ese derecho, y sin que le sea permitido a ningún tribunal
rehusarse a tener en cuenta esa decisión. Puede exigir ese cumplimiento sin que tribunal alguno
pueda negarse a prestar la protección que se solicita.
Características Dado los dos aspectos que reviste, es que se dice que la cosa juzgada tiene dos
características:
a) El ser coercitiva En efecto la parte perdidosa en el proceso está obligada a cumplir la prestación
contenida en la sentencia, ya sea voluntariamente o por medio compulsivo.
b) El ser inmutable Las partes en juicio tienen que respetar lo fallado en el proceso sin poder volver
a discutir el mismo asunto en otro juicio.
Fundamento El fundamento de esta cosa juzgada es el mantenimiento del orden social. Este
requiere que los litigios tengan un fin, que ellos no puedan renovarse indefinidamente para dilucidar
la misma cuestión que ya fue objeto de una decisión judicial.
Hay un interés superior de la colectividad, que es el mantenimiento del orden y la tranquilidad social,
que exige que una vez agotados por su ejercicio los medios que la ley coloca a su alcance, los
particulares se conformen con lo resuelto, aceptando esa decisión del órgano jurisdiccional como la
expresión de la justicia y manifestación de la verdad. Estos objetivos se logran precisamente a través
de la cosa juzgada.
Cosa juzgada material o sustancial En tanto que la cosa juzgada material o sustancial es la que
autoriza cumplir lo resuelto sin ninguna restricción o limitación, e impide que lo fallado pueda
discutirse en el mismo juicio o en otro posterior.
La regla general en nuestro sistema es que las resoluciones judiciales produzcan cosa juzgada
material, y por excepción en la medida que la ley lo permita presenten cosa juzgada formal. Como
ejemplo a citar de esta última encontramos entre otros, los artículos 478, 563, 564, 581, y 615 CPC, y
que se refieren a:
Concepto de cosa juzgada El código de procedimiento civil y el código civil no dan una definición
de cosa juzgada, se limitan a reglamentar sus efectos o los requisitos en diversas disposiciones.
De allí que sea menester recurrir a las definiciones que los tratadistas dan sobre esta institución.
Para la cátedra es el efecto de verdad jurídica inamovible e indiscutible que emana de las sentencias
definitivas e interlocutorias firmes o ejecutoriadas.
- la cosa juzgada.
- y la autoridad de cosa juzgada.
Conceptos
- la cosa juzgada es la simple presunción de la verdad de lo resuelto.
- la autoridad de cosa juzgada en cambio es el efecto de la presunción que nace una vez que se han
cumplido los requisitos establecidos por la ley.
Fases o aspectos de la institución Hay entonces en esta institución dos fases o aspectos:
- uno que entraña la simple presunción de verdad que emana de la sentencia judicial por el sólo hecho
de provenir de la autoridad judicial.
De allí que esta cosa juzgada se manifiesta principalmente por sus efectos: la acción y la excepción,
que permiten la aplicación de autoridad del fallo.
La cosa juzgada está regulada en el Código de Procedimiento Civil en los artículos.175, 182 CPC.; y en
el Código Civil en los artículos. 3, y 315 - 320 CC.
En otras palabras, es la forma de hacer cumplir un fallo. Lo que se logra mediante las reglas que para
tal fin proporcionan las disposiciones del Código de Procedimiento Civil.
Titular El artículo.176 CPC indica a quien corresponde su ejercicio, quien es el titular de ella:
- el titular de esta acción es la persona a cuyo favor se ha declarado un derecho, es la parte que obtuvo
la resolución favorable, el ganancioso.
- no sólo la parte, corresponde también a sus herederos.
Y se va a dirigir en contra del condenado por esa resolución, o en contra de sus herederos o sucesores
para reclamar la cosa ganada en el juicio.
Requisitos Son:
- que exista una resolución judicial firme o que cause ejecutoria.
- que la parte que ha obtenido en el juicio solicite expresamente el cumplimiento de la resolución
judicial.
- que la prestación que impone esa resolución sea actualmente exigible.
Las resoluciones sólo pueden cumplirse en la medida que la parte interesada lo pida. Por lo demás el
artículo 233 inciso1° parte 1° CPC dice "cuando se solicite la ejecución de una sentencia".
i) Si el cumplimiento se solicita después de un año desde que la ejecución se hizo exigible, debe
necesariamente hacerse valer a través de un juicio ejecutivo.
ii) Si se solicita ante un tribunal distinto de aquel que dictó la sentencia también debe seguirse
necesariamente un juicio ejecutivo.
iii) Si se solicita ante el tribunal que la dictó, dentro del plazo de un año contado desde que la
ejecución se hizo exigible, se hace valer a través del cumplimiento incidental.
iv) La ley establece otros procedimientos especiales para cumplir determinadas resoluciones
judiciales.
- la tranquilidad social.
- evitar la repetición indefinida de un nuevo juicio entre las mismas partes y sobre la misma materia.
- a través de ella se pretende mantener el prestigio de la justicia y evitar fallos contradictorios.
Lo que no quiere decir que en ciertas situaciones muy particulares la ley permita que estos fallos
firmes o ejecutoriados puedan ser objeto de una revisión a través de un recurso extraordinario
denominado: recurso de revisión, y del cual conoce exclusivamente la Corte Suprema.
Concepto Se entiende por excepción de cosa juzgada el efecto de las resoluciones judiciales que
nuestra ley reconoce a las sentencias definitivas e interlocutorias firmes, en virtud del cual no puede
volverse a discutir entre las mismas partes o personas legales una misma materia e invocando
análogas razones, en atención a haber sido resuelta en una sentencia anterior.
Titular El titular de esta excepción de cosa juzgada esta señalado en el artículo 177 CPC De acuerdo
con esta disposición la excepción de cosa juzgada puede alegarse por:
Luego, esta excepción puede hacerla valer tanto el que gana como aquel que pierde en el juicio, en este
último caso para evitar una condena más gravosa.
Características o particularidades
Esta excepción de cosa juzgada presenta las siguientes características o particularidades:
A. Es renunciable: Es renunciable porque ella debe alegarse en el juicio. Esta alegación debe ser
oportuna en tiempo y forma. Si no se alega, si no se opone se entiende que se renuncia. Esa renuncia
puede ser expresa o tácita. Luego, el tribunal no puede declararla de oficio.
B. Es relativa: porque ella sólo aprovecha a las partes que han intervenido en el pleito y a sus
herederos. La presunción de verdad que encierra esta excepción favorece sólo a aquellas personas que
fueron parte en el proceso en que se dictó el fallo pertinente.
Esta excepción puede ser invocada por cualquiera de los contendientes, independientemente de la
posición que hubieren podido tener en el litigio anterior.
El antecedente doctrinario que explica la fuerza relativa de lo juzgado es la relación procesal que
establece el vínculo jurídico indispensable para que la sentencia pueda obligar a las partes con la
autoridad de lo juzgado. Desde el instante que se forma la relación procesal los litigantes quedan
subordinados a la autoridad del juez.
Con todo hay ciertas sentencias que producen efectos absolutos y generales, y no sólo relativos.
Pero para que una sentencia produzca esos efectos generales y absolutos se precisa de una disposición
expresa de la ley. Estas son las sentencias que producen efectos erga omnes. En general tales sentencias
son las relativas al estado civil de las personas.
C. Es irrevocable: ello quiere decir que no puede ser alterado lo resuelto por una sentencia definitiva o
interlocutoria firme por ninguna autoridad del país. Así fluye del artículo 9 inciso 2° CC.
D. Es imprescriptible: lo que significa que no obstante el transcurso del tiempo puede alegarse la
excepción de cosa juzgada en cualquier tiempo. Lo que no acontece con la acción de cosa juzgada, la
que si prescribe conforme a las normas generales del artículo 2515 CC.
B. Sentencias que causan ejecutoria: no dan tampoco origen a la excepción de cosa juzgada toda vez
que el fallo está sometido a un recurso que está pendiente.
C. Resoluciones dictadas por tribunales extranjeros: en cuanto a la situación en que se hallan las
resoluciones dictadas por tribunales extranjeros, se discute si producen en nuestro país la excepción
de cosa juzgada. Se sostiene que sí, porque el artículo.175 CPC no distingue.
Se discute también si se requiere en forma previa el exequátur de la corte suprema. Se dice que es
menester este exequátur porque también se precisa para hacer cumplir una resolución en Chile, de
manera que si para el cumplimiento se requiere, no se ve porque no se va a precisar ese pase regio o
visto bueno para hacer valer la excepción.
Esta triple identidad debe ser copulativa, de manera tal que faltando uno de estos requisitos no puede
alegarse en el segundo juicio la excepción de cosa juzgada. Se requiere:
Debe figurar con la misma calidad jurídica, aún cuando sean distintas físicamente.
El fundamento de esta identidad se encuentra en el carácter relativo que tienen las sentencias.
Por consiguiente pueden ser físicamente las mismas personas que intervienen en el antiguo y nuevo
juicio, y no resultar identidad legal de personas.
Por el contrario siendo distintas puede generarse la identidad exigida por la ley, así el heredero es
idéntica persona legal con el causante difunto, igual cosa ocurre entre mandante y mandatario.
También se le define como el beneficio jurídico que se reclama, como el derecho cuya ejecución o
reconocimiento se persigue.
Este objeto o beneficio jurídico hay que buscarlo en la parte petitoria de la demanda.
C. Identidad de la causa de pedir
Es el hecho jurídico o material que sirve de fundamento al derecho que se reclama o la excepción que
se opone.
Pero para nosotros encontrándose definida en nuestro código de enjuiciamiento, nos atenemos al
artículo177 inciso.2° CPC el que indica que es el fundamento inmediato del derecho deducido en
juicio.
Así como la cosa pedida es la cosa jurídica que se reclama, la causa de pedir es el fundamento legal de
esa petición.
La causa es el fundamento de la acción, en tanto que los motivos son las circunstancias particulares
que hacen valer las partes para justificar su entrada en juicio, esos motivos son múltiples.
En los derechos reales la causa de pedir es el título o causa de la adquisición: los contratos o la ley, por
ejemplo.
En los derechos personales la causa de pedir es el hecho jurídico que engendra la obligación: el delito,
el cuasidelito, o el contrato, por ejemplo.
Así, si se reclama una cosa por haberla comprado, el objeto es la calidad de dueño y la causa de pedir
el contrato de compraventa. Si se reclama una cosa por haberla heredado, el objeto es la calidad de
heredero, la causa de pedir es el testamento o la ley.
ACCIÓN EXCEPCIÓN
nace sólo de sentencias declarativas nace tanto de la sentencia condenatoria
condenatorias como de la absolutoria
de hacerla valer aquel en cuyo favor se ha de alegarse por quien ha obtenido y por
declarado un derecho en el juicio y para todos aquellos que según la ley aprovecha
pedir el cumplimiento de un fallo el fallo
se hace valer para obtener el cumplimiento tiene diversas oportunidades para hacerla
de la prestación contenida en un fallo valer
prescribe según la regla general, vale decir, es imprescriptible
en tres años la acción ejecutiva y en cinco la
acción ordinaria
emana de sentencias definitivas e proviene de las sentencias definitivas e
interlocutorias firmes; así como de aquellas interlocutorias firmes, sea que invistan el
que causan ejecutoria y que tengan el carácter de condenatorias o absolutorias
carácter de condenatoria; producen así
mismo acción los autos y los decretos
firmes
El objeto del proceso es lograr la convicción del tribunal acerca de lo que es justo para el caso concreto,
a fin de que esta convicción se plasme en la sentencia. La convicción que debe adquirir el tribunal,
debe recaer sobre cuales son los hechos verdaderos, y en que términos éstos acaecieron, todo lo cual se
logra a través de la prueba.
Toda pretensión se integra por elementos de hecho y de derecho. El derecho, por regla general, no es
objeto de prueba, por lo que la actividad probatoria en el proceso, se centra en acreditar los hechos. La
forma en que éstos se acreditarán, dependerá del principio formativo que inspira al procedimiento. Si
en el procedimiento prima el principio inquisitivo, la determinación de los hechos se realiza a través
de una actividad de investigación; probar es investigar (por ejemplo, en el antiguo sistema penal la
etapa del sumario criminal).
Definición Existen diversas definiciones. Para Couture es un medio de verificación de las proposiciones
que los litigantes formulan en juicio. La Corte Suprema ha dicho que es el establecimiento de un hecho del
cual depende la pretensión o contra-pretensión hecha valer por los medios y en la forma establecida en la ley.
b) Etapa Religiosa o Mística Se confunde con el proceso germano. Se establecen como medios de
prueba las ordalías o juicios de Dios. La resolución del conflicto se entrega a la Divinidad, la cual
manifestaba su parecer en favor de quién soportaba la ordalía establecida para un determinado caso.
c) Etapa Legal o Tasada Deriva del proceso canónico. Se estableció como una forma de resguardar
mejor a las personas, limitando el poder y su abuso por sus detentadores. Se establecen los medios de
prueba formales y su valor probatorio. Los jueces deben resolver los conflictos sometiéndose
estrictamente a las leyes probatorias, siendo errónea la resolución que así no lo hiciere.
d) Etapa Sentimental De la rigidez de la prueba legal, en el cual el legislador establece todos los
medios de prueba y su valor probatorio, se pasa a un sistema de apreciación judicial libre, que pone el
acento en la íntima convicción del juez. En esta etapa surge la institución de los jurados iletrados, los
que se incorporan fundamentalmente al proceso penal, y en los cuales aprecian la prueba conforme a
su libre convicción. También se identifican con esta etapa, otros conceptos cono la sana crítica.
1. Grados de Evolución Mental del Juez en Relación con los Hechos Para llegar a dar por probado
un hecho, el juez pasa por diversos estados de conocimiento respecto de ellos.
b) Duda Concurren factores encaminados a demostrar que el hecho existe y otros encaminados a
demostrar que no existe. Si los afirmativos son más que los negativos, se dirá que la ocurrencia del
hecho es posible. Si los negativos son más que los afirmativos se dirá que es improbable.
e) Convicción Cuando se han efectuado una serie de razonamientos que permiten demostrar que el
hecho sí existió. Este razonamiento se debe vaciar al resto de la sociedad en la fundamentación del
fallo, para lograr la socialización de la sentencia.
2. Concepto de "verdad" Todo tribunal busca la verdad. Pero en ello se pueden cometer errores.
Cabe preguntarse cuál es la verdad que se pretende alcanzar. Hay que distinguir:
a) Verdad Real: Cuando el tribunal no se encuentra enmarcado por normas rígidas que le pongan
trabas o limitaciones para apreciar libremente los hechos, de modo que puede utilizar todos los
medios de prueba estimados convenientes, dándoles el valor probatorio que él desea.
1
b) Verdad Formal: Cuando el tribunal se encuentra dentro de un sistema en que el legislador en forma
preestablecida determina cuales son los medios de prueba, la oportunidad para hacerlos valer, el
procedimiento para rendir la prueba y el valor de los diferentes medios de prueba. Esto no significa
que esta verdad no coincida con la real.
Se ha dicho que la verdad es una sola y no admite clasificaciones. Para Carnelutti "la verdad es como el
agua: o es pura o no es verdad: la verdad es una sola". La verdad es; en cambio, la certeza se tiene. No es
posible tener la verdad porque es inaccesible. Hablar de verdad real y formal importa una concepción
ilusoria. En consecuencia, lo que se buscará no es la verdad real o verdad formal, sino que la certeza
histórico - judicial o certeza histórico - legal.
Así, la prueba no tiene por objeto llevar a la verdad, sino que llevar a que el juez adquiera una
situación de carácter subjetiva que es la certeza. La clasificación de la certeza, obedece a la forma en
que ésta es adquirida por el juez, en cuanto a quien es quien determina cuales son los medios de
prueba y su valor probatorio:
a) Certeza Histórico - Judicial: El único constructor del camino para llegar a la certeza es el juez (libre
convicción o sana crítica).
b) Certeza Histórico - Legal: Es el legislador el que le establece los medios de prueba y su valor
probatorio, a través de las denominadas leyes reguladoras de la prueba. En Chile predomina ésta.
ii. Casación en la Forma: cuando se infringe el artículo 170 CPC. Respecto de la forma de la
fundamentación, ataca la falta de considerandos, pero no el error en ellos.
iii. Casación en el Fondo: La causal es infracción de ley que influye sustancialmente en lo dispositivo
del fallo. Ataca la parte resolutiva, además de la considerativa de derecho. Por regla general, no
permite atacar los errores de convicción de los hechos, no permite modificar los hechos, por tanto no
es un medio de impugnación de la convicción del tribunal respecto de los hechos. Sin embargo, hay
un caso de infracción de ley que permite modificar los hechos, que es por infracción a las leyes
reguladoras de la prueba, específicamente cuando se ha resuelto un asunto considerando una prueba
no admitida por la ley, u otorgándole a la prueba rendida un valor distinto a aquel establecido por el
legislador (jurisprudencia).
iv. Revisión: Procede en contra de la sentencia definitiva o interlocutoria firme o ejecutoriada, en los
casos en que el tribunal formó la convicción a través de los medios fraudulentos contemplados por el
legislador. Es una acción de nulidad que tiene por objeto invalidar una resolución judicial cuando ella
se ha dictado basado en medios fraudulentos o en contra de la sentencia pasada en autoridad de cosa
juzgada. Es una acción de nulidad de derecho estricto, solo procede en virtud de las causales
establecidas por el legislador (artículos 810 N° 1, 2 y 3 CPC y 657 CPP).
v. Queja: Hoy es un recurso extraordinario, por cuanto procede solo respecto de sentencias definitivas
o interlocutorias que ponen término al juicio o hacen imposible su continuación, cuando no procede
ningún recurso ordinario o extraordinario.
1) La prueba tiene por objeto establecer en el proceso la verdad respecto de la forma como acaecieron
los hechos en el proceso. No es aceptable por cuanto es posible acreditar hechos no verdaderos.
2) La prueba tiene por finalidad obtener la formación del convencimiento o la certeza subjetiva del
juez acerca de los hechos del proceso.
Los principios formativos del procedimiento y la prueba Existen diversos sistemas procesales:
Latino, de Common Law, Soviético y Oriental. Cada uno contempla distintos principios formativos
del procedimiento. Se entiende por tales las diferentes orientaciones que sigue cada nación para
construir su sistema procesal.
a) La demanda debe ser comunicada al demandado, de la forma y con las exigencias que establece la
ley, bajo sanción de nulidad.
c) Toda prueba debe ser comunicada al adversario, quien podrá participar en su producción y/o
impugnarla (artículos 346, 388, 369, 417 y 403 CPC)
d) Igualdad de posibilidades entre las partes para presentar, exposiciones, alegaciones, recursos, etc.
Las Providencias cautelares pueden ser decretadas sin comunicación previa a la parte contra la cual se
dictan (artículos 298 y 302 CPC)
a) Incompetencia Absoluta, implicancias, nulidad absoluta y otras declaraciones que el tribunal puede
hacer de oficio.
b) Casación de oficio (artículo 785)
c) Citación a las partes a oír sentencia (artículo 432)
d) Rechazar la demanda por defectos de forma (artículo 256 CPC)
e) Generación de algunos medios de prueba (artículos 406 y 412 CPC)
f) Medidas para mejor resolver (artículo 159 CPC)
1) Sistema antiguo (CPP): Es preciso distinguir entre la fase de sumario y la de plenario, toda vez que
son radicalmente opuestas. Durante el sumario existe un claro predominio del principio inquisitivo,
en cuanto el juez puede iniciar el procedimiento, investigar los hechos y practicar todas las diligencias
que estime pertinentes.
2) Sistema Nuevo (NCPP): Prima el sistema dispositivo en el inicio del procedimiento (artículo 172
NPCC).
El elemento central que caracteriza a estos principios, es quién determina o establece la secuencia o
cadena de actos que se desenvuelven progresivamente a través de las distintas fases del
procedimiento.
Orden Consecutivo Legal Es la ley la que se encarga de establecer la secuencia de fases o actos.
Orden Consecutivo Discrecional La ley no reglamenta la secuencia de fases o actos, sino que la
entrega al criterio del juez.
Orden Consecutivo Convencional Las partes determinan el desarrollo de las distintas fases
procesales.
En el procedimiento civil existe una clara preeminencia del orden consecutivo legal, teniendo su
principal manifestación en el establecimiento de plazos fatales y en la producción de la prueba.
ii) Eventualidad: La facultad precluye por no haberse respetado en su ejercicio el orden establecido en
la ley para hacerla valer.
iii) Incompatibilidad: El derecho precluye por haber realizado previamente un acto incompatible.
iv) Consumación Procesal: La facultad precluye por haberse ejercido válidamente y en la oportunidad
respectiva.
El Principio del Secreto, consiste en la tramitación reservada del expediente. Según el mayor o menor
grado de confidencialidad, podemos distinguir dos clases de secreto:
a) Secreto absoluto: El contenido del expediente es reservado incluso respecto de las partes que
participan en dicho procedimiento. Ejemplos: 1.- Acuerdos de los Tribunales Superiores de Justicia. 2.-
Sumario Criminal (con algunas excepciones)
b) Secreto relativo: El contenido del expediente es reservado sólo respecto de terceros, pero las partes
pueden tener acceso a él. Ejemplo: Juicios de Nulidad de Matrimonio y Divorcio
f) Principios de la oralidad, escrituración y protocolización.
Principio de la oralidad: La palabra es el medio de comunicación tanto entre las partes, como entre
éstas y el tribunal. Su aplicación en nuestros procedimientos se reduce a la relación y los alegatos ante
los Tribunales Superiores de Justicia, con ocasión de la vista de la causa, y a actos jurídico procesales
reglados por el Código Procesal Penal.
Principio de protocolización: Las actuaciones son verbales, pero se deja constancia escrita de ellas en
el expediente. Se aplica fundamentalmente en las diligencias probatorias, tales como la declaración de
testigos y la absolución de posiciones y se aplica además en todos los procedimientos en los que se
permite una intervención oral, pero en que es preciso dejar constancia de ello, como en el juicio
sumario, en el de mínima cuantía (artículo 704 CPC) y en la denuncia criminal (artículo 90 CPP).
g) Principios de la mediación e inmediación.
La Mediación implica que el tribunal no tiene contacto directo ni con las partes, ni con el expediente
ni con las pruebas aportadas, sino que por el contrario existen uno o más agentes que realizan la labor
de intermediación. Este principio tiene evidente primacía tanto en los procedimientos civiles como en
los penales antiguos.
Conforme a lo anterior, es el principio que prima en el proceso de la reforma procesal penal y –aún en
materia civil- en segunda instancia, específicamente durante la vista de la causa, además de en otras
actuaciones ante tribunales colegiados.
h) Principio de la probidad o buena fe. Es un principio que carece de opuesto, toda vez que se trata
más bien de un imperativo. Las partes deben actuar de buena fe, respetando la honorabilidad y lealtad
que supone la práctica forense. El artículo 724 CPC establece que la prueba se apreciará en la forma
ordinaria. Pero podrá el tribunal, en casos calificados, estimarla conforme a conciencia, y según la
impresión que le haya merecido la conducta de las partes durante el juicio y la buena o mala fe con
que hayan litigado en él.
Las manifestaciones de este principio se relacionan directamente con las vías para solicitar la nulidad
de un acto:
a) Incidente de Nulidad Procesal: El artículo 83 del C.P.C. exige que el vicio irrogue un perjuicio
reparable sólo por la vía de la declaración de nulidad.
b) Recurso de Casación en el Fondo: Sólo se acoge cuando existe una infracción de ley que incide
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
d) Recurso de Revisión.
j) Principio de la economía procesal. Persigue obtener el máximo resultado en la aplicación de la ley,
para resolver un conflicto con el menor desgaste posible de la actividad jurisdiccional. Se manifiesta
en:
a) Planteamiento de todas las cuestiones jurídicas de ambas partes en una sola oportunidad.
k) Principio de la adquisición procesal. Como el proceso no es más que una sucesión de actos, puede
producir consecuencias más allá de lo deseado. Lo normal es que prime la eficacia, esto es, que los
actos procesales no puedan tornarse en contra de la parte que los ha promovido.
a) Nemo Iudex Sine Actore (El proceso debe comenzar a instancia de parte) . Este principio emana de la
propia naturaleza del proceso civil, en el cual se discuten derechos privados. Se manifiesta en que sólo
puede iniciarse un proceso a instancia de parte y en que las partes puedan disponer de sus
pretensiones mediante la renuncia (allanamiento y desistimiento).
b) Ne eat iudex ultra vel extra petita partium (El proceso tiene como contenido el que determinan las
partes con sus peticiones). El contenido del proceso lo fijan las partes, por lo cual el tribunal sólo
puede juzgar las peticiones que éstas le han manifestado. La sanción a su contravención se verifica a
través de la ultrapetita.
c) Secundum allegata et probata partium (Corresponde a las partes elegir los medios oportunos de
prueba para defender sus intereses, debiendo el juez limitarse a juzgar en atención a lo alegado y
probado por éstas). En consecuencia, en el proceso civil sólo habrá término probatorio cuando sea
pedido y el juez no tiene iniciativa para la práctica de la prueba
El objeto de la prueba El objeto de la prueba busca respuesta a la pregunta: ¿Qué cosas deben ser
probadas?
Los hechos que deben ser probados en el proceso son aquellos que forman parte integrante de las
pretensiones y excepciones y configuran el conflicto, estando presentes en el conflicto desde su inicio
hasta su fin (artículos 254 Nº 4 y 309 CPC). Hay hechos que integran el conflicto mismo y otros que
son accesorios, todos los cuales se van introduciendo en el proceso y deben ser probados.
En materia penal la regla varía un poco, toda vez que el juez debe investigarlo todo, sin estar limitado
por las afirmaciones de las partes respecto de los hechos, las cuales sólo lo guían.
La Prueba del Derecho La regla general es que el derecho se presume conocido por todos desde su
entrada en vigencia, y por lo tanto no requiere ser probado en juicio. Iura Novit Curia: el tribunal
conoce el derecho.
Sin perjuicio de lo anterior, hay casos en que es necesario rendir prueba para proceder a darle una
correcta aplicación en juicio:
a) La Ley (entendida como toda norma de carácter general) hay que probarla:
0 i. Cuando se afirma que la ley es inexistente;
1 ii. Cuando se ha acreditado que el texto de la ley publicada en el Diario Oficial es distinto
de aquel que fue promulgado; y,
2 iii. Discusión acerca de la vigencia o derogación de la ley.
i. Dos sentencias que aseverando la existencia de la costumbre hayan sido pronunciadas conforme a
ella.
0
ii. Tres escrituras públicas anteriores a los hechos que motivaron el juicio en que debe obrar la prueba.
2
c) Derecho Extranjero: Las partes deben invocar y probar la existencia del derecho extranjero porque
legislación extranjera no se encuentra amparada por la presunción del artículo 8° CC. El derecho
extranjero se prueba normalmente a través del informe de peritos. Si el derecho extranjero constituye
cuestión de hecho, el derecho extranjero no podría ser aplicado por el juez, sino cuando es alegado y
probado por las partes.
d) Sentencia Extranjera: Para hacerse valer en el proceso se requiere que previamente se otorgue el
exequátur por parte de la Corte Suprema (artículo 241 CPC)
Los Hechos que sí Requieren Prueba Deben probarse los hechos que integran el conflicto y que no
han sido aceptados por las partes: los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. En definitiva,
el tribunal fijará los hechos sobre los cuales debe rendirse la prueba en el juicio, en la resolución que
recibe la causa a prueba.
a) Hecho Sustancial: El que integra en forma tan esencial el conflicto que sin su prueba no se puede
adoptar resolución alguna.
b) Hecho Pertinente: Aquel que sin integrar esencialmente el conflicto se vincula a él y es necesario
para la resolución del órgano jurisdiccional.
c) Hecho Controvertido: Aquel que genera discrepancia en cuanto a su existencia o a la forma en que
acaeció.
Hechos que no requieren de Prueba Hay hechos que no requieren de prueba. Estos son:
a) Los hechos consentidos por las partes. Se trata de hechos que no son controvertidos.
b) Los hechos evidentes: Son aquellos vinculados al progreso científico en el momento histórico en que
se producen y que no necesitan de prueba por estar incorporado al acervo cultural de los hombres, y
por ende al del juez. Se trata, por ejemplo, de máximas científicas tales como que los efectos de la luz
son más rápidos que los del sonido, la visión es mejor en la claridad que en la oscuridad, etc. Este
concepto de hecho evidente es relativo al momento en que se produce por cuanto lo que es evidente
hoy, mañana puede dejar de serlo. De hecho, el progreso de la humanidad se ha construido
precisamente por el desmoronamiento que el progreso científico y técnico ha producido respecto de
los hechos que alguna vez fueron evidentes. Para establecer el hecho evidente no es necesario que se
rinda prueba, pero si es admisible rendir prueba en el proceso para destruir el hecho evidente. En el
nuevo proceso penal se remite a los “conocimientos científicamente afianzados” (artículo 297 NCPP)
c) Los hechos notorios: Son aquellos hechos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal
propia de un determinado círculo social, en el tiempo en que se produce la decisión.
d) Los Hechos Presumidos: se refiere a las presunciones legales, las cuales a su vez pueden ser de
derecho o simplemente legales. En todo caso debemos distinguir entre el hecho base o premisa y el
hecho presumido propiamente tal. El hecho base o premisa debe estar probado, y sólo entonces puede
darse por acreditado el hecho presumido. No obstante, incluso en este caso puede ser que el hecho
presumido requiera prueba. En efecto, si la presunción es de derecho, hay exclusión de prueba y no se
puede rendir prueba en contrario, pero si es simplemente legal, es admisible prueba por parte del que
quiere destruir el hecho presumido.
La carga de la prueba Es aquella noción procesal que indica al Juez como fallar cuando en el
proceso no se han acreditado los hechos (mandato dirigido al Juez), o bien, aquel conjunto de reglas
que indican que hechos corresponde probar (mandato a las partes).
Según Goldschmidt, una carga es el ejercicio de un derecho para el logro del propio interés. "Es el
poder o facultad de ejecutar libremente ciertos actos o adoptar cierta conducta provista en la norma para
beneficio y en interés propio, sin sujeción ni coacción y sin que exista otro sujeto que tenga derecho a exigir su
observancia, pero cuya inobservancia acarrea consecuencias desfavorables."
También se le ha definido como aquella carga que incumbe a una parte de suministrar la prueba de un
hecho controvertido, mediante su propia actividad, si quiere evitar la pérdida del proceso.
El concepto de la carga de la prueba reviste gran importancia, toda vez que impide que se produzca la
situación conocida como la absolución de la instancia, que existía en el derecho romano, y en virtud de la
cual, si no se acreditaban los hechos, el juez estaba obligado a sobreseer el proceso. Hoy en día, si no
se rinde prueba, el juez deberá dictar sentencia desfavorable contra el que no sobrellevó la carga de la
prueba.
Sistema Normativo de la Carga de la Prueba Dentro de las disposiciones normativas que regulan
la carga de la prueba, podemos distinguir tres clases o grupos:
1 a) Normas Subjetivas: Están dirigidas a las partes para determinar quien debe rendir la prueba
para acreditar un determinado hecho.
2
3 b) Normas Concretas: Determinan que hecho debe probar cada parte.
4
5 c) Normas Objetivas: Constituye una regla general de juicio para el juez, ante la falta de
prueba de los hechos.
1 d) Norma Abstracta: No se refiere a hechos particulares, sino es de carácter general
c) Contiene una regla de juicio para el juez y una pauta para la actividad probatoria de las partes.
d) No determina quien debe llevar la prueba si no que más bien determina quien asume el riesgo de
no probar un determinado hecho.
f) La aplicación de las reglas sobre la carga de la prueba, constituye una cuestión de derecho, no de
hecho. Si en una sentencia se infringen las reglas sobre la carga de la prueba, el recurso para impugnar
la sentencia es el recurso de casación en el fondo, a través, del cual, en forma excepcional, se podrán
modificar las consideraciones tanto de hecho como de derecho.
h) La influencia de este concepto se extiende a lo largo de todo el proceso pero se aplica por el juez en
el momento de decidir, porque la carga de la prueba se altera a lo largo del proceso por la conducta de
las partes.
i) Se relaciona con la premisa menor del silogismo judicial, esto es, el establecimiento de los hechos
para encuadrarlos en la norma y así resolver el conflicto.
j) Es independiente del sistema de valoración de la prueba. Rige siempre, sin importar si rige el
sistema de prueba legal, sana crítica o libre convicción.
k) Se determina no solo por la situación inicial en un proceso sino también por las circunstancias
posteriores que pueden ir acaeciendo.
l) Se aplica no solo para la cuestión principal, sino que también para las cuestiones accesorias tales
como los incidentes.
m) Está consagrada en los códigos como regla general.
Se pone énfasis a las normas de la carga de la prueba como normas de conducta dirigidas a las partes:
"Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta". Este artículo distingue solo dos
clases de hechos: los constitutivos y los extintivos. Sin embargo, la doctrina distingue una gran
variedad de hechos que eventualmente pueden ser alegados por las partes:
1 a) Constitutivos: aquellos que generan una obligación.
2
3 b) Invalidativos: aquellos que generan la nulidad de la obligación.
4
5 c) Convalidativos: aquellos que partiendo del supuesto acto invalidado permiten sanearlo (ej:
ratificación, confirmación, etc.)
6
7 d) Impeditivos: aquellos que vician el acto desde su inicio sin posibilidad de sanearse.
8
9 e) Extintivos: aquellos que extinguen la obligación.
Como regla general, podemos decir que la carga de la prueba la tiene aquel a quien la existencia del
hecho favorece respecto de los hechos constitutivos y convalidativos, mientras que en los hechos
invalidativos, impeditivos y extintivos, la carga de la prueba la tiene aquel a quien la nulidad o
extinción de la obligación favorece.
Además de la regla anterior, existen una serie de criterios generales doctrinarios y jurisprudenciales
para determinar la distribución de la carga de la prueba:
1
2 a) El actor tiene la carga de probar la acción y el demandado la excepción.
3
4 b) La carga corresponde a quien afirma un hecho y se exime a quien niega un hecho.
5
6 c) La carga corresponde a quien alega un hecho anormal porque lo normal se presume (la
carga corresponde a quien pretende innovar).
7
8 d) Corresponde la carga de la prueba a la parte que afirma un hecho que constituye un
supuesto para la aplicación de la norma jurídica que invoca.
Los sistemas probatorios Los sistemas o reglas de valoración de la prueba son aquellos destinados
a determinar la eficacia probatoria de los diversos medios de prueba. Cuando hablamos de sistemas
de valoración de la prueba, nos referimos tanto a los medios admitidos, a los procedimientos
establecidos para su producción, así como, a su valor probatorio.
Independientemente de la doctrina, la verdad es que hoy en día estos sistemas se han visto atenuados,
toda vez que es inadmisible que el juez no fundamente su fallo aún en el sistema de la libre
convicción.
b) Prueba Legal o Tasada: Conforme a este sistema, el legislador establece detallada y taxativamente
cuales son los medios de prueba de que pueden valerse las partes y que serán admisibles en un
procedimiento. Del mismo modo, se regula todo el proceso de producción de la prueba, en cuanto a
su forma y oportunidad procesal.
Finalmente, se establece igualmente un mandato imperativo para el Juez, indicándole el valor
probatorio que debe dar a cada prueba rendida, así como a forma de cotejar unas pruebas con otras.
Dentro de este sistema, podemos distinguir una prueba legal absoluta, y otra relativa, según la mayor
o menor atenuación de la regulación y la mayor o menor libertad para el Juez al momento de valorar
la prueba.
c) Sana Crítica: Es un sistema racional, y eminentemente judicial, que se ubica en una posición
intermedia entre la prueba legal y la libre convicción. Según Couture, este sistema está basado en la
aplicación de dos principios:
a) El juez debe actuar de acuerdo a las reglas de la lógica. Son reglas universales, estables e
invariables en el espacio y tiempo, propias del razonamiento humano.
b) El juez debe actuar aplicando reglas de la experiencia. Las máximas de la experiencia son
"Conjunto de juicios fundados sobre la observación de lo que ocurre comúnmente y que pueden formularse en
abstracto por toda persona de nivel mental medio." (Stein) Son definiciones o juicios hipotéticos con
contenido de carácter general desligados de hechos concretos formulados en un proceso.
La crítica debe ser sana, en cuanto a que el juez haga una ponderación acuciosa, imparcial y orientada
con los datos científicos y morales pertinentes a la materia y caso que se trate. Es un razonamiento
intelectual, interno y subjetivo que debe realizar el tribunal para la apreciación en cada proceso de los
hechos. En el sistema de la sana crítica es posible que existen leyes reguladoras de la prueba en cuanto
a establecer los medios de prueba, establecer y distribuir la carga de la prueba, pero no existen normas
destinadas a regular la apreciación comparativa de los medios de prueba ni a establecer su valor
probatorio.
ii) Disposiciones que establecen la apreciación de la prueba conforme a la sana crítica en juicios
de policía local (artículo 14 de la Ley 18.287 de Juzgados de Policía Local), juicios laborales (artículo
456 del Código del Trabajo), en la prueba de peritos (artículo 425 CPC), y en la testimonial (artículo
429 y 384 Nº 2, 3 y 4 CPC)
iii) Disposición que permite al tribunal efectuar la apreciación comparativa de los medios de
prueba de igual valor probatorio, cuando no existe norma que resuelva el conflicto (Artículo 428
CPC).
Concepto Es todo elemento que sirve para convencer al juez de la existencia de un hecho. "Son
todos los instrumentos, cosas o circunstancias en las cuales el juez encuentra los motivos de su convicción frente
a las proposiciones de las partes."
Clasificación de los Medios de Prueba Los criterios de clasificación derivan de los sistemas
probatorios o dicen relación al contacto entre el juez y el hecho:
c) Según su eficacia:
9
10 i. Que Producen Plena Prueba: Aquellos medios que reuniendo los requisitos legales, por si
solos permiten dar por acreditado un hecho (ej: confesión acerca de hechos personales -
prueba más plena en materia civil)
11
12 ii. Que no Producen Plena Prueba (o que producen prueba semi plena): Son aquellos
medios que por si solos no permite acreditar los hechos sino que requiere para ello de otras
pruebas.
Doctrinas Acerca de los Medios de Prueba Son los sistemas que, dentro del ordenamiento
procesal, se pueden contemplar respecto de los medios de prueba establecidos por el legislador:
a) Doctrina Legalista Postula que el legislador, a través de las leyes reguladoras de la prueba,
establece en forma taxativa los medios de prueba que pueden ser utilizados en el proceso para
acreditar los hechos. De acuerdo con sus partidarios solo se puede acreditar un hecho usando los
medios de prueba establecidos por el legislador. Si un medio de prueba no está en la enumeración, no
se puede usar ni dar valor probatorio, lo cual plantea el problema de que los medios tecnológicos, más
avanzados que el legislador, tales como videos, radiografías, informes sobre exámenes de sangre,
ADN, etc., quedarían excluidos. Es por ello que se los ha tratado de encasillar en los medios de prueba
si contemplados en la ley, normalmente identificándolos con informes periciales y prueba testimonial
o instrumental.
b) Doctrina Analógica Para esta doctrina, el legislador enumeró taxativamente los medios de
prueba, pero solamente respecto al género y no a la especie. Señalan que el legislador, cuando
enumera los medios de prueba, no los especifica, y en consecuencia, todos los medios de prueba
generados por el avance científico se pueden incorporar dentro del género que mejor cuadre con el
medio de prueba. En nuestra legislación hay un artículo que se refiere expresamente a los modernos
medios de prueba, siendo fruto de una reforma reciente, pero siempre reafirmando la existencia en
Chile de la prueba legal, toda vez que estos medios sólo pueden servir de base a presunciones
(artículo 113 bis CPP).
Además, se establece respecto de cada medio de prueba su valor probatorio, así como, la forma en que
comparativamente se deben apreciar por el tribunal los diversos medios de prueba. Esto último es lo
que pesa como argumento más fuerte a favor de la doctrina legalista, toda vez que si se admitiera
discrecionalidad, sería ilógico establecer normas para la apreciación comparativa de los medios. Sin
embargo, la presencia de una serie de válvulas de escape, nos hacen creer que en nuestro país, se ha
ido imponiendo cada vez más la tesis analógica.
Preconstruido
Indirecto
Produce plena prueba cuando reúne los requisitos legales.
La importancia de esta clasificación, es que la falta de documento por vía de prueba, no genera
la nulidad del acto, sino que sólo genera la inexistencia de este medio de prueba, pudiendo
verificarse la prueba a través de los otros medios legales para acreditar el acto.
Esta distinción, a partir de la modificación de los artículos 255 y 309 del CPC, carece de
trascendencia.
Instrumentos públicos o auténticos Son los autorizados con las solemnidades legales por el
competente funcionario (artículo 1699 CC).
Instrumentos privados Son todos los demás escritos en los cuales no concurre solemnidad
alguna.
a) Debe encontrarse autorizado por funcionario público No reviste el carácter de tal el que se
encuentre inhabilitado o suspendido en el ejercicio de sus funciones (nulidad en caso
contrario). De acuerdo a la doctrina y la jurisprudencia, existiría un error común de derecho,
por lo tanto no se vicia de nulidad.
Sea aquel determinado por la ley para autorizar o dar fe de instrumentos públicos.
Actúe dentro del territorio que la ley hubiere fijado para desempeñar funciones.
c) Debe ser otorgado con las solemnidades legales Ellas varían de acuerdo a la naturaleza de
éstos.
a) Las copias autorizadas por el Secretario Municipal de documentos del archivo municipal.
b) Los certificados de dominio vigente, de hipotecas y gravámenes y prohibiciones e
interdicciones que otorga el Conservador de Bienes Raíces.
d) Escritura Pública otorgada por notario u oficial del registro civil competente con las
solemnidades legales.
e) Las partidas o certificados de nacimiento, matrimonio y defunción que otorga el Oficial del
Registro Civil.
2º) ESCRITURA PÚBLICA Es el instrumento público o auténtico otorgado con las solemnidades
que fija la ley, por el competente notario, e incorporado a su protocolo o registro público (artículo 403
COT).
a) Que sea otorgada por notario competente Los notarios son auxiliares de la administración
de justicia, son ministros de fe pública, debiendo existir a lo menos uno en cada comuna o
agrupación de comunas que constituya el territorio jurisdiccional de un juzgado de letras. Se
nombran por decreto.
b) Que sea otorgada con las solemnidades legales Están regulados en los artículos 404 a 414
COT. Su omisión afecta la validez de la EP.
c) Debe ser incorporada al protocolo o registro público del notario que la extiende Protocolo
es el libro o registro público que debe llevar todo notario, el que se formará insertando las
escrituras en el orden numérico que les hubiere correspondido en el repertorio. Además, a
continuación de las escrituras, se agregan los documentos protocolizados, también conforme al
orden numérico que les hubiere sido asignado en el repertorio.
La matriz, es el documento oficial firmado por las partes y autorizado por el notario, y que es
agregado al protocolo.
2º De parte, forzada Son los caos en que ellas soportan la carga de aportar su prueba instrumental
bajo pena de producirse los efectos que la ley señala, por haber sido requeridos para ello por el
tribunal a petición de la contraparte. Los casos de ella son:
Como medida prejudicial De acuerdo al artículo 273, “el JO podrá prepararse, exigiendo el
que pretende demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:
A iniciativa forzada de parte o de un tercero dentro del juicio De acuerdo al artículo 349
CPC “podrá decretarse, a solicitud de parte, la exhibición de instrumentos que existan en
poder de la otra parte o de un tercero, con tal que tengan relación directa con la cuestión
debatida y que no revistan el carácter de secretos o confidenciales”.
En este caso, los gastos de exhibición son de cargo de quien la solicita, sin perjuicio de lo que se
resuelva en definitiva acerca de las costas.
Si se rehúsa la exhibición sin justa causa, la sanción para la parte es no poder hacerlo valer, sin
perjuicio de las multas, arrestos y allanamientos. Si el que rehúsa es un tercero, se le aplicarán
las multas y arrestos.
3º Judicial Se manifiestan a través de las medidas para mejor resolver, las cuales son actuaciones
judiciales que pueden realizar o disponer que se realicen el tribunal de la causa cuando estima que son
necesarias para la mejor resolución de un asunto, dentro del plazo que se tiene para dictar sentencia
definitiva, luego de citadas las partes para oír sentencia. El artículo 159 Nº 1 señala entre las medidas
para mejor resolver, la agregación de cualquier documento que estimen necesarios para esclarecer el
derecho de los litigantes.
c) La regla general, es que los documentos de cualquier especie puedan acompañarse durante el
curso del juicio en cualquier estado de él, hasta el vencimiento del término probatorio en
primera instancia, y hasta la vista de la causa en segunda instancia (artículo 348 inciso 1º).
d) Casos excepcionales en que pueden acompañarse documentos posteriormente a la citación
para oír sentencia en primera instancia y a la vista de la causa en segunda, como en los casos
en que el tribunal decreta como medida para mejor resolver.
Acompañarlos con traducción Valdrá ella, salvo que la contraparte exija que sea revisada la
traducción dentro del plazo legal que se establece al efecto (6 días, de acuerdo al artículo 347).
Por su parte el artículo 343 señala que “cuando las copias agregadas sólo tengan una parte del instrumento
original, cualquiera de los interesados en el pleito podrá exigir que se agregue el todo o parte de lo omitido, a sus
expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre pago de costas”.
Instrumentos otorgados en el extranjero y sus efectos en Chile De acuerdo al artículo 17 CC, en
cuanto a la forma (solemnidades externas, las de su otorgamiento) se rige por la ley del lugar donde
han sido otorgados. Su autenticidad se probará de acuerdo a las reglas del CPC; la autenticidad se
refiere al hecho de haber sido realmente otorgado y de la manera que en tales instrumentos se
expresa.
El legislador respecto a ellos ha establecido tres trámites sucesivos que deben cumplirse para que
tengan efecto en Chile, a saber:
a) Legalización Por este trámite se establece la autenticidad del documento. Recae la legalización
en que en los documentos conste el carácter de públicos, y que conste la verdad de las firmas de las
personas que los hayan autorizado. De acuerdo al artículo 345, se obtiene la legalización mediante el
atestado (sinónimo de testimonio prestado por altas autoridades) de algunos de los funcionarios que
señala:
“1° El atestado de un agente diplomático o consular chileno, acreditado en el país de donde el instrumento
procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores;
2° El atestado de un agente diplomático o consular de una nación amiga acreditado en el mismo país, a falta de
funcionario chileno, certificándose en este caso la firma por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del
país a que pertenezca el agente o del Ministro Diplomático de dicho país en Chile, y además por el Ministerio de
Relaciones Exteriores de la República en ambos casos; y
3° El atestado del agente diplomático acreditado en Chile por el Gobierno del país en donde se otorgó el
instrumento, certificándose su firma por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la República”.
c) Protocolización De acuerdo al artículo 420 Nº 5 COT, una vez protocolizados, valdrán como
instrumentos públicos, “los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y las traducciones
efectuadas por el intérprete oficial o los peritos nombrados al efecto por el juez competente y debidamente
legalizadas, que sirvan para otorgar escrituras en Chile”.
Forma de acompañar los instrumentos públicos al juicio Con citación de la parte contra quien se
presente. Ello no lo señala expresamente el CPC, pero se deduce de distintas normas, como el artículo
795 Nº 5, 800 Nº 2, relacionados con el artículo 768 Nº 9, 342 Nº 3 y 348 inciso 2º.
Valor probatorio de los instrumentos públicos La materia la regula el CC en los artículos 1700 a
1706. Para ello es necesario distinguir:
iii) El hecho de haberse efectuado las declaraciones que en él aparecen por el funcionario
público y las partes Hace plena prueba
Acerca de hechos que no son suyos ni los ha percibido, pero los ha comprobado
por los medios que la ley suministra Plena Fe.
Declaraciones dispositivas Son aquellas que las partes han tenido en mira y lo
que ha constituido el objeto del acto, es la parte que deja constancia de los
elementos esenciales del hecho jurídico de que se ha querido proporcionar
escritura.
b) Respecto de terceros Tiene fuerza probatoria absoluta en cuanto a la materialidad, esto es,
al hecho de haberse otorgado, haberse formulado las declaraciones y la fecha del instrumento
público, pero no en cuanto a la veracidad de las declaraciones que aparecen haciendo los
interesados. También hace plena fe respecto a las declaraciones del funcionario respecto a
hechos propios, ajenos que haya constatado con sus propios sentidos y a los acreditados con
los medios que establece la ley que consten en el instrumento.
Para acreditar la falsedad, puede servirse de cualquier medio de prueba establecido en la ley,
inclusive la testimonial, que no se rige por la limitación del artículo 1708 y siguientes del CC,
porque ellas rigen para los actos o contratos. No obstante, tratándose de la impugnación por
falta de autenticidad de una escritura pública, el legislador establece una reglamentación
especial respecto a la prueba testimonial en el artículo 429 CPC, la que consiste en:
Esta prueba el tribunal la apreciará de acuerdo a las reglas de la sana crítica. Este artículo sólo
se aplica a las escrituras públicas y no a otro instrumento público, y se refiere sólo a la falta de
autenticidad y no a la nulidad o a la impugnación de la sinceridad de las declaraciones
contenidas en la escritura.
3) La tacha de veracidad de las declaraciones de las partes Lo que se busca con ella, es que las
declaraciones no corresponden a la voluntad real de los otorgantes, sea por error, dolo o
simulación. Los terceros, pueden atacarlo respecto a las declaraciones dispositivas y
enunciativas relacionadas con lo dispositivo, y para ello pueden valerse de cualquier medio de
prueba legal. Respecto a las declaraciones meramente enunciativas, los terceros no tienen
interés en ellas por carecer de valor probatorio a su respecto.
Principal Se inicia un juicio que recae sobre la nulidad, falsedad o simulación del
instrumento.
Por excepción, hay ciertos documentos que pueden valer como instrumentos privados aun cuando no
estén firmados por las partes, siendo los enumerados en los artículos 1704 y 1705 CC. Estos señalan
que son:
a) Los asientos, registros y papeles domésticos únicamente hacen fe contra el que los ha escrito o
firmado, pero sólo en aquello que aparezca con toda claridad, y con tal que el que quiera
aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuere desfavorable (artículo 1704).
b) La nota escrita o firmada por el acreedor a continuación, al margen o al dorso de una escritura
que siempre ha estado en su poder, hace fe en todo lo favorable al deudor (artículo 1705 inciso
1º).
Reconocimiento El instrumento privado adquiere valor probatorio una vez reconocido o mandado
a tener por reconocido por la parte contra quien se hace valer. De acuerdo al artículo 346 CPC, el
reconocimiento puede ser:
a) Expreso Cuando el otorgante del instrumento privado declara en el mismo juicio, en otro
instrumento privado o en uno público, que el instrumento ha emanado de él (Números 1 y 2).
b) Tácito Se produce respecto del instrumento cuando habiendo sido puesto en conocimiento
de la parte contra quien se opone, ésta deja transcurrir el plazo que la ley señala, sin formular
observaciones al instrumento (Nº 3).
c) Judicial Se declara la autenticidad del instrumento por resolución judicial (Nº 4).
Por falta de autenticidad Por no ser otorgado en la forma y por quien aparece otorgándolo.
Reconocimiento judicial Es aquel que se manda a tener por reconocido, en virtud de una
resolución judicial, fallando el incidente que se ha generado como consecuencia de su objeción por
falta de autenticidad o integridad.
Si se ha reconocido o mandado tener por reconocido Tiene el mismo valor probatorio que el
instrumento público respecto de las partes que lo hubieren reconocido o se hubiere mandado
tener por reconocido. Hay una presunción de sinceridad de las declaraciones dispositivas; en
cuanto a las enunciativas, hace plena prueba de su formulación y se asimilan a las dispositivas
en el caso del artículo 1706 CC, porque se refieren a hechos que contribuyen a precisar el objeto
y la causa de las disposiciones, o que se extinguen en todo o parte o modifican los derechos de
ésta.
Respecto de los terceros, de acuerdo a algunos, el instrumento carece de todo valor probatorio.
b) Los que emanan de terceros De acuerdo a la Jurisprudencia, para que los documentos
privados emanados de terceros tengan valor probatorio en juicio, es indispensable que quieren
los han emitido, declaren como testigos en él, reconociéndolos en cuanto a su procedencia y
dando fe de la verdad de su contenido.
Fecha del instrumento privado Hay que distinguir, si ella se quiere precisar respecto a las partes o
respecto de terceros:
Respecto a las partes Tiene la fecha que indica, pero sólo cuando se ha reconocido o
mandado tener por reconocido.
Respecto de terceros Tendrán fecha cierta desde que se produzca alguna de las circunstancia
que establece el artículo 1703, es decir “la fecha de un instrumento privado no se cuenta
respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el
día en que ha sido copiado en un registro público, o en que conste haberse presentado en
juicio, o en que haya tomado razón de él o le haya inventariado un funcionario competente, en
el carácter de tal”.
Cotejo de letras Consiste en comprobar si la letra del documento que se pone en duda es la misma
que la de un documento indubitado, es decir de un instrumento del cual no hay la menor duda que es
auténtico.
En cuanto a la procedencia, siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga en duda
la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier instrumento público que carezca de
matriz.
Para pedir que se practique el cotejo, se hace mediante la presentación del escrito respectivo, en cual
deberá indicarse el o los instrumentos indubitados con que debe éste hacerse (artículo 351 CPC).
Para llevar a efecto el cotejo, se debe proceder a nombrar los peritos de acuerdo a las reglas generales,
los que generalmente deberán tener la especialidad de calígrafos. Además, el tribunal debe proceder
por sí mismo a la comprobación después de oír a los peritos revisores y no tendrá que sujetarse al
dictamen de éstos (artículo 353 CPC).
De acuerdo al inciso 1º del artículo 355 CPC “En el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre
suplantaciones hechas en él, se admitirán como medios probatorios, tanto el cotejo de que tratan los cinco
artículos precedentes, como los que las leyes autoricen para la prueba del fraude”.
Por su parte, el artículo 354 CPC, dispone que “El cotejo de letras no constituye por sí solo prueba
suficiente; pero podrá servir de base para una presunción judicial”.
a) Los asientos, registros y papeles domésticos Son todos aquellos papeles, apuntes, etcétera,
que sin ser constitutivos de obligaciones, no ser instrumentos privados en el verdadero sentido
jurídico, porque no están destinados a actuar en la órbita de los negocios jurídicos, se
caracterizan por dirigirse a la propia información y uso privado de su dueño para llevar el
curso de los negocios. Estos documentos se caracterizan porque en ellos interviene una sola
persona, quien los escribe o firma.
Están destinados a hacer prueba en contra de la persona que los lleva y no a favor de ésta.
Para que se produzca esta prueba, es necesario que ella se haga valer por una persona distinta
a aquella que lleva esos documentos.
Estos documentos hacen prueba sólo respecto de los hechos que aparezcan con toda claridad
en ellos.
Los documentos que se acompañan al juicio para que tengan valor probatorio, requieren que
sean reconocidos en alguna de las formas que señala el artículo 346 CPC.
b) Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura El artículo 1705 lo regula, no
requiere firma para tener valor probatorio y pueden consistir en una nota escrita o firmada por
el acreedor a continuación, al margen o al dorso de una escritura que siempre ha estado en su
poder, o de un duplicado de la escritura que está en poder del deudor.
Para que dicha nota tenga valor en juicio, es necesario que sea reconocida por el acreedor y
deberá ser acompañada al proceso en la forma del artículo 346 CPC. Estas notas están
destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una vez que se haya reconocido ella por éste.
El valor probatorio de ellas, es indivisible.
5º CONTRAESCRITURAS De acuerdo al artículo 1707 “las escrituras privadas hechas por los
contratantes para alterar lo pactado en escritura pública, no producirán efecto contra terceros.
Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado razón de su contenido al margen
de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha
obrado el tercero”.
Sentido restringido Todo escrito destinado a permanecer secreto entre las partes y que
contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre ellas de manera ostensible. Es decir,
serían el medio que tendrían las partes de demostrar su real intención respecto de otro acto
que se ha otorgado en forma simulada. Por este sentido se inclina la jurisprudencia.
Valor probatorio de las contraescrituras Como instrumentos que son, se rigen por las reglas
generales, por lo tanto si ella consta en escritura pública tendrá el carácter de tal, y se extiende por
instrumento privado, sólo tendrá valor si es reconocida en alguna de las formas prescritas por la ley.
Respecto de las partes Las contraescrituras producen pleno valor probatorio, y las partes
deberán regirse por lo que en ellas se establece por tener que primar la intención contractual.
Respecto de terceros Las contraescrituras producen efectos como regla general.
Excepcionalmente, cuando concurren ciertos requisitos señalados por el artículo 1707,
producirán efectos respecto de terceros, hay que distinguir:
i) Contraescrituras constan en instrumento privado No producen efectos si están
destinados a alterar un instrumento público.
ii) Contraescrituras que constan en instrumento públicos Producen efectos contra los
terceros cuando buscan alterar otro instrumento público, cuando:
II) PRUEBA TESTIMONIAL Testigos son los terceros extraños al juicio, que declaran bajo
juramento acerca de la verificación de ciertos hechos que se controvierten en el proceso.
Requisitos Son:
Debe ser un tercero indiferente al proceso.
Debe declarar sobre hechos precisos.
Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos o el dicho de otro.
Presenciales Son los que han estado física y mentalmente presentes en el momento en que
acaecieron los hechos.
De oídas Son aquellos que conocieron los hechos a través del dicho de las partes o de otros
terceros.
Singulares Son los que están de acuerdo sobre los hechos, pero difieren sobre las
circunstancias esenciales que los rodearon. La singularidad puede ser:
Hábiles Reúnen todos los requisitos legales para que su declaración produzca efectos, por
no encontrarse afectos por una inhabilidad legal. La regla general, es la habilidad (artículo 356
CPC).
Inhábiles Son aquellos que no reúnen los requisitos legales para que su declaración
produzca efecto o valor en juicio, por encontrarse inhabilitado legalmente o haberse declarado
ésta por el tribunal. La forma de hacer valer la inhabilidad es la tacha, las que por lo general se
resuelven en la sentencia definitiva.
a) No es procedente la testimonial para probar un acto o contrato que ha debido constar por escrito
Al respecto, el artículo 1708 señala que deben constar por escrito:
Las obligaciones que emanan de actos o contratos solemnes, cuya solemnidad consiste en el
otorgamiento de instrumento público o privado.
Los actos o contratos que contengan la promesa de una cosa que valga más de 2 UT (artículo
1709 inciso 1° CC).
Cuando se demande parte o resto de un crédito de una suma inferior a 2 UT, si ella proviene
de un crédito que debió haber constado por escrito (artículo 1710 inciso 2° CC).
Excepcionalmente en los contratos consensuales y reales, se podrá rendir testimonial respecto
del acto o contrato que haya debido consignarse por escrito, siempre que:
La iniciativa judicial, la encontramos en las medidas para mejor resolver del artículo 159 CPC.
b) Prueba testimonial como medida para mejor resolver De acuerdo al N° 5 del artículo 159 CPC, la
comparecencia de testigos que hayan declarado en juicio, para que aclaren o expliquen sus dichos
obscuros o contradictorios. Al respecto existen tres limitaciones:
Sólo puede decretarse, luego de citadas las partes para oír sentencia y dentro del plazo para
pronunciar ésta.
Oportunidad procesal Para hacer valer la prueba de testigos existen tres oportunidades:
a) Antes del juicio Como medida prejudicial probatoria de testigos (artículo 286 CPC).
b) Durante el juicio En primera instancia sólo dentro del término probatorio, siempre que se
cumplan las formalidades exigidas por ley. En segunda instancia, de acuerdo al artículo 207
CPC se requiere que copulativamente:
Que tales hechos sean a juicio del tribunal estrictamente necesarios para la acertada resolución
del juicio.
c) De decir la verdad Como garantía de veracidad del testimonio, se suele exigir el requisito de
juramento previo. Si el testigo falta a la verdad en sus declaraciones, contraviniendo el juramento
prestado, comete el delito de falso testimonio en materia civil, tipificado en el artículo 209 del Código
Penal. Pero la declaración falsa es distinta a la equivocada, que implica perjurio, ya que la buena fe del
testigo debe presumirse, pero no la verdad de su declaración.
a) Que se les cite para prestar declaración para un día preciso y determinado.
b) Que se le paguen los gastos que le importen su comparecencia por la persona que lo presenta
Señalada en el artículo 381 CPC, pudiendo reclamar el pago en un plazo de 20 días desde que se les
toma declaración.
Capacidad para ser testigos La regla general es que todos son hábiles, salvo aquellos que la ley
declare como inhábiles para testificar en juicio, y que están señalados en el artículo 386 CPC. Se
distingue entre inhabilidad absoluta y relativa.
a) Inhabilidad absoluta Son aquellos que no pueden declarar en ninguna clase de juicio. La razón
es la falta de capacidad mental para percibir los hechos sobre los cuales recae el testimonio o de
comunicar éstos al tribunal y la concurrencia de antecedentes que hagan dudar de la buena fe u
honestidad del testigo. Ellos, de acuerdo al artículo 357 CPC, son:
“1° Los menores de catorce años. Podrán, sin embargo, aceptarse las declaraciones sin previo juramento y
estimarse como base para una presunción judicial, cuando tengan discernimiento suficiente;
4° Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de verificarse éstos;
6° Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar a otros, aun
cuando no se les haya procesado criminalmente;
8° Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delito; y
b) Inhabilidad relativa Pueden declarar en todos los juicios, salvo aquellos en los que la ley declare
inhábiles. Las razones, son de carácter de parentesco, dependencia, interés en el pleito y amistad o
enemistad con alguna de las partes. Los enumera el artículo 358 CPC:
“1° El cónyuge y los parientes legítimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de la
parte que los presenta como testigos;
2° Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegítimos, cuando haya reconocimiento del parentesco que
produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaración;
6° Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener en el pleito interés
directo o indirecto; y
7° Los que tengan íntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la persona contra
quien declaren.
La amistad o enemistad deberán ser manifestadas por hechos graves que el tribunal calificará según las
circunstancias.
Las inhabilidades que menciona este artículo no podrán hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan
establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podrán aplicarse dichas tachas”
La reforma legal introducida este año, señala que la lista de testigos en el juicio ordinario, puede
presentarse desde el momento en que se notifica el auto de prueba, hasta el quinto día después de
notificada la parte de dicha resolución o hasta el quinto día después de resuelta la última reposición.
En este último caso, si la parte había presentado la lista de testigos, podrá modificarse dentro del
quinto día, si se ha acogido la reposición y la parte estima necesaria la modificación (artículo 320
CPC).
b) Requisito que debe cumplir la lista de testigos Deben señalarse nombre y apellidos, domicilio y
profesión u oficio de los testigos. Para los testigos que declaren en el extranjero, debe señalarse la
nación, ciudad y domicilio. Si un testigo está mal individualizado, la contraparte puede oponerse a
que declare (inhabilidad general).
c) Efectos de la presentación de la lista Sólo pueden declarar las personas indicadas en la lista, sin
embargo se admiten dos excepciones en el artículo 372 CPC:
d) Ante quien se presenta la lista y tribunal ante el que declaran La lista debe presentarse ante el
tribunal que conoce la causa y también ante él declararán. Pero si han de declarar testigos que residan
fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa, se practicará el examen por el
tribunal que corresponda, al cual se le remitirá copia de los puntos de prueba fijados. El examen se
realizará de acuerdo a las reglas generales (artículo 371 CPC). Al respecto hay que tener presente lo
siguiente:
i) La residencia del testigo es la que determina el tribunal al que deberá remitirse el exhorto
para su examen.
ii) El exhorto debe contener la solicitud y la resolución que de lugar a él, también fotocopia
autorizada de los principales escritos del período de discusión, de la resolución que recibe
la causa a prueba, de la lista de testigos y de la minuta de puntos de prueba.
iii) Aun cuando no es necesario de acuerdo al artículo 71 CPC, sería conveniente que en él
también se estableciera expresamente la facultad del tribunal exhortado de fijar la o las
audiencias en que deba rendirse la prueba testimonial.
iv) Se ha resuelto que para la validez de las diligencias probatorias ante el juez exhortado, la
ley sólo exige que se practique previo decreto del juez exhortante notificando a las partes.
e) Minuta de puntos de prueba La resolución que recibe la causa a prueba fija los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos, teniendo la posibilidad las partes de desglosarlo en puntos
de prueba sobre los cuales se rendirá la testimonial.
f) Sanción para la no presentación de la minuta Se discute, señalándose que el inciso 2° del artículo
320 CPC establece la sanción para la no presentación de la lista, que sería la misma para la no
presentación de la minuta, esto es, no rendir la prueba testimonial. Sin embargo la jurisprudencia
señala que los testigos declararán sólo sobre los hechos que fija la resolución que recibió la causa a
prueba, sin desglozarlos en puntos.
Audiencia en que se rinde la prueba testimonial De acuerdo al artículo 369 CPC, el tribunal
atendido el número de testigos y el de puntos de prueba, señalará una o más audiencias para el
examen de los que se encuentran dentro del departamento (territorio jurisdiccional). La audiencia se
puede fijar señalándose el día y hora en la resolución que recibe la causa a prueba o en una posterior.
Si procede por exhorto, es el tribunal exhortado el que fijará el día y hora para la rendición de la
testimonial.
Las partes, para asegurar la concurrencia de los testigos, pueden citarlos judicialmente, para que en
caso de impedimento de prueba testimonial, pueda rendirse dentro del término especial de prueba. Al
respecto, el artículo 380 CPC regula la citación judicial, de la que podemos señalar que:
El citado judicialmente que no comparezca puede ser arrestado o incluso mantenerse el arresto
hasta que no preste declaración sin motivo justificado.
El citado que no comparece puede llegar a tipificar el delito de no colaboración con la justicia.
Libre expresión En él los testigos declaran libremente todo lo que saben respecto a los
hechos.
Declaración dirigida Los testigos declaran al tenor de las preguntas que le formulan las
partes y el tribunal.
Ecléctico o mixto Declaran libremente todo lo que saben sobre los hechos y luego son
interrogados.
En el sistema civil, se aplica el dirigido. En el antiguo sistema penal en la etapa de sumario, se aplica el
ecléctico y en el plenario el dirigido. En el nuevo sistema procesal, por el dirigido.
a) Contratación de un receptor para que actúe como ministro de fe De acuerdo al artículo 390 COT,
para los juicios civiles a ellos les corresponde tomar las declaraciones como ministro de fe en las
declaraciones de testigos, y también en la absolución de posiciones. En caso que no pueda contactarse
a ningún receptor, es posible solicitar al tribunal que designe a un empleado de la secretaría para que
actúe como receptor ad-doc. Este funcionario no tiene intervención alguna respecto de la prueba
testimonial y jamás puede suplir al receptor respecto a las funciones que le ha asignado la ley.
b) Juramento Antes de examinar al testigo, de acuerdo a la fórmula que señala el artículo 363 CPC.
Es esencial el juramento para la declaración de testigos, salvo el caso del artículo 357 N° 1 que se
refiere a la posibilidad de declaración de menores de 14 años que tengan discernimiento suficiente. La
omisión del juramento genera la nulidad de la testimonial rendida sin él.
c) Orden y medidas que deberá adoptar el tribunal para que declaren los testigos Los testigos de
cada parte son interrogados separada y sucesivamente, declarando primero los del demandante, sin
que presencien las declaraciones de los otros. Para estos efectos, el tribunal debe procurar que los
testigos que ya prestaron declaración no se comuniquen con lo que no (artículo 364 CPC), también
deberá procurar que todos los testigos de la misma parte sean examinados en la misma audiencia
(artículo 369 inciso 2°). En todo caso, la declaración constituye un solo acto que no puede
interrumpirse sino por causas graves y urgentes (artículo 368 CPC).
De acuerdo a la ley, los testigos serán interrogados por el juez, y si el tribunal es colegiado, por
uno de sus miembro en presencia de las partes y abogados si concurrieren al acto (artículo 365
CPC). En la práctica, es el receptor el que formula las preguntas, en consideración a la
resolución que recibió la causa a prueba.
Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las preguntas, expresando la
causa porque afirman los hechos aseverados. No pueden llevar escrita su declaración (artículo
367 CPC). Si un testigo no entiende o no habla el castellano, será examinado por medio de un
intérprete (artículo 382 CPC).
Antes de que declare, la contraparte tiene el derecho a formularle por conducto del juez
(receptor), las preguntas de tacha, de acuerdo al artículo 366 CPC. Concluidas estas preguntas,
la parte que no presenta el testigo debe formular la tacha, puesto que si no lo hace precluirá su
derecho de hacer valer la inhabilidad del testigo. Formulada la tacha, se dará traslado a la
contraparte, que puede adoptar dos posturas: pedir que se omita la declaración del testigo y
que se reemplace por otro hábil si lo hubiere en la lista (artículo 374 CPC) o solicitar el rechazo
de la tacha formulada, la que no impedirá el examen del testigo y será resuelta en la sentencia
definitiva. Sólo en caso de tacha de inhabilidad absoluta notoria, podrá de oficio el tribunal
repeler la declaración del testigo (artículo 375 y 379 CPC).
Concluidas las preguntas de tacha, se hayan formulado o no, se procede a interrogar al testigo
acerca de los hechos de la causa. Primero interroga el tribunal sobre los puntos de prueba,
pudiendo exigir también a los testigos que rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones
hechas (artículo 365 CPC). Luego viene el derecho de la parte que lo presenta a repreguntarlo,
para que aclare, complemente, rectifique o esclarezca sus dichos. Luego nace el derecho de la
contraparte a contrainterrogarlo por conducto del juez, en ambos casos (artículo 366 CPC).
Las partes tienen derecho a oponerse a las preguntas que formula el tribunal o la contraria por
conducto del tribunal al testigo, por no ser procedentes, esto es, por no concordar ni estar
encuadradas con los hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos o también por tratarse
de preguntas inductivas, porque en ese caso es la parte la que estaría declarando y el testigo se
limitaría sólo a afirmar o negar.
En cuanto al número de testigos que puede presentar cada parte, de acuerdo al artículo 372
inciso 1° CPC, caben hasta 6 por cada uno de los hechos que deban acreditarse. Si declaran más
de 6, se toman en cuenta sólo los 6 primeros, de acuerdo a la jurisprudencia. Cabe señalar que
en las querellas posesorias, son sólo 4, y el artículo 592 CPC hace aplicable esta norma a los
procedimientos especiales de arrendamiento.
Tachas Medio procesal de hacer valer la inhabilidad que afecta a los testigos. El sujeto activo es la
parte contra quien se presente el testigo.
Testigos que no figuren en la lista, pero que son admitidos a declarar cumpliendo los
requisitos legales Es un plazo mayor, por cuanto no se ha tenido la posibilidad de conocer
al testigo, por lo que se amplía el plazo hasta 3 días después al examen del testigo (artículo 373
CPC).
Formulación de tachas Antes que declare, en la audiencia, la parte contra quien se presenta, podrá
formularle al testigo las preguntas que estime convenientes y de acuerdo a las respuestas apreciará si
respecto a ellos concurre alguna causal de inhabilidad. La forma de tachar, es invocando alguna de las
causales contempladas en los artículo 357 y 358 CPC y señalando con claridad y precisión los hechos
que la configuran (artículo 373 inciso 2° CPC).
Formulada la tacha y antes de declarar el testigo, la parte que lo presenta, puede solicitar que
se omita la declaración del testigo tachado, reemplazándolo en su declaración por otro de la
lista (articulo 374 CPC).
La parte que presenta al testigo, en caso de duda sobre la tacha formulada, puede oponerse a
ella y optar por insistir en que deponga, en cuyo caso se admitirá que preste su declaración el
testigo, quedando la tacha para ser resuelta en la sentencia definitiva (artículo 375 CPC).
Tramitación de las tachas Se tramita como incidente en el mismo acto y verbalmente. El incidente
se traduce en escuchar a la contraparte (artículo 365 y 366 inciso 2° CPC). Si los hechos en que se funda
la tacha no quedan reconocidos, el tribunal en este caso puede otorgar la posibilidad de rendir prueba
sobre la tacha, y la resolución que ordene recibir la causa a prueba sobre las tachas opuestas, son
inapelables (artículo 379 inciso 1° CPC).
La regla general es que la prueba de la tacha se rinda dentro del término probatorio, pero si está
vencido o resta poco tiempo, se ampliará para este solo efecto hasta completar 10 días, pudiendo
además de solicitarse término especial para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal que conoce la causa (artículo 376 CPC).
Tachas de los testigos de tachas También pueden ser tachados, pero respecto a ellos no se recibirá
prueba alguna, de conformidad al artículo 378 CPC.
¿Dónde y cómo se resuelve la tacha? En la parte resolutiva de la sentencia (artículo 379 inciso 2°).
Si el tribunal la acoge, la declaración del testigo carecerá de valor. Si bien la resolución de la tacha está
en la sentencia, la resolución que se pronuncia sobre ella es una interlocutoria contenida dentro de la
sentencia, por lo que en materia de recursos se regirá por las normas de las interlocutorias.
Valor probatorio de la prueba testimonial Hay que tener presente las limitaciones de los artículos
1708 al 1711 del CC.
b) Testigos de oídas Sólo sirven de base para presunción judicial, cuando se basan en lo dicho por
otras personas. Cuando se refieren a dichos de las partes, son válidas sus declaraciones siempre que
sirvan para esclarecer el hecho de que se trata (artículo 383 CPC).
c) Testigos presenciales Se establece valor probatorio declinante, de acuerdo a los requisitos que
reúnen sus declaraciones. Esto se contempla en el artículo 384 CPC:
1a. La declaración de un testigo imparcial y verídico Constituye una presunción judicial cuyo
mérito probatorio será apreciado por el tribunal de acuerdo a su gravedad y precisión.
2a. La de dos o más testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha,
legalmente examinados y que den razón de sus dichos Podrá constituir prueba plena cuando no
haya sido desvirtuada por otra prueba de contrario;
3a. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los testigos
de la otra Tendrán por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en menor número, parezca
que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por ser de mejor fama, más imparciales
y verídicos, o por hallarse más conformes en sus declaraciones con otras pruebas de proceso.
4a. Cuando los testigos de una y otra parte reúnan iguales condiciones de ciencia, de imparcialidad y
de veracidad Tendrán por cierto lo que declare el mayor número.
5a. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y en número De tal modo
que la sana razón no pueda inclinarse a dar más crédito a los unos que a los otros, tendrán igualmente
por no probado el hecho.
6a. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte Las que
favorezcan a la parte contraria se considerarán presentadas por ésta, apreciándose el mérito
probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes.
III) PRUEBA CONFESIONAL Es el reconocimiento expreso o tácito que hace una de las partes en
su perjuicio respecto de hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes.
Declaración unilateral de voluntad exenta de vicios, que emana de una de las partes.
Debe recaer sobre hechos precisos y determinados que sean trascendentes para la resolución
del conflicto.
El reconocimiento de los hechos debe perjudicar a la parte que formula la declaración.
El reconocimiento debe efectuarse con la intención conciente y dirigida del confesante en el
sentido de reconocer un hecho que le perjudica.
a) Es un acto jurídico procesal unilateral, exento de vicios y que emana de una parte del proceso que
posee capacidad para materializarlo dentro de él Si adolece de vicios, adolecerá de nulidad cuando
se presente con error, fuerza o dolo. El CPC sólo regula el error de hecho, como vicio que afecta la
confesión y que permite su revocación (artículo 402 CPC), no obstante, no existe inconveniente en que
se anule cuando concurra dolor o fuerza, bastando aplicar las reglas generales sobre nulidad procesal.
Cabe señalar que la confesión debe emanar de la parte o de sus apoderados, y en ambos casos, se
requiere que sean capaces.
b) Debe recaer sobre hechos precisos y trascendentes para la resolución del conflicto Debe recaer en
hechos y no en derechos, siendo estos hechos personales o no de la parte que la presta.
c) Debe recaer respecto de hechos que sean desfavorables para la parte que formula la declaración
Requisito de la esencia, también que favorezca a la contraparte, haciendo fe contra el confesante
(artículos 1713 CC y 399 CPC).
d) La declaración debe formularse con la intención conciente y dirigida del confesante en reconocer un
determinado hecho que le perjudica y que favorece al contendor Se refiere al animus confitenti, el
cual es importante en la judicial espontánea y la extrajudicial, ya que no toda declaración de la parte
puede considerarse una confesión, si no concurre este elemento intencional.
a) Falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba en los actos o contratos que la
ley señale dicha solemnidad (artículo 1701 CC).
b) En los juicios sobre separación de bienes por el mal estado de los negocios del marido (artículo
157 CC).
c) No se admite el testimonio de la madre que en el juicio sobre legitimidad del hijo declare
haberlo concebido en adulterio.
d) Las declaraciones de uno de los cónyuges que afirme ser suya o debérselo una cosa
perteneciente a la sociedad conyugal, no la confesión del otro, ni ambas juntas se estimarán
suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.
e) En la prelación de créditos, la confesión del marido, padre o madre de familia, o del tutor o
curador fallidos, no hará prueba por sí sola contra los acreedores.
f) La confesión extrajudicial, sólo se debe tomar en cuanta en los casos en que es admisible la
prueba de testigos.
Judicial Es aquella prestada ante el tribunal que conoce la causa o ante el tribunal
exhortado.
La importancia de esta clasificación es que la provocada debe obtenerse ajustándose a las normas
procedimentales que establece la ley.
Tácita o ficta Se produce en virtud de haberse dado las condiciones que establece la ley
para que el tribunal la de por establecida en el procedimiento de absolución de posiciones.
i) Como medida prejudicial propiamente tal Para los efectos de preparar la entrada en
juicio.
ii) Como medida prejudicial probatoria Destinada a obtener una confesión judicial
provocada respecto de una persona que se teme se ausente del país y con el fin de
hacerse valer posteriormente en un procedimiento declarativo, constitutivo o de
condena.
iii) Como medio de prueba durante el juicio Con el fin de acreditar dentro del proceso
hechos personales o no personales del confesante.
iv) Como Gestión preparatoria de la vía ejecutiva Con el fin de procurarse con la
confesión un título ejecutivo que permita deducir la demanda ejecutiva.
Iniciativa del Tribunal Como medida para mejor resolver, para acreditar hechos que sean
de influencia en la cuestión y que no resulten probados en el curso del proceso.
f) De acuerdo a los hechos sobre los que recae Acerca de los hechos personales o no del confesante.
La importancia, es que sólo la de hechos personales no procede recibir la causa a prueba para
acreditar lo contrario.
g) Según su contenido La importancia es para efectos de divisibilidad de la confesión, y tenemos:
Compleja Se reconoce el hecho material acerca del cual se le interroga, pero se le agregan
otros hechos enteramente desligados del primero (de primer grado) o bien ligados o
modificatorios del mismo (de segundo grado).
Divisible Pueden separarse los hechos que perjudican al confesante, de aquellos que lo
favorecen.
La pura y simple y la calificada, son indivisibles. La compleja de primer grado es siempre divisible. La
de segundo grado es divisible cuando se acredite la falsedad de las circunstancias agregadas por el
confesante que modifiquen o alteren el hecho confesado.
Eficaz Se genera en los casos que permite la ley, produciendo efectos probatorios.
Confesión judicial Se presta en el juicio en la que es invocada como medio de prueba. La que tiene
mayor trascendencia y regulación es la confesión judicial provocada, que es la que se genera mediante
la absolución de posiciones.
De acuerdo al artículo 385 CPC, cada parte en el proceso tiene derecho a solicitar de su contraria que
comparezca a absolver posiciones, sin perjuicio de lo que decrete el tribunal como medida para mejor
resolver.
Iniciativa Puede ser:
De parte La pide una de las partes como medida prejudicial propiamente tal o como
probatoria, o dentro del proceso y una vez contestada la demanda como medio de prueba
(artículo 385 CPC).
Del tribunal Como medida para mejor resolver de confesión (artículo 159 N° 2 CPC).
Como medida prejudicial de confesión De acuerdo al artículo 284 CPC es propia del futuro
demandante y futuro demandado, y su fundamento es el temor fundado de ausencia breve del
país de la futura contraparte.
b) Confesión provocada en el curso del procedimiento De acuerdo al artículo 385 CPC, cualquiera
de las partes puede solicitar la absolución de posiciones durante el curso del proceso, siendo las
oportunidades:
En primera instancia En cualquier estado del juicio, desde que se encuentre contestada la
demanda y hasta el vencimiento del término probatorio. Este derecho puede ejercerse hasta por
dos veces por parte, pero si se alegan nuevos antecedentes durante el proceso podrá exigirse
nuevamente.
En segunda instancia En cualquier estado, hasta antes de la vista de la causa. Sólo puede
ejercerse una vez, pero si se alegan hechos nuevos, puede exigirse una vez más.
Que recaiga sobre hechos que el tribunal considere de influencia en la cuestión debatida.
La que se decrete de este modo, se ha señalado que debe indicar los puntos sobre los cuales se
prestará confesión.
Personas que pueden solicitarla De acuerdo al artículo 385 CPC, tanto el demandante como el
demandado. Además, los terceros coadyuvantes o excluyentes, pudiendo el coadyuvante solicitar
posiciones a la contraparte de quien coadyuva, y los excluyentes respecto de cualquiera de las partes.
Personas que deben absolver posiciones Las partes, comprendiéndose tanto a demandante,
demandado, terceros coadyuvantes, independientes o excluyentes. Deben las posiciones ser absueltas
por las partes personalmente o por medio de sus representantes legales si fueren personas jurídicas o
incapaces. Los mandatarios judiciales también, pero sólo si se les ha conferido la facultad para ese
efecto y si el solicitante no ha pedido que se efectúe con intervención personal de la parte. Con todo,
los mandatarios judiciales, pueden ser citados a absolver posiciones acerca de hechos personales, aun
cuando no tengan la facultad de absolver posiciones (artículo 396 CPC).
Solicitud Quien la desee, debe presentar al tribunal que conoce la causa, acompañando en un sobre
las posiciones que deberá absolver la parte contraria.
Escrito Se solicita en él al tribunal que:
ii) Que el tribunal reciba por sí mismo la declaración del litigante Si se formula esta
solicitud, deberá el tribunal recibir por sí mismo la declaración (artículo 388 inciso 2° CPC), si
no puede el tribunal cometer al secretario o a otro ministro de fe (artículo 388 inciso 1° CPC).
iii) Que se mande citar para día y hora determinados al litigante para que comparezca a
absolver posiciones de acuerdo al pliego de posiciones que se acompaña cerrado y que se
solicita que se mantenga en reserva y custodia en la secretaría del tribunal hasta el día de la
diligencia El tribunal proveerá, disponiendo la citación para cuando determine, y ordenará
que la citación se notifique por cédula al absolvente (artículo 48 CPC), también notificará por
cédula al mandatario judicial (artículo 397 CPC). En caso que la contraparte no resida en el
territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa, es necesario solicitar que la
absolución se efectúe por exhorto (artículo 397 CPC).
Sobre que contiene el pliego de posiciones El pliego de posiciones con las preguntas a
contestar, las cuales deben redactarse en forma asertiva o interrogativa, pudiendo referirse a hechos
personales del confesante o al conocimiento que él tenga de otros hechos que no revistan ese
carácter, debiendo en todo caso redactarse en términos claros y precisos, de modo que se entiendan
sin dificultad (artículo 386 CPC).
Las preguntas se hacen en un escrito firmado por el solicitante, señalando el proceso en el cual
deberán ser contestadas y la persona que deberá comparecer a absolver posiciones. Ese escrito que
contiene las preguntas se introduce en un sobre que será debidamente sellado y en cuya carátula se
individualizará el proceso y la persona que comparecerá a absolver posiciones. De acuerdo al
artículo 387 CPC, mientras la confesión no sea prestada, se mantendrán en reserva las
interrogaciones sobre que debe recaer.
Si el absolvente tiene su residencia en el lugar del juicio Ante el tribunal que substancia el
proceso.
Si el absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce el juicio, pero
dentro del territorio nacional A través de exhorto ante el tribunal competente que corresponda
por el domicilio del absolvente.
Si el absolvente reside fuera del territorio nacional Ante el respectivo agente diplomático o
consular chileno del lugar donde reside.
2º Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el tribunal se hallen en imposibilidad
de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar la declaración; y
3º Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia.
Cuando haya de prestar esta declaración alguna de las personas exceptuadas en los números precedentes, el juez
se trasladará a casa de ella con el objeto de recibir la declaración o comisionará para este fin al secretario.
En los tribunales colegiados se comisionará para esta diligencia a alguno de los ministros del mismo o al
secretario.
Si la persona que haya de prestar declaración en la forma prevenida en este artículo, se encuentra fuera del
territorio del tribunal que conoce de la causa, encargará éste la diligencia al juez competente de la residencia
actual del litigante. El juez exhortado practicará por sí mismo la diligencia o la cometerá a su secretario.
No se podrá comisionar al secretario para tomar la confesión cuando la parte haya solicitado que se preste ante el
tribunal”.
b) De absolver posiciones De acuerdo al artículo 385 CPC, todo litigante se encuentra obligado a
absolver posiciones bajo juramento cuando lo exija el contendor o lo decrete el tribunal; también el
procurador sobre hechos personales de él mismo cuando no tenga poder suficiente para absolver
posiciones (artículo 396 CPC). No existen excepciones.
c) De decir la verdad Desde el momento en que se presta juramento (artículo 390), sin embargo, su
infracción no tiene sanción penal, puesto que el perjurio sólo afecta a los testigos. No obstante, será un
antecedente a lo menos para regular las costas y también para apreciar comparativamente la prueba
(artículo 428 CPC).
El juez o el secretario del tribunal si se le hubiere comisionado (artículos 388 y 389 CPC).
El absolvente.
La parte que solicitó la diligencia, su procurador o su abogado (artículo 392 CPC)
El procurador o abogado del absolvente.
d) Declaración Se procede a abrir el sobre. Como las preguntas deben estar redactadas en forma
clara y precisa para que se entiendan sin dificultad y como deben guardar relación con los hechos de
la causa, el absolvente o su abogado podrán objetar las preguntas que no cumplan con ello,
generándose un incidente, el que deberá ser resuelto por el tribunal para poder llevar a cabo la
diligencia.
La parte que solicitó la absolución de posiciones, puede hacer al tribunal las observaciones que estime
conducentes para aclarar, explicar o ampliar las preguntas que han de dirigírsele. Puede también
antes que termine la diligencia y después de presentada la declaración, pedir que se repita si hay en
las respuestas dadas algún punto oscuro o dudoso que aclarar (artículo 392 CPC).
De las declaraciones, deberá dejarse constancia escrita, conservándose en lo posible las expresiones
que se hayan utilizado por el absolvente, reduciéndolas al menor número de palabras. De ello se
deberá dar lectura y levantar acta, la que debe ser suscrita por el juez, el ministro de fe, el absolvente y
las demás personas presentes (artículo 395 CPC).
b) Comparece y se niega a declarar o da respuestas evasivas En este caso es procedente aplicarle las
sanciones del artículo 394 CPC. Para que se produzca esta confesión tácita, la parte debe solicitar al
tribunal que declare evasivas las respuestas formuladas por el absolvente y que dicte resolución
teniendo a la parte por confesa respecto de las preguntas asertivas respecto de las cuales ha dado
respuestas evasivas.
Sólo a petición de parte y en ningún caso de oficio, puede darse por confeso al absolvente. Pero si las
respuestas evasivas se dan respecto a preguntas formuladas en forma interrogativa, no procede que se
le tenga por confeso tácitamente, al no contener ellas ninguna afirmación respecto de los hechos, por
lo que se aplica el inciso 2° del artículo 394 CPC, esto es, imponer multas que no bajen de medio
sueldo vital, ni exceda de uno, o arresto hasta por 30 días, sin perjuicio de exigirle la declaración.
También la parte puede solicitar que se suspenda el pronunciamiento de la sentencia definitiva
mientras no se preste la confesión.
c) El absolvente no comparece a la segunda citación bajo apercibimiento del artículo 394 CPC Para
que haya confesión tácita se requiere que:
Que la parte presente escrito solicitando al tribunal que se tenga por confeso al absolvente
respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva.
Que el tribunal dicte resolución teniendo al absolvente por confeso respecto a las preguntas
asertivas. Si las preguntas son interrogativas, se aplica el inciso 2° del artículo 394 CPC, esto es,
multas o arrestos, y suspensión del pronunciamiento de la sentencia hasta que se preste la
declaración, a solicitud de parte.
a) Extrajudicial A su vez:
i) Verbal Sólo es admisible en los casos que sea admisible la prueba de testigos, y en tal caso puede
ser base de una presunción judicial (artículo 398 inciso 1° CPC).
iii) Prestada en presencia de quien la invoca Se estimará siempre como presunción grave para
acreditar los hechos confesados (artículo 398 inciso 2° CPC).
iv) Prestada ante juez incompetente pero con jurisdicción Se estimará siempre como presunción
grave para acreditar los hechos confesados (artículo 398 inciso 2° CPC).
v) Prestada en otro juicio distinto Se estimará siempre como presunción grave para acreditar los
hechos confesados (artículo 398 inciso 2° CPC).
Además, en los casos iii, iv y v, ella puede constituir plena prueba cuando a juicio del tribunal tenga
caracteres de gravedad y precisión suficientes para formar su convencimiento (artículo 426 inciso 2°
CPC).
vi) Prestada en otro juicio diverso seguido entre las mismas partes que litigan Podrá dársele el
mérito de prueba completa habiendo motivos poderosos para estimarlo así (artículo 398 inciso 2°
CPC).
i) Expresa o tácita, espontánea o provocada No importa como sea, importan los hechos acerca de
los que se presta.
ii) Hechos personales Hace plena prueba. Lo señala así el artículo 1713 CC, aunque no haya
principio de prueba por escrito, salvo los casos del inciso 1° del artículo 1701 CC y los demás que
exceptúen las leyes. De acuerdo al artículo 402 inciso 1° CPC, no se recibirá prueba, de allí el aforismo
“a confesión de parte, relevo de prueba”.
También prima sobre cualquier medio de prueba que contradiga, según parte de la doctrina y de la
jurisprudencia. Sin embargo otro sector señala que ocurre lo contrario, ya no se da por acreditado el
hecho si existen otros medios probatorios de igual valor que se encuentren más conformes con la
verdad para dar por establecido otro hecho de acuerdo al artículo 428 CPC. En este caso el juez, debe
inclinarse por el que crea más conforme a la verdad.
iii) Hechos no personales De acuerdo al artículo 399 CPC, también hace plena prueba. Sin embargo,
no se aplica el artículo 402 inciso 1° CPC, o sea, puede recibirse prueba en contrario, y sin de igual
valor probatorio, el tribunal podrá optar por establecer los hechos de acuerdo con el medio que estime
más conforme con la verdad al efectuar la apreciación comparativa (artículo 428 CPC).
La confesión calificada, es aquella en que se reconoce el hecho controvertido pero atribuyéndole una
significación jurídica diferente, que restringe o modifica sus efectos, también es indivisible.
La Confesión compleja de primer grado o inconexa Que es aquella en que se reconoce el hecho
controvertido, pero se agregan otros desligados o independientes del primero, destinados a
destruir o modificar sus efectos. Ella de acuerdo al artículo 401 N° 1 CPC, es divisible, siempre
que comprenda hechos enteramente desligados entre sí. Los nuevos hechos desligados
agregados, deberán ser probados aparte.
Los hechos que se acreditan, son sólo apreciados directamente por el tribunal.
Es un medio de prueba directo Se aprecian directamente los hechos, cosas y personas, por parte
del tribunal y no por terceros. Rige el principio de la inmediación.
Es un medio común a todos los procedimientos Sin embargo, en ciertos procedimientos, por
disposición legal es una diligencia obligatoria, como en la denuncia de obra nueva y en los
interdictos especiales (artículos 571 y 577 CPC).
ii) Judicial Se realiza previa resolución judicial, dictada en un proceso y notificada a las partes.
Durante el curso del juicio De acuerdo al artículo 403 CPC, fuera de los casos señalados por
ley, sólo se decretará cuando el tribunal lo estime necesario.
b) En todos aquellos casos que sea necesario acreditar las circunstancias materiales mediante su
examen directo por el tribunal, y de acuerdo al artículo 403 CPC, lo es cuando:
Recaiga sobre hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito (artículo 408 CPC).
Procedimiento Si se origina por iniciativa de parte, se deberá presentar un escrito, solicitando que
se lleve a cabo la diligencia, en el cual se debe señalar los hechos materiales que se pretenden sean
constatados y la razón por la que es necesaria su realización. También podrá solicitar que se oigan
peritos en el acto del reconocimiento, y que se proceda a su designación de acuerdo a las reglas
generales.
El tribunal podrá decretar que la inspección se lleve conjuntamente con oír informe de peritos en el
reconocimiento, si considera esa medida como necesaria para el éxito de la inspección y se hubiere
solicitado con la debida anticipación (artículo 404 CPC).
Si el tribunal estima necesaria la inspección, dicta resolución fijando día y hora para que ella se
practique, con la anticipación debida para que concurran las partes con sus abogados (artículo 403
CPC). En la práctica se notifica por estado diario, aunque podría decirse que cabría la cédula por el
juego de los artículos 48 y 403 CPC.
Las partes deben costear los gastos de la diligencia. Si la solicita una de ellas, antes de proceder,
deberá depositar en manos del secretario del tribunal, la suma que éste considere necesaria para
costear los gastos que se causen. Si la inspección se decreta de oficio o la prescribe la ley, el depósito
de los gastos se hará por mitad entre las partes (artículo 406 CPC).
De acuerdo al artículo 403 inciso 2°, la Inspección podrá incluso verificarse fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal, aunque también puede decretar que se lleve a cabo por exhorto.
El día y hora fijado, deberá el tribunal constituirse en el lugar de los hechos conjuntamente con el
secretario del tribunal, además pueden concurrir las partes con sus abogados y los peritos, pero no es
necesaria su asistencia, pues se puede verificar sólo por el tribunal (artículo 405 CPC).
El acta que levante el secretario, debe firmarse por el juez, y las demás personas presentes, y deberá
ser autorizada por el secretario.
Valor probatorio De acuerdo al artículo 408 CPC, para que produzca plena prueba se requieren
tres requisitos copulativos:
b) Que esos hechos o circunstancias sean asentados de acuerdo a las observaciones del tribunal.
Obligatoria De acuerdo al artículo 409 CPC, en todos aquellos casos que la ley así lo señale.
Si se omite, la sentencia definitiva podrá casarse en la forma.
i) Recae sobre algún punto de hecho para cuya apreciación se requieran los conocimientos de
alguna ciencia o arte.
ii) Recae sobre algún punto de derecho referente a la legislación extranjera, en cuyo caso cabe
respecto a la prueba de la existencia y texto, pero no en cuanto a su alcance.
Sin embargo, la ley extranjera debe aplicarla de oficio el tribunal, tratándose de legislación
vigente de los países o estados que ratificaron el Código de Bustamante y también en los casos
en que la legislación nacional se remita a la extranjera, ordenando su aplicación a relaciones
jurídicas que surtirán efectos en Chile.
Medida prejudicial probatoria (artículo 318 CPC) Puede pedirla el futuro demandante y
demandado, cumpliendo con el requisito específico de que exista peligro inminente de un
daño o perjuicio o que se trate de hechos que puedan fácilmente desaparecer.
Durante el proceso De acuerdo al artículo 412 inciso 1° CPC, sólo cabe durante el término
probatorio. Una vez decretado el informe pericial, no se suspenderá el procedimiento. En
segunda instancia no es procedente pedirlo, por disponerlo así el artículo 207 CPC.
Durante el curso del juicio De acuerdo al artículo 412 CPC puede decretarse en cualquier
estado del juicio, incluso fuera del término probatorio.
Como medida para mejor resolver De acuerdo al artículo 159 N° 4 CPC pueden hacerlo
dentro del plazo para pronunciar sentencia. Excepcionalmente esta medida es apelable en
el solo efecto devolutivo si es decretada por el tribunal de primera instancia.
Requisitos para ser perito Las partes, de común acuerdo, pueden designar perito a quien estimen
pertinente. El perito que designe el tribunal en cambio, debe cumplir con los siguientes requisitos:
a) Debe ser hábil para declarar como testigo en el mismo juicio (artículo 413 N° 1 CPC y 231 CPP).
b) Debe tener título suficiente emitido por autoridad competente (artículo 413 N° 2 CPC). Las Cortes
de Apelaciones para estos efectos, poseen una lista de peritos en diferentes áreas.
c) Los peritos no deben estar afectos por alguna de las causales de implicancia o recusación
establecidas para los jueces y que pudieren serles aplicables (artículo 113 inciso 2° CPC).
Procedimiento para designar peritos Lo regulan los artículos 414 al 417 del CPC, las que también
se aplican para designar árbitros y partidores de bienes.
Presentada la solicitud de la parte o decretado el informe por el tribunal de oficio, éste debe proceder
a citar a las partes a una audiencia, fijando el día y hora al efecto, lo que se notifica por cédula, salvo
en el caso de árbitros y partidores de bienes, que se notifica personalmente, por ser la primera
resolución del juicio.
Designar el perito
Determinar su número
La calidad, aptitud y títulos que deben reunir.
El punto o los puntos sobre los que recaerá el informe.
En la audiencia, si todas las partes asisten y existe acuerdo, prima éste (artículo 414 inciso 1° CPC). En
caos que no exista acuerdo, o bien no concurran todas las partes, el tribunal designa el perito y se
pronuncia sobre los otros puntos que son objeto de la audiencia. No obstante, el tribunal no puede
designar a uno de los dos primeros nombres que propusieron las partes para su designación (artículo
414 inciso 2° CPC). La apelación contra la resolución que cita a las partes a la designación de perito, no
impide que se proceda a la designación del mismo, y sólo después de efectuada ella se llevara
adelante el recurso.
Designado el perito por el tribunal, la resolución debe notificarse a las partes, quienes tienen 3 días
fatales para hacer valer cualquier incapacidad que afecte al perito, vencido este plazo, se entenderá
aceptado el nombramiento (artículo 416 CPC).
Vencido este plazo, se notifica al perito para que declare si acepta o no (por cédula). Si acepta el cargo,
debe declararlo y prestar juramento de desempeñarlo con fidelidad, declaración que debe hacer por
escrito o verbalmente al momento de la notificación o dentro de los siguientes 3 días, y de ella se
dejará testimonio en el proceso (artículo 417 incisos 1° y 2° CPC).
a) Reconocimiento Son las actuaciones que realiza el perito para reconocer o recopilar los
antecedentes respecto de la persona, cosa o hecho respecto del cual se le ha recabado el informe. El
perito citará a las partes para que concurran si quieren al reconocimiento (artículo 417 inciso 3° CPC).
El reconocimiento, en caso de ser varios los peritos, deben realizarlo junto a menos que el tribunal los
autorice para proceder de modo diverso (artículo 418 CPC).
En la práctica, el perito presenta un escrito al tribunal, señalando el día y lugar en que se llevará a
cabo el reconocimiento, y la resolución de ese escrito se notifica por estado diario. De todo lo obrado
se levantará acta, en la que se consignan los acuerdos celebrados por los peritos (artículo 419 CPC).
Las partes podrán pedir que se hagan constar hechos y circunstancias que juzguen pertinentes, pero
no tomarán partes en las deliberaciones periciales ni tampoco estarán presentes en ellas. La asistencia
de las partes es facultativa.
b) Informe o dictamen Es el escrito por el que el perito pone en conocimiento del tribunal la labor
realizada y la conclusión técnica o científica a la que ha llegado respecto del punto o materia sobre el
cual se ha requerido su opinión. El legislador civil no establece un plazo al perito para ello, sin
embargo se faculta a los tribunales para en cada caso señalar el término dentro del cual los peritos
deben evacuar el encargo, si no se cumple dentro de ese plazo, el perito puede ser apremiado con
multas, pudiendo incluso el tribunal prescindir de su informe o encomendarlo a otro (artículo 420
CPC).
Si se hubieren designado varios peritos y existe discordancia entre ellos, el tribunal puede a su arbitrio
disponer que se designe un nuevo perito (artículo 421 CPC).
El informe del perito se acompaña al proceso por el tribunal con citación. Las objeciones al informe
pericial que se refieran al mérito probatorio y no a aspectos formales, como los relativos al
nombramiento y normas sobre la diligencia misma, deben desecharse porque es el juez quien valora el
informe de acuerdo al artículo 425 CPC. Las partes pueden hacer observaciones al peritaje en
cualquier tiempo, siempre que lo estimen válido, lo cual es diferente de las objeciones que la diligencia
pericial les merezca desde el punto de vista procesal, la que sólo puede hacerse valer dentro del plazo
de citación.
Gastos y honorarios de los peritajes Son de cargo de la parte que lo haya solicitado, salvo que el
tribunal estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestión, y lo que determine respecto
a las costas en la sentencia.
El tribunal de oficio o a petición de parte, puede ordenar que previamente se consigne una cantidad
prudencial para responder de ellos. La resolución que fije el monto se notifica por cédula al solicitante.
Si pasan 10 días sin efectuarse la consignación desde la notificación, se tendrá por desistida de la
diligencia (artículo 411 incisos 2, 3 y 4 CPC).
Valor probatorio De acuerdo al artículo 425 CPC, se aprecia conforme a las reglas de la sana crítica.
b) El elemento lógico o racional que se realiza a partir del hecho conocido para unirlo al hecho
desconocido.
c) El hecho presumido.
a) Según quien la establece, pudiendo ser legales o judiciales (artículo 1712 CC).
b) Según si se puede rendir prueba contra el hecho presumido legalmente Se distingue entre
presunciones de derecho y simplemente legales.
La presunción de derecho Es aquella establecida por ley, la que acreditando un hecho conocido o
premisa, impide que se pueda rendir prueba para efectos de destruir el hecho que se presume a partir
de dicha premisa. En ellas resulta importante tener siempre en consideración que:
a) El legislador es el que establece la determinación del hecho presumido a partir del hecho base o
premisa.
d) La prueba se rinde respecto al hecho base o premisa, y una vez acreditado éste, el presumido no
requiere prueba (se excluye la prueba).
La presunción simplemente legal Es aquella establecida por ley y constituye por sí misma una
prueba completa respecto del hecho presumido, pero se admite prueba en contrario para destruirla
(artículo 47 inciso 2° CC).
Presunción judicial Consiste en un hecho desconocido que el juez deduce a partir de antecedentes
que constan en el proceso. De acuerdo al artículo 1712 CC, para que ellas constituyan plena prueba,
deben ser graves, precisas y concordantes. Sin embargo, el CPC en el artículo 426 inciso 2° modifica
este principio, por cuanto permite que sólo una pueda constituir plena prueba, cuando a juicio del
tribunal tenga caracteres de gravedad y precisión para formar su convencimiento.
Bases judiciales Son creadas por el juez, no obstante muchas veces es la propia ley la que establece
la base sobre la cual se ha de constituir la presunción judicial. Por ejemplo, en la prueba testimonial,
respecto del testimonio de oídas y la declaración de un menor de 14 años (artículos 383 y 357 CPC) y
la confesión extrajudicial verbal (artículo 398 inciso 1°).
Ámbito de aplicación de las presunciones judiciales Es muy amplio, con la sola limitación de que
no podrán probarse por ellas los actos o contratos que no puedan acreditarse por los hechos o
circunstancias que sirven de base a la presunción.
El CPC en el artículo 426 señala en cambio, que una sola presunción puede constituir plena prueba
cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes para formar su
convencimiento.
En el artículo 427 CPC se encuentran dos presunciones simplemente legales que constituyen medios
específicos de prueba que señala el legislador:
a) Las declaraciones del ministro de fe
b) Los hechos declarados por la parte en otro juicio distinto, se reputarán verdaderas salvo prueba en
contrario.
LOS RECURSOS
La impugnación es el género, dentro del cual se comprende toda acción para obtener el saneamiento
de la incorrección o defecto de un acto procesal, ya sea ante el mismo tribunal que la dictó, o frente a
su superior jerárquico.
Los errores denunciados a través de los medios de impugnación abarcan tanto el error in procedendo
(interpretación y aplicación de la ley procesal) y el error iudicando (interpretación y aplicación de la ley
material). Desde el punto de vista de la injusticia causada en juicio a la persona por una resolución
judicial, los recursos aparecen como una salvaguardia de los intereses particulares, tanto de las partes,
como del juez.
Además, desde un punto de vista externo, los medios de impugnación son un instrumento útil para la
unificación de la jurisprudencia.
Algunos de los medios de impugnación que el legislador contempla para los efectos de impugnar una
sentencia son:
Los Recursos Proviene del latín recursos, que quiere decir regreso al puno de partida. Se lo puede
definir como: “El acto jurídico procesal de la parte o de quién tenga legitimación para actuar mediante el cual
se impugna una resolución judicial , dentro del mismo proceso que se pronunció, solicitando su revisión a fin de
eliminar el agravio que sostiene se le ha causado con su dictación.
Los recursos contra las resoluciones satisfacen las resoluciones de las partes de ver revisada una
resolución ya sea por el mismo tribunal o por su superior jerárquico. En general, puede hablarse de un
derecho a recurrir, para que se corrijan los errores del juez que han causado gravamen o perjuicio, y
que nace precisamente de la relación jurídica procesal.
El recurso es un acto procesal exclusivo de los litigantes (es el equivalente del proveimiento que es
exclusivo del tribunal) y en contra de las actuaciones del tribunal, no de las partes. Es un acto del
proceso y con ello se descarta el hablar de recurso cuando se trata de un nuevo proceso.
Elementos del recurso Para que nos encontremos en presencia de un recurso se requiere:
a) Debe ser contemplada por el legislador la existencia del recurso, determinado el tribunal que debe
conocer de él, y el procedimiento que debe seguirse para su resolución.
El tribunal que debe conocer de él, en virtud del art. 77 CPR debe ser establecido por una ley orgánica
constitucional (COT y leyes especiales), puesto que otorga competencias a los tribunales. En cuanto a
su procedimiento debe ser establecido por el legislador, artículos 7 y 19 nº 3 inciso 5º CPR.
b) Acto jurídico procesal de parte o de quién tenga legitimación para actuar.
Como regla general, la parte es el sujeto que se encuentra en una posición que lo legitima para
impugnar la injusticia de un proveimiento dentro del proceso. Pero también un tercero puede estar
facultado para recurrir, pero sólo aquel que como tercero principal, coadyuvante o independiente o
sustituto procesal haya podido actuar en el proceso. En la misma situación está la víctima que no
hubiere deducido querella haciendo valer una acción penal pública o un delito de acción penal pública
previa instancia particular en el nuevo proceso penal, quien si bien no es parte sino sólo interviniente
está facultada para impugnar el sobreseimiento temporal o definitivo y la sentencia absolutoria, aun
cuando no hubiere intervenido en el proceso.
Por ello, no pueden calificarse como recursos aquellos actos que llevan a cabo de oficio los órganos
jurisdiccionales, como las casaciones de oficio, pues no son más que manifestaciones de las facultades
que les reconocen las leyes.
Además, como acto jurídico procesal que son, los recursos son unilaterales y deben cumplir diversas
solemnidades legales, bajo sanción de declararse inadmisibles.
c) El agravio.
Este existe cuando hay una diferencia entre lo pedido por una parte al juez y lo que éste concede al
peticionario, perjudicando a éste la diferencia entre lo pedido y concedido.
Este agravio no es sólo material, sino que también existe cuando dicha diferencia se concreta a
cuestiones o peticiones de orden procesal.
El agravio se determina y debe existir en la parte dispositiva de la resolución, por lo que no es posible
hablar de agravio por la diferencia entre los argumentos de las partes y la parte considerativa de la
resolución.
Además, puede el agravio existir no sólo respecto de una parte sino que de todas las partes en el
proceso, las cuales se encuentran todas facultadas para recurrir.
En nuestro ordenamiento, se ha contemplado en forma específica los casos en que una sentencia
provoca agravio en el juicio de hacienda, artículo 751, a partir del cual se ha elaborado
doctrinariamente la idea del agravio para los procedimientos civiles, al entenderse que existe tal
cuando:
En el antiguo proceso penal, el artículo 54 bis CPP que al señalar cuáles son las resoluciones apelables,
señala en términos generales que lo serán todas aquellas que causaren un gravamen irreparable. Es
decir, no sólo se requiere que la resolución cause un perjuicio para que sea susceptible de apelarse,
sino que además se requiere que no exista otro medio procesal por el cual pueda obtenerse la
eliminación del perjuicio dentro del proceso.
En el nuevo proceso penal, no se contempla el gravamen irreparable, sino que sólo se exige el agravio,
lo cual resulta lógico debido al carácter extraordinario que reviste la apelación en este nuevo sistema.
Aunque es preciso señalar que tratándose de otros recursos, como los que persiguen la invalidación
del fallo, el agravio es más complejo, puesto que no basta con el hecho de ser parte y que el fallo
resulte desfavorable a ella, sino que además se exige que la causal que sirve de base a la petición de
nulidad debe afectar precisamente al recurrente.
d) Impugnación de una resolución judicial dentro del mismo proceso en que se dictó.
El recurso no es más que una manifestación del derecho de acción que se ejerce en el proceso, de
modo que existe una relación de todo a parte entre la acción y el recurso, siendo éste el medio para
que la parte continúe con su actividad dentro del proceso a través de una nueva etapa, para los efectos
de obtener una resolución que resuelva el conflicto. Por tanto el recurso no es más que un medio para
pasar a otra etapa del proceso, sin romper la unidad de él.
Pero al legislador no sólo le interesa la revisión de una resolución para su recta aplicación del derecho,
sino que también la certeza jurídica, razón por la cual limita la revisibilidad de los actos procesales por
la autoridad de cosa juzgada.
El objeto que se persigue mediante el recurso es la eliminación del agravio producido en la resolución
judicial. Ello se logra mediante:
ii) la nulidad de la resolución judicial: cuando ella ha sido dictada sin darse cumplimiento a los
requisitos previstos por la ley (casación y recurso de nulidad en el nuevo proceso penal).
i) el recurso de protección;
ii) recurso de amparo;
iii) recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad; y
iv) recurso de reclamación de la nacionalidad.
b) Fuente indirecta Se refiere a todas las instituciones generales del derecho procesal y entre las
cuales deben considerarse los recursos.
a. Bases de la institucionalidad Del artículo 7 se deduce que el sistema de recursos forma parte de
la limitación de las competencias de los organismos del Estado.
b. Derechos y deberes constitucionales Para que exista el debido proceso contemplado en el artículo
19 Nº 3 es indispensable un sistema de recursos; del artículo 19 Nº 7 han surgido los recursos de
amparo y protección; del artículo 76 se desprende que los recursos están incorporados a la facultad de
conocer; el artículo 77 reglamenta indirectamente el sistema de recursos al no ser estos más que una
vía para el ejercicio de las facultades de los tribunales.
B) Código Orgánico de Tribunales Este código es una fuente indirecta de los recursos ya que
señala los tribunales que van a conocer de cada uno de ellos.
Se puede apreciar en las normas de competencia de dichos tribunales, como regla general la aplicación
del principio jerárquico, ya que generalmente van a ser los tribunales superiores los que van a conocer
de la resolución impugnada por vía de apelación o de casación.
a) Al establecer el recurso de reposición de carácter administrativo que procede sólo respecto de las
resoluciones que versan sobre la calificación de los jueces y el recurso de apelación por esta misma
causa en el artículo 278 COT.
C) Código de Procedimiento Civil Reglamenta orgánicamente los recursos procesales. Ellos son:
D) Código de Procedimiento Penal Emplea el mismo sistema que el CPC pero con mucha menor
reglamentación.
En su libro I no regula el recurso de apelación ni los demás recursos en forma orgánica sino que de
manera casuística.
En su libro II, regula la casación tanto de forma como de fondo en los artículos 535 y siguientes, siendo
supletorias en este punto las normas contempladas en el CPC.
En su libro III regula el recurso de revisión de las sentencias penales condenatorias por crímenes o
simples delitos.
E) Código Procesal Penal Realiza una regulación orgánica de los recursos en su libro III.
Su título I establece las disposiciones generales aplicables a todo recurso; título II regula la reposición;
título III regula la apelación; título IV regula el recurso de nulidad; y en el párrafo III del título VIII del
libro IV la acción de revisión de sentencias firmes condenatorias.
Se debe tener presente que varias disposiciones especiales del NCPP regulan la procedencia del
recurso de apelación y se contempla la existencia de una acción de amparo ante el juez de garantía.
Respecto de los recursos del NCPP no rigen supletoriamente las reglas de los recursos civiles, sino que
por sus propias reglas especiales, sus disposiciones generales del título I libro III y las reglas del juicio
oral, título III libro II.
a) Derecho del trabajo Se mantiene la idea de los recursos civiles pero se altera la oportunidad para
hacerlos valer.
b) Derecho de menores Sólo son admisibles los recursos de apelación que se concede en el sólo
efecto devolutivo, en contra de las sentencias definitivas de primera instancia o aquellas que pongan
término al proceso o hagan imposible su prosecución; y de queja, sin perjuicio de la reposición en su
caso.
c) Juzgados de Policía Local Sólo procede apelación contra las sentencias definitivas de primera
instancia y las resoluciones que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación, pero las
sentencias definitivas que dictadas en procesos por simples infracciones a la ley de tránsito que sólo
impongan multas serán inapelables.
d) Derecho tributario Se concede la apelación en contra de las resoluciones del Director Regional
SII y casación de fondo y forma en contra de las resoluciones de segunda instancia de las Cortes de
Apelaciones.
f) Código de aguas Establece un recurso de amparo judicial ante el juez de letras respectivo.
g) Código sanitario La generalidad es que se presenten a la Corte de apelaciones respectiva.
Frente a las resoluciones de los árbitros de derecho proceden los mismos recursos que procederían si
el asunto estuviera siendo conocido por un tribunal ordinario en primera instancia.
b) Recurso de casación de forma: procede por la causal de omisión de trámite esencial (artículo 795).
i) Recursos de nulidad: son la casación de forma y fondo y recurso de nulidad en el nuevo proceso
penal.
i) Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dictó la resolución para que él mismo los
falle: son los recursos de aclaración, rectificación o enmienda y la reposición.
ii) Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dictó la resolución para que lo falle el
superior jerárquico: son el recurso de apelación, casación de forma y nulidad en el nuevo proceso
penal.
iii) Recursos que se interponen ante el mismo tribunal que dictó la resolución para que lo falle con
competencia per saltum no su superior jerárquico, sino que el tribunal de mayor jerarquía de éste:
Casos del recurso de nulidad en contra de una sentencia definitiva pronunciada por un tribunal oral o
en un procedimiento simplificado, que es conocido por la Corte Suprema, por las causales señaladas
en la ley.
iv) Recursos que se interponen directamente ante el tribunal que la ley señala para los efectos que lo
falle él mismo: el recurso de revisión, de queja y de hecho.
i. En este sentido se pueden clasificar como ordinarios o extraordinarios. En Chile esto tiene un doble
significado:
2) En cuanto al motivo considerado por el legislador para permitir la interposición del recurso:
ordinario, cuando no se han establecido casuales específicas, posibilitándose su interposición por el
hecho de existir agravio, como la apelación o reposición; extraordinario, cuando el legislador ha
establecido causales específicas, como en la casación y el recurso de nulidad en el nuevo proceso
penal.
2) Acciones de impugnación: persiguen quitar vigor al fallo, pero sin pretender su inmediata
modificación.
a) Constitucionales.
b) Legales.
e) De acuerdo a la resolución objeto de la impugnación:
a) Recurso principal: Es aquel que se interpone en contra de una resolución que resuelve el conflicto
sometido a resolución del tribunal, como la apelación en contra de la sentencia definitiva de la
primera instancia.
b) Recurso incidental: Es aquel que se interpone en contra de las resoluciones que no resuelven el
conflicto sino que recaen sobre incidentes o trámites del juicio, como la reposición con apelación
subsidiaria de la interlocutoria de prueba.
b) Principio de la doble instancia Tanto en materia civil como penal, el legislador establece como
regla general este principio para resguardo del debido proceso. La excepción lo constituye el nuevo
proceso penal, en que la regla general es la única instancia.
a) La nulidad de la resolución Como son los recursos de casación, revisión y el recurso de nulidad
en el nuevo proceso penal.
Facultades en virtud de las cuales se conoce de los distintos recursos La regla general es que sean
conocidos en virtud de la actividad jurisdiccional de los tribunales. Sin embargo, en virtud de las
facultades conservadoras se conocen los recursos de amparo, protección e inaplicabilidad; de las
disciplinarias de la queja y del recurso de queja; y de las económicas del recurso de aclaración,
rectificación o enmienda.
El tribunal a quo es el tribunal que dictó la resolución que se pretende impugnar y ante el cual se
presenta el recurso.
a) Recurso de aclaración, rectificación y enmienda Se interpone ante quién dictó la resolución para
que lo resuelva el mismo.
b) Reposición Se interpone ante quién dictó la resolución para que lo resuelva el mismo.
c) Apelación Se interpone ante quién dictó la resolución para que lo resuelva su superior jerárquico.
f) Casación en el fondo Se interpone ante la Corte de Apelaciones o tribunal arbitral que conoce
asuntos de Corte de Apelaciones para que lo resuelva la Corte Suprema.
g) Nulidad Se interpone ante quién dictó la resolución para ser resuelto por la Corte de
Apelaciones, salvo en los casos de competencia per saltum, que conoce la Corte Suprema.
m) Queja Se interpone y resuelve por el superior jerárquico en sala; y en pleno adopte la sanción
disciplinaria.
Resoluciones judiciales y recursos De acuerdo a la clasificación de las resoluciones judiciales que
hace el artículo 158 CPC, se puede hacer el siguiente distingo:
En materia procesal penal, la regla general la constituye la única instancia, por lo que sólo se
contempla la apelación en contra de la sentencia que falla el procedimiento abreviado.
Existe una clase especial de sentencias interlocutorias, estas son las que ponen término al juicio o
hacen imposible su prosecución, la que generalmente se refiere a incidentes especiales que puedan
tener por su naturaleza la característica de establecer derechos permanentes a las partes.
El art. 54 CPP establece como regla general la apelabilidad de estas resoluciones, en el mismo sentido
que el artículo 370 letra a) NCPP; y el artículo 766 CPC hace procedente la casación de forma y fondo.
Así, es procedente la casación en contra de la resolución que acoge el abandono del procedimiento, o
la que se acoge la incompetencia absoluta del tribunal. La jurisprudencia sin embargo, ha tratado de
limitar la interposición de la casación en contra de dichas resoluciones. Es más, la mayoría de las veces
ha rechazado la casación en contra de la resolución que establece la incompetencia del tribunal.
Vinculación entre resoluciones judiciales y recursos La relación existente entre los recursos y las
resoluciones judiciales está en íntima conexión con la naturaleza de éstas.
El artículo 158 CPC establece cuales son las resoluciones judiciales, si bien éste ha suscitado diversos
conflictos, ya que hay resoluciones inclasificables según el precepto.
Por otra parte, la vinculación es importante para la procedencia de los recursos, porque el legislador
señaló que determinado recurso sólo procede en contra de determinadas resoluciones.
Recursos en particular y resoluciones judiciales
b) Recurso de reposición En materia civil procede por regla general en contra de autos y decretos.
Por excepción procede frente a interlocutorias como es la que recibe la causa a prueba o la del tribunal
de alzada que declara inadmisible el recurso de apelación.
En materia penal procede no sólo en contra de autos y decretos sino que también frente a sentencias
interlocutorias, de acuerdo al artículo 56 CPP y artículos 362 y 363 NCPP.
En materia civil, sin embargo, nunca puede ser interpuesto directamente en contra de autos y
decretos, sino en subsidio de reposición y para el caso de que no sea acogido.
En materia penal, la procedencia es más amplia, puesto que puede interponerse frente a todas las
resoluciones que causen gravamen irreparable al recurrente, de acuerdo al artículo 54 CPP; sin
embargo siempre hay que deducir apelación subsidiaria de reposición, puesto que sino la ley presume
que se ha renunciado, de acuerdo al tenor del inciso 3º del artículo 56 CPP.
En el nuevo proceso penal, el recurso de apelación es la excepción y sólo procede en contra de las
resoluciones que establece expresamente la ley.
k) Recurso de amparo No se vincula con la naturaleza jurídica de una resolución, sino con un acto
de autoridad, salvo cuando sea una resolución judicial la que haya dispuesto arbitrariamente el
arraigo, detención o prisión.
l) Recurso de protección No se vincula con la naturaleza jurídica de una resolución, sino con un
acto de autoridad.
La configuración del procedimiento y su vinculación con los recursos El proceso tiene un carácter
progresivo en el tiempo, de modo que los sistemas de impugnación serán diferentes a lo largo del
mismo en atención a las resoluciones o actuaciones judiciales.
Las actuaciones judiciales se impugnan directamente a través del incidente de nulidad procesal, y
excepcionalmente mediante los recursos de manera indirecta, como en el caso de la casación en la
forma, que se interpone contra un procedimiento viciado debido a la práctica u omisión de
determinadas actuaciones judiciales.
c) El recurso de casación en el fondo Por regla general, sólo si se ha interpuesto apelación va a ser
posible casar en el fondo, puesto que este recurso sólo procede en contra de las sentencias definitivas o
interlocutorias que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación, que sean inapelables
y dictadas por las Cortes de Apelaciones o por Tribunal arbitral de derecho de segunda instancia en
asuntos de competencia de las Cortes de Apelaciones (artículo 767).
d) Recurso de Nulidad En el nuevo sistema procesal penal, se contempla también la preparación del
recurso como regla general en el inciso 1º del artículo 377 del NCPP. No obstante, se señala que en los
casos en que debe aplicarse esta norma son de carácter excepcional atendida la amplitud de las
excepciones contempladas en el inciso 2º, y en especial consideración de la falta de necesidad de
preparar el recurso que se contempla respecto de los motivos absolutos de nulidad previstos en el
artículo 374.
El estado de las resoluciones judiciales y su vinculación con los recursos Es necesario distinguir
entre:
Están en curso los plazos para interponer los recursos En este caso no pueden cumplirse las
resoluciones.
Las resoluciones en que se encuentra pendiente el fallo de los recursos interpuestos con ella
Nuevamente se debe distinguir:
b) Resoluciones que causan ejecutoria Se tratan de resoluciones que pueden cumplirse no obstante
la interposición de recursos en su contra. Ejemplos de éstas son cuando el recurso de apelación es
concedido en el sólo efecto devolutivo, y la interposición de casación en el fondo y en la forma.
En el nuevo proceso penal, se contempla una regla general, ya que el artículo 355 dispone que “La
interposición de un recurso no suspenderá la ejecución de la decisión, salvo que se impugnare una sentencia
definitiva condenatoria o que la ley dispusiere expresamente lo contrario”. Excepcionalmente, no causan
ejecutoria:
Las demás resoluciones en las cuales la ley dispusiere expresamente que un recurso suspende
la ejecución de la decisión, como acontece en los casos en que la ley prevé expresamente la
procedencia del recurso de apelación en ambos efectos.
c) Sentencia firme o ejecutoriada Contra ella, procede recurso de revisión (artículo 810 CPC).
d) Sentencia de término Esta sentencia se vincula a dos conceptos: instancia y recursos. Son tales,
las que única instancia y las de segunda instancia. Para los efectos de determinar si es posible cumplir
una sentencia de término habrá que estarse a si los recursos que se deducen contra ella impiden o no
que causen ejecutoria.
La forma de las resoluciones judiciales y su vinculación con los recursos El perjuicio que causa
una resolución judicial y que faculta a las partes para impugnarla, generalmente se encuentra en la
parte resolutiva. Excepcionalmente, algunos jueces fijan considerandos con carácter resolutivo que no
se repiten en la parte resolutiva.
En algunos recursos, para determinar su procedencia no basta analizar la parte resolutiva del fallo,
sino que su totalidad, por ejemplo, para ver si existen vicios de forma y se han cumplidos los
requisitos legales.
El problema se presenta con aquellas aquéllas resoluciones como las interlocutorias o los autos que
solo tienen una parte resolutiva. En este caso el recurso es intuitivo, se debe suponer cuales fueron las
consideraciones erradas del juez al dictar el fallo, y en base a ese raciocinio se debe impugnar la
resolución.
En el nuevo proceso penal, esta situación no se presenta, ya que el art. 36 NCPP ordena la
fundamentación de toda resolución, salvo aquellas de mera tramitación.
Por otro lado, debe analizarse si el tribunal cumplió con los requisitos de formas establecidos en la ley,
por cuanto si no se cumple con lo anterior, la sentencia será recurrible de casación en la forma de
acuerdo al Nº 5 del artículo 768 CPC y Nº 9 del artículo 541 CPP.
Vinculación entre plazos y recursos Los recursos deben deducirse por regla general dentro de los
plazos que contempla el legislador para ello. Excepcionalmente, el legislador no contempla plazos
sino oportunidades para deducir el recurso, y que dice relación con aquellos recursos que no revisten
una naturaleza jurisdiccional.
Además, este punto es importante, por cuanto las resoluciones judiciales se encontrarán ejecutoriadas
una vez transcurridos los plazos para recurrir.
En algunos casos no ha sido tan exigente en cuanto a los plazos para interponerlos, como es el caso de:
a) Recurso de aclaración, rectificación o enmienda No existe plazo fijo, porque lo que se pretende
es obtener una corrección formal y no una decisión de fondo o de mérito.
b) Recurso de reposición extraordinario que según el inciso 1º del artículo 181 CPC puede
interponerse sin limitación de tiempo, siempre que se hagan valer nuevos antecedentes. La razón de
ser, es que los autos y decretos no producen el efecto de cosa juzgada, de acuerdo al artículo 175 CPC.
c) Recurso de revisión en materia penal No tiene plazo para su interposición, e incluso puede ser
deducido por los herederos en salvaguardia de la memoria del condenado. La razón, el bien jurídico
protegido el castigo injusto o la salvaguardia de la memoria.
Existen otros recursos en que hay plazos tácitos para su interposición:
a) Recurso de amparo Debe interponerse mientras esté vigente la situación que se reclama.
No obstante, existen excepciones a ambos casos. En el segundo caso, el recurso de protección que
emana de las facultades conservadoras, tiene un plazo de 15 días para su interposición, contados
desde la amenaza, perturbación o privación legal o arbitraria.
Finalmente, existen recursos en los cuales para la continuidad del debate que se lleva a cabo en forma
oral, es necesario hacerlo valer en forma inmediata, ya que en caso contrario precluye la oportunidad
de hacerlo valer, como es el caso de la reposición de resoluciones dictadas en audiencias orales.
En cuanto a la suspensión de los plazos en materia de recursos, no cabe salvo las siguientes
excepciones:
Articulo 66 CPC inciso 2º, establece la habilitación de feriados de pleno derecho o por parte del
tribunal. En este caso siguen corriendo los plazos.
El artículo 64 CPC señala que las partes en cualquier estado del juicio pueden acordar la
suspensión del procedimiento por un plazo máximo de 90 días, de modo que podrá verse
afectado el plazo que esté corriendo para interponer un recurso.
Renuncia a los plazos para la interposición de recursos Para renunciar a los plazos expresamente,
ya sea de recursos o a los recursos mismos, es necesario poseer las facultades del artículo 7 inciso 2º
CPC.
Cabe precisar, que el mandatario judicial en virtud del artículo 7, está investido de la facultad de
interponer los recursos que estime necesarios. Sin embargo requiere facultades especiales para
renunciar expresamente a los recursos o a los términos legales y para otorgar a los árbitros facultades
de arbitradores (esto es lógico, porque si se designa arbitrador, se está renunciando a la posibilidad de
apelar si no se contempló expresamente en el compromiso).
Competencia y recursos Como los tribunales tienen una estructura jerárquica y piramidal, respecto
de los recursos, por regla general, juega el principio de la jerarquía, es decir el superior jerárquico es el
competente para conocer los recursos de enmienda, según la regla del artículo 110 COT.
Instancia y recursos En nuestro país, la regla general está dada por la doble instancia en los asuntos
civiles y en el antiguo sistema procesal penal. En el nuevo, la regla general es la única instancia.
Es necesario en este punto, tener en consideración que de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 188 y
189 COT, que vinculan la instancia al recurso de apelación:
a) Un asunto se falla en única instancia cuando la resolución del tribunal no es susceptible de
apelación.
a) Recurso de rectificación, aclaración o enmienda Según el artículo 183 CPC radica en el tribunal
la facultad de suspender o no el cumplimiento del fallo de acuerdo a la naturaleza de la reclamación.
i) en materia civil El auto o decreto se cumplirá cuando se encuentre firme, por lo que el recurso de
reposición suspende el cumplimiento de éste;
ii) en materia penal El artículo 56 CPP señala expresamente que la reposición no tiene efectos
suspensivos.
c) Apelación Puede otorgarse en el sólo efecto devolutivo o en ambos efectos, caso que en el cual se
suspenderá la competencia del tribunal inferior para seguir conociendo del asunto, sin perjuicio de
solicitar a la Corte una orden de no innovar. En materia penal, la apelación generalmente se concede
en ambos efectos, pero le entrega al tribunal la calificación de darla en el efecto devolutivo, si la causa
está en estado de sumerio y se ponga en peligro la investigación.
d) Recurso de hecho Al no existir apelación, en el caso del verdadero recurso de hecho, el fallo se
cumplirá de inmediato. En el caso del falso recurso de hecho, para evitar ello se creó la orden de no
innovar.
f) Recurso de queja La regla general es que no suspenda el cumplimiento del fallo, sin perjuicio de
la suspensión que se pueda producir con la orden de no innovar.
j) Reclamo de pérdida de la nacionalidad La interposición del recurso suspende los efectos del
acto recurrido.
l) Recurso de amparo económico Según Mario Mosquera, por tratarse de una facultad
conservadora, la Corte que no se siga adelante con los actos recurridos.
m) Recurso de protección La Corte puede ordenar no innovar en los actos recurridos o adoptar
otras medidas para reestablecer el imperio del derecho.
En el nuevo sistema procesal penal, se contempla una regla general con respecto a todos los recursos,
art. 355 NCPP: “Efecto de la interposición de recursos. La interposición de un recurso no suspenderá
la ejecución de la decisión, salvo que se impugnare una sentencia definitiva condenatoria o que la ley
dispusiere expresamente lo contrario”.
Reglamentación Se encuentra reglamentado en los artículos 182 a 185 y 190 CPC en materia civil; el
artículo 55 CPP y supletoriamente el CPC en materia penal.
En el nuevo sistema procesal penal, no se regula este recurso, sin embargo tiene aplicación de
conformidad a lo provisto en el art. 52 NCPP que hace aplicables las normas del libro I CPC referentes
a normas comunes a todo procedimiento.
Generalidades El artículo 182 inciso 1º CPC establece en su primera parte el desasimiento del
tribunal, según el cual “Notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, no podrá el
tribunal que la dictó alterarla o modificarla en manera alguna”.
El instante en que se produce el desasimiento es a partir del momento en que la sentencia definitiva o
interlocutoria es notificada a cualquiera de las partes en el proceso, y desde ese momento precluye la
facultad del tribunal de alterarla de manera alguna.
Como excepción a dicho principio se establece en el artículo 182 inciso 1º CPC segunda parte la
aclaración, rectificación o enmienda: “Podrá, sin embargo a solicitud de parte, aclarar los puntos obscuros o
dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de cálculos numéricos que
aparezcan de manifiesto en la misma sentencia”.
Por su parte, el artículo 55 CPP señala que “el tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá, en cualquier
tiempo, rectificar las sentencias en los casos previstos en el artículo 182 del Código de Procedimiento Civil,
especialmente si se han cometido errores en la determinación del tiempo que el reo ha permanecido detenido o en
prisión preventiva”.
Concepto Es el acto jurídico procesal del mismo tribunal que dictó la sentencia definitiva o
interlocutoria, quién actuando de oficio o a requerimiento de alguna de las partes, procede a aclarar
los puntos obscuros o dudosos, salvar las omisiones y rectificar los errores de copia, de referencia o de
cálculos numéricos que aparezcan de manifiesto en la sentencia.
b. No existe agravio o gravamen que legitima al recurrente para hacer valer el recurso.
d. Procede ser ejercida en contra aún de sentencias ejecutoriadas, cosa que no cabe en los recursos.
Objetivo Para que proceda el recurso debe existir en el fallo una evidente incertidumbre que está
basada en ciertas omisiones del mismo, por lo cual, la labor del órgano jurisdiccional es revelar el
verdadero sentido y alcance, dando a entender el real sentido de su decisión. El juez no puede
modificar o alterar dicha decisión, ya que se ha producido el desasimiento del tribunal.
Es por ello que según el artículo 182 CPC el objetivo del recurso puede ser:
1
a) Aclarar puntos obscuros o dudosos, explicando el real sentido y alcance de la decisión.
b) Salvar las omisiones, esto es, llenar los vacíos de la sentencias en la decisión que fueron formuladas
por las partes oportunamente y en forma dentro del proceso. Ello debe ser un error involuntario del
tribunal, no debe ser por tanto, un medio para que se emita una decisión expresamente omitida por el
tribunal en la sentencia.
A estos objetivos presentes en el CPC hay que agregar uno en materia penal: Rectificar las sentencias
penales si se han cometido errores en la determinación del tiempo que el reo ha permanecido detenido
o en prisión preventiva (artículo 55 CPC). Ello porque según el artículo 503 CPP el juez debe imputar
ese período a la condena.
Resoluciones respecto de las cuales procede De acuerdo con el artículo 182 CPC procede en contra
de sentencias definitivas o interlocutorias. En el mismo sentido el artículo 55 inciso 2º CPP.
No obstante podría interpretarse que también procede en contra de los autos y decretos ejerciendo el
tribunal la facultad que le otorga la ley de corregir los vicios de procedimiento, del artículos 84 inciso
3º CPC y 72 inciso 3º CPP.
En el nuevo proceso penal se contempla en el artículo 163 NCPP una regla más restringida al
establecerse que el tribunal solo puede poner en conocimiento del interviniente la existencia del vicio
para que lo haga este valer.
a) De oficio por el tribunal Según el artículo 184 CPC: “Los tribunales, en el caso del artículo 182,
podrán también de oficio rectificar, dentro de los cinco días siguientes a la primera notificación de la sentencia,
los errores indicados en dicho artículo”.
En materia penal, el artículo 55 CPP faculta al tribunal para actuar de oficio o a petición de parte en
cualquier tiempo para rectificar las sentencias, en los casos previstos en el artículo 182 CPC.
b) A petición de parte El CPC no ha contempla ningún plazo para que las partes puedan ejercer esta
facultad. La doctrina y la jurisprudencia han señalado que las partes pueden pedir en cualquier
momento, aún si se trata de sentencias firmes o ejecutoriadas, o respecto de los cuales haya un recurso
pendiente (artículo 185 CPC). Ello es coincidente en materia penal en el artículo 55 CPP.
Recursos contra la resolución que aclara, rectifica o enmienda una sentencia y relación con otros
recursos En esta materia son básicamente tres las reglas que señala el legislador:
a) La interposición de un recurso, no impide que el tribunal de oficio o a petición de parte efectúe
una aclaración, rectificación o enmienda de ella conforme a lo dispuesto en el artículo 185 CPC.
En consecuencia, dos son los requisitos para que proceda la apelación de la resolución que
efectúa la aclaración, rectificación o enmienda:
Reglamentación Está reglado en los artículos 181, 189, 201, 212, 319 y 780 CPC; 56 CPP y 362, 363
NCPP.
Generalidades Es de gran importancia porque se interpone durante toda la primera instancia para
corregir vicios en que se pueda incurrir.
a) Es un recurso de retractación, puesto que se impone ante el tribunal que dictó la resolución para
que la resuelva él mismo.
c) Es un recurso ordinario, puesto que en materia civil y penal procede en contra de la mayoría de los
autos y decretos, e interlocutorias en materia penal.
a) En materia civil Según el artículo 181 CPC procede en contra de los autos y decretos. No
obstante es procedente en forma excepcional en contra de las siguientes sentencias interlocutorias:
i) La resolución que recibe la causa a prueba, de acuerdo al artículo 319 inciso 3º CPC, con apelación
subsidiaria y dentro de tercero día.
ii) Resolución que cita a las partes para oír sentencia, luego de vencido el plazo que las partes tiene
para formular observaciones a la prueba, de acuerdo al artículo 432 inciso 2º CPC, fundada en un error
de hecho y dentro de tercero día. La resolución que resuelve la reposición es inapelable. En cambio, de
acuerdo a lo previsto en el artículo 326 inciso 1º CPC, la resolución que cita a las partes a oír sentencia
luego de concluido el período de discusión y conciliación, es apelable directamente.
iii) La resolución del tribunal de alzada que declara inadmisible el recurso de apelación, artículo 201
CPC, dentro de tercero día.
iv) La resolución que declare la prescripción del recurso de apelación, de acuerdo al artículo 212 CPC,
dentro de tercero día y fundado en error de hecho.
v) La resolución que declara inadmisible el recurso de casación, artículo 780 CPC, dentro de tercero
día y fundado en error de hecho.
vi) La resolución que rechaza el recurso de casación en el fondo por adolecer de manifiesta falta de
fundamento, artículo 782 inciso 3º CPC, fundado y dentro de tercero día.
vii) La resolución que deniega la solicitud para que el recurso de casación en el fondo sea conocido y
resuelto por el tribunal en pleno, artículo 782 inciso 4º CPC, fundado y dentro de tercero día.
Sujeto El sujeto legitimado para deducirlo es el agraviado con la resolución. En el nuevo sistema
procesal penal, el artículo 352 dispone que “podrán recurrir en contra de las resoluciones judiciales el
Ministerio Público y los demás intervinientes agraviados por ellas”.
i) Recurso de reposición que procede en contra de algunas sentencias interlocutorias Debe ser
interpuesto dentro de tercero día. Este plazo es individual, discontinuo, fatal, improrrogable y no
admite ampliación.
ii) Recurso de reposición ordinario Debe ser interpuesto dentro de 5 días contados desde la
notificación de la resolución (artículo 181 inciso 2 CPC). Este plazo es individual, discontinuo, fatal,
improrrogable y no admite ampliación.
iii) Recurso de reposición extraordinario No se contempla plazo para la interposición del recurso,
en la medida de que se hagan valer nuevos antecedentes, ya que de acuerdo al artículo 181 inciso 1º
CPC, “Los autos y decretos firmes se ejecutarán y mantendrán desde que adquieran este carácter, sin perjuicio
de la facultad del tribunal que los haya pronunciado para modificarlos o dejarlos sin efecto, si se hacen valer
nuevos antecedentes que así lo exijan”. Se deben hacer ciertas precisiones respecto a este artículo:
0 a) Ámbito de aplicación Es solamente aplicable respecto de autos y decretos, no
sentencias interlocutorias. Tampoco recibe aplicación en materia penal.
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2 b) Concepto de nuevos antecedentes La Corte Suprema ha señalado que los “nuevos
antecedentes”, deben referirse a un hecho que produzca consecuencias jurídicas y que
exista pero sea desconocido por el tribunal al dictar el auto o decreto en contra del cual
se deduce la reposición. Un precepto legal vigente al momento de dictarse el auto o
decreto contra del cual se deduce la reposición no constituye un nuevo antecedente.
i) Recurso de reposición de las resoluciones dictadas fuera de la audiencia Podrá pedirse dentro de
tercero día (artículo 362 NCPP).
ii) Recurso de reposición de las resoluciones dictadas dentro de una audiencia Deberá promoverse
tan pronto se dictaren (artículo 363 NCPP). Más que un plazo es un instante para deducir la
reposición. La preclusión de la facultad se produce en el mismo momento en que con posterioridad a
la dictación de la resolución se realiza otra actuación. Además si la resolución hubiere sido
pronunciada por el tribunal luego de un debate, es decir, después de haber escuchado a ambas partes,
no es procedente el recurso (artículo 363 NCPP).
Forma de deducir el recurso Hay que distinguir:
Es posible deducir el recurso de apelación en forma subsidiaria para el evento de que sea rechazada la
reposición, en los casos en que es procedente, lo que acontecerá si la reposición se deduce contra un
auto o decreto que altere la substanciación del juicio o recae sobre trámites que no estén expresamente
ordenados por ley. En aquellos casos en que la apelación se interponga con el carácter de subsidiaria
de la solicitud de reposición, no será necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas,
siempre que el recurso de reposición cumpla con ambas exigencias, artículo 189 inciso 3º CPC.
Si no se deduce el recurso de apelación subsidiaria no es posible apelar con posterioridad, puesto que
la resolución que rechaza la reposición es inapelable.
En materia penal El artículo 56 inciso 2º CPP establece que la reposición debe ser fundada. En el
caso de la apelación subsidiaria, el artículo 56 inciso 4º señala: “Cuando la reposición se interponga
respecto de una resolución que también es susceptible de apelación y no se deduzca a la vez este recurso para el
caso de que la reposición sea denegada, se entenderá que la parte renuncia a la apelación”.
i) Reposición en contra de una resolución dictada fuera de una audiencia Debe ser interpuesto por
escrito y en forma fundada (artículo 362 NCPP).
ii) Reposición en contra de una resolución dictada dentro de una audiencia debe ser interpuesto
verbalmente y tan pronto se hubiere dictado la resolución, pudiendo fundarse muy someramente
(artículo 363 NCPP).
Tribunal ante el cual se interpone y que debe conocer del recurso Debe ser interpuesto ante el
tribunal que dictó la resolución, a él le corresponderá conocer y resolverlo (artículos 181 CPC, 56 CPP,
362 y 363 NCPP).
- Reposición ordinaria El artículo 181 inciso 2º señala que se resolverá de plano. En este artículo no
se comprende la suspensión del procedimiento.
ii) Respecto de la interlocutoria de prueba El artículo 319 inciso 2º establece expresamente que “el
tribunal se pronunciará de plano sobre la reposición o la tramitará como incidente”. Por otra parte, la
interposición del recurso suspende el cumplimiento de la resolución que recibe la causa a prueba, ya
que el término probatorio se abre desde la notificación de la resolución que falla la última solicitud de
reposición, artículos 319 y 320.
b) En materia penal El artículo 56 inciso 3º CPP señala que el tribunal se pronunciará de plano
sobre la reposición.
En cuanto a los efectos de su interposición, el art. 56 inciso final CPP señala: “La reposición no tiene
efecto suspensivo, salvo cuando contra la misma resolución proceda también la apelación en este efecto (ambos
efectos)”.
Según Maturana, la suspensión de la resolución sólo deberá verificarse en la medida que se hubiere
interpuesto apelación subsidiaria, puesto que si no es así debe entenderse renunciada la apelación.
i) Reposición en contra de una resolución dictada fuera de una audiencia El artículo 362 inciso 2
NCPP, establece que por regla general el tribunal se pronunciará de plano. Excepcionalmente el
tribunal puede darle la tramitación de un incidente en el caso de un asunto cuya complejidad aconseje
oír a la otra parte.
En cuanto a sus efectos, el artículo 363 inciso final dispone expresamente que no tendrá efecto
suspensivo, salvo que contra la misma resolución proceda también la apelación en este mismo efecto.
Según Maturana, la suspensión de la resolución sólo deberá verificarse en la medida que se hubiere
interpuesto apelación subsidiaria, puesto que si no es así debe entenderse renunciada la apelación.
ii) Reposición en contra de una resolución dictada dentro de una audiencia La reposición debe ser
tramitada verbalmente, de inmediato, debiendo pronunciarse de la misma manera el fallo (artículo
363 NCPP).
Fallo de un recurso de reposición y recursos que proceden en contra de ella La resolución que
falla una reposición puede ser positiva si se acoge el recurso o negativa si éste se rechaza.
a) Recursos que proceden en contra de la resolución que acoge el recurso de reposición En este
caso el sujeto que interpuso el recurso de reposición no podrá deducir recurso alguno en contra de la
resolución, ya que carece del agravio necesario. Si dedujo apelación subsidiaria, ésta le será denegada.
El sujeto legitimado para recurrir en contra de la resolución será la contraparte. Pareciera que según el
artículo 181 inciso 2º CPC podría interponer recurso de apelación, ya que esta norma dispone que “el
tribunal se pronunciará de plano y la resolución que niegue lugar a esta solicitud será inapelable; sin perjuicio
de la apelación del fallo reclamado, si es procedente el recurso”, sin embargo, se nos presenta el problema de
que por regla general los autos y decretos no son apelables, por lo que va a poder deducir el recurso
de apelación en la medida de que la resolución que acoge la reposición tenga el carácter de sentencia
interlocutoria.
ii) Si el auto o decreto es inapelable, no cabe deducir nueva apelación (lo cual es discutible,
porque cuanto no hay norma que específicamente establezca su improcedencia).
b) Recursos que proceden en contra de la resolución que rechaza el recurso de reposición Se debe
distinguir:
ii) Si la parte no interpuso la apelación subsidiaria, no será posible apelar con posterioridad, ya que el
artículo 181 inciso final señala que la resolución que niegue lugar a la reposición será inapelable. Cabe
señalar que la contraparte no podrá deducir recurso alguno, ya que no le causa agravio alguno.
Es así que según la procedencia de dicho recurso y a su vista, las cuestiones deben resolver en única,
primera o segunda instancia.
La justificación de la doble instancia se ha justificado sobre la base de las siguientes razones:
a) El recurso de apelación posibilita que los tribunales superiores enmienden los agravios
causados a las partes en la sentencia dictada por los tribunales inferiores.
b) La apelación permite a las partes contar con un medio para los efectos de requerir a los
tribunales superiores que enmienden las omisiones o errores en que los inferiores pudieren
haber incurrido por cualquier causa del fallo de primera instancia.
c) La apelación conduce a los tribunales de primera instancia a actuar con mayor celo en el
desempeño de sus funciones jurisdiccionales al saber anticipadamente que sus superiores, a
través del recurso, podrán reparar los errores e injusticias que ellos cometan en la dictación de
las resoluciones.
Sin embargo, la existencia de la doble instancia también ha sido cuestionada por ello, señalándose:
a) Si la resolución de un asunto ofrece mayor seguridad y garantía al ser conocido por dos
tribunales, éstas aumentarían si el asunto se conociera en más de dos instancias.
b) Si los tribunales de segunda instancia se justifican por la existencia de una mayor experiencia y
preparación para la solución del conflicto, sería recomendable encomendar directamente a
éstos la resolución del asunto.
Además y dado que el recurso de apelación debe ser conocido y resuelto en virtud de su efecto
devolutivo por el tribunal superior jerárquico, juega el principio de la jerarquía o del grado.
Reglamentación En materia civil está regulado principalmente en los artículos 186 a 230 CPC,
además de existir otros artículos que lo reglamentan dentro de dicho código.
En materia penal no existe una regulación orgánica del recurso. En aspectos generales se regula en los
artículos 54 bis a 61 CPP; en contra de la sentencia definitiva en los artículos 510 a 532; y una serie de
disposiciones que establecen plazos especiales para recurrir, además de normas de reglamentación y
procedencia.
En el nuevo proceso se regula orgánicamente los recursos, y el título III del libro III regula el recurso,
sin perjuicio de encontrar disposiciones dispersas en el NCPP.
Concepto Etimológicamente proviene del latín apellatio, que quiere decir petición extrema.
Se lo puede definir en nuestro derecho como: “el acto jurídico procesal de la parte agraviada o que ha
sufrido un gravamen irreparable con la dictación de una resolución judicial, por medio del cual solicita al
tribunal que la dictó que eleve el conocimiento del asunto al tribunal superior jerárquico con el objeto de que éste
la enmiende con arreglo a derecho”.
Por su parte el artículo 186 CPC la describe como: “El recurso de apelación tiene por objeto obtener del
tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolución del inferior”.
b) Es un recurso que se interpone ante el tribunal que dictó la resolución para que sea resuelto por el
superior jerárquico.
d) Tiene una causal genérica de procedencia, el agravio en materia civil y en el nuevo proceso penal; y
el gravamen irreparable en el proceso penal.
e) Constituye la segunda instancia Por lo cual el tribunal que conoce de él, puede revisar los hechos
y el derecho de acuerdo a las peticiones concretas de las partes al interponerlo. Debemos recordar que
en el nuevo proceso penal se rompe el principio de la doble instancia.
f) Es un recurso vinculante En el sentido de que en algunos casos impide interponer otros recursos,
como es el caso del amparo; y en otros es necesaria su interposición para poder interponer otros
recursos con posterioridad, como por ejemplo es un medio para preparar el recurso de casación de
forma y de nulidad.
En el nuevo proceso penal, existe una norma general de renuncia expresa, artículo 354 NCPP: “Los
recursos podrán renunciarse expresamente, una vez notificada la resolución contra la cual procedieren”.
También se debe tener presente la causal de renuncia tácita, artículo 362 inciso 3 NCPP: “Cuando la
reposición se interpusiere respecto de una resolución que también fuere susceptible de apelación y no se dedujere
a la vez este recurso para el caso de que la reposición fuere denegada, se entenderá que la parte renuncia a la
apelación”.
Vinculado a la renuncia del recurso de apelación se encuentra el trámite de la consulta, que hace
efectiva la revisión por el superior cuando no se haya apelado, respecto de ciertas resoluciones. En el
nuevo proceso penal, no se contempla.
En materia civil Son apelables directamente todas las sentencias definitivas e interlocutorias de
primera instancia, salvo los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso (artículo 187 CPC).
Por regla general, los autos y decretos no son apelables (artículo 188 CPC). Por excepción sí lo son,
pero nunca en forma directa sino que en forma subsidiaria a la reposición y para el evento de que ella
no sea acogida en los siguientes casos:
a) Cuando alteran substancialmente el procedimiento. Como es el caso de la que provee la demanda
en un juicio sumerio “traslado”.
b) Cuando recaen sobre trámites que no están expresamente ordenados por la ley. Como la que cite a
conciliación sin cumplir los requisitos del art. 262 CPC.
En materia penal La regla general es que sean apelables todas las resoluciones, cualquiera sea su
naturaleza jurídica, que causen un gravamen irreparable (artículo 54 bis CPP).
c) Las demás resoluciones en contra de las cuales la ley expresamente concede este recurso.
Respecto de ellas se ha sostenido que sólo procede en forma subsidiaria a la reposición, en atención a
los artículos 54 bis y 56. El artículo 56 señala que “de las sentencias interlocutorias, los autos y de los
decretos puede pedirse reposición al juez que los pronunció”.
Sin embargo, para Maturana procede en forma directa en los casos de todas las resoluciones en que
expresamente se concede la apelación. Por el contrario, respecto de las resoluciones apelables según la
regla general, la apelación debe interponer en subsidio de la reposición.
En el nuevo proceso penal El recurso es procedente sólo respecto de las resoluciones que
expresamente lo señala el legislador, porque la regla general es que no cabe apelación respecto de las
resoluciones pronunciadas por los tribunales orales en lo penal.
Respecto de las resoluciones que pronuncie un juez de garantía, se establece en el artículo 370 NCPP
que ellas serán apelables en los siguientes casos:
b) Cuando la ley lo señalare expresamente. Como por ejemplo: i) la resolución que declare inadmisible
la querella (artículo 115 NCPP); ii) la resolución que declare el abandono de la querella (artículo 120
NCPP).
Respecto de las resoluciones que pronunciare un tribunal oral en lo penal, se establece la regla general
en el artículo 364 NCPP, por el que: “serán inapelables las resoluciones dictadas por un tribunal oral en lo
penal”. Sin embargo, se contempla la procedencia del recurso con respecto a:
Motivos por el cual el legislador establece la improcedencia del recurso Hay que distinguir:
a. La cuantía De acuerdo al artículo 45 Nº 1 COT los jueces de letras conocerán en única instancia
de las causas civiles y de comercio de menos de 10 UTM. Se debe tener presente que esta regla de
competencia es aplicable cualquiera sea el procedimiento que corresponda, siempre se conoce en
única instancia. La excepción es que habrá lugar a la apelación si en el proceso interviene alguna de las
personas aforadas de los artículos 45 Nº 2 letra g) y 50 Nº 2 COT, ya que en estos casos el asunto será
conocido en primera instancia
En el antiguo proceso penal, las faltas son conocidas por los jueces de letras en primera instancia,
siendo procedente la apelación sólo respecto de la sentencia definitiva (artículo 45 Nº 2 letra e) COT),
sin perjuicio que la apelación sólo procederá contra la sentencia definitiva (articulo 565 CPP).
En el nuevo proceso penal, el juez de garantía conoce en única instancia del procedimiento
simplificado, por lo que contra la sentencia definitiva sólo procede recurso de nulidad, y no apelación
(artículo 399 NCPP).
b. La naturaleza del asunto En ciertos casos, el legislador les da el carácter de inapelables a ciertas
resoluciones, por ejemplo, la resolución que rechaza la reposición (artículo 181 inciso 2º CPC), lo cual
ocurre tanto en material civil como del antiguo proceso penal, ya que en el nuevo es la regla inversa,
es decir, la regla general es la improcedencia del recurso de apelación, y sólo en casos excepcionales se
contempla la apelación, los cuales son señalados por el legislador.
c. La naturaleza jurídica de la resolución Como en materia civil no es procedente por regla general
en contra de autos y decretos cuando ordenen trámites necesarios para la substanciación del proceso.
En el antiguo proceso penal, los autos, decretos e interlocutorias que no pongan término al juicio o
hagan imposible su continuación, no son apelables si con su dictación no se causa un gravamen
irreparable.
En el nuevo sistema, la regla general es la improcedencia del recurso, salvo casos especiales.
d. La instancia en la cual se dicta la resolución Las resoluciones que se dicten en segunda instancia
son inapelables. Excepcionalmente son apelables las que tengan por objeto resolver acerca de su
competencia (artículos 209 CPC y 57 CPP).
e. El tribunal que pronuncia la resolución Las resoluciones que se pronuncien por la Corte Suprema
son inapelables (articulos 209 CPC y 57 CPP). En el nuevo proceso penal, son inapelables las
resoluciones dictadas por un tribunal oral en lo penal (artículo 364 NCPP).
Causal que fundamenta la interposición del recurso En materia civil la causal genérica que
fundamenta el recurso es el agravio, que se genera con motivo de no haber obtenido una parte con la
dictación de la resolución todo lo que pretendía durante el proceso, es decir se determina por la
diferencia entre lo pedido y otorgado por el tribunal. Si bien el CPC no ha definido el agravio, es la
doctrina la que a partir de lo dispuesto a propósito del juicio de hacienda, en el artículo 751 CPC
señala qué debe entenderse por agravio, de este modo existe agravio:
1 a) Para el demandante:
1 a. Cuando no se acoja totalmente la demanda por él deducida.
2 b. Cuando no se deseche totalmente la reconvención deducida en su contra.
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3 b) Para el demandado:
1 a. Cuando no se deseche totalmente la demanda deducida en su contra.
2 b. Cuando no se acoja totalmente la reconvención por él deducida.
Ahora, cabe tener presente que, el agravio se encuentra en la parte resolutiva del fallo, y no en la
considerativa, a menos que sean indispensables los considerandos para la interpretación de la decisión
final.
En materia penal, la causal de procedencia del recurso es el gravamen irreparable (artículo 54 bis
CPP), el cual se encuentra con el agravio en una relación de género a especie. En el gravamen
irreparable siempre va a existir el agravio, pero además se necesita que la apelación sea el único medio
para repararlo dentro del proceso.
Esta necesidad de que concurra el gravamen irreparable no opera respecto de los casos en que la ley
específicamente concede el recurso de apelación, como lo es la sentencia definitiva de primera
instancia.
Objeto del recurso de apelación De la definición del recurso de apelación se desprende que este
persigue la enmienda de una resolución judicial, estos es, la modificación total o parcial de la misma
para eliminar el agravio causado con ella a la parte.
a) Sistema de apelación plana En él, la apelación se configura como una repetición del proceso ante
el tribunal de segunda instancia, el cual se critica porque minimiza el contenido de la primera
instancia. En este sistema, se podría rendir prueba nuevamente, e incluso modificar las pretensiones o
excepciones que se hubieren hecho valer en la primera instancia o ampliar el contenido de la apelación
misma.
Sujeto Para que una persona se encuentre legitimada para interponer el recurso de apelación se
necesita:
a) Ella revista el carácter de parte No sólo principal, sino que también pueden ser terceros
excluyentes, independientes o coadyuvantes. En el nuevo proceso penal, se contempla la posibilidad
de recurrir de los intervinientes agraviados por una resolución judicial (artículos 12 y 352 NCPP).
b) Haber la parte sufrido un agravio o gravamen irreparable con la resolución Lo cual fluye en
materia civil de los artículos 186 y 216 inciso 2º CPC.
En materia penal del artículo 54 CPP que establece: “En general, el derecho a recurrir en contra de una
resolución judicial corresponde al agraviado por ella.
El Ministerio Público puede también recurrir en favor del inculpado o procesado. Puede además intervenir en
cualquier estado de todo recurso deducido por las otras partes del juicio, a fin de impetrar las soluciones que
estime conforme con la ley y las finalidades del proceso penal”. Por su parte el artículo 67 Nº 8 CPP a pesar
de no ser parte, confiere al inculpado la apelación de la resolución que niegue lugar al sobreseimiento
o sobresea sólo temporalmente.
En el nuevo proceso penal, se contempla la posibilidad de recurrir sólo respecto del ministerio público
y demás intervinientes agraviados por la resolución judicial (artículo 352 NCPP).
a) El tribunal que dictó la resolución que se impugna (a quo) Ante él debe presentarse el recurso,
lo que se desprende de los artículos 196 y 203 CPC. Le corresponderá pronunciarse acerca de la
concesión del recurso.
En materia penal existe norma expresa, en el artículo 59 CPP, de acuerdo al cual “El recurso deberá
entablarse ante el mismo tribunal que hubiere dictado la resolución, y éste lo concederá o negará según lo estime
procedente”.
En el nuevo proceso penal, se mantiene la misma idea, en el artículo 365 NCPP, “El recurso de apelación
deberá entablarse ante el mismo juez que hubiere dictado la resolución y éste lo concederá o lo denegará”.
a) Regla general Debe interponerse dentro del plazo de 5 días contados desde la notificación de la
parte que entabla el recurso, en conformidad a los artículos 189 CPC, 55 CPP, 366 NCPP.
b) La sentencia definitiva En materia civil, el plazo fatal para interponer el recurso, y a falta de
norma especial, es de 10 días contados desde la notificación de la parte que entabla el recurso (artículo
189 inciso 2º CPC). La ampliación del plazo atiende a la mayor complejidad que puede tener la
redacción del escrito de apelación, el cual debe ser fundado, con respecto a la sentencia definitiva que
a las demás resoluciones.
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En materia penal, toda sentencia definitiva puede ser apelada por las partes, dentro de los 5 días
siguientes a la respectiva notificación (artículo 510 CPP), la cual no necesita ser fundada.
En el nuevo proceso penal el plazo es de 5 días, pero ella debe ser fundada (artículo 366 NCPP), y sólo
es procedente respecto de la sentencia que se dicta en el procedimiento abreviado (artículo 414 NCPP).
c) Apelación subsidiaria a la reposición La apelación debe ser entablada dentro del plazo de la
reposición, dentro de tercero día.
Todos los plazos anteriores se caracterizan por ser legales, discontinuos, fatales, individuales,
improrrogables y respecto de los cuales no se contempla ampliación alguna. En el proceso penal, ellos
son continuos y se contempla la ampliación conforme a la regla del artículo 44 CPP.
a) Debe ser formulado por escrito Excepcionalmente en los procedimientos que la ley establezca la
oralidad, se podrá apelar en formas verbal.
b) La apelación debe contener los fundamentos de hecho y de derecho en la cual se apoya La cual
según Maturana debe efectuarse someramente, apoyando con motivos y razones eficaces, indicándose
los agravios que se causa al apelante y como se los obviaría con una resolución diferente.
c) El recurso de apelación debe contener las peticiones concretas que se formulan Por ejemplo, la
que se formula solicitando que se revoque la sentencia en cuanto acoge totalmente la demanda y se
solicita el rechazo de ella.
Lo importante, es que no basta la simple solicitud de revocación, sino que siempre hay que agregar la
consecuencia que para el apelante debe desprenderse de dicha revocación.
El apelante no es libre para formular peticiones concretas en el recurso, sino que debe encuadrarlas
dentro de las acciones y excepciones hechas valer en la primera instancia, con excepción de la anómala
de nulidad absoluta que aparezca de manifiesto en el acto o contrato, que puede hacerla valer en
segunda instancia.
El tribunal asimismo sólo puede conocer de los puntos que comprende las peticiones concretas. Si no
resuelve cada uno, la resolución es susceptible de casación por no contener la resolución del asunto
controvertido; y si se extiende a puntos no comprendidos dentro de las peticiones concretas, habrá
ultrapetita.
La sanción que se contempla para la apelación que no se funda en el hecho y en el derecho o que no
contiene peticiones concretas es la de inadmisibilidad (artículo 201 CPC).
Excepción El artículo 189 inciso 3º CPC faculta la interposición oral del recurso y sin que se
contengan en ella los fundamentos de hecho y de derecho y las peticiones concretas en la medida que
se cumplan con los siguientes requisitos:
a) Se trate de procedimientos en que las partes, sin tener la calidad de letrados, litiguen
personalmente.
En materia penal No cabe exigir que ella se interponga conteniendo los fundamentos de hecho y de
derecho y peticiones concretas, ya que no lo prescribe la ley.
Tratándose del recurso de apelación de la sentencia definitiva, el legislador sólo exige que al
notificarse al reo de ella se le comunique su derecho a apelar y si así lo hace debe dejarse constancia de
ello en el proceso. Si el reo manifiesta reservarse el recurso, puede hacerlo dentro del plazo legal, en
forma verbal o escrita (artículos 505 y 510 CPP). La oportunidad que el legislador contempla para
formular observaciones escritas no es el escrito de apelación sino que en la segunda instancia dentro
del plazo de seis días contados desde el ingreso de los autos en segunda (artículo 513 CPP).
La resolución que niega al reo la libertad provisional, puede ser apelada en forma verbal en el acto de
notificación.
En el nuevo proceso penal El artículo 367 dispone: “El recurso de apelación deberá interponerse por
escrito, con indicación de sus fundamentos y de las peticiones concretas que se formularen”.
El efecto devolutivo es “aquel en virtud del cual se otorga competencia al tribunal superior jerárquico para
conocer y fallar el recurso de apelación deducido en contra de la resolución pronunciada por el tribunal inferior,
pudiendo resolver acerca de la reforma o enmienda del fallo impugnado”.
Este efecto es de la esencia del recurso, siempre está comprendido en él. Es el que da paso a la
segunda instancia.
El efecto suspensivo es “aquel en virtud del cual se suspende la competencia del tribunal inferior para seguir
conociendo de la causa” (artículo 191 inciso 1º CPC), no pudiendo cumplirse la resolución impugnada
hasta que no sea resuelto el recurso interpuesto en su contra.
Por otra parte, este efecto impide que la resolución apelada sea cumplida mientras está pendiente el
recurso.
Efectos en que puede ser concedido el recurso La apelación puede ser concedida de las siguientes
formas:
a) En el efecto devolutivo y suspensivo, o en ambos efectos En este caso va a existir sólo un tribunal
con competencia, el de segunda instancia, para conocer y resolver el recurso de apelación deducido.
Esta es la regla general en la concesión del recurso en materia civil de acuerdo a lo previsto en el
artículo 195 CPC. Además, el artículo 193 CPC señala: “Cuando se otorga simplemente apelación, sin
limitar sus efectos, se entenderá que comprende el devolutivo y el suspensivo”.
No obstante esta regla es sólo nominal, por la gran extensión de las excepciones contenidas en el
artículo 194 CPC y en los procedimientos especiales.
Los casos de mayor aplicación práctica de la concesión del recurso en ambos efectos son:
En materia penal, el artículo 60 CPP dispone “Por regla general, la apelación se concederá en ambos efectos,
salvo que la ley disponga expresamente lo contrario para casos determinados, o que por hallarse el juicio en
estado de sumario, pudiera entorpecerse la investigación a causa del recurso. En tales casos, la apelación será
otorgada en el solo efecto devolutivo”.
En el nuevo proceso penal, la regla general es que la apelación sea concedida en el sólo efecto
devolutivo, a menos que la ley señale expresamente lo contrario (artículo 368 NCPP).
b. En el sólo efecto devolutivo En este caso, existen dos tribunales con competencia para seguir
conociendo del asunto. El de segunda instancia tendrá la competencia para pronunciarse acerca del
recurso de apelación. El de primera instancia seguirá conociendo de la causa hasta su terminación,
incluida la ejecución de la sentencia definitiva (artículo 192 inciso 1º CPC).
La apelación que se concede en el sólo efecto devolutivo genera las denominadas sentencias que
causan ejecutoria, es decir, aquellas que pueden ser cumplidas no obstante existir recursos pendientes
en su contra.
No obstante, todo lo actuado ante el tribunal de primera instancia con posterioridad a la concesión del
recurso se encuentra condicionado a lo que se resuelva respecto de la apelación. Si confirma la
resolución impugnada todo lo actuado por el tribunal de primera instancia será válido y quedará
firme. Si en la apelación se modifica o revoca la resolución impugnada, todo lo actuado respecto al
tribunal de la primera instancia deberá retrotraerse total o parcialmente al estado en que se encontraba
antes de la concesión del recurso. Así, se señala que estando pendiente la resolución del recurso de
apelación, el cumplimiento de la resolución impugnada se encontraría sujeto a una condición
resolutoria, y es de carácter provisional.
En cuanto a sus efectos de la resolución revocatoria, esta no puede imponerse a los terceros, en el caso
que una de las partes, en virtud de la resolución impugnada, creyéndose dueño de la cosa, la ha
enajenado. El tercero en este caso podrá desentenderse de la revocatoria, sin embargo, como los
efectos de esta es retrotraer el juicio, esta enajenación debe reputarse de cosa ajena o derecho ajeno,
concediendo al dueño, acción reivindicatoria en contra del actual poseedor.
Para los efectos de impedir que se produzca tal enajenación, el actor puede solicitar una medida
prejudicial precautoria, una precautoria, en todo el curso del juicio, de prohibición de celebrar actos o
contratos; sin perjuicio de solicitar además orden de no innovar.
Casos en que debe concederse la apelación en el sólo efecto devolutivo Según el artículo 194 CPC se
debe conceder el recurso en el sólo efecto devolutivo:
1° De las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios ejecutivos y sumarios Este
número sólo debe aplicarse respecto de las sentencias definitivas, porque respecto de las otras
resoluciones se aplica el Nº 2. Tratándose del juicio sumario debe recordarse el artículo 691 CPC: “La
sentencia definitiva y la resolución que dé lugar al procedimiento sumario en el caso del inciso 2° del artículo
681, serán apelables en ambos efectos, salvo que, concedida la apelación en esta forma, hayan de eludirse sus
resultados”.
2° De los autos, decretos y sentencias interlocutorias Fue introducido por reforma, y amplió
notablemente la concesión del recurso de apelación de modo que quedaron incluidos en este numeral,
los numerales 3 y 4.
3° De las resoluciones pronunciadas en el incidente sobre ejecución de una sentencia firme, definitiva
o interlocutoria.
5° De todas las demás resoluciones que por disposición de la ley sólo admitan apelación en el efecto
devolutivo.
En el antiguo proceso penal, de acuerdo al artículo 60 CPP, procede en el sólo efecto devolutivo:
En el nuevo proceso penal, la regla es que se conceda en el sólo efecto devolutivo (artículo 368 NCPP).
La orden de no innovar Según el artículo 192 inciso 2º CPC, en los casos que el recurso haya sido
concedido en el sólo efecto devolutivo, se permite que el tribunal de alzada a petición del apelante y
mediante resolución fundada, pueda dictar orden de no innovar.
b) Que el apelante formule una solicitud de orden de no innovar ante el tribunal de alzada Jamás
puede ser decretada de oficio por el tribunal, y puede solicitarse desde la concesión del recurso, hasta
la vista de la causa en segunda instancia.
c) Que el tribunal de alzada dicte una resolución fundada para los efectos de conceder la orden de no
innovar En caso de rechazo de la orden de no innovar, no se necesita fundamentar la resolución. Se
señala que es fundada, cuando el tribunal de alzada señale los motivos o razones por las cuales se
justifica la concesión de la orden de no innovar y el alcance en que ella es concedida.
Efectos de la orden de no innovar respecto de la resolución requerida Ellos pueden consistir en:
c) El tribunal de alzada se encuentra facultado para restringir los efectos mediante resolución fundada.
Efectos que produce la resolución que recae sobre la orden de no innovar respecto del recurso de
apelación Se debe distinguir:
i) El conocimiento del recurso de apelación queda radicado en la sala que concedió la orden de
no innovar.
A. Tramitación del recurso en primera instancia Los trámites son los siguientes:
1. Concesión del recurso Para conceder el recurso, el tribunal de primera instancia debe efectuar un
primer examen de admisibilidad sobre los aspectos formales del recurso, el cual comprende, de
acuerdo al artículo 201 CPC:
El tribunal de primera instancia deberá pronunciarse de plano acerca del escrito de apelación,
concediéndolo o no, verificando la concurrencia de los citados requisitos, pero sin ver el fondo del
asunto. Frente a dicha resolución caben los recursos de hecho y falso de hecho.
En materia penal, sólo cabe el control de admisibilidad acerca de la procedencia del recurso según la
naturaleza de la resolución y el plazo, no acerca de los fundamentos y peticiones concretas, de
conformidad al artículo 59 CPP.
2. Notificación de la resolución que concede el recurso En materia civil, la resolución que concede o
deniega el recurso debe ser notificada según el estado diario. Ella tiene importancia por cuanto:
b) A partir de su notificación comienza a correr el plazo para interponer el recurso de hecho (artículo
203 CPC).
c) A partir de su notificación comienza a correr el plazo para depositar el dinero para las compulsas
(artículo 197 CPC).
En materia penal Se notifica mediante el estado diario, sin perjuicio de ser necesaria la notificación
personal a los representantes del Ministerio Público o al reo, de acuerdo al artículo 66 CPP. Ella es
importante porque:
a) Constituye el único elemento del emplazamiento en segunda instancia.
b) Comienza a correr el plazo desde su notificación para interponer el recurso de hecho (artículo 62
CPP).
En el nuevo proceso penal Se notifica mediante el estado diario, salvo al Ministerio Público que
debe notificarse en sus oficinas de acuerdo al artículo 27 NCPP. Ella es importante porque:
b) A partir de su notificación comienza a correr el plazo de tres días para interponer el recurso de
hecho (artículo 369 NCPP).
La resolución que conceda una apelación sólo en el efecto devolutivo deberá determinar las piezas del
expediente que, además de la resolución apelada, deban compulsarse o fotocopiarse para continuar
conociendo del proceso, si se trata de sentencia definitiva, o que deban enviarse al tribunal superior
para la resolución del recurso en los demás casos, artículo 197 inciso 1º CPC.
La regla general es que las copias de las piezas necesarias del expediente se obtengan a través de
fotocopias, sólo serán compulsas cuando exista imposibilidad de sacar fotocopias en el lugar de
asiento del tribunal, lo que debe certificar el secretario, artículo 197 inciso 2º CPC. Las copias o
compulsas deben ser certificadas por el secretario.
El apelante, dentro de los cinco días siguientes a la fecha de notificación de esta resolución, tiene la
carga procesal de depositar en la secretaría del tribunal la cantidad de dinero que el secretario estime
necesaria para cubrir el valor de las fotocopias o de las compulsas respectivas. El secretario deberá
dejar constancia de esta circunstancia en el proceso, señalando la fecha y el monto del depósito.
La sanción para el apelante que no de cumplimiento a esta obligación es que se le tendrá por desistido
del recurso, sin más trámite (artículo 197 inciso 4º CPC. Cabe señalar, que en sentido estricto, se trata
de una deserción del recurso de apelación, por cuanto el desistimiento se relaciona con una renuncia
expresa, en cambio la deserción es el modo de poner término a los recursos por no cumplir un trámite
legal.). Además, hay que tener presente que si bien no lo señala expresamente el legislador, la
deserción podría ser declarada de oficio por el Tribunal, a partir de lo dispuesto en el artículo 10 COT.
El legislador también establece cuales son los antecedentes que deben remitirse al tribunal superior y
cuales deben permanecer en el inferior:
b) La apelación se interpone contra otras resoluciones Los autos originales permanecen en poder
del inferior y se remite al superior jerárquico las compulsas.
En materia penal, la obligación de sacar compulsas en el caso de que se conceda un recurso de
apelación en el solo efecto devolutivo no pesa sobre el apelante, sino que deben ser ordenadas por el
tribunal y hechas por el secretario en un plazo que el tribunal establezca, que no debe ser superior a 5
días, de acuerdo al artículo 61 CPP.
4. Remisión del proceso o fotocopias al tribunal superior En materia civil, la regla general es que la
remisión se hará por el tribunal inferior al día siguiente de la última notificación. En el caso de que
fuere necesario sacar fotocopias o compulsas, podrá ampliarse este plazo por todos los días que,
atendida la extensión de las copias que hayan de sacarse, estime necesario dicho tribunal (artículo 198
CPC).
Con la remisión del expediente al tribunal de segunda instancia, precluye la facultad de adherirse a la
apelación en primera instancia (artículo 217 CPC).
En materia penal, en el antiguo proceso penal son las mismas reglas que en el civil, de conformidad a
los artículos 61 y 512 CPP. En el nuevo proceso penal no se contemplan normas sobre la materia, por
lo que son aplicables las normas civiles.
a) Notificación de la resolución que concede el recurso de apelación Por estado diario del tribunal
de primera instancia. Constituye el primer emplazamiento de la segunda instancia.
b) Transcurso del plazo que tiene el apelante para comparecer ante el tribunal de la segunda instancia
Ingresado el expediente al tribunal de segunda instancia, el secretario debe certificar de este hecho
en el proceso. A contar de dicha certificación, las partes tienen el plazo del artículo 200 CPC para
comparecer en la segunda instancia. Como se puede apreciar, el plazo se cuenta desde el
acontecimiento de un hecho material y no desde una notificación. Este es el segundo emplazamiento
de la segunda instancia.
En materia penal, el emplazamiento en segunda instancia está constituido por un solo elemento, la
notificación de la concesión del recurso, ya que la apelación se debe ver sin esperar la comparecencia
de las partes (artículo 63 CPP). El inciso 2º del artículo 510 CPP por su parte dispone que “Las partes se
entenderán emplazadas para concurrir al tribunal superior por el hecho de notificárseles la concesión del recurso
de apelación”.
En el nuevo proceso penal, los elementos del emplazamiento son los siguientes:
1
2 a) Notificación de la resolución que concede el recurso de apelación Por estado diario de
acuerdo a los artículos 50 CPC y 28 y 32 del NCPP, salvo al Ministerio Público que debe ser
notificado en sus oficinas conforme a lo previsto en los artículos 27 NCPP.
3
4 b) Notificación de la resolución del tribunal que fija el día y hora de la audiencia en que será
visto el recurso de apelación Es un trámite esencial para su vista, de conformidad al artículo
361 NCPP.
5
6 c) Vista de la causa en el día y hora que se hubiere fijado para el conocimiento y resolución del
recurso por el tribunal de alzada Artículo 358 NCPP: “La falta de comparecencia de uno o más
recurrentes a la audiencia dará lugar a que se declare el abandono del recurso respecto de los ausentes.
La incomparecencia de uno o más de los recurridos permitirá proceder en su ausencia”.
C. Tramitación del recurso de apelación en materia civil Los trámites que se contemplan son los
siguientes:
a. Certificado por el secretario del ingreso del expediente ante el tribunal de segunda instancia
El secretario del tribunal de alzada certifica el ingreso del expediente a la Corte, además se incluye la
causa dentro del libro de ingresos de recursos de apelación, asignándole un rol. Este certificado no se
notifica en forma alguna a las partes, pero tiene gran importancia puesto que a partir de él comienza a
correr el plazo que las partes tienen para comparecer a la segunda instancia.
b. Declaración de admisibilidad o inadmisibilidad del recurso Una vez certificado el ingreso del
recurso ante el tribunal de alzada, éste debe proceder de oficio a efectuar en cuenta un examen de
admisibilidad del recurso, en donde se examinan los mismos puntos que el primer examen (artículo
214 CPC). Este examen formal es similar al que debió efectuar el tribunal de primera instancia al
conceder el recurso
Del fallo que dicte el tribunal podrá pedirse reposición dentro de tercero día (artículo 201 CPC).
a) Plazo para comparecer El plazo se establece en el artículo 200 CPC según el lugar en donde están
ubicados los tribunales, de modo que “Las partes tendrán el plazo de cinco días para comparecer ante el
tribunal superior a seguir el recurso interpuesto, contado este plazo desde que se reciban los autos en la
secretaría del tribunal de segunda instancia.
Cuando los autos se remitan desde un tribunal de primera instancia que funcione fuera de la comuna en que
resida el de alzada, se aumentará este plazo en la misma forma que el de emplazamiento para contestar
demandas, según lo dispuesto en los artículos 258 y 259”.
La forma de comparecencia no está sujeta a ninguna formalidad, por lo que las partes pueden
comparecer realizando cualquier diligencia que importe una manifestación de la intención de hacerse
parte en el recurso de apelación. En la práctica, las maneras de manifestar esto es mediante:
i) escrito haciéndose parte en el recurso;
ii) notificándose en la Corte de Apelaciones de la primera resolución que se dicte;
iii) presentando un escrito en la que se confiere poder a un procurador del número;
iv) presentando un escrito solicitando alegatos en una apelación interpuesta contra una resolución
que no sea sentencia definitiva.
d. Primera resolución que se dicta por el tribunal de segunda instancia El tribunal una vez
ingresado el expediente, debe determinar en cuenta la admisibilidad del recurso. Puede acontecer:
1
a) Que el recurso sea declarado inadmisible Ello puede ocurrir desde luego o después de haber
mandado a traer los autos en relación, y en cuyo caso dispondrá la devolución del proceso para el
cumplimiento del fallo.
2
b) Que el recurso sea declarado admisible Hay que distinguir:
i) Si el recurso se dedujo en contra de una sentencia definitiva Se deberá proveer ordenado que se
traigan los Autos en Relación (artículos 199 y 214 CPC).
ii) Si el recurso se dedujo frente a otra resolución que no es sentencia definitiva Deberá dictar la
primera resolución, una vez transcurrido el plazo que tienen las partes para solicitar alegatos.
Si cualquiera de las partes ha solicitado alegatos dentro del plazo para comparecer en segunda
instancia, se ordenará traer los autos en relación (artículo 199 inciso 2º CPC).
Si no se han solicitado alegatos, el Presidente de la Corte ordenará dar cuenta del recurso,
debiendo además a distribuir la causa mediante sorteo entre las salas en que funcione el
tribunal. Excepcionalmente no se procederá al sorteo en los casos que la causa estuviere
radicada en alguna de las salas por haberse otorgado orden de no innovar. Estas causas, se
deberán ver en cuenta fuera de las horas de funcionamiento ordinario del tribunal (artículo 199
inciso final CPC).
Por su parte el artículo 216 CPC señala que “adherirse a la apelación es pedir la reforma de la sentencia en la
parte en que la estime gravosa el apelado”.
Esta institución solo juega en caso de que se hubiere pronunciado una sentencia mixta, es decir, que
no se ha acogido íntegramente la petición de ambas partes o en que se han acogido pretensiones de
ambas partes, rechazando otras.
Presupuesto de la adhesión a la apelación Se requiere:
1 a) Que una de las partes haya interpuesto un recurso de apelación.
2 b) Que el recurso de apelación se encuentre pendiente.
3 c) Que la sentencia de primera instancia le cause agravio al apelado.
1 d) Que el apelado manifieste en forma y dentro de plazo su intención de adherirse a la
apelación.
Oportunidad para adherirse a la apelación De acuerdo al artículo 217 CPC, se establecen dos
oportunidades:
b) en segunda, dentro del plazo que establece el artículo 200, para comparecer en segunda instancia.
En uno u otro caso, es requisito indispensable para adherirse que la apelación esté vigente, lo que se
desprende del artículo 217 incisos 2º y siguientes CPC: “No será, sin embargo, admisible desde el momento
en que el apelante haya presentado escrito para desistirse de la apelación”.
Para constatar la vigencia de la apelación el legislador dispone en el inciso final del artículo 217 que
“en las solicitudes de adhesión y desistimiento se anotará por el secretario del tribunal la hora en que se
entreguen”.
Formalidades del escrito de adhesión a la apelación Debe cumplir con los mismos requisitos que
establece el artículo 189 CPC (artículo 217 inciso 1º). Es decir, el apelado deberá señalar las razones de
hecho y de derecho en que apoya su adhesión y formular peticiones concretas. Si no se diere
cumplimento a estos requisitos, la adhesión será declarada inadmisible.
a) La adhesión de la apelación es una apelación accesoria Como tal, se extingue por la extinción de
la apelación. Los motivos que se señalan son:
La adhesión nace como consecuencia del vencido, ya que si deduce apelación se justifica la
adhesión para el ganancioso, pero si cesa la posibilidad de modificar el fallo contra el
ganancioso por extinción de la apelación, pierde su justificación.
b) La adhesión a la apelación solo nace condicionada a la existencia de la apelación, pero una vez
materializada ella pasa a tener una existencia independiente de la apelación Esta es la teoría que se
ha ido siguiendo debido a las últimas reformas legales, por cuanto:
a) Se amplia la competencia que tiene el tribunal de segunda instancia para los efectos de conocer y
fallar la causa a las peticiones concretas que se formulan en el escrito de apelación y adhesión.
c) La apelación adhesiva una vez formulada sigue su propio curso y es independiente de la apelación
principal.
f. Notificaciones en segunda instancia La norma especial en la materia está dada por el artículo
221 CPC, de modo que la regla general es que las resoluciones que se practiquen se notifican por el
estado diario.
a) La primera resolución que se dicte en segunda instancia debe notificarse personalmente a las partes.
b) El tribunal puede ordenar la notificación de una resolución en forma distinta, cuando lo estime
conveniente.
c) La notificación que ordene la comparecencia personal de las partes debe ser notificada por cédula.
a) La resolución que declare la deserción por la no comparecencia del apelante, produce sus
efectos desde que se dicta (artículo 201 inciso final CPC).
b) Todas las resoluciones producen sus efectos desde que se dicten con respecto al apelado
rebelde, sin necesidad de practicarle ninguna notificación (artículo 202 CPC).
g. Los incidentes en segunda instancia Las cuestiones accesorias que se susciten en el curso de la
apelación, se fallarán de plano por el tribunal, o se tramitarán como incidentes. En este último caso,
podrá también el tribunal fallarlas en cuenta u ordenar que se traigan en relación los autos para
resolver (artículo 220 CPC).
En cuanto a los recursos que proceden en contra del fallo sobre un incidente hay que distinguir:
c) Las resoluciones que recaigan sobre los incidentes promovidos en la segunda instancia se dictarán
por el tribunal de alzada y son inapelables (artículo 210 CPC). Excepcionalmente, puede deducirse
apelación en contra de la resolución del tribunal de alzada, siempre que no sea la Corte Suprema, en la
cual declare su incompetencia para conocer del asunto sometido a su conocimiento (artículo 209 CPC).
b) La prueba documental puede recibirse hasta la vista de la causa en segunda instancia, de acuerdo a
los artículos 207 y 348 CPC.
c) Se puede solicitar la absolución de posiciones antes de la vista de la causa, por una sola vez, de
acuerdo a los artículos 207 y 385 CPC.
d) Es posible agregar la prueba rendida por exhorto para que sea considerada por el tribunal de
segunda instancia de acuerdo a lo establecido en el artículo 431 CPC.
e) El tribunal puede ordenar como medida para mejor resolver alguna de las diligencias que
contempla el artículo 159 CPC.
f) El tribunal puede ordenar como medida para mejor resolver la prueba testimonial, siempre y
cuando se cumplan los siguientes requisitos:
Que ella vaya a recaer sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en autos;
Que la prueba testimonial no se haya podido rendir en primera instancia;
Que los hechos sobre los cuales haya de recaer sean considerados por el tribunal como
estrictamente necesarios para la acertada resolución del juicio.
“En este caso, el tribunal deberá señalar determinadamente los hechos sobre que deba recaer y abrir un término
especial de prueba por el número de días que fije prudencialmente y que no podrá exceder de ocho días. La lista
de testigos deberá presentarse dentro de segundo día de notificada por el estado la resolución respectiva ”,
artículo 207 incisos 2º CPC.
i. La manera como las Cortes de Apelaciones conocen y resuelven los asuntos sometidos a su
decisión (en cuenta o previa vista de la causa) Esta materia ya ha sido tratada en derecho procesal
orgánico, parte especial.
1. Ingreso del expediente El secretario debe certificar el ingreso del expediente, anotándolo en un
libro de ingreso y asignándole un número rol.
3. Comparecencia de las partes Según el artículo 63 CPP, la apelación se conocerá sin esperar la
comparecencia de las partes, es decir, es facultativa de las partes. La sanción por la falta de
comparecencia no es por tanto la deserción del recurso, sino que “no se notificará a las partes que no
hayan comparecido a la instancia las resoluciones que se dicten, las cuales producirán sus efectos respecto de
ellas desde que se pronuncien” (artículo 63 inciso 2º CPP).
4. Observaciones las partes Si no se declara la inadmisibilidad del recurso, los autos permanecerán
en la secretaría del tribunal por un plazo común de 6 días para que las partes formulen observaciones
a la sentencia de primera instancia. Dentro de este plazo, el apelado puede adherirse a la apelación
(artículo 513 CPP). Cabe señalar en todo caso, que la adhesión es sólo procedente respecto de la
sentencia definitiva y de las interlocutorias que pongan término al juicio o hagan imposible su
continuación (artículo 54 bis CPP).
5. Vista al Fiscal Transcurrido el plazo de 6 días, se debe proveer “vista al Fiscal” quien tiene que
emitir un informe en un plazo de 6 días ampliable en la forma del artículo 513 CPP (un día por cada 25
fojas si el proceso tiene más de 100, pero con un tope de quince días). El Fiscal puede pedir, que se
confirme el fallo, que se revoque, que se modifique, además de que se realicen diligencias importantes
cuya omisión note y que tiendan al esclarecimiento de un hecho importante. Este informe si bien no es
vinculante para la Corte, debe hacerse cargo de las observaciones y conclusiones formuladas por el
Fiscal al momento de fallar.
6. Traslado de la opinión del Fiscal al reo en el caso de que le sea desfavorable en caso que la
opinión del Fiscal fuere favorable al reo, se dará traslado de ella a los reos que hubieren comparecido
a la instancia, por el término fatal y común de 6 días. Si el dictamen no fuere desfavorable al reo o éste
no hubiere comparecido, no procede que se de traslado al reo.
a) Prueba documental De acuerdo al artículo 515 CPP, “Antes de ser notificado del decreto de autos,
podrán los interesados presentar los documentos de que no hubieren tenido conocimiento o que no hubieren
podido proporcionarse hasta entonces, jurando que así es la verdad.
El tribunal mandará agregar tales documentos al proceso con citación de las demás partes, quienes podrán
deducir las objeciones que tengan contra ellos, en el término de tercero día. El escrito de objeciones se agregará
también al proceso con conocimiento de las partes”.
b) Absolución de posiciones De acuerdo al artículo 516 CPP, “Antes de la citación para sentencia,
podrán las partes ponerse posiciones sobre hechos diversos de aquellos que hubieren sido materia de otras
posiciones en el curso del juicio.
Dichas posiciones serán absueltas ante el ministro que la Corte designe, o ante el juez a quo, si el tribunal así lo
determinare: por el reo bajo simple promesa de decir verdad; y bajo juramento por los demás interesados”.
c) Recepción de la causa a prueba y rendición de la prueba documental El artículo 517 CPP dispone
que “Las partes podrán igualmente pedir, hasta el momento de entrar la causa en acuerdo, que ésta se reciba a
prueba en segunda instancia:
1° Cuando se alegare algún hecho nuevo que pueda tener importancia para la resolución del recurso, ignorado
hasta el vencimiento del término de prueba en primera instancia; y
2° Cuando no se hubiere practicado la prueba ofrecida por el solicitante, por causas ajenas a su voluntad; con tal
que dicha prueba tienda a demostrar la existencia de un hecho importante para el éxito del juicio”.
El solicitante además de señalar las causas que justifican la recepción de la causa a prueba, debe
señalar los testigos de los cuales piensa valerse.
De acuerdo al artículo 518 CPP, “cuando la petición de que se reciba prueba, en conformidad al artículo
anterior, no apareciere, a primera vista, bastante justificada, el tribunal dispondrá que se la tenga presente para
resolverla después de vista la causa. Apreciados entonces los motivos en que se funda la solicitud, resolverá si
debe o no recibirse la causa a prueba.
La denegación será fundada y se la dictará al fallar el negocio principal”.
Si el tribunal determina recibir la causa a prueba, señala el artículo 519 “El tribunal de apelación, cuando
acuerde recibir la causa a prueba, fijará el término, sin extenderlo a más de la mitad del concedido por la ley para
la primera instancia; y determinará los hechos a que haya de concretarse la prueba”.
Desde la notificación de la resolución que recibe la causa a prueba, deberán las otras partes presentar
dentro de tercero día la lista de sus testigos. La prueba testimonial es recibida por el ministro del
tribunal que sea comisionado para ello, o por el juez a quo o por quien el tribunal juzgare conveniente
cometerla (artículos 520 y 521 CPP).
8. Autos en relación Evacuada la vista del Fiscal si esta no fuere desfavorable al reo o este no
hubiere comparecido o transcurrido el plazo de 6 días para que el reo evacue traslado respecto del
informe desfavorable, o después del certificado del vencimiento del término probatorio, el tribunal
deberá proveer “autos en relación”. Cabe señalar que las causas criminales tienen preferencia sobre las
de otras materias.
9. Vista de la causa En la vista de la causa se aplican las normas generales establecidas en el COT y
CPC. Hay que tener presente, que en la vista de las apelaciones penales y durante los alegatos, la
Corte por intermedio de su Presidente podrá invitar a los abogados a que extiendan sus
consideraciones a cualquier punto de hecho y de derecho comprendido en el proceso, pero esa
invitación no constituirá una obligación para los defensores, de conformidad a lo dispuesto en el
artículo 526 CPP).
10. Procedencia y tramitación de la consulta La tramitación de la apelación de la sentencia
definitiva se aplica íntegramente a la consulta, de acuerdo al artículo 523 CPP, salvo que ella debe
verse en cuenta.
No obstante, si el informe del Fiscal es desfavorable al reo o cualquiera de las partes pidiere alegatos
dentro de los 6 días siguientes a la fecha de ingreso a la secretaría, deberán traerse los autos en
relación.
Es procedente la consulta de las sentencias definitivas penales que no fueren revisadas por el tribunal
de alzada por vía de apelación, de conformidad al artículo 533 CPP, en los siguientes casos:
“1° Cuando la sentencia imponga pena de más de un año de presidio, reclusión, confinamiento, extrañamiento o
destierro o alguna otra superior a éstas;
2° Cuando el fallo aplique diversas penas que, sumadas, excedan de un año de privación o de restricción de la
libertad, debiendo, en uno y otro caso, considerarse consultable el fallo respecto de todos los delitos sancionados;
y
3° Cuando el proceso verse sobre delito a que la ley señale pena aflictiva”.
Si el sobreseimiento fuere parcial, no se llevará a efecto la consulta sino cuando se eleven los autos por
alguna apelación o en consulta de la sentencia definitiva. Pero si hubiere reo preso no procesado por
otro delito, respecto de quien se hubiere mandado sobreseer, se hará inmediatamente la consulta y se
elevará copia de los antecedentes que se refieran al reo.
Ingresada la apelación o la consulta del sobreseimiento, la Corte deberá oír la opinión del Fiscal, el
cual podrá señalar que:
Evacuado el informe del Fiscal, y sin más trámite, tratándose de la apelación contra cualquier
sobreseimiento o la consulta del definitivo, se deberán traer los autos en relación, procediéndose a
colocar la causa en tabla.
h. Tramitación en segunda instancia de la apelación en el nuevo proceso penal Se contempla un
procedimiento general respecto del recurso de apelación, y no se contempla el trámite de la consulta.
Las normas que al respecto se deben aplicar son:
Las reglas especiales del recurso de apelación del Título III del Libro II NCPP.
Las reglas especiales que respecto a los recursos contempla el Título I del Libro III NCPP.
Supletoriamente, las normas del Título III del Libro II, relativas al juicio oral, conforme a lo
previsto en el artículo 361 NCPP.
Las normas comunes a todo procedimiento previstas en el Libro I del CPC, conforme a lo
previsto en el artículo 52 NCPP.
1. Certificado por el secretario del ingreso del expediente ante el tribunal de segunda instancia y su
inclusión en el libro de ingreso y asignación de rol
4. Primera resolución que se dicta por el tribunal de segunda instancia Se refiere al examen en
cuenta sobre su admisibilidad. En el caso de que el recurso sea declarado admisible, debe fijarse el día
y hora para el conocimiento y resolución del recurso, bajo la sanción del artículo 358 inciso 2 NCPP.
7. Manera en que las Cortes de Apelaciones conocen y resuelven el recurso de apelación en el nuevo
proceso penal Es conocido por una sala de la Corte de Apelaciones respectiva. La vista de la causa
debe efectuarse en una audiencia pública (artículo 358 inciso 1º NCPP).
Es un trámite complejo que en términos generales obedece a las reglas generales de conocimiento de
las Cortes, COT y CPC. Lo trámites son:
a) La notificación del decreto que manda traer los autos en relación Una vez admitido a
tramitación.
1
b) La fijación de la causa en tabla Corresponde al Presidente de la Corte, el último día hábil de la
semana previa.
2
c) La instalación del tribunal. El retardo y suspensión de la vista de la causa La vista debe hacerse
en el día y hora establecidos en la tabla. La instalación la hace el Presidente de la Corte, quien deberá
llamar si es necesario, a los funcionarios que deban integrar cada sala, debiendo levantar un acta de
instalación en la que señalará el nombre de los ministros asistentes y de los ausentes, expresando la
causal de la inasistencia. Una copia de ella deberá fijarse en la tabla de la correspondiente sala
(artículo 90 Nº 2 COT)
Una vez instalado el Tribunal, debe iniciarse la audiencia, no pudiendo suspenderse la vista de un
recurso penal por falta de jueces que pudieren integrar la sala. Si fuere necesario se interrumpirá la
vista de los recursos civiles para que se integren a la sala de los jueces inhabilitados. De este modo,
sólo procederá la suspensión de la vista cuando el no se alcance a conformar las salas por el número
de ministros no inhabilitados que deben intervenir (artículo 356 NCPP).
La vista puede suspenderse, contemplando el artículo 357 NCPP al respecto que “La vista de los
recursos penales no podrá suspenderse por las causales previstas en los numerales 1, 5, 6 y 7 del artículo 165 del
Código de Procedimiento Civil”.
Si en la causa hubiere personas privadas de libertad, sólo se suspenderá la vista de la causa por
muerte del abogado del recurrente, del cónyuge o alguno de sus ascendientes o descendientes,
ocurrida dentro de los ocho días anteriores al designado para la vista del recurso.
En los demás casos, la vista sólo podrá suspenderse si lo solicita el recurrente o todos los
intervinientes facultados para concurrir a ella, de común acuerdo. Este derecho puede ejercerse una
sola vez por el recurrente o por todos los intervinientes, por medio de un escrito que deberá
presentarse hasta las doce horas del día hábil anterior al de la audiencia correspondiente, a menos que
la agregación de la causa se hubiere efectuado con menos de setenta y dos horas antes de la vista de la
causa, caso en el cual puede solicitarse la suspensión hasta antes de que comience la audiencia.
3
d) El anuncio La audiencia se iniciará con el anuncio, tras el cual, sin mediar relación, se procederá
de inmediato a escuchar los alegatos (artículo 358 inciso 3º NCPP).
4
e) Los alegatos De acuerdo a lo dispuesto en los incisos 3º a 5º del NCPP “La audiencia se iniciará con
el anuncio, tras el cual, sin mediar relación, se otorgará la palabra a el o los recurrentes para que expongan los
fundamentos del recurso, así como las peticiones concretas que formularen. Luego se permitirá intervenir a los
recurridos y finalmente se volverá a ofrecer la palabra a todas las partes con el fin de que formulen aclaraciones
respecto de los hechos o de los argumentos vertidos en el debate.
En cualquier momento del debate, cualquier miembro del tribunal podrá formular preguntas a los representantes
de las partes o pedirles que profundicen su argumentación o la refieran a algún aspecto específico de la cuestión
debatida.
Concluido el debate, el tribunal pronunciará sentencia de inmediato o, si no fuere posible, en un día y hora que
dará a conocer a los intervinientes en la misma audiencia. La sentencia será redactada por el miembro del
tribunal colegiado que éste designare y el voto disidente o la prevención, por su autor”.
Además existen otros medios anormales y directos de terminarla, en los que termina durante su
tramitación sin que el tribunal de alzada hubiere revisado el fallo o resolución de primera instancia
impugnados, y son la deserción, prescripción y desistimiento del recurso. Y también indirectos, por
los cuales termina el proceso en su totalidad, y por tanto la apelación interpuesta, como son el
abandono del procedimiento, el desistimiento de la demanda, transacción, avenimiento y conciliación,
y en los delitos de acción penal privada, el abandono de la acción.
En materia civil, todos estos medios tienen cabida, salvo en los casos en que se contemple la consulta.
En materia penal en cambio, tratándose de los delitos de acción penal pública sólo existe el fallo del
recurso como medio de poner término a éste.
a. Primer grado de competencia Constituye la regla general que se aplica al juicio ordinario de
mayor cuantía civil y a todos los procedimientos especiales en los cuales no exista una norma diversa.
De acuerdo con ella, el tribunal de segunda instancia sólo va a poder pronunciarse acerca de las
cuestiones de hecho y de derecho que se hubieren discutido y resuelto en la sentencia de primera
instancia y respecto de las cuales se hubieren formulado peticiones concretas por el apelante al
deducir el recurso.
Ella se deduce de los artículos 170 Nº 6 CPC, y especialmente del artículo 160 CPC: “Las sentencias se
pronunciarán conforme al mérito del proceso, y no podrán extenderse a puntos que no hayan sido expresamente
sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de
oficio”.
En el nuevo proceso penal se contempla esta regla en el artículo 360 inciso 1º NCPP: “El tribunal que
conociere de un recurso sólo podrá pronunciarse sobre las solicitudes formuladas por los recurrentes, quedándole
vedado extender el efecto de su decisión a cuestiones no planteadas por ellos o más allá de los límites de lo
solicitado, salvo en los casos previstos en este artículo y en el artículo 379 inciso segundo”.
b) Se puede anular de oficio el fallo por la concurrencia de las causales previstas en el artículo 374
NCPP.
Para que el tribunal posea esta competencia, alguna jurisprudencia ha señalado que es menester
solicitarlo, no pudiendo el tribunal actuar de oficio.
c. Tercer grado de competencia Éste se encuentra establecido con respecto al antiguo proceso penal,
concretamente en el artículo 527 CPP, el cual dispone que “El tribunal de alzada tomará en consideración
y resolverá las cuestiones de hecho y las de derecho que sean pertinentes y se hallen comprendidas en la causa,
aunque no haya recaído discusión sobre ellas ni las comprenda la sentencia de primera instancia”.
Es el grado más amplio de competencia que puede tener un tribunal de segunda instancia puesto que
no es necesario que las cuestiones de hecho y de derecho siquiera hayan sido discutidas en la primera
instancia.
II. El tribunal de segunda instancia no puede extender su fallo más allá de lo pedido por el
apelante en su apelación (principio de congruencia), ni puede dictar un fallo que sea más gravoso
para el apelante que el fallo impugnado (prohibición de la reformatio ad peius).
En materia civil, tiene plena aplicación el principio “tantum devolutum quantum apellatum”, y según
esta regla la competencia del tribunal de segunda instancia se encuentra determinada por el apelante
en las peticiones concretas de su escrito. Por tanto el tribunal no puede:
a) Otorgar al apelante más de lo que hubiere solicitado en su escrito de apelación en sus peticiones
concretas.
1
b) Resolver el recurso de apelación modificando el fallo de segunda instancia en contra del apelante,
sin que se encuentre facultada para actuar de oficio. Es decir, en materia civil se prohíbe la reformatio
in peius o reforma peyorativa, que es aquella regla por la cual el tribunal de alzada busca agravar o
hacer más gravosa la condena, o restringir las declaraciones más favorables de la sentencia, en
perjuicio del apelante.
La prohibición de la reformatio in peius decae sin embargo, en los casos en que no estemos frente a un
apelante único, sino que concurre la contraparte o se adhiere a la apelación. En ambos casos produce
un incremento del alcance devolutivo del recurso, ampliando sus poderes de decisión.
Cabe señalar que si el tribunal de alzada no respeta estos principios, caería en un vicio de ultrapetita.
En el antiguo proceso penal, estas reglas no tienen aplicación. En primer lugar porque de acuerdo al
artículo 527 CPP, las solicitudes que formulen las partes no limitan la competencia del tribunal de
alzada, puesto que ella se extiende a todas las cuestiones pertinentes y que se hallen comprendidas en
la causa, haya o no recaído discusión sobre ellas y se hallen o no comprendidas en la sentencia.
Es más recibe plena aplicación la reformatio in peius según el artículo 528 CPP: “Aun cuando la apelación
haya sido deducida por el reo, podrá el tribunal de alzada modificar la sentencia en forma desfavorable al
apelante”.
En el nuevo proceso penal, rigen los dos principios que rigen en el sistema civil. En efecto el artículo
360 NCPP dispone: “El tribunal que conociere de un recurso sólo podrá pronunciarse sobre las solicitudes
formuladas por los recurrentes, quedándole vedado extender el efecto de su decisión a cuestiones no planteadas
por ellos o más allá de los límites de lo solicitado, salvo en los casos previstos en este artículo y en el artículo 379
inciso segundo.
Si sólo uno de varios imputados por el mismo delito entablare el recurso contra la resolución, la decisión
favorable que se dictare aprovechará a los demás, a menos que los fundamentos fueren exclusivamente personales
del recurrente, debiendo el tribunal declararlo así expresamente.
Si la resolución judicial hubiere sido objeto de recurso por un solo interviniente, la Corte no podrá reformarla en
perjuicio del recurrente”.
En el nuevo proceso penal, el inciso 2º del artículo 360 reitera el concepto contemplado en el inciso 1º
del artículo 528 bis del CPP.
La sentencia que resuelve el recurso de apelación en la segunda instancia Cabe señalar que como
se dicta por un tribunal colegiado, debe darse estricto cumplimiento a las normas sobre los acuerdos,
cuyo incumplimiento da lugar a vicio de casación en la forma de acuerdo a los artículo 768 Nº 1, 2 y 3
del CPC y 541 Nº 6, 7 y 8 CPP.
Si la sentencia de primera instancia cumple con todos los requisitos del artículo 170 CPCP o del
artículo 500 CPP, la sentencia confirmatoria deberá cumplir con los requisitos comunes de toda
resolución judicial.
Si en cambio, la de primera no reúne todos los requisitos, la de segunda deberá contener parte
expositiva, considerativa y resolutiva de acuerdo a lo previsto en el inciso 2º del artículo 170 CPC.
i) Remitir el expediente a primera para que se complemente el fallo (artículo 776 inciso 2º CPC).
ii) Casar de oficio la sentencia (artículo 768 inciso 3º CPC).
En materia civil y penal la sentencia de segunda instancia se notifica por el estado diario, sin
embargo, el “cúmplase” de la sentencia se debe notificar en persona al reo y no a sus representantes.
C. La deserción del recurso de apelación Es aquella sanción de carácter procesal, que provoca el
término del recurso de apelación en el procedimiento civil, por no haber cumplido el apelante con
ciertas cargas establecidas por el legislador.
La resolución que acoge la deserción, tiene la naturaleza de una sentencia interlocutoria, por tanto es
susceptible de apelación y casación en la forma. La que lo rechaza sólo apelación.
En materia penal no es aplicable la deserción por ser la confección de las compulsas una carga del
tribunal.
En segunda instancia Cuando el apelante no hubiere comparecido en segunda instancia dentro del
plazo del artículo 200 CPC, contados desde el ingreso de la apelación ante el tribunal de alzada. Esta
causal es aplicable a la casación (artículo 779 CPC).
En contra de la resolución que acoge la deserción procede reposición dentro de tercero día, artículo
201 CPC, además de casación en la forma.
En materia penal no es aplicable esta deserción, sin perjuicio que se contempla la institución del
abandono del recurso en el nuevo proceso penal por no concurrir a alegar en la vista de la causa.
Efectos que produce la deserción Produce el término del recurso de apelación, y por tanto la
sentencia impugnada por el recurso va a quedar ejecutoriada, sin perjuicio de otros recursos o su
consulta.
D. Desistimiento del recurso de apelación Es el acto jurídico procesal del apelante por medio del
cual renuncia expresamente al recurso de apelación que hubiere deducido en contra de alguna
resolución del proceso.
Efectos que produce el desistimiento Produce el término del recurso de apelación, y por tanto la
sentencia impugnada por el recurso va a quedar ejecutoriada, sin perjuicio de otros recursos o su
consulta.
E. La prescripción del recurso de apelación Es la sanción procesal que genera la terminación del
recurso de apelación, por la inactividad de las partes durante el plazo que establece la ley.
Las normas de la prescripción están contenidas en el artículo 211 CPC, y son aplicables a la casación
(artículo 779 CPC).
En materia penal no tiene aplicación, sin perjuicio de existir en el nuevo proceso penal, la causal de
abandono del recurso por no alegar en la vista de la causa.
Requisitos
a) Inactividad de las partes La actividad para que no sea procedente la prescripción debe consistir
en realizar todas aquellas gestiones necesarias y útiles para que se lleve a efecto y quede en estado de
fallarse la apelación.
c) Solicitud de parte La prescripción no puede ser declarada de oficio por el tribunal, sino sólo a
petición de parte.
Interrupción de la prescripción El artículo 211 inciso 2º CPC dispone que “Interrúmpese esta
prescripción por cualquiera gestión que se haga en el juicio antes de alegarla”.
Tribunal ante el cual se puede alegar la prescripción; tramitación de la solicitud; naturaleza jurídica
de la resolución que la declara y recursos que proceden en su contra De acuerdo al artículo 211
CPC puede ser alegada tanto ante el tribunal de primera como de segunda instancia, siendo
competente para conocer y pronunciarse acerca de la prescripción aquel tribunal ante quien se
encuentre el expediente.
En cuanto a la tramitación de la solicitud nada se señala en la ley. Sin embargo, por ser una cuestión
accesoria, el tribunal de primera instancia podrá resolverla de plano, según las normas de los
incidentes, de conformidad al artículo 89 CPC. Y el de segunda instancia podrá resolverla de plano o
darle tramitación de incidente, de acuerdo al artículo 220 CPC.
La resolución que la acoge es una sentencia interlocutoria de primera clase, procediendo en contra de
ella reposición dentro de tercero día, de acuerdo al artículo 212 CPC y si se dictare en primera
instancia, apelación subsidiaria. Además procede la casación de forma.
La resolución que la rechaza no procede reposición ni casación, sólo apelación siempre que dicha
resolución haya sido dictada por un tribunal de primera instancia.
Efectos que produce la prescripción Produce el término del recurso de apelación, y por tanto la
sentencia impugnada por el recurso va a quedar ejecutoriada, sin perjuicio de otros recursos o su
consulta.
Concepto Es aquel acto jurídico procesal de parte que se realiza directamente ante el tribunal
superior jerárquico, a fin de solicitarle que enmiende con arreglo a derecho la resolución errónea
pronunciada por el inferior acerca del otorgamiento o denegación de una apelación interpuesta por él.
d) Concede un recurso de apelación en ambos efectos, debiendo haberlo concedido en el solo efecto
devolutivo. (Estas tres últimas corresponden al falso recurso de hecho).
Parte agraviada La legitimada es aquella que dedujo el recurso de apelación y que no le fue
concedido.
Tribunal ante el cual se interpone y resuelve el recurso de hecho Debe interponerse directamente
ante el superior jerárquico de aquél que dictó la resolución (artículo 203 CPC).
Plazo para deducir el recurso de hecho Es el plazo que la ley concede para comparecer en la
segunda instancia según el artículo 200 CPC, contados desde la notificación de la resolución que
deniega la concesión del recurso de apelación procedente.
Tramitación Se interpone por escrito directamente ante el tribunal de alzada, por la propia parte,
procurador del número o mandatario judicial habilitado a comparecer a la segunda instancia.
Para efectos de acreditar al tribunal superior jerárquico la procedencia y oportunidad del recurso y la
personería de quien comparece interponiéndolo, deberá acompañarse un certificado del secretario del
tribunal de primera instancia en el que conste a lo menos la dictación de la resolución que denegó el
recurso de apelación interpuesto y la fecha en que ella se notificó a la parte que lo deduce, como
asimismo el carácter de quien comparecerá a interponer el recurso de hecho.
El tribunal superior proveerá el escrito pidiendo informe al inferior sobre el asunto en que haya
recaído la negativa (artículo 204 CPC), que se materializa en la resolución “Informe el tribunal
recurrido”.
La ley no señala un plazo para emitir el informe, pero en la práctica se le señala uno breve no superior
a 8 días (¿De dónde sale este plazo? R: Del recurso de queja)
Para este efecto, el tribunal superior remitirá conjuntamente con el oficio una fotocopia del recurso
que se haya deducido.
Además, podrá el tribunal superior ordenar al inferior la remisión del proceso, siempre que, a su
juicio, sea necesario examinarlo para dictar una resolución acertada respecto del recurso de hecho
(artículo 204 inc.2 CPC).
Finalmente es posible que el tribunal superior, a petición de parte, ordenar que no se innove cuando
haya antecedentes que justifiquen esta medida (artículo 204 inciso 3º CPC). Esta solicitud se deberá
resolver en cuenta y se mantendrá durante toda la tramitación del recurso.
Con el informe del tribunal recurrido, deberá dictar el decreto de autos en relación y colocarse la causa
en tabla. Esto es discutible, en atención a que el artículo 199 CPC señala que sólo se procederá a la
vista de la causa en relación respecto de sentencias definitivas, y respecto de las otras sólo cuando se
soliciten alegatos. Además, cabe tener presente que el artículo 204 CPC señala que “el tribunal superior
pedirá al inferior informe sobre el asunto en que haya recaído la negativa, y con el mérito de lo informado
resolverá si es o no admisible el recurso”.
Parte agraviada
Tribunal ante el cual se interpone Debe interponerse directamente ante el superior jerárquico de
aquél que dictó la resolución (artículo 196 CPC).
Plazo para deducirlo El falso recurso de hecho debe interponerse dentro del plazo que establece el
artículo 200 CPC (artículo 196 CPC), contados desde el ingreso de la apelación mal concedida a la
segunda instancia (en el verdadero recurso de hecho, el plazo se cuenta desde la fecha que no dio
lugar a la apelación).
Tramitación Debe interponerse por escrito directamente ante el tribunal de alzada por la propia
parte o a través de procurador del número o de un mandatario judicial habilitado para comparecer
ante el superior jerárquico.
En éste, no es necesario acompañar el certificado que se exigía en el verdadero recurso de hecho,
puesto que los autos (o al menos las piezas importantes, se encontrarán en el tribunal de alzada).
No es procedente que el superior jerárquico pida informe al tribunal inferior acerca de las razones por
las cuales se ha concedido la apelación en determinada forma; o que el superior solicite la remisión del
proceso al inferior, puesto que todos los antecedentes para dictar una resolución constarán en la
apelación ingresada, que se debe tener a la vista para ello.
Maturana cree que en este caso no es procedente la orden de no innovar, puesto que el tribunal
superior debe resolver el asunto en cuenta, disponiéndose de todos los antecedentes para la resolución
del asunto de inmediato.
En el caso que declare que debe entenderse en concedida en ambos efectos, comunicará al inferior que
se abstenga de seguir conociendo el asunto. Todas las actuaciones realizadas por el tribunal de
primera instancia desde la resolución que concedió el recurso de apelación en el solo efecto devolutivo
debiendo concederlo en ambos efectos, quedan sin efecto, ello por la falta de competencia que afecta a
dicho tribunal.
El recurso de hecho se fallará en cuenta con los autos originales, si están en la Secretaría del tribunal o se
pidieren para decidirlo, o con el informe del juez”.
En cuanto a su plazo de interposición, debe entenderse aplicable la regla general del artículo 55 CPP:
“Todo recurso frente a un resolución judicial debe interponerse en el plazo de 5 días, si la ley no fijare un plazo
especial para deducirlo”.
En el nuevo proceso penal, también se regula orgánicamente en el artículo 369 NCPP, que dispone:
“Recurso de hecho. Denegado el recurso de apelación, concedido siendo improcedente u otorgado con efectos no
ajustados a derecho, los intervinientes podrán ocurrir de hecho, dentro de tercero día, ante el tribunal de alzada,
con el fin de que resuelva si hubiere lugar o no al recurso y cuáles debieren ser sus efectos.
Presentado el recurso, el tribunal de alzada solicitará, cuando correspondiere, los antecedentes señalados en el
artículo 371 y luego fallará en cuenta. Si acogiere el recurso
por haberse denegado la apelación, retendrá tales antecedentes o los recabará, si no los hubiese pedido, para
pronunciarse sobre la apelación”.
En el nuevo proceso penal, no se contempla la procedencia del recurso de casación, sino que el recurso
de nulidad.
a) Según la definición del artículo 764 CPC son medios para hacer valer la nulidad procesal Sin
perjuicio de que no son medios de nulidad absoluta, y en algunas ocasiones el tribunal respecto de
algunas causales, además de anular el fallo, deberá fallar el fondo del asunto.
a. Ambos recursos sólo pueden ser interpuestos en los casos que expresamente señala la ley.
b. Las exigencias que determina la ley en cuanto al escrito de casación son absolutamente
inusuales en el sistema impugnatorio nacional, las cuales son interpretadas con estricto rigor
por los tribunales.
e. El hecho de que sea un recurso de derecho estricto, se traduce además en una sanción
procesal denominada inadmisibilidad.
c) Ninguno de los recursos constituye instancia Ya que en ellos no se discute los hechos, sino
solamente el derecho y no cabe prueba. Sin perjuicio de ello, existen dos circunstancias en que miran a
los hechos y por tanto deben probarse:
Concepto Es el acto jurídico procesal de la parte agraviada, destinada a obtener del tribunal
superior jerárquico la invalidación de una sentencia, por haber sido pronunciada por el tribunal
inferior con prescindencia de los requisitos legales o emanar de un procedimiento viciado al haberse
omitido las formalidades esenciales que la ley establece.
a) Es un recuso extraordinario.
1
b) Se interpone directamente ante el tribunal que dictó la resolución, para que sea conocido y resuelto
por el tribunal superior jerárquico.
2
c) Es de derecho estricto, ya que es un recurso formal en su interposición y tramitación.
3
d) Emana de las facultades jurisdiccionales de los tribunales.
4
e) Tiene por objeto invalidar una sentencia en los casos determinados por la ley, sin perjuicio de que
por algunas causales se debe enmendar la resolución.
5
f) Recorre en cuanto a su procedencia toda la jerarquía de los tribunales chilenos.
6
g) Procede su interposición en forma conjunta con la apelación respecto de las sentencias de primera
instancia; y con la casación de fondo, respecto de las de segunda instancia.
h) Sólo puede ser deducido por la parte agraviada, configurándose el perjuicio no sólo con el perjuicio
provocado por el fallo recurrido, sino que además por el que genera la causal alegada.
1
i) No constituye instancia, ya que la competencia del tribunal se limita a la causal invocada.
2
j) No admite por regla general su renuncia anticipada, ya que ello nos llevaría a los procedimientos
convencionales. Excepcionalmente cabe la renuncia anticipada tratándose de árbitros arbitradores,
pero jamás abarcaría las causales de incompetencia y ultrapetita. Con todo, la renuncia anticipada
requiere del mandatario judicial las facultades especiales, de acuerdo al artículo 7º CPC.
3
k) Tiene como fundamento velar por el respeto de las formas del procedimiento, establecidas por el
legislador, y la igualdad de las partes dentro de él.
Tribunales que intervienen Debe interponerse directamente ante el tribunal que dictó la
resolución que se trata de invalidar (a quo), para ante el tribunal superior jerárquico (ad quem)
(artículo 771 CPC).
Titular del recurso Los requisitos para que una persona pueda recurrir de casación de forma son:
c) Debe haber experimentado un perjuicio con el vicio en que se funda el recurso, consistente en la
privación de un beneficio o facultad. El artículo 768 inciso penúltimo CPC, señala expresamente que:
“el tribunal podrá desestimar el recurso de casación en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que
el recurrente no ha sufrido un perjuicio reparable sólo con la invalidación del fallo o cuando el vicio no ha
influido en lo dispositivo del mismo”.
d) El recurrente debe haber reclamado del vicio oportunamente y en todos los grados que establece la
ley, es decir, debe haber preparado el recurso.
Resoluciones en contra de la cual procede Según el artículo 766 CPC, el recurso de casación en la
forma se concede contra:
c) Las sentencias que se dicten en los juicios o reclamaciones regidos por leyes especiales, con
excepción de aquéllos que se refieran a la constitución de las juntas electorales y a las reclamaciones
de los avalúos que se practiquen en conformidad a la ley No. 17.235, sobre Impuesto Territorial y de
los demás que prescriban las leyes.
Las causales del recurso de casación en la forma Las causales contenidas en el artículo 768 CPC
suelen ser clasificadas como vicios cometidos con la dictación de la sentencia (Nº 1 a 8) y vicios
cometidos durante el procedimiento (Nº 9).
Otra clasificación es aquella que distingue entre causales que afectan al tribunal (Nº 1 a 3), las que se
refieren a la forma de la sentencia impugnada (Nº 4 a 8) y las que se refieren a la forma del
procedimiento (Nº9 en relación a los artículos 795 y 800).
Ellas son:
1ª En haber sido la sentencia pronunciada por un tribunal incompetente o integrado en contravención
a lo dispuesto por la ley La competencia puede ser absoluta o relativa, y la causal de incompetencia
relativa es sin perjuicio de la prórroga de competencia. Respecto a la integración, ésta se aplica sólo a
los tribunales colegiados.
2ª En haber sido pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez legalmente implicado, o
cuya recusación esté pendiente o haya sido declarada por tribunal competente Las implicancias y
recusaciones son inhabilidades personales para conocer y fallar imparcialmente un asunto, de modo
que esta causal se refiere tanto a los tribunales unipersonales como a los colegiados. Cabe recordar que
las implicancias son de orden público, basta que se presenten legalmente en un juez para efectos de
casación, invalidez o nulidad, no siendo necesaria declaración alguna. En tanto las recusaciones son de
orden privado, por tanto renunciables, y se requiere que la causal de recusación se haga valer y se
encuentre pendiente o pronunciada sentencia que la hubiere declarado al momento en que se
pronuncia la sentencia que se pretende casar.
3ª En haber sido acordada en los tribunales colegiados por menor número de votos o pronunciada por
menor número de jueces que el requerido por la ley o con la concurrencia de jueces que no asistieron a
la vista de la causa, y viceversa Se aplica sólo a los tribunales colegiados.
4ª En haber sido dada ultra petita, esto es, otorgando más de lo pedido por las partes, o extendiéndola
a puntos no sometidos a la decisión del tribunal, sin perjuicio de la facultad que éste tenga para
fallar de oficio en los casos determinados por la ley Es decir se comprende tanto la ultra como la
extra petita.
5ª En haber sido pronunciada con omisión de cualquiera de los requisitos enumerados en el artículo
170 Esta causal no es aplicable a las interlocutorias, por cuanto el artículo 170 se refiere a las
sentencias definitivas.
6ª En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada, siempre que ésta se haya
alegado oportunamente en el juicio Es siempre necesario haber alegado oportunamente durante el
juicio en que se pronunció la sentencia, que se haya alegado la cosa juzgada, ya que la ley es clara en
así señalarlo.
7ª En contener decisiones contradictorias Existen tales, cuando contenidas en una misma sentencia
se anulan. Para determinar esto, será necesario realizar una comparación entre las distintas decisiones
que se contienen en la parte resolutiva del fallo entre sí con el mérito del expediente.
9ª En haberse faltado a algún trámite o diligencia declarados esenciales por la ley o a cualquier otro
requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay nulidad Este es el numeral
que da el carácter de genérica a la numeración taxativa del artículo 768. Esta apertura se puede aludir
desde un doble punto de vista:
b) Haber faltado a cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente la
nulidad. Si bien esta situación no se da mayormente en Chile, existe un caso en el CPC, en el
inciso 3º del artículo 61, de acuerdo al cual “La autorización del funcionario a quien corresponda dar
fe o certificado del acto es esencial para la validez de la actuación”.
Trámites esenciales de la primera instancia Ellos se encuentran señalados en el artículo 795 CPC y
son:
2° El llamado a las partes a conciliación, en los casos en que corresponda conforme a la ley;
5° La agregación de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citación o bajo el
apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella contra la cual se presentan;
7° La citación para oír sentencia definitiva, salvo que la ley no establezca este trámite.
Trámites esenciales de la segunda instancia Ellos se encuentran señalados en el artículo 800 CPC y
son:
1. El emplazamiento de las partes, hecho antes de que el superior conozca del recurso;
2. La agregación de los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citación o bajo el
apercibimiento legal que corresponda respecto de aquélla contra la cual se presentan;
4. La fijación de la causa en tabla para su vista en los tribunales colegiados, en la forma establecida en
el artículo 163, y
5. Los indicados en los números 3, 4 y 6 del artículo 795 en caso de haberse aplicado lo dispuesto en el
artículo 207.
a) En contra de una sentencia pronunciada en la primera instancia Debe interponerse dentro del
plazo concedido para deducir el recurso de apelación, y si también se deduce este último recurso,
conjuntamente con él (artículo 770 inciso 2º CPC). Es decir, 10 días para las sentencias definitivas y 5
para las interlocutorias que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación.
b) En contra de una sentencia que no sea de primera instancia (única o segunda instancia) Debe
interponerse dentro de los 15 días siguientes a la fecha de la notificación de la sentencia contra la cual
se recurre. En caso que se deduzcan recursos de casación de forma y de fondo en contra de una misma
resolución, ambos recursos deberán interponerse en forma simultánea y en un mismo escrito (artículo
770 inc.1 CPC).
c) En contra de una sentencia dictada en juicio de mínima cuantía Debe interponerse en el plazo
fatal de 5 días (artículo 791 CPC).
Preparación del recurso de casación en la forma Consiste en la reclamación que debe hacer el
afectado que lo entabla, respecto del vicio que invoca al interponerlo, ejerciendo oportunamente y en
todos sus grados los recursos establecidos en la ley (artículo 769 inciso 1º CPC).
a) Que se haya reclamado previamente del vicio que constituye la causal El vicio que se reclama, y
no otro.
b) Que el reclamo del vicio se haya verificado ejerciendo, oportunamente y en todos sus grados, los
recursos establecidos en la ley En este sentido debe entenderse recursos en una forma amplia, como
de todo expediente, medio o facultad de reclamar un vicio. Por otra parte, se requiere de la utilización
oportuna e íntegra de todos los medios que establece la ley para reclamar del vicio, y no un ejercicio
parcial de ellos, así por ejemplo, si se quiere reclamar el recurso de casación de forma por
incompetencia del tribunal en el juicio ordinario civil, será menester que se oponga la excepción
dilatoria; si ella es rechazada que se apele de ello, si la apelación no es concedida que se recurra de
hecho y luego que sea rechazada la apelación.
c) La reclamación del vicio debe ser efectuada por la parte que interpone el recurso de casación de
forma
Casos en que no es necesario preparar el recurso Excepcionalmente no es necesaria la preparación
del recurso en los siguientes casos:
a) Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de resolución en que se haya cometido la falta.
b) Cuando la falta haya tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia de que se trata. Los
casos en que tiene lugar ello son: la ultra petita, el haber sido pronunciada con omisión de los
requisitos del artículo 170 CPC, el haber sido pronunciada en contra de otra sentencia pasada en
autoridad de cosa juzgada alegada oportunamente en juicio y contener decisiones contradictorias.
c) Cuando la falta haya llegado a conocimiento de la parte después de pronunciada la sentencia, como
es el caso de que se hubiere dictado sentencia sin que se hubiera citado a las partes para oír sentencia.
d) Cuando el recurso de casación se interpusiere en contra de la sentencia de segunda instancia por las
causales de ultra petita, cosa juzgada y decisiones contradictorias, aún cuando ella haga suyos esos
vicios que se encontraran contendidos en la sentencia de primera instancia. Si la sentencia de primera
instancia contuviere otros vicios de los señalados, y la sentencia de segunda instancia los hace suyos,
será necesario que el recurso de casación en la forma se hubiere preparado previamente para poder
interponerlo. Así, por ejemplo, si la sentencia de primera instancia se hubiere dictado con infracción a
los requisitos del artículo 170 CPC, deberá interponerse en contra de ésta el recurso de casación de
forma para después recurrir de casación en contra de la sentencia de segunda instancia. En estos
casos, el recurso de casación en contra de la sentencia de primera instancia, constituye la forma de
preparar el recurso en contra de la sentencia de primera instancia.
Sanción a la falta de preparación del recurso El artículo 769 CPC establece que la preparación del
recurso constituye un requisito para que pueda ser admitido.
No obstante, después de la modificación a la casación por la ley 18.705 no constituye uno de los
requisitos que el tribunal a quo o ad quem deban examinar para pronunciarse acerca de la
admisibilidad del recurso, pero sí podrá rechazarse posteriormente declarándolo inadmisible el
tribunal de alzada.
Forma de interponerlo Antes de la reforma introducida por la Ley 18.705, se interponía mediante
dos escritos: El anuncio y la formalización. En la actualidad, el recurso debe cumplir con los siguientes
requisitos:
b) Debe mencionar expresamente el vicio o defecto en que se funda Una vez interpuesto no puede
hacerse en él variación de ningún género, y aún cuando en el progreso de la tramitación se descubra
alguna causa en que haya podido fundarse, la sentencia recaerá únicamente sobre las alegadas en
tiempo y forma (artículo 774 CPC).
c) La ley que concede el recurso por la causal que se invoca Artículo 772 CPC.
d) Debe ser patrocinado por un abogado que no sea procurador del número Artículo 772 inciso final
CPC.
e) Debe señalarse la forma en que ha sido preparado el recurso de casación o las razones por las
cuales su preparación no es necesaria Artículo 769 CPC. Antes, se exigía además que se
acompañara una boleta de consignación, requisito que ahora no es necesario.
Efectos de la concesión del recurso en el cumplimiento del fallo Según el artículo 773 inciso 1º
CPC la regla general es que el recurso de casación no suspende la ejecución de la sentencia. En
consecuencia, la sentencia impugnada por un recurso de casación, es un caso de sentencia que causa
ejecutoria.
b) La parte vencida puede solicitar la suspensión del cumplimiento de la sentencia impugnada por
casación, mientras no se rinda fianza de resultas por la parte vencedora, a satisfacción del tribunal
que haya dictado la sentencia recurrida (artículo 773 inciso 2º CPC) Este derecho debe ejercerlo el
recurrente conjuntamente con interponer el recurso de casación y en solicitud separada que se
agregará al cuaderno de fotocopias que deberá remitirse al tribunal que deba conocer del
cumplimiento del fallo.
1.- Examen acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad del recurso Este examen según el artículo
776 inciso 1º CPC deberá referirse a:
Si este examen debe realizarse por un tribunal colegiado, deberá hacerse en cuenta.
Si el tribunal estima que no se cumple con uno o ambos requisitos, deberá declarar inadmisible el
recurso sin más trámite. En contra del fallo que se dicte, sólo podrá interponerse el recurso de
reposición, el que deberá fundarse en error de hecho y deducirse en el plazo de tercero día. La
resolución que resuelva la reposición será inapelable (artículo 778 inciso 2º CPC).
Si el recurso reúne estos requisitos, deberá declarar admisible el recurso, ordenando que se proceda a
sacar las compulsas y dispondrá la remisión de los autos originales al tribunal ad quem y de las
compulsas al tribunal que deba conocer de la ejecución de la sentencia si hubiere lugar a ello (artículo
776 CPC).
2.- Compulsas En caso de que el recurrente no diera cumplimiento a esta obligación, se aplicará lo
dispuesto en el artículo 197 CPC, es decir, se le tendrá por desistido del recurso sin más trámite.
3. Remisión del proceso En el caso de que se declare admisible el recurso, el tribunal a quo deberá
disponer que se remitan los autos originales al tribunal superior (artículo 776 inciso 2º CPC), siendo
carga del recurrente franquear la remisión del proceso al tribunal superior. Si el recurrente no
franquea la remisión del proceso, podrá pedirse al tribunal que se le requiera para ello, bajo
apercibimiento de declararse no interpuesto el recurso (artículo 777 CPC).
a) Si la sentencia objeto del recurso es de aquellas contra las cuales lo concede la ley.
d) Si menciona expresamente el vicio o defecto en que se funda y la ley que concede el recurso por la
causal que se invoca (artículo 781 inciso 1º CPC).
Cabe señalar, que respecto a los requisitos b y c, existe un doble control. El primero hecho por el
tribunal a quo y el segundo por el tribunal ad quem.
b) Que el recurso no cumpla con uno o más de los requisitos de admisibilidad En este caso, si el
tribunal encuentra mérito para declararlo inadmisible lo declarará sin lugar desde luego, por
resolución fundada. La resolución por la que el tribunal de oficio declare la inadmisibilidad del
recurso, sólo podrá ser objeto del recurso de reposición, el que deberá ser fundado e interponerse
dentro de tercero día de notificada la resolución (artículo 781 inciso final CPC).
c) Que el recurso no cumpla con uno o más requisitos de admisibilidad, pero que estime procedente
una casación de oficio En este caso, de acuerdo al artículo 781 inciso 3º CPC, podrá ordenar traer los
autos en relación.
3. Comparecencia de las partes En la especie recibe aplicación todo lo señalado para la apelación
(artículo 779 CPC).
4. Designación de abogado patrocinante En la actualidad en la casación en la forma contra
sentencias pronunciadas en segunda instancia en juicios de mayor o menor cuantía y en juicios
especiales, la designación tiene carácter facultativo hasta antes de la vista del recurso, y la renuncia del
patrocinante no tiene efecto alguno en su tramitación.
En materia penal, en los casos que el recurso esté patrocinado por un abogado con domicilio fuera del
radio urbano de la ciudad asiento del tribunal ad quem, y haya sido deducido a favor del reo preso,
asumirá su defensa el abogado que designe la CAJ respectiva. El tribunal ad quem al dar
cumplimiento al examen de admisibilidad del recurso, si ordena traer los autos en relación, dispondrá
que esta resolución sea notificada por el receptor de turno al representante de la CAJ para que dentro
de 5º día designe el abogado que asumirá la defensa del recurso. Esta obligación cesará en caso que el
recurrente antes de la vista del recurso designe abogado patrocinante particular (artículo 803 CPC).
De acuerdo al artículo 783 inciso final CPC “Las partes podrán, hasta el momento de verse el recurso,
consignar en escrito firmado por un abogado, que no sea procurador del número, las observaciones que estimen
convenientes para el fallo del recurso”.
6. La vista de la causa En esta materia se aplica todo lo referente a las reglas de la vista de la causa
establecidas para las apelaciones (artículo 783 CPC). Los alegatos de cada abogado se limitarán a una
hora, pudiendo el tribunal prorrogar por igual tiempo la duración de las alegaciones.
Modos de terminar el recurso Normalmente se producirá por el fallo del recurso, sin embargo
existen otros medios directos o indirectos de ponerle término. Ellos son:
a) La deserción del recurso por no comparecer ante el tribunal superior dentro de plazo (artículo 779
CPC).
b) La deserción del recurso por no sacar las compulsas en el caso del artículo 776 CPC.
c) La deserción del recurso por no franquear el envío del expediente al tribunal superior (artículo 777
CPC).
El fallo del recurso Existe una situación propia del recurso de casación en la forma en el artículo
768 inciso final, que dispone que “el tribunal podrá limitarse, asimismo, a ordenar al de la causa que
complete la sentencia cuando el vicio en que se funda el recurso sea la falta de pronunciamiento sobre alguna
acción o excepción que se haya hecho valer oportunamente en el juicio”.
El tribunal puede ejercer esta facultad o invalidar el fallo por la causal del artículo 768 Nº 5 CPC y
fallar el fondo del juicio, así como si el vicio se produjo durante la tramitación del recurso.
Finalmente, en el momento que el tribunal está por fallar el recurso puede hacer alguna de estas cosas:
a) Enviar el recurso al tribunal de primera instancia para que complete el fallo si no se ha pronunciado
sobre todas las acciones y excepciones hechas valer (artículo 768 inciso final CPC).
b) Casar de oficio la sentencia y fallar el fondo del asunto según lo dispuesto en el inciso 3º del artículo
786 CPC.
El tribunal para determinar si acoge o rechaza el recurso debe seguir los siguientes pasos, vinculados a
la o las causales invocadas:
d) Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio reparable sólo por medio de la invalidación del
fallo.
e) Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo, lo cual dependerá de la apreciación del tribunal en
qué medida el vicio influyó en la parte dispositiva del fallo.
Situaciones especiales que se producen cuando se interpone otro recurso conjuntamente con la
casación
a) Casación interpuesta conjuntamente con una apelación Según el artículo 798 CPC: “El recurso
de casación en la forma contra la sentencia de primera instancia se verá conjuntamente con la apelación. Deberá
dictarse una sola sentencia para fallar la apelación y desechar la casación en la forma.
Cuando se dé lugar a este último recurso, se tendrá como no interpuesto el recurso de apelación.
Si sólo se ha interpuesto recurso de casación en la forma, se mandarán traer los autos en relación”.
b) Casación en la forma interpuesto conjuntamente con casación en el fondo Según el artículo 808
CPC: “Si contra una misma sentencia se interponen recursos de casación en la forma y en el fondo, éstos se
tramitarán y verán conjuntamente y se resolverán en un mismo fallo.
Si se acoge el recurso de forma, se tendrá como no interpuesto el de fondo”.
Efectos del fallo del recurso de casación en la forma Si el recurso de casación en la forma es
acogido procede el reenvío del expediente, es decir, la remisión del expediente al tribunal que
legalmente tiene que conocer del asunto y pronunciar nueva sentencia. Así dispone el artículo 786
CPC que “En los casos de casación en la forma, la misma sentencia que declara la casación determinará el
estado en que queda el proceso, el cual se remitirá para su conocimiento al tribunal correspondiente.
Este tribunal es aquel a quien tocaría conocer del negocio en caso de recusación del juez o jueces que
pronunciaron la sentencia casada”.
Para determinar en qué estado queda el juicio hay que tener presente el vicio que motivó el recurso y cuando se
produjo.
No obstante, excepcionalmente es posible que sea el mismo tribunal ad quem quien dicte fallo resolviendo el
asunto. Art. 786 inc.3 y 4 CPC: “Si el vicio que diere lugar a la invalidación de la sentencia fuere alguno de los
contemplados en las causales 4ª (ultra petita), 5ª (omisión de los requisitos del art. 170), 6ª (cosa juzgada) y 7ª
(decisiones contradictorias) del artículo 768, deberá el mismo tribunal, acto continuo y sin nueva vista, pero
separadamente, dictar la sentencia que corresponda con arreglo a la ley.
Lo dispuesto en el inciso precedente regirá, también, en los casos del inciso primero del artículo 776, si el
tribunal respectivo invalida de oficio la sentencia por alguna de las causales antes señaladas”.
El plazo para fallar la causa es de 20 días contados desde aquél en que terminó la vista (artículo 806
CPC).
d) El tribunal puede casar de oficio por cualquiera de las causales del artíuclo 768 CPC.
e) Cuando el tribunal ejerce esta facultad, el acto jurídico procesal de parte de igual carácter que pudo
hacerse valer, se tiene por no interpuesto.
Requisitos necesarios para que un tribunal pueda casar de oficio Son los siguientes:
a) Debe estar conociendo del asunto por los siguientes medios (artículo 775 CPC):
a. Apelación.
b. Consulta.
c. Casación de forma o fondo.
d. En alguna incidencia: Esta expresión es inexplicable porque lo propio es vincular esta facultad
con los recursos. El tribunal superior sin embargo, puede llegar a conocer una cuestión accesoria
a cualquiera de los otros medios, como por ejemplo, el incidente de admisibilidad de un recurso.
La jurisprudencia ha señalado que la expresión alguna incidencia comprende también el recurso
de queja.
b) Debe existir un vicio que autorice la casación en la forma, por cualquiera de las causales del artículo
768 CPC. Sin embargo existe una excepción, consistente en que se trate de la omisión en el fallo de una
acción o excepción que se haya hecho valer en el juicio, en cuyo caso el tribunal podrá limitarse a
ordenar que se complete la sentencia por el inferior (artículo 776 inciso 2º CPC).
1. Se interpone dentro del mismo plazo de la casación civil Con la diferencia de que los plazos son
continuos. Si se deduce conjuntamente con apelación, ambos deben interponerse conjuntamente, salvo
en los casos en que se haya apelado en el acto de notificación, en el cual la casación deberá
interponerse dentro de 5 días.
2. El concepto de parte se amplía de acuerdo al artículo 536 CPP “Pueden interponer el recurso de
casación los que son parte en el juicio, y los que aún sin haber litigado, sean comprendidos en la sentencia como
terceros civilmente responsables.
El actor civil podrá deducirlo en cuanto la sentencia resuelva acerca de sus pretensiones civiles”.
3. Efectos de la interposición del recurso en el cumplimiento del fallo, de acuerdo al artículo 539 CPP
“La sentencia de término condenatoria en proceso sobre crimen o simple delito no tiene la fuerza de cosa
juzgada mientras dura el plazo para formalizar el recurso de casación.
4. Las causales del recurso de casación de forma están establecidas en el artículo 541 CPP En el
cual se mezclan las causales de procedencia del recurso con los trámites esenciales del procedimiento:
4.ª No haberse hecho la notificación de las partes para alguna diligencia de prueba;
5.ª No haberse fijado la causa en la tabla para su vista en los tribunales colegiados, en la forma establecida en el
artículo 163 del Código de Procedimiento Civil;
6.ª Haber sido pronunciada la sentencia por un tribunal manifiestamente incompetente, o no integrado con los
funcionarios designados por la ley;
7.ª Haber sido pronunciada por un juez o con la concurrencia de un juez legalmente implicado, o cuya
recusación estuviere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal competente;
8.ª Haber sido acordada en un tribunal colegiado por menor número de votos o pronunciada por menor número
de jueces que el requerido por la ley, o con la concurrencia de jueces que no hayan asistido a la vista de la causa o
faltando alguno de los que hayan asistido a ella;
10. Haber sido dada ultra petita, esto es, extendiéndola a puntos inconexos con los que hubieren sido materia de
la acusación y de la defensa;
11. Haber sido dictada en oposición a otra sentencia criminal pasada en autoridad de cosa juzgada; y
12. Haberse omitido, durante el juicio, la práctica de algún trámite o diligencia dispuestos expresamente por la
ley bajo pena de nulidad.
Cuando el recurso de casación en la forma se dirija contra la decisión civil, podrá fundarse en las causales
anteriores, en cuanto le sean aplicables, y además en alguna de las causales 4.ª, 6.ª y 7.ª del artículo 768 del
Código de Procedimiento Civil”.
En cuanto a la ultra petita penal ella se basa en la inconexidad de los hechos y no en la calificación
jurídica de los mismos, como cuando se acusa por hurto y se condena por robo. En materia penal casi
no existe.
5. En cuanto a la prueba el artículo 542 CPP dispone que “Cuando la causa alegada necesitare de
prueba, el tribunal abrirá para rendirla un término prudencial, que no exceda de diez días”.
6. En cuanto a la responsabilidad de los jueces que dictaron el fallo que se invalida Según artículo
545 CPP: “Cuando el tribunal estimare que la falta de observancia de la ley de procedimiento que ha dado causa
a la nulidad, proviene de mera desidia del juez o jueces que dictaron la sentencia anulada, impondrá a éstos el
pago de las costas causadas, sin perjuicio de alguna otra medida correccional indicada por la ley.
Si hay antecedentes para estimar que la contravención a la ley fue cometida a sabiendas o por negligencia e
ignorancia inexcusables, se ordenará someter a juicio al juez o jueces a quienes se presuma culpables”.
7. Recurso de casación de oficio en materia penal Según lo que se desprende del artículo 544 CPP,
no se limita sólo a la Corte Suprema la casación de oficio, sino que a cualquier tribunal superior
jerárquico.
8. No se aplican las siguientes causales de terminación del recurso
Objetivos El fin primordial que tuvo el legislador para establecer este recurso fue hacer efectiva la
garantía constitucional de igualdad ante la ley, en un correcto aplicar de la ley, para lo cual es
necesario un unitario criterio jurisprudencial.
Para poder lograr ello, se estableció la distribución de las salas de la Corte en forma especializada y
además se posibilita a las partes del proceso de que soliciten que este sea resuelto por el pleno, cuando
en fallos diversos, la Corte ha sostenido distintas interpretaciones sobre la materia objeto del recurso.
Sin embargo, la Corte de Casación no puede ser considerada una instancia, por cuanto en ella las
partes no discuten los hechos del proceso, sino que se busca la uniformidad de la ley, para que no
exista jurisprudencia diversa en el país.
a) Es un recurso extraordinario.
b) Es un recurso de nulidad, pero persigue otro objetivo que es el reemplazo del fallo en que se
cometió la infracción de ley por otro en que se aplique correctamente, es más, el tribunal debe
pronunciar dos sentencias, una de casación y otra de reemplazo.
c) Es un recurso de competencia exclusiva y excluyente de la Corte Suprema.
d) Es de derecho estricto.
e) Se presente directamente ante el tribunal que dictó la resolución para ante la Corte Suprema.
f) No constituye instancia, porque la Corte Suprema no va a conocer de las cuestiones de hecho, sino
únicamente de las de derecho (artículos 805 y 807 CPC).
g) Es renunciable, sea expresa o tácitamente, dado que está concedido a favor de la parte agraviada.
Resoluciones en contra de las cuales procede Procede en contra de las resoluciones que reúnen los
siguientes requisitos:
a) Que sean sentencias definitivas o interlocutorias que pongan término al juicio o que hagan
imposible su continuación.
b) Estas sentencias deben tener el carácter de inapelables, en virtud de mandato expreso de la ley.
c) Deben haber sido pronunciadas por las Cortes de Apelaciones o por un tribunal arbitral de segunda
instancia constituido por árbitros de derecho en los casos que estos árbitros hayan conocido de
negocios de competencia de dichas Cortes (artículo 767 inciso 2º CPC).
Sujetos Se entiende legitimada para intentar el presente recurso respecto de la parte que cumple los
siguientes requisitos:
1
2 a) Ser parte en el juicio.
3
4 b) Debe ser parte agraviada, entendiéndose por tal aquella que se encuentra perjudicada por la
sentencia y por la infracción de ley en que ha incurrido, la que ha influido substancialmente en
lo dispositivo del fallo.
Causal que autoriza la interposición del recurso El recurso de casación, en materia civil, tiene
lugar en contra de la sentencia pronunciada con infracción de ley y esta infracción haya influido
substancialmente en lo dispositivo de la sentencia (artículo 767 inciso 1º CPC).
En materia penal, en cambio, sólo procede por las causales taxativas del artículo 546 CPP.
Alcance de la voz ley La Corte Suprema le ha dado un alcance amplio a la voz ley, entendiéndose
que puede ser: la CPR; la ley propiamente tal; los DL, DFL y tratados internacionales; la costumbre en
los casos que la ley se remite a ella o en silencia de ley, cuando esta deba aplicarse; la ley extranjera,
cuando la ley chilena la incorpore al estatuto jurídico nacional a través del reenvío.
Para una parte de la doctrina también procedería por la infracción de la ley del contrato, ya que el CC
en su artículo 1545 señala que el contrato es ley para las partes. Para otro sector, el contrato no es ley
en sentido estricto, ya que el legislador civil al señalar que todo contrato legalmente celebrado es ley
para las partes, no hizo sino indicar metafóricamente que su cumplimiento era obligatorio para estos.
Naturaleza de la ley transgredida Las leyes substantivas o materiales siempre son susceptibles de
casación en el fondo cuando ellas son infringidas.
En cuanto a las leyes procesales, según la Corte Suprema hay que hacer una distinción entre:
1
a) Leyes ordenatoria litis: son las que regulan las formas y el avance del procedimiento, como la que
establece la oportunidad para hacer valer la cosa juzgada.
2
b) Leyes decisioria litis: que se caracterizan porque sirven para resolver la cuestión controvertida al
ser aplicadas, como la que establece la triple identidad para hacer valer la cosa juzgada. La Corte ha
dicho que sólo la infracción de la ley decisoria litis posibilita la interposición del recurso.
Vinculadas a las leyes procesales se encuentran las leyes regulatorias de la prueba, que son el conjunto
de disposiciones que se refieren al señalamiento de los medios de prueba, su valor probatorio, la
apreciación de la prueba por el tribunal y la forma de hacerlos valer.
La jurisprudencia ha establecido que nunca puede interponerse casación de fondo contra las leyes que
regulan la apreciación de la prueba por el tribunal, porque esa es una atribución exclusiva de los
jueces de la instancia. Pero ella sería procedente cuando la infracción de ley se refiera a:
Manera de infringir la ley La doctrina y jurisprudencia han señalado que la manera de infringir la
ley es:
a) Contravención formal de la ley, es decir, aquellos en que el tribunal a quo prescinde de la ley o falla
en oposición a texto expreso de la ley.
b) En los casos de errónea interpretación de la ley, es decir, cuando el tribunal a quo da un alcance
diverso al que debería haber dado por la aplicación de las normas de interpretación.
c) En los casos de falsa aplicación de la ley, que puede producirse cuando la ley se aplica a un caso no
regulado por la norma; o cuando el tribunal prescinde de la aplicación de la ley para los casos en que
aquella se ha dictado.
Influencia substancial en lo dispositivo del fallo La infracción de ley influye en lo dispositivo del
fallo cuando la corrección del vicio cometido en la sentencia importa la modificación total o parcial de
su parte resolutiva. Es decir, cuando la infracción de ley determina el sentido de la sentencia.
Limitaciones que tiene la Corte Suprema para conocer y fallar el recurso de casación de fondo
Son las que siguen:
a) El recurso de casación de fondo no constituye instancia, por eso la Corte no puede revisar las
cuestiones de hecho contenidas en el fallo del tribunal a quo. Según el artículo 807 CPC: “ En el recurso
de casación en el fondo, no se podrán admitir ni decretar de oficio para mejor proveer pruebas de ninguna clase
que tiendan a establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el juicio en que haya recaído la sentencia
recurrida”. Sin embargo existe una causal en que la Corte puede modificar los hechos del juicio, ello
ocurre cuando la ley infringida es de aquellas que regulan la prueba.
Tribunales que intervienen Se interpone directamente ante el tribunal que dictó la resolución
recurrible, apara ante la Corte Suprema (artículo 771 CPC).
b) Debe contener la firma de un abogado que no sea procurador del número y que asuma el patrocinio
del recurso.
c) Debe expresar en que consiste el o los errores de derecho que adolece la sentencia recurrida.
d) Debe señalar de que modo ese o esos errores de derecho influyen sustancialmente en lo dispositivo
de la sentencia, es decir, el recurrente debe demostrar que el tribunal aplicando correctamente la ley
debió haber fallado en su favor y no en su contra.
Plazo El recurso debe interponerse dentro de los 15 días siguientes a la fecha de la notificación de la
sentencia contra la cual se recurre (artículo 770 CPC).
Efectos de la interposición del recurso de casación de fondo Son los mismos que produce el
recurso de casación de forma según el artículo 773 CPC.
Tramitación del recurso Es básicamente la misma que con respecto a la casación de forma, con las
siguientes modificaciones.
Respecto de la tramitación del recurso en el tribunal ad quem presenta las siguientes modificaciones:
Esta facultad de las partes se encuentra regulada en los artículos 780 y 782 inciso 4º CPC. Son
características de ella:
1
a) Los titulares de esta facultad son cualquiera de las partes del recurso de casación en el fondo.
2
b) La oportunidad para hacer esta facultad es dentro del plazo fatal para hacerse parte ante el
tribunal ad quem.
3
c) Esta facultad consiste en que se altere la regla respecto de la forma en que el tribunal ad quem
debe conocer y fallar el recurso, ya que dispone que se conozca en pleno y no en sala.
4
d) La solicitud de las partes debe tener un solo fundamento, el cual consiste solamente en el hecho
de que la Corte Suprema en fallos diversos, ha sostenido distintas interpretaciones acerca de la
materia de derecho objeto del recurso. Maturana estima que la parte solicitante debe señalar cuales
son los fallos en que existe esta interpretación diversa, y idealmente acompañarlos a la solicitud.
Es menester además, que estos fallos tengan influencia para resolver la materia de derecho objeto
del recurso.
5
e) La oportunidad para que la sala respectiva de la Corte Suprema se pronuncie acerca de la
solicitud es en el examen de admisibilidad (artículo 782 inciso 4º CPC).
6
f) Contra la resolución que se pronuncia denegando la petición de la vista del recurso por el
tribunal pleno procede el recurso de reposición, que debe ser fundado e interpuesto dentro de
tercero día (artículo 782 inciso 4º CPC). En contra del que lo acoge no cabe recurso.
2. Examen de admisibilidad Respecto del examen de admisibilidad que efectúa el tribunal ad quem,
cabe aplicar todos los requisitos señalados, adecuándose el último de ellos al recurso de casación en el
fondo.
d) Si se hizo mención expresa de en que consiste el o los errores de derecho de que adolece la
sentencia recurrida y se señaló de qué modo ese o esos errores de derecho influyen sustancialmente en
lo dispositivo del fallo.
3. Rechazo “in limine” del recurso La sala respectiva de la Corte Suprema al ejercer en cuanta el
control de admisibilidad, no obstante haberse cumplido en el recurso de casación en el fondo con
todos los requisitos formales para su interposición, puede rechazarlo de inmediato, “in limine”, si en
opinión unánime de sus integrantes adolece de manifiesta falta de fundamento.
Esta facultad de la Corte se encuentra regulada en el artículo 782 CPC. Son características de ella:
a) Se contempla respecto de los recursos de casación en el fondo que han cumplido con los requisitos
legales de su interposición, puesto que si así no ocurre, lo que procede es su declaración de
inadmisibilidad.
b) El pronunciamiento que se emite es una decisión acerca del fondo del recurso y no formal, puesto
que debe consistir en adolecer el recurso de manifiesta falta de fundamento.
c) La oportunidad para efectuarse este pronunciamiento por la respectiva sala de la Corte Suprema, es
al efectuarse el control de admisibilidad del recurso, lo cual se hace en cuenta.
d) Requiere un quórum especial y muy estricto, puesto que dicha resolución debe ser adoptada por la
unanimidad de los integrantes de la sala respectiva.
e) La resolución en la que se adopta debe ser a lo menos, someramente fundada, esto es, debe contener
las consideraciones destinadas a justificar el rechazo in limine del recurso.
f) En contra de la resolución que rechaza in limine el recurso procede la reposición, el que deberá ser
fundado e interponerse dentro de tercero día de notificada la resolución.
Prueba Las partes no pueden rendir prueba en el recurso de casación de fondo. De acuerdo al
artículo 807 inciso 1º CPC: “En el recurso de casación en el fondo, no se podrán admitir ni decretar de oficio
para mejor proveer pruebas de ninguna clase que tiendan a establecer o esclarecer los hechos controvertidos en el
juicio en que haya recaído la sentencia recurrida”.
Informes en derecho Las partes tienen la facultad de presentar informes en derecho. De acuerdo al
artículo 805 inciso 1º y 2º CPC: “Tratándose de un recurso de casación en el fondo, cada parte podrá presentar
por escrito, y aun impreso, un informe en derecho hasta el momento de la vista de la causa. No se podrá sacar los
autos de la secretaría para estos informes”.
La duración de las alegaciones de cada abogado se limitará a dos horas (artículo 783 CPC), y el plazo
para fallar el recurso de casación en el fondo es de 40 días siguientes a aquél en que se haya terminado
la vista (artículo 805 inciso final CPC).
Formas de terminar el recurso de casación en el fondo Lo normal es que este termine por su fallo.
Pero también puede terminar por medios anormales, los cuales pueden ser directos e indirectos. Son
directos:
1
2 a) La deserción del recurso por falta de comparecencia.
3 b) La deserción del recurso por no acompañar el papal para las compulsas.
4 c) La deserción del recurso por no haber franqueado la remisión del expediente.
5 d) La declaración de inadmisibilidad del recurso.
6 e) El rechazo in limine del recurso.
7 f) El desistimiento del recurrente.
1
Son medios anormales indirectos, aquellos que ponen término al proceso, y por tanto del recurso
interpuesto, como la transacción, avenimiento, conciliación, etc.
El fallo del recurso El recurso de casación en el fondo puede ser interpuesto conjuntamente con la
casación de forma. En ése caso, se tramitarán y verán conjuntamente y se resolverán en un mismo
fallo. Si se acoge el recurso de forma, se tendrá como no interpuesto el de fondo (artículo 808 CPC).
Sin embargo, en los casos de que el tribunal ad quem deba dictar sentencia de reemplazo para el
recurso de casación de forma, porque se ha incurrido en las causales Nº 4 a 7 del artículo 768 CPC,
para Maturana sería lógico que además el tribunal en la sentencia de reemplazo se haga cargo de la
infracción de ley hecha valer en el recurso de casación de fondo.
b) Acoge el recurso Debe en un mismo acto dictar dos sentencias separadas, de acuerdo al artículo
785 inciso 1 CPC: una sentencia de casación, en la que procede a invalidar la sentencia recurrida,
dejando constancia de que el recurso se ha acogido, señalando la infracción de ley que se ha cometido
y la forma en que ella ha influido substancialmente en lo dispositivo del fallo. Acto continuo debe
dictar una sentencia de reemplazo, en la que se resuelve el asunto controvertido aplicando
correctamente la ley, pero manteniendo las consideraciones de hecho que se contienen en la parte
considerativa de la sentencia, a menos que se trate de un caso en que se acoja el recurso por infracción
a una de las leyes reguladoras de la prueba, caso en el cual deben modificarse.
2. Para los efectos de establecer la incidencia de la interposición del recurso en el cumplimiento del
fallo En materia penal se distingue si la sentencia impugnada es condenatoria o absolutoria, ya que
de acuerdo al artículo 539 CPP: “La sentencia de término condenatoria en proceso sobre crimen o simple
delito no tiene la fuerza de cosa juzgada mientras dura el plazo para formalizar el recurso de casación.
Si se interpusiere este recurso, mientras penda su conocimiento, aquélla queda en suspenso.
Pero si la sentencia de término absuelve al procesado, éste será desde luego puesto en libertad sin la espera de los
incisos precedentes”.
Diferencias especiales
1. En materia penal el recurso de casación en el fondo no requiere comparecencia de quien lo
interpone, y en consecuencia no rige la deserción del recurso por esta causal (artículo 64 CPP).
2. En materia penal, las causales de procedencia son específicas y están señaladas en el artículo 546
CPP, ellas son:
“1.° En que la sentencia, aunque califique el delito con arreglo a la ley, imponga al delincuente una pena más o
menos grave que la designada en ella, cometiendo error de derecho, ya sea al determinar la participación que ha
cabido al procesado en el delito, ya al calificar los hechos que constituyen circunstancias agravantes, atenuantes
o eximentes de su responsabilidad, ya, por fin, al fijar la naturaleza y el grado de la pena;
2.° En que la sentencia, haciendo una calificación equivocada del delito, aplique la pena en conformidad a esa
calificación;
3.° En que la sentencia califique como delito un hecho que la ley penal no considera como tal.
4.° En que la sentencia o el auto interlocutorio, calificando como lícito un hecho que la ley pena como delito,
absuelva al acusado o no admita la querella;
5.° En que, aceptados como verdaderos los hechos que se declaran probados, se haya incurrido en error de derecho
al admitir las excepciones indicadas en los números 2.°, 4.°, 5.°, 6.°, 7.° y 8.° del artículo 433; o al aceptar o
rechazar en la sentencia definitiva, las que se hayan alegado en conformidad al inciso segundo del artículo 434;
6.° En haberse decretado el sobreseimiento incurriendo en error de derecho al calificar las circunstancias
previstas en los números 2.°, 4.°, 5.°, 6.° y 7.° del artículo 408; y
7.° En haberse violado las leyes reguladoras de la prueba y siempre que esta infracción influya substancialmente
en lo dispositivo de la sentencia.
En cuanto al recurso de casación en el fondo se dirija contra la decisión civil de la sentencia, regirá lo dispuesto
en el artículo 767 del Código de Procedimiento Civil”.
3. En materia penal, no rige el rechazo in limine del recurso de casación, si se trata de recursos
interpuestos contra sentencias condenatorias que apliquen penas privativas de libertad (artículo 535
CPP).
4. En materia penal, la sentencia que se pronuncia de acerca del recurso de casación en el fondo es sólo
una, la sentencia de reemplazo, que debe contener los requisitos del artículo 547 CPP.
5. En materia civil no existe la institución de la reformatio in peius, situación que en materia penal está
expresamente consagrada en el artículo 548 inciso 1º CPP: “En los casos en que la Corte Suprema acoja el
recurso deducido en interés del procesado, podrá aplicar a éste, como consecuencia de la causal acogida y dentro
de los límites que la ley autoriza, una pena más severa que la impuesta por la sentencia invalidada”.
6. Al modificar el fallo recurrido en virtud del recurso de casación interpuesto, puede favorecer
incluso a otros reos que se encuentran en una situación similar, ya que de acuerdo al artículo 548
inciso 2º CPP: “Si sólo uno de entre varios procesados ha entablado el recurso la nueva sentencia aprovechará a
los demás en lo que les sea favorable, siempre que se encuentren en la misma situación que el recurrente y les
sean aplicables los motivos alegados para declarar la casación de la sentencia”.
Reglamentación Se reglamenta específicamente en los artículos 372 a 387 NCPP, sin perjuicio de
serle aplicables las normas generales de los recursos del Título I, libro III NCPP, así como
supletoriamente las disposiciones referentes al juicio oral.
Concepto Es el acto jurídico procesal de la parte agraviada, destinado a obtener la invalidación del
procedimiento o sólo de la sentencia definitiva pronunciada por un tribunal de juicio oral o por el juez
de garantía en un procedimiento simplificado o de acción penal privada, de parte del tribunal
superior jerárquico establecido en la ley, basado en las causales de haber sido pronunciada dicha
resolución con infracción sustancial de los derechos y las garantías asegurados por la Constitución o
por los tratados internacionales que se encuentran vigentes, por haberse efectuado una errónea
aplicación del derecho que hubiere influido substancialmente en lo dispositivo del fallo o por haberse
incurrido en uno de los motivos absolutos de nulidad contemplados en la ley.
a) Extraordinario, puesto que procede sólo contra de algunas resoluciones y por las causales que la ley
expresamente establece.
b) Se interpone directamente ante el tribunal que dictó la resolución impugnada, que será el tribunal
de juicio oral que dictó la sentencia definitiva o el juez de garantía que dictó la sentencia definitiva en
un procedimiento simplificado, para que sea conocido y resuelto por el tribunal superior jerárquico.
c) La regla general es que el recurso sea conocido por la Corte de Apelaciones respectiva.
Excepcionalmente es conocido en un caso de competencia per saltum por la Corte Suprema, en el caso
de las causales de los artículos 373 letra a), 376 inciso 1º NCPP y artículo 373 letra b) y 376 inciso 3º
NCPP. Además, esta competencia per saltum tiene fuerza atractiva, ya que también la Corte puede
conocer junto con aquellas dos causales, otras causales en que se hubiera fundado el recurso y que
sean de competencia de las Cortes de Apelaciones.
d) Se contempla la competencia per saltum respecto de las sentencias definitivas pronunciadas por un
tribunal oral en lo penal o por un juez de garantía en el procedimiento simplificado.
e) Es de derecho estricto.
i) No recorre en cuanto a su procedencia toda la jerarquía de los tribunales chilenos como es el caso de
la casación de forma.
k) Sólo puede ser deducido por la parte agraviada, configurándose el agravio no sólo por el perjuicio
que provoca el fallo en la parte recurrente, sino que además por el generado por la causal que lo hace
procedente, salvo en el caso de un motivo absoluto de nulidad.
l) No constituye instancia.
m) No se admite por regla general la renuncia anticipada, puesto que ello nos llevaría a los
procedimientos convencionales.
a) Asegurar el respecto de las garantías y derechos fundamentales, tanto dentro del proceso, como en
la dictación de la sentencia del juicio oral. Consecuente con ello, se contempla la causal genérica del
artículo 373 letra a) NCPP, en contra de la sentencia que se hubiere pronunciado o emanado de un
juicio oral en el cual no se hubieren respetado dichas garantías.
c) Sancionar expresamente con la nulidad los procesos y las sentencias que se hubieren pronunciado
en el juicio oral en caso de haberse verificado alguno de los vicios expresamente contemplados al
efecto por parte del legislador. Consecuente con ello, se contemplan causales específicas de nulidad en
el artículo 374 NCPP.
Tribunales que intervienen El recurso debe interponerse directamente ante el tribunal que dictó la
resolución que se trata de invalidar. Dicho órgano jurisdiccional será el tribunal de juicio oral que
dictó la sentencia definitiva o el juez de garantía que dictó la sentencia definitiva en un procedimiento
simplificado.
Se interpone para ante el tribunal superior jerárquico establecido en la ley. Por regla general será la
Corte de Apelaciones, salvo el caso que nos encontremos ante la competencia por saltum, en cuyo caso
conocerá y resolverá la Corte Suprema, estos casos son:
c) Además de la competencia por fuerza atractiva, ya que de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 376
inciso 4º NCPP “Del mismo modo, si un recurso se fundare en distintas causales y por aplicación de las reglas
contempladas en los incisos precedentes correspondiere el conocimiento de al menos una de ellas a la Corte
Suprema, ésta se pronunciará sobre todas. Lo mismo sucederá si se dedujeren distintos recursos de nulidad
contra la sentencia y entre las causales que los fundaren hubiere una respecto de la cual correspondiere
pronunciarse a la Corte Suprema”.
Titular del recurso Los requisitos para que una persona pueda deducir un recurso de nulidad en
contra de una sentencia definitiva son:
a) Debe ser interviniente en el proceso en que se dictó la resolución, ya que de acuerdo al artículo 352
NCPP “Podrán recurrir en contra de las resoluciones judiciales el ministerio público y los demás intervinientes
agraviados por ellas, sólo por los medios y en los casos expresamente establecidos en la ley”.
1
b) Debe haber sufrido un agravio con la dictación de la sentencia pronunciada en el proceso (artículo
352 NCPP).
2
c) Debe el recurrente haber experimentado un perjuicio con el vicio en que se funda el recurso,
consistente en la privación de algún beneficio o facultad procesal dentro del proceso o con la
infracción de ley que se incurre en la sentencia.
A propósito de las nulidades, el artículo 109 NCPP contempla como principio general de necesidad
del perjuicio al señalar que “sólo podrán anularse las actuaciones o diligencias judiciales defectuosas del
procedimiento que ocasionaren a los intervinientes un perjuicio reparable únicamente con la declaración de
nulidad. Existe perjuicio cuando la inobservancia de las formas procesales atenta contra las posibilidades de
actuación de cualquiera de los intervinientes en el procedimiento”. Asimismo, se presumirá de derecho la
existencia del perjuicio si la infracción hubiere impedido el pleno ejercicio de las garantías y de los
derechos reconocidos en la Constitución, o en las demás leyes de la República (artículo 160 NCPP).
d) El recurrente debe haber reclamado del vicio que lo afecta ejerciendo oportunamente y en todos sus
grados los recursos que establece la ley, es decir, se debe preparar el recurso.
Resoluciones en contra de las cuales procede De acuerdo a lo previsto en los artículos 372, 399 y
405 NCPP, procede en contra de las resoluciones que cumplen los siguientes requisitos:
De acuerdo al acto jurídico procesal que se afecta con la concurrencia del vicio se pueden clasificar
como:
a) Causales de nulidad que se refieren a vicios cometidos con la dictación de la sentencia, ellos son: las
contempladas en el artículo 373 y letras e, f y g del artículo 374 NCPP.
b) Causales de nulidad que se refieren a vicios cometidos durante la tramitación del procedimiento, y
que consecuencialmente también afectan a la sentencia definitiva, ellas son: la causal del artículo 373
letra a y las letras a, b, c y d del artículo 374 NCPP.
De acuerdo al sujeto procesal o actuación a la que afecta el vicio. Ellas pueden ser:
a) Causales que dicen relación con la afectación del tribunal: artículo 374 letra a NCPP.
d) Aquella que se refiere a la errónea aplicación del derecho que influye sustancialmente en lo
dispositivo de la sentencia: artículo 373 letra b.
b) Recurso de nulidad conocido por la Corte Suprema, en el caso de la competencia per saltum.
Causales específicas o motivos absolutos de nulidad Según el artículo 374 NCPP, el juicio y la
sentencia serán siempre anulados:
a) Cuando la sentencia hubiere sido pronunciada por un tribunal incompetente, o no integrado por los
jueces designados por la ley; cuando hubiere sido pronunciada por un juez de garantía o con la
concurrencia de un juez de tribunal de juicio oral en lo penal legalmente implicado, o cuya recusación
estuviere pendiente o hubiere sido declarada por tribunal competente; y cuando hubiere sido
acordada por un menor número de votos o pronunciada por menor número de jueces que el
requerido por la ley, o con concurrencia de jueces que no hubieren asistido al juicio;
b) Cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar en ausencia de alguna de las personas cuya
presencia continuada exigen, bajo sanción de nulidad, los artículos 284 y 286;
c) Cuando al defensor se le hubiere impedido ejercer las facultades que la ley le otorga;
d) Cuando en el juicio oral hubieren sido violadas las disposiciones establecidas por la ley sobre
publicidad y continuidad del juicio;
e) Cuando, en la sentencia, se hubiere omitido alguno de los requisitos previstos en el artículo 342,
letras c), d) o e);
g) Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposición a otra sentencia criminal pasada en
autoridad de cosa juzgada.
Plazo para interponer el recuso de nulidad En el nuevo proceso penal se contempla un plazo
único y sin ampliación alguna para deducir el recurso de nulidad. El artículo 372 inciso 1º NCPP
dispone que deberá interponerse por escrito dentro de los 10 días siguientes a la notificación de la
sentencia definitiva, ante el tribunal que hubiere conocido del juicio oral o ante el juez de garantía que
hubiere conocido del procedimiento simplificado o de acción penal privada conforme a lo previsto en
los artículos 399 405 NCPP.
El plazo de 10 días se cuenta desde la notificación de la sentencia definitiva, la que se entiende que se
verifica en el proceso oral, por la lectura de la sentencia de acuerdo a lo previsto en el artículo 346
NCPP.
a) Que se haya reclamado previamente del vicio de procedimiento que constituye la causal. Los vicios
que no sean de procedimiento, nunca será necesario prepararlos.
b) Que el reclamo del vicio se haya verificado ejerciendo oportunamente los medios establecidos en la
ley, mediante cualquier expediente, arbitrio, medio o facultad. A diferencia de lo exigido en la
casación civil, no ha exigido que se utilicen todos los recursos para entenderlo preparado, por tanto,
basta la sola circunstancia de haber utilizado a lo menos uno de los medios establecidos en la ley para
reclamar del vicio.
c) La reclamación del vicio debe ser efectuada por la parte que interpone el recurso de nulidad.
Casos en que no es necesario preparar el recurso Como regla general no es necesario preparar el
recurso cuando la infracción invocada como motivo del recurso no se refiriere a una ley que regulare
el procedimiento.
De acuerdo con ello tampoco se requerirá preparación del recurso cuando la ley procesal es de
aquellas que son decisioria litis, siendo en cambio necesaria en cuanto a las leyes ordenatoria litis.
a) Cuando se tratare de alguna de las causales específicas de nulidad del artículo 374 NCPP.
b) Cuando la ley no admite recurso alguno en contra de la resolución que contuviere el vicio o defecto
que se invoca como causal del recurso de nulidad.
c) Cuando el vicio o defecto haya tenido lugar e el pronunciamiento mismo de la sentencia que se trata
de anular.
Sanción a la falta de preparación del recurso El artículo 377 inciso 1º NCPP señala que la
preparación del recurso de nulidad es un requisito de admisibilidad para que pueda darse tramitación
al recurso. Este requisito de admisibilidad no debe ser controlado en el examen de admisibilidad del
tribunal a quo (artículo 380 NCPP), sino que en el examen del tribunal ad quem (artículo 383 NCPP),
el cual podrá declarar en cuanta la inadmisibilidad del recurso.
Forma de interponer el recurso de nulidad El artículo 372 señala que debe interponerse por escrito.
Este debe cumplir con los siguientes requisitos:
c) Debe consignar los fundamentos de las diversas causales que se hubieren hecho valer en el recurso
de nulidad y contener las peticiones concretas que se sometieron al fallo del tribunal (artículo 378
inciso 1º NCPP).
Cuando el recurso se fundare en la causal prevista en el artículo 373, letra b), y el recurrente sostuviere
que, por aplicación del inciso tercero del artículo 376, su conocimiento correspondiere a la Corte
Suprema, deberá, además, indicar en forma precisa los fallos en que se hubiere sostenido las distintas
interpretaciones que invocare y acompañar copia de las sentencias o de las publicaciones que se
hubieren efectuado del texto íntegro de las mismas.
d) Debe señalarse la forma en que se ha preparado el recurso de nulidad o las razones por las cuales
su preparación no es necesaria (artículo 377 NCPP).
e) Debe ofrecerse prueba respecto de los hechos referentes a la causal invocada. Excepcionalmente, en
el recurso de nulidad podrá producirse prueba sobre las circunstancias que constituyeren la causal
invocada, siempre que se hubiere ofrecido, y como única oportunidad, en el escrito de interposición
del recurso (artículo 359 inciso 1º NCPP).
Efectos de la concesión del recurso de nulidad en el cumplimiento del fallo La regla general se
contempla respecto de todos los recursos es que la interposición de un recurso no suspenderá la
ejecución de la sentencia absolutoria que es impugnada en el recurso de nulidad (artículo 379 inciso 1º
y 355 NCPP).
La excepción la señala el mismo artículo 379 NCPP, y es que la interposición del recurso de nulidad
suspende los efectos de la sentencia condenatoria recurrida. Al efecto dispone el artículo 468 NCPP al
señalar que “Las sentencias condenatorias penales no podrán cumplirse sino cuando se encontraren
ejecutoriadas”.
Del examen de admisibilidad puede resultar que el recurso no cumpla con uno o más requisitos, en
cuyo caso el tribunal lo declarará inadamisible de plano.
Si el recurso de nulidad cumple con estos requisitos deberá el tribunal remitirlo al tribunal ad quem.
La obligación de la remisión de dichos antecedentes recae sobre el tribunal a quo, por lo que no es
procedente la deserción del recurso por no sacar compulsas o franquear el proceso.
Tramitación ante el tribunal ad quem Los trámites que se contemplan son los siguientes:
1. Certificado de ingreso del expediente a la Corte El secretario del tribunal ad quem debe estampar
en el expediente remitido un certificado que acredita la fecha de ingreso del expediente, debe incluirlo
en el libro de ingresos y asignarle un número de rol.
Esta certificación no se notifica a las partes, pero es importante porque de ella se cuenta el plazo para
las partes diversas al recurrente se adhieran, soliciten la inadmisibilidad o formulen observaciones al
recurso.
a) Si la sentencia objeto del recurso es aquellas contra las cuales lo concede la ley.
b) Que el recurso no cumpla con uno o más de los requisitos de admisibilidad En este caso el tribunal lo
declarará inadmisible (artículo 383 inciso 2º NCPP).
Si se hubieren hecho valer causales que sean de competencia de Corte Suprema y otras causales de
motivo de nulidad absoluta del artículo 374 NCPP de competencia de las Corte de Apelaciones, la
Corte Suprema debe limitarse a declarar inadmisible las causales cuyo conocimiento sean de su
competencia, ordenando la remisión de los antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva para que
conozca de los motivos de nulidad de su competencia, ello porque ha perdido su competencia por vis
atractiva.
c) Que el recurso no cumpla con uno o más de los requisitos de admisibilidad, declarándolo inadmisible, pero
estime posible anular de oficio por alguna de las causales de motivo absoluto contemplado en el artículo 374
NCPP.
d) La Corte Suprema puede no pronunciarse acerca de la admisibilidad del recurso y proceder a remitir los
antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva para que efectúe dicho control y de declarar su admisibilidad,
proceda a conocer y fallarlo (artículo 383 NCPP).
a. Si el recurso se fundare en la causal prevista en el artículo 373, letra a), y la Corte Suprema estimare
que, de ser efectivos los hechos invocados como fundamento, serían constitutivos de alguna de las
causales señaladas en el artículo 374.
b. Si, respecto del recurso fundado en la causal del artículo 373, letra b), la Corte Suprema estimare
que no existen distintas interpretaciones sobre la materia de derecho objeto del mismo o, aun
existiendo, no fueren determinantes para la decisión de la causa, y
c. Si en alguno de los casos previstos en el inciso final del artículo 376, la Corte Suprema estimare que
concurre respecto de los motivos de nulidad invocados alguna de las situaciones previstas en las letras
a) y b) de este artículo.
5. La prueba ante el tribunal ad quem Por regla general, no es procedente la rendición de la prueba
en el recurso de nulidad. Ella es regla absoluta cuando el recurso se funde en un error de derecho que
ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
Excepcionalmente acerca de otras causales de nulidad se contempla la posibilidad de rendir prueba
para establecer los hechos que sean necesarios para acreditar la causal invocada. Ella se regula en el
artículo 359 NCPP, el cual dispone que “En el recurso de nulidad podrá producirse prueba sobre las
circunstancias que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de
interposición del recurso.
Esta prueba se recibirá en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepción en el juicio oral. En caso
alguno la circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dará lugar a la suspensión de la audiencia”.
6. La vista de la causa En esta materia se aplican las normas de los artículos 356 a 358 NCPP, ya
analizadas al tratar la apelación.
Modos de terminar el recurso de nulidad El recurso termina normalmente por la resolución que
falla el asunto.
También puede terminar anormalmente de forma directa, por el abandono y el desistimiento del
recurso. También, de forma indirecta por el desistimiento y el abandono de la acción penal privada y
el sobreseimiento definitivo.
El fallo del recurso La Corte deberá fallar el recurso dentro de los 20 días siguientes a la fecha en
que se hubiere terminado de conocer de él.
El tribunal ad quem para acoger o rechazar el recurso debe seguirlos siguientes pasos:
1
a) Analizar si la causal invocada es de aquellas que establece la ley.
2
b) Si los hechos invocados constituyen verdaderamente la causal que se invoca o se ha producido un
error de derecho.
3
c) Si esos hechos que configuran la causal que se invoca están suficientemente acreditados.
4
d) Si el vicio ha causado al recurrente un perjuicio reparable sólo por medio de la invalidación del
fallo, a menos que se trate de un motivo absoluto de nulidad del artículo 374 NCPP.
5
e) Si el vicio ha influido en lo dispositivo del fallo.
En relación a la sentencia que se dicte en el nuevo juicio oral que se realice ante el tribunal no
inhabilitado con motivo de la orden impuesta por la sentencia del tribunal ad quem, no será
susceptible de recurso alguno, como lo señala el artículo 387 inciso 1º NCPP. Excepcionalmente, si la
sentencia fuere condenatoria y la que se hubiere anulado hubiese sido absolutoria, procederá el
recurso de nulidad en favor del acusado, conforme a las reglas generales (artículo 387 inciso 2º NCPP).
Excepcionalmente, según el artículo 385 NCPP, es posible que el tribunal anule sólo la sentencia y no
el juicio oral y en ese caso será la Corte quien dicte, sin una nueva audiencia, pero en forma separada,
un nuevo fallo resolviendo el asunto aplicando correctamente el derecho. Esta situación sólo será
posible cuando el tribunal ad quem hubiere acogido el recurso por un error de derecho que hubiere
influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo por los siguientes motivos:
Recursos en contra de la sentencia que se pronuncia acerca del recurso de nulidad Según el
artículo 387 inciso 1º NCPP la resolución que fallare un recurso de nulidad no es susceptible de
recurso alguno, sin perjuicio de la revisión de la sentencia condenatoria firme.
Sin embargo, por interpretación de los artículos 97 COT y 52 NCPP, es procedente el recurso de
aclaración, rectificación o enmienda en contra de la resolución tanto de la Corte de Apelaciones como
de la Corte Suprema.
El recurso de queja se regula en los artículos 535, 536, 541, 545, 548, 549 y 551 COT.
Además debe tenerse presente el Auto Acordado de la Corte Suprema de 1972 sobre tramitación y
fallo del recurso de queja, el cual se encuentra parcialmente derogado por la modificación al recurso
de queja de la ley 19.374, que reguló el mismo orgánicamente en el COT.
La razón para modificar el recurso de queja era que este se había constituido prácticamente en una
tercera instancia, desvirtuando el carácter disciplinario del mismo, ya que la sala que enmendaba una
resolución por grave falta o abuso, no remitirá los antecedentes al pleno para la dictación de la sanción
disciplinara correspondiente. Era un camino preferido por los abogados, ya que con ello el tribunal
poseía amplias facultades para enmendar la resolución y se evitaba la formalidad del recurso de
casación.
Por otra parte, atendida la consagración constitucional y legal orgánica del recurso de queja (COT),
ella se encuentra plenamente vigente respecto del nuevo proceso penal. Así lo ha señalado la Corte
Suprema y el Fiscal Nacional, el cual ha señalado que no es impedimento para la procedencia del
recurso de queja, la circunstancia de que el artículo 387 inciso 1º NCPP disponga que la sentencia del
recurso de nulidad no admite recurso alguno.
Concepto Es el acto jurídico procesal de parte, que se ejerce directamente ante el tribunal superior
jerárquico y en contra del juez o jueces inferiores que dictaron en un proceso del cual conocen, una
resolución con una grave falta o abuso, solicitándole que ponga pronto remedio al mal que motiva su
interposición mediante la enmienda, revocación o invalidación de aquella, sin perjuicio de la
aplicación de las sanciones disciplinarias que fueren procedentes por el pleno de ese tribunal respecto
del juez o jueces recurridos.
a) Es un recurso extraordinario.
b) Es un recurso que se encontraba regulado en sus aspectos procedimentales por el Auto Acordado
de 1972, hasta que lo reguló la Ley 19.374 legalmente y de forma orgánica mediante la modificación
del COT.
c) Es un recurso que se interpone directamente ante el tribunal superior jerárquico de aquel que
hubiere dictado la resolución, para que sea conocido y resuelto por sí mismo.
d) Se interpone no en contra de una resolución sino en contra del juez o jueces que dictaron la
resolución con grave falta o abuso, para el acaso de ser ella acreditada, sea modificada, enmendada o
dejada sin efecto a fin de poner pronto termino al mal producido.
e) No ha sido instituido para corregir errores de interpretación, sino que faltas o abusos ministeriales.
f) No constituye instancia, sino que solamente se faculta al superior para examinar si se cometió grave
falta o abuso.
g) No suspende el cumplimiento de la resolución pronunciada con grave falta o abuso, a menos que se
conceda la orden de no innovar.
Resoluciones en contra de la cual procede Según el artículo 545 COT sólo procederá en contra de
las resoluciones que cumplan los siguientes requisitos:
a) Que se hubiere cometido por el juez o jueces con motivo de la dictación de la resolución judicial una
grave falta o abuso.
b) Que la grave falta o abuso se hubiere cometido en la dictación de una sentencia definitiva o de una
sentencia interlocutoria que ponga fin al procedimiento o haga imposible su continuación.
c) Que la sentencia que hace procedente el recurso, no sea susceptible de recurso alguno, ordinario o
extraordinario, sin perjuicio de la atribución de la Corte Suprema para actuar de oficio en ejercicio de
sus facultades disciplinarias.
Se exceptúan las sentencias definitivas de primera o única instancia dictadas por árbitros arbitradores,
en cuyo caso procederá el recurso de queja, además del recurso de casación en la forma. En dicho caso,
según el inciso 3º del artículo 66 COT: “en caso que además de haberse interpuesto recursos jurisdiccionales,
se haya deducido recurso de queja, este se acumulará a los recursos jurisdiccionales, y deberá resolverse
conjuntamente con ellos”.
Este fue el camino que optó el legislador para restringir notablemente la interposición de este recurso.
Causal del recurso de queja Según el artículo 545 inciso 1º COT, el recurso de queja tiene por
exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves cometidos en la dictación de resoluciones de
carácter jurisdiccional.
En consecuencia, la falta o abuso cometido por el tribunal es la causal que hace procedente el recurso
de queja en contra del funcionario que pronunció la resolución con grave falta o abuso.
La Corte Suprema ha delimitado los casos, en los cuales son encontramos frente a una falta o abuso, a
los siguientes:
a) Contravención formal de la ley Se produce cuando el juez, no obstante el texto claro de la ley, se
aparta de ella en la dictación de la sentencia.
b) Interpretación errada de la ley Se produce cuando el tribunal al aplicar la ley incurre en un error
de interpretación al vulnerar las normas de interpretación.
c) Falsa aplicación de los antecedentes del proceso En ella se dicta una resolución judicial
apreciándose erróneamente los antecedentes del proceso.
Titular del recurso El sujeto que puede deducir el recurso debe revestir el carácter de parte en el
proceso en que se dictó la resolución y además debe haber sido agraviada con la grave falta o abuso
cometido por el juez o jueces con motivo de la dictación de la sentencia, lo que se desprende del
artículo 548 COT.
Plazo para interponerlo El artículo 548 COT dispone que el agraviado deberá interponer el recurso
en el plazo fatal de cinco días hábiles, contado desde la fecha en que se le notifique la resolución que
motiva el recurso.
Este plazo se aumentará según la tabla de emplazamiento a que se refiere el artículo 259 CPC cuando
el tribunal que haya pronunciado la resolución tenga su asiento en una comuna o agrupación de
comunas diversa de aquélla en que lo tenga el tribunal que deba conocer el recurso. Con todo, el plazo
total para interponer el recurso no podrá exceder de quince días hábiles, contado desde igual fecha.
Tribunal ante el cual se interpone el recurso de queja El recurso de queja debe interponerse por
escrito directamente ante el tribunal superior jerárquico del juez o jueces que dictaron la resolución
con falta o abuso.
El recurso debe conocerse en única instancia, lo que se desprende de la norma de competencia de las
Cortes de Apelaciones, artículo 63 Nº 2 letra b) que señala que “Las Cortes de Apelaciones conocerán:
nº2: en única instancia: b) De los recursos de queja que se deduzcan en contra de los jueces de letras, jueces de
policía local, jueces árbitros y órganos que ejercen jurisdicción dentro de su territorio jurisdiccional”.
Forma de interponer el recurso Los requisitos que debe cumplir el escrito son:
a. Debe cumplirse con las normas de comparecencia en juicio El artículo 548 inciso 2º COT señala
que “el recurso lo podrá interponer la parte personalmente, o su mandatario judicial, o su abogado patrocinante,
o un procurador del número, y deberá ser expresamente patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la
profesión”.
Ante la Corte Suprema el recurso puede interponerse por un procurador del número o por un
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión.
b. Patrocinio de abogado habilitado El artículo 548 inciso 2º COT señala: “… y deberá ser
expresamente patrocinado por abogado habilitado para el ejercicio de la profesión”.
c. Contendido del escrito De acuerdo a lo previsto en el artículo 548 inciso 3º COT éste debe
contener:
d. Certificado acerca de los hechos que establece la ley El artículo 548 inciso 4º señala por su parte
que “Asimismo, se deberá acompañar un certificado, emitido por el secretario del tribunal, en el que conste: el
número de rol del expediente y su carátula; el nombre de los jueces que dictaron la resolución que motiva el
recurso; la fecha de su dictación y la de su notificación al recurrente, y el nombre del mandatario judicial y del
abogado patrocinante de cada parte. El secretario del tribunal deberá extender este certificado sin necesidad de
decreto judicial y a sola petición, verbal o escrita, del interesado”.
La sanción a la falta de acompañamiento del certificado es que se declare inadmisible según el artículo
549 letra a) COT. Sin embargo, el inciso 2 de la letra a) señala que si no se ha acompañado el
certificado, por causa justificada, el tribunal dará un nuevo plazo fatal e improrrogable para ello, el
cual no podrá exceder de seis días hábiles.
Orden de no innovar La sola interposición del recurso no suspende el cumplimiento ni impide que
se produzca todos sus efectos la resolución que se haya pronunciado con falta o abuso.
El artículo 545 COT señala al respecto: “El recurrente podrá solicitar orden de no innovar en cualquier
estado del recurso. Formulada esta petición, el Presidente del Tribunal designará la Sala que deba decidir sobre
este punto y a esta misma le corresponderá dictar el fallo sobre el fondo del recurso”.
Tramitación Los trámites que debe seguir el recurso son los siguientes:
1. Presentación El recurso de queja debe ser presentado directamente ante el tribunal superior
jerárquico de aquel que hubiere dictado la resolución con falta o abuso.
2. Primera resolución Las resoluciones que pueden dictarse frente a la presentación del recurso son
las siguientes:
4. Comparecencia de las partes ante el tribunal superior El artículo 549 letra d) COT señala que
cualquiera de las partes podrá comparecer en el recurso hasta antes de la vista de la causa. Es decir, la
comparecencia en el recurso de queja es facultativa.
5. Vista del recurso El artículo 549 letra c) COT señala que: “Vencido el plazo anterior, (de 8 días para
evacuar el informe) se haya o no recibido el informe, se procederá a la vista del recurso, para lo cual se agregará
preferentemente a la tabla. No procederá la suspensión de su vista y el tribunal sólo podrá decretar medidas para
mejor resolver una vez terminada ésta”.
En caso de haberse interpuesto otros recursos jurisdiccionales conjuntamente con el recurso de queja,
deben acumularse y fallarse conjuntamente (artículo 66 COT).
El recurso de queja siempre debe conocerse previa vista de la causa, por tanto el tribunal debe dictar la
resolución “Autos en relación”. En la Corte de Apelaciones debe realizarse el sorteo de la sala que lo
conocerá y fallará (artículo 69 COT), salvo el caso en que se hubiera producido la radicación en virtud
de la orden de no innovar. En la Corte Suprema, el conocimiento y fallo del recurso corresponde a la
sala especializada en conformidad a la materia que incida en el recurso.
1 a) La resolución acoge el recurso de queja El tribunal superior tiene amplias facultades para
los efectos de dictar la resolución que estime necesaria para poner pronto remedio al mal que
motivó su interposición, pudiendo invalidar, modificar o enmendar la resolución que cometió
la falta o abuso, según lo que se desprende del artículo 545 COT
El artículo 545 incisos 2º y 3º COT señala: “El fallo que acoge el recurso de queja contendrá las
consideraciones precisas que demuestren la falta o abuso, así como los errores u omisiones manifiestos y
graves que los constituyan y que existan en la resolución que motiva el recurso, y determinará las
medidas conducentes a remediar tal falta o abuso. En ningún caso podrá modificar, enmendar o
invalidar resoluciones judiciales respecto de las cuales la ley contempla recursos jurisdiccionales
ordinarios o extraordinarios, salvo que se trate de un recurso de queja interpuesto contra sentencia
definitiva de primera o única instancia dictada por árbitros arbitradores.
En caso que un tribunal superior de justicia, haciendo uso de sus facultades disciplinarias, invalide una
resolución jurisdiccional, deberá aplicar la o las medidas disciplinarias que estime pertinentes. En tal
caso, la sala dispondrá que se dé cuenta al tribunal pleno de los antecedentes para los efectos de aplicar
las medidas disciplinarias que procedan, atendida la naturaleza de las faltas o abusos, la que no podrá ser
inferior a amonestación privada”.
Respecto de ello es menester tener presente que la Corte Suprema ha manifestado que dicha
norma legal no obliga a aplicar una sanción disciplinara en el caso de haberse acogido el
recurso de queja, sino solamente a remitir los antecedentes al pleno, el cual tendrá que decidir
si las aplica o no.
La norma del artículo 551 COT que autoriza la apelación debe entenderse derogada por la Ley 19.374
y el artículo 63 COT.
Otras formas de término del recurso El recurso puede terminar durante su tramitación por el
desistimiento de la parte recurrente.
a) Es una acción constitucional y no un recurso Ya que no tiene por objeto impugnar una
resolución judicial, sino que se ponga en movimiento la jurisdicción, a fin de conocer una acción u
omisión ilegal o arbitraria que importa una privación, perturbación o amenaza a uno de los derechos
que el constituyente establece. Es decir tiene la naturaleza jurídica de un acción, lo cual aparece
expresamente reconocido en el Nº 1 del AA, el que se refiere a éste como “el recurso o acción de
protección”.
c) Es una acción que es conocida por los tribunales en uso de sus facultades conservadoras.
d) Sólo sirva para la protección de los derechos y garantías que expresamente se señala el artículo 20
CPR.
e) Es conocido en sala, en primera instancia por la Corte de Apelaciones, y en segunda instancia, por
la Corte Suprema.
f) Es un recurso informal Puesto que se posibilita su interposición no sólo por el afectado, sino que
en su nombre por cualquier persona capaz de parecer en juicio, aún por telégrafo o télex.
h) El fallo que lo resuelve produce cosa juzgada formal Puesto que las medidas que se adopten no
impiden el ejercicio posterior de las acciones para hacer valer los demás derechos ante la autoridad o
los tribunales correspondientes.
Contenido de la protección La acción de protección sólo protege los derechos mencionados en el
artículo 20 CPR.
Sujeto activo El sujeto activo de la protección comprende a las personas naturales y jurídicas y a las
entidades que carecen de personalidad jurídica.
En cuanto a la posibilidad de intervenir de los terceros, la Corte Suprema ha señalado que resultan
aplicables las disposiciones del CPC en las cuales se establece la posibilidad de existencia de terceros
coadyuvantes, excluyentes e independientes, siempre que se cumplan las reglas que su estatutos
señalan.
Sujeto pasivo La acción de protección se dirige en contra del Estado y frente al agresor si se le
conoce. Sin embargo, alguna jurisprudencia ha rechazado recursos de protección por no haber sido
interpuestos en contra de la persona o autoridad causante del agravio, es decir, se debe determinar
con exactitud la persona del ofensor.
La jurisprudencia por regla general, ha hecho improcedente el recurso de protección en contra de las
resoluciones judiciales y para los efectos de interpretar los contratos.
Tribunal competente El tribunal competente para conocer del recurso de protección en primera
instancia es la Corte de Apelaciones en cuyo territorio jurisdiccional se hubiere cometido el acto o
incurrido en la omisión, de conformidad al artículo 20 CPR y al Nº 1 AA. La que conocerá en sala y
previa vista de la causa.
Plazo El recurso de protección debe interponerse dentro del plazo de 15 días corridos contados
desde la ejecución del acto o la ocurrencia de la omisión, o según la naturaleza de éstos, desde que se
haya tenido noticias o conocimiento cierto de los mismos, lo que se hará constar en autos (Nº 1 AA).
a) Hecho material Se cuanta desde la ejecución del acto. Si el acto es permanente se cuenta desde
que se comete el último de ellos.
1
b) Actos jurídicos que se ponen en conocimiento de parte mediante su publicación o notificación Se
cuanta desde su notificación o publicación.
1
c) Actos jurídicos que no se notifican o publican Desde que el afectado toma conocimiento de ellos,
lo que deberá acreditar.
En el caso de que respecto de un mismo acto u omisión se dedujeren dos o más recursos, aún por
distintos afectados, y de los que corresponde conocer a una misma Corte de Apelaciones, se
acumularán todos los recursos al que hubiere ingresa primero en el respectivo libro de la secretaría del
tribunal, formándose un solo expediente para ser resueltos en una sola sentencia.
b) Forma de requerir el informe Los oficios necesarios se despacharán por comunicación directa, por
correo, telegráficamente, a través de las oficinas del Estado o por intermedio de un Ministro de fe.
c) Plazo para informar La Corte deberá fijar un plazo breve y perentorio para que éste se emita. En
caso de que no se evacuare, la Corte podrá imponer una o más sanciones del Nº 15 AA (“ a)
amonestación privada; b) censura por escrito; c) multa a beneficio fiscal que no sea inferior a una unidad
tributaria mensual ni exceda de cinco unidades tributarias mensuales; y d) suspensión de funciones hasta por
cuatro meses tiempo durante el cual el funcionario gozará de medio sueldo. Todo ello además de la
responsabilidad penal en que pudieran incurrir dichas personas”).
d) Forma del informe y efectos de éste Deberá efectuarse una relación de los hechos en la versión
del recurrido, remitiendo todos los antecedentes que le sirven de fundamento. En la práctica procede a
efectuar su defensa, señalando todos los fundamentos para desechar el recurso.
4.- Prueba en el recurso No existe un término probatorio, pero el recurrente y el recurrido pueden
rendir prueba desde la interposición hasta la vista. Por lo concentradísimo del recurso, solo es
procedente básicamente la prueba instrumental y confesión espontánea en los escritos de
interposición e informe. Todo ello sin perjuicio de que la Corte decrete las medidas necesarias para el
esclarecimiento de los hechos (Nº 5 AA). La Corte apreciará los antecedentes según la sana crítica (Nº
5 AA).
5.- Orden de no innovar El tribunal cuando lo juzgue conveniente podrá decretar orden de no
innovar (Nº 3 AA).
6.- Agregación de la causa en tabla y vista de la causa Recibido el informe o sin ellos, el tribunal
dispondrá traer los autos en relación y ordenará agregar el recurso extraordinariamente a la tabla del
día siguiente, previo sorteo en las Cortes de más de una sala (Nº 3 AA), sin perjuicio de la radicación
de una sala para su conocimiento.
La suspensión de la vista de la causa procederá para el recurrente por una sola vez, y para el recurrido
cuando el tribunal lo estime pertinente por fundamento muy calificado. No procede de común
acuerdo.
Los alegatos de las partes tienen una duración de media hora en ambos tribunales colegiados.
7.- Fallo del recurso Si la Corte acoge el recurso deberá disponer las medidas que se requieran para
dar la debida protección al afectado. Si no se acreditan el acto u omisión y como estos han afectado las
garantías constitucionales del recurrente debe rechazarlo.
El plazo para dictar la sentencia es de 5 días hábiles a contar desde que la causa quede en estado, salvo
las garantías de los Nº 1, 3 inciso 3º, 12 y 13 del artículo 19 CPR, en cuyo caso será de 2 días (Nº 10
AA).
La Corte podrá solicitar de cualquier persona o autoridad los antecedentes que estime necesarios para
la resolución del asunto.
Todas las notificaciones se efectuarán por el estado diario, salvo las que decreten diligencias, las que
se cumplirán por oficio.
Efectos y cumplimiento del fallo Produce cosa juzgada material sólo respecto a los recursos de
protección que con posterioridad pudieran deducirse basados en los mismos hechos por el titular de
un derecho constitucional.
Produce cosa juzgada formal en otros casos, ya que no impide que con posterioridad se ejerzan
diversas acciones a través de procedimientos ordinarios.
Reglamentación Se encuentra regulado en el artículo 21 CPR, artículos 306 a 317 CPP y en el Auto
Acordado de la Corte Suprema sobre tramitación y fallo del recurso de amparo.
En el NCPP no se contempló la regulación del recurso de amparo, pero ello no implica que dicha
acción no sea procedente en este sistema. El artículo 95 NCPP establece el amparo ante el juez de
garantía, el cual hace expresa referencia que si la privación de libertad se debe a una resolución
judicial, la vía de impugnación la constituyen los medios procesales que correspondan, sin perjuicio
de lo establecido en el artículo 21 CPR, es decir, reconoce la existencia del recurso de amparo
constitucional.
Concepto Es la acción constitucional que cualquier persona puede interponer ante los tribunales
superiores de justicia, a fin de solicitarle que adopten inmediatamente las providencias que juzguen
necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurarle la debida protección al afectado,
dejando sin efecto o modificando cualquiera acción u omisión arbitraria o ilegal que importe una
privación u amenaza a la libertad personal o seguridad individual, sin limitaciones y sin que importe
el origen de dichos atentados.
En cuanto a la oportunidad que puede ser deducido, existe un amparo preventivo y uno correctivo.
b) Es una acción cautelar Ya que por medio de ella se persigue la adopción de medidas necesarias
para reestablecer el derecho privado, amenazado o perturbado, otorgando la debida protección al
afectado. Dicho requerimiento no se efectúa para la resolución del asunto, ya que siempre deja a salvo
en el caso de ser acogido que, con posterioridad en el proceso penal, se puedan nuevamente dictar las
órdenes de detención o prisión preventiva que se deja sin efecto, reunidos todos los requisitos para
ello.
c) Es una acción que es conocida por los tribunales en uso de sus facultades conservadoras.
d) Sólo sirve para la protección de los derechos y garantías que la CPR expresamente señala, es decir,
el artículo 19 Nº 7 CPR.
e) Es una acción de derecho público y por lo tanto irrenunciable Sin perjuicio de la facultad del
afectado de desistirse de él una vez interpuesto.
g) Es una acción que no tiene plazo para su ejercicio pudiendo ser deducida mientras subsista la
privación, perturbación o amenaza a la libertad personal y la seguridad individual Y siempre que
no se hayan deducido otros recursos en contra de la resolución que hubiere dispuesto la privación de
libertad.
i) Es un proceso informal, puesto que se posibilita su interposición no sólo por el afectado, sino que
por cualquier persona en su nombre capaz de parecer en juicio, aún por telégrafo o télex.
Contenido del recurso La acción de amparo protege sólo los derechos de libertad personal y
seguridad individual mencionados en el artículo 19 Nº 7 CPR.
Según la Corte Suprema, por libertad personal debe entenderse el derecho que tiene toda persona
para residir y permanecer en cualquier lugar de la República, trasladarse cuando lo desee de un punto
a otro y entrar y salir del territorio nacional, siempre que guarde para esto las normas legales vigentes.
La seguridad individual es un concepto complementario del anterior que tiene por objeto rodear la
libertad personal de un conjunto de mecanismos cautelares que impidan su anulación como
consecuencia de cualquier abuso de poder o arbitrariedad.
Causales Según el artículo 21 CPR es procedente interponer el recurso de amparo para obtener
protección del afectado frente a cualquiera acción u omisión ilegal que importe una amenaza,
perturbación o privación de la libertad personal y seguridad individual.
El artículo 306 CPP se encarga de establecer causales específicas, pero no taxativas, por las cuales
procede:
a) Existencia de una orden de arraigo, detención o prisión emanada de una autoridad que no tenga la
facultad de disponerla.
b) Existencia de una orden de arraigo, detención o prisión expedida fuera de los casos previstos en la
ley.
c) Existencia de una orden de arraigo, detención o prisión, expedida con infracción de cualquiera de
las formalidades determinas en el CPP.
d) Existencia de una orden de arraigo, detención o prisión expedida sin que haya méritos o
antecedentes que lo justifiquen.
e) Cualquiera demora del tribunal en tomar la declaración indagatoria al detenido dentro del plazo de
las 24 horas siguientes a aquella en que hubiere sido puesto a su disposición (artículo 314 CPP).
Sujeto activo El sujeto activo en el recurso de amparo comprende sólo a las personas naturales, y
no a las personas jurídicas o a las entidades sin personalidad jurídica.
De acuerdo con el artículo 307 CPP esta acción puede ser deducida por el propio interesado, esto es, el
sujeto afectado por el acto u omisión ilegal que le priva de libertad. Según Raúl Tavolari, en cuanto al
interesado no se pueden exigir las condiciones especiales de capacidad y de postulación. Es más, el
artículo 2 inciso 11 de la ley de comparencia en juicio, exime a los recursos de amparo y protección del
cumplimiento de las normas de patrocinio y poder.
En segundo lugar, según el artículo 307 CPP el recurso puede ser deducido en nombre del interesado,
por cualquiera persona capaz de parecer en juicio, aunque no tenga para ello mandato especial. Según
Tovolari el requisito de capacidad para parecer en juicio es contrario al artículo 21 CPR, puesto que el
precepto señala “por cualquiera”, lo cual es suficientemente amplio para no aceptar la limitación legal.
Sujeto pasivo La acción de amparo igual que la de protección, se dirige contra el Estado y contra el
agresor si se conoce. Según Tavolari no es indispensable individualizar al funcionario aprehensor o en
general el que cometió el hecho que motiva el habeas corpus.
El autor del acto que genera la privación, perturbación o amenaza de la libertad personal o seguridad
individual puede ser un particular, una autoridad administrativa o incluso se acepta el recurso contra
una resolución judicial.
Tribunal competente El artículo 21 CPR se limita a decir que respecto del recurso de amparo se
debe ocurrir ante la magistratura que le señale la ley.
Según el artículo 307 CPP este deberá ser la Corte de Apelaciones respectiva, la que conocerá del
recurso en sala y previa vista de la causa. En segunda instancia conocerá por la vía de apelación la
Corte Suprema, en sala y siempre previa vista de la causa. Corresponderá su conocimiento a la
segunda sala penal, si se interpusiera en contra de resoluciones dictadas en causas criminales, y en los
otros casos a la tercera sala constitucional.
Respecto a la competencia relativa el precepto se limita a señalar la Corte respectiva, por lo que según
Maturana poseerán competencia acumulativa o preventiva para conocer de la acción:
Plazo Para los efectos de deducir el recurso no existe plazo, sino que una oportunidad, que será
mientras se encuentre pendiente el cumplimiento de la orden; en caso de haberse cumplido mientras
se encuentre detenido, preso o arraigado ilegalmente el afectado; o mientras persistan las acciones u
omisiones ilegales que le privan de libertad.
De acuerdo con ello se daría la preclusión de la facultad de interponer el recurso en los siguientes
casos:
a) Si el afectado con la orden hubiere recuperado su libertad con anterioridad a su interposición, pero
en tal caso no procederá que se rechace el amparo sino a la aplicación de lo previsto en el artículo 313
bis CPP.
b) Si la resolución que ordena la prisión, detención o arraigo hubiere sido confirmada por la Corte de
Apelaciones (artículo 315 CPP).
c) Si el recurso de amparo se dedujere en contra de una privación de libertad impuesta como pena por
la autoridad competente (artículo 315 CPP).
d) Si el afectado hubiere deducido otros recursos en contra de la resolución que ordenó la detención,
prisión o arraigo arbitrario (artículo 306 CPP).
Maturana cree que en este caso procede la misma norma que con respecto al recurso de protección: En
el caso de que respecto de un mismo acto u omisión se dedujeren dos o más recursos, aún por
distintos afectados, y de los que corresponde conocer a una misma Corte de Apelaciones, se
acumularán todos los recursos al que hubiere ingresa primero en el respectivo libro de la secretaría del
tribunal, formándose un solo expediente para ser resueltos en una sola sentencia.
2. Primera resolución Presentado el recurso el secretario consignará el día y hora que llega a su
oficina la solicitud. A continuación debe poner la solicitud en manos de un relator para que
inmediatamente de cuenta al tribunal y éste provea lo pertinente.
La Corte puede efectuar un examen de admisibilidad del recurso, en el cual podrá declarar su
incompetencia, o declarar su improcedencia por haberse interpuesto otros recursos en contra de la
resolución. En caso de estimarlo procedente, la Corte ordenará pedir los datos e informes que
considere necesarios según el artículo 307 CPP.
b) Forma de requerir el informe La petición del informe se puede efectuar por telégrafo o por los
medios más rápidos de comunicación (artículo 307 CPP y AA). Los oficios necesarios se despacharán
por comunicación directa, por correo, telegráficamente, a través de las oficinas del Estado o por
intermedio de un Ministro de fe.
c) Plazo para informar La Corte deberá fijar un plazo breve y perentorio para que éste se emita. Si
la demora en expedirlo excediese un tiempo razonable, deberá el tribunal adoptar las medidas para su
inmediato despacho y en último caso prescindir de él para fallar el recurso (AA). Según el artículo 317
bis CPP, la demora de cualquier autoridad en dar cumplimiento a las órdenes emanadas de las Cortes
de Apelaciones conociendo de los recursos de amparo, sujetarán al culpable a las penas del artículo
149 del Código Penal.
d) Forma del informe y efectos de éste Deberá efectuarse una relación de los hechos en la versión
del recurrido, remitiendo todos los fundamentos que le sirven de fundamento.
Todo ello sin perjuicio de que la Corte decrete las medidas necesarias para el esclarecimiento de los
hechos.
Por su parte, el artículo 309 CPP establece una orden de no innovar más particular.
6. Medidas que puede adoptar la Corte durante la tramitación del recurso La Corte se encuentra
facultada durante la tramitación del recurso para:
a) Comisionar a uno de sus ministros para que se traslade al lugar e que se encuentra el detenido o
preso, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 309 CPP, según el cual “Podrá el tribunal comisionar a
alguno de sus ministros para que, trasladándose al lugar en que se encuentra el detenido o preso, oiga a éste, y,
en vista de los antecedentes que obtenga, disponga o no su libertad o subsane los defectos reclamados. El
ministro dará cuenta inmediata al tribunal de las resoluciones que adoptare, acompañando los antecedentes que
las hayan motivado”.
b) Que el detenido sea traído a la presencia de la Corte, si éste no se opusiere (artículo 310 CPP).
7. Agregación de la causa en tabla y vista de la causa Recibido el informe o sin ellos, el tribunal
dispondrá traer los autos en relación y ordenará agregar el recurso extraordinariamente a la tabla del
día siguiente, previo sorteo en las Cortes de más de una sala, sin perjuicio de haberse producido la
radicación de una sala, en cuyo caso no se realiza el sorteo.
La suspensión de la vista de la causa no procede salvo por motivos graves e insubsanables del
abogado (AA y artículo 165 Nº 5 CPC). Los abogados de las partes tienen derecho a recusar sin
expresión de causa, lo que no provocará la suspensión de la vista (artículo 113 inciso 2º CPC y 62 bis
inciso 2º CPP).
Los alegatos tienen una duración de madia hora en ambos tribunales colegiados.
8. Fallo del recurso Si la Corte acoge el recurso puede adoptar de inmediato todas las providencias
que juzgue necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurar la debida protección al
afectado (artículo 21 inciso 1º CPR). En el inciso 2º de dicha disposición, se precisan algunas de las
medidas que la Corte puede disponer:
Si el tribunal revocare la orden de detención o de prisión, o mandare subsanar sus defectos, ordenará
que pasen los antecedentes al Ministerio Público y éste estará obligado a deducir querella contra el
autor del abuso, dentro del plazo de diez días, y a acusarlo, a fin de hacer efectiva su responsabilidad
civil y la criminal que corresponda en conformidad al artículo 148 del Código Penal (artículo 311
CPP).
La sentencia que pronuncie la Corte de Apelaciones resolviendo el recurso tiene la naturaleza jurídica
de una sentencia definitiva, la que será notificada personalmente o por el estado a la persona que lo
hubiere interpuesto.
En contra de la sentencia procede el recurso de apelación para ante la Corte Suprema. La que acoge el
recurso deberá concederse en el sólo efecto devolutivo (artículo 316 CPP). La que lo rechaza se
concederá en ambos efectos según la regla del artículo 60 CPP. En contra de la sentencia también
procede casación de forma.
Tramitación en segunda instancia Interpuesto el recurso y encontrado procedente, deberán
elevarse los autos o las compulsas a la Corte Suprema. Recibidos los autos en la secretaría de la Corte,
el presidente ordenará que se agregue extraordinariamente a la tabla de la sala que correspondiere.
La Corte podrá solicitar de cualquier persona o autoridad los antecedentes que estime necesarios para
la resolución del asunto.
Efectos y cumplimiento del fallo Produce cosa juzgada material sólo respecto a los recursos de
amparo que con posterioridad pudieran deducirse por el afectado basado en los mismos hechos.
Produce cosa juzgada formal en otros casos, ya que no impide que con posterioridad y con nuevos
antecedentes y cumpliendo los requisitos vuelvan a dictarse las órdenes de detención, prisión o
arraigo.
Acción especial de amparo El artículo 317 CPP contempla una acción especial de amparo de la
manera que sigue: “El que tuviere conocimiento de que una persona se encuentra detenida en un lugar que no
sea de los destinados a servir de casa de detención o de prisión, estará obligado a denunciar el hecho, bajo la
responsabilidad penal que pudiera afectarle, a cualquiera de los funcionarios indicados en el artículo 83, quienes
deberán transmitir inmediatamente la denuncia al tribunal que juzguen competente.
A virtud del aviso recibido o noticia adquirida de cualquier otro modo, se trasladará el juez, en el acto, al lugar
en que se encuentre la persona detenida o secuestrada y la hará poner en libertad. Si se alegare algún motivo
legal de detención, dispondrá que sea conducida a su presencia e investigará si efectivamente la medida de que se
trata es de aquellas que en casos extraordinarios o especiales autorizan la Constitución o las leyes.
Se levantará acta circunstanciada de todas estas diligencias en la forma ordinaria”.
El recurso de protección y amparo en los estados de excepción constitucional Durante los estados
de excepción constitucional es posible deducir los recursos de amparo y de protección respecto de las
medidas que se adopten dentro de él y que importen una amenaza, perturbación privación de los
derechos constitucionalmente protegidos.
Sin perjuicio de lo anterior y sólo dentro de los estados de asamblea y de sitio estos recursos
encuentran las siguientes limitaciones:
a) Los tribunales de justicia no podrán en caso alguno entrar a calificar los fundamentos ni las
circunstancias de hecho invocadas por la autoridad para adoptar las medidas en ejercicio de las
facultades excepcionales que les confiere la CPR (artículo 41 Nº 3 CPR). En consecuencia, es posible
deducir amparo y protección si la medida ha sido adoptada por una autoridad incompetente,
expedida respecto de facultades que no pueden ser suspendidas o restringidas, o llevadas a cabo en
una forma distinta a la establecida en la ley. Pero no podrán en caso alguno acoger un recurso de
amparo o de protección por la causal de que no existen méritos o antecedentes que justifiquen la
restricción o suspensión.
b) La interposición y tramitación de los recursos de amparo y de protección que conozcan los
tribunales no suspenderán los efectos de las medidas decretas sin perjuicio de lo que se resuelva en
definitiva respecto de tales recursos. Es decir, no procede la dictación de una orden de no innovar.
Paralelo entre la acción de amparo ante el juez de garantía contemplada en el artículo 95 NCPP y la
acción de amparo constitucional del artículo 21 CPR El NCPP en su artículo 95 ha contemplado
acción autónoma especial ante el juez de garantía, la que tiene por objeto facultades genéricas de
resguardo de la libertad personal. Ella no procede con respecto a resoluciones judiciales y no puede
confundirse con el recurso de amparo constitucional (Ver cuadro página siguiente).
Concepto El amparo económico es la acción que cualquier persona puede interponer ante la Corte
de Apelaciones respectiva, a fin de denunciar las infracciones en que se incurra respecto al artículo 19
Nº 21 CPR.
El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades empresariales o participar en ellas sólo si una ley de
quórum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarán sometidas a la legislación común aplicable a
los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que deberá ser,
asimismo, de quórum calificado.”
Clasificación Se puede clasificar en los recursos de amparo económico destinados a denunciar las
infracciones al inciso primero del artículo 19 Nº 21 o aquellas destinadas a denunciar las infracciones a
su inciso segundo.
e) Es una acción de derecho público y por lo tanto irrenunciable Sin perjuicio de la facultad del
afectado de desistirse una vez interpuesto.
f) Es una acción sólo de carácter correctivo Puesto que sólo puede ser interpuesta con
posterioridad a la comisión de las acciones que importa una infracción al artículo 19 Nº 21 CPR.
g) Es una acción que tiene para su ejercicio un plazo de 6 meses Contados desde que se hubiere
producido la infracción.
h) Es conocido en sala, en primera instancia por la Corte de Apelaciones, y en segunda instancia por
la Corte Suprema.
i) Es una acción en la cual se prevé el trámite de la consulta ante la Corte Suprema En el caso de no
ser revisado el fallo de primera instancia en virtud de un recurso de apelación.
j) Es un recurso informal Puesto que se posibilita su interposición no sólo por el afectado, sino que
por cualquier persona en su nombre capaz de parecer en juicio, aún por telégrafo o télex, y aún por
quien no tenga interés actual en sus resultados.
Sujeto activo El sujeto activo es “cualquier persona” (artículo único inciso 1º, LOC 18.971).
Este comprende a las personas naturales y a las jurídicas, como también a las entidades sin
personalidad jurídica.
El actor no necesitará tener interés actual en los hechos denunciados (artículo único inciso 2º), es decir,
se trata de una acción popular, las cuales se caracterizan por no sólo poder interponerse por cualquier
sujeto, sino que más bien el que la titularidad substancial es compartida, teniendo cada cual, personal
y directo interés en los resultados favorables que se persiguen.
Según el artículo 2 inciso 11 Ley 18.120 el recurso está exento de las normas sobre patrocinio y poder.
Maturana cree que el actor que deduce la acción debe ser persona capaz, puesto que éste asume una
responsabilidad mayor, ya que si la sentencia establece fundadamente que la denuncia carece de toda
base, el actor será responsable de los perjuicios que hubiere causado.
Sujeto pasivo El recurso se dirige contra el Estado y contra el agresor si se le conoce. No es
indispensable individualizar a los funcionarios del Estado que se encontraren desarrollando una
infracción al artículo 19 Nº 21 CPR.
Tribunal competente Según el inciso 3º del artículo único de la LOC, la acción podrá intentarse
ante la Corte de Apelaciones respectiva. La Corte se Apelaciones conoce en primera instancia del
recurso, previa vista de la causa y en sala.
En cuanto a la competencia relativa, la Corte de Apelaciones respectiva será aquella dentro de cuyo
territorio jurisdiccional se hubiere producido la infracción denunciada.
Plazo Según el inciso 3º del artículo único de la LOC, la acción podrá intentarse dentro de seis
meses contados desde que se hubiera producido la infracción.
Tramitación del recurso El recurso debe tramitarse sin más formalidad ni procedimiento que el
establecido para el recurso de amparo. Deducida la acción, el tribunal deberá investigar la infracción
denunciada y dar curso progresivo a los autos.
Es decir es aplicable el procedimiento del amparo, pero con las modificaciones que según la
naturaleza del amparo económico puedan derivarse.
Maturana cree que en este caso procede la misma norma que con respecto al recurso de protección: En
el caso de que respecto de un mismo acto u omisión se dedujeren dos o más recursos, aún por
distintos afectados, y de los que corresponde conocer a una misma Corte de Apelaciones, se
acumularán todos los recursos al que hubiere ingresa primero e el respectivo libro de la secretaría del
tribunal, formándose un solo expediente para ser resueltos en una sola sentencia.
2. Primera resolución Presentado el recurso el secretario consignará el día y hora que llega a su
oficina la solicitud. A continuación debe poner la solicitud en manos de un relator para que
inmediatamente de cuanta al tribunal y éste provea lo pertinente.
La Corte puede efectuar un examen de admisibilidad del recurso, en el cual podrá declarar su
incompetencia, o declarar su improcedencia por haberse deducido fuera de plazo. En caso de
estimarlo procedente, la Corte ordenará pedir los datos e informes que considere necesarios según el
artículo 307 CPP.
b) Forma de requerir el informe La petición del informe se puede efectuar por telégrafo o por los
medios más rápidos de comunicación (artículo 307 CPP y AA). Los oficios necesarios se despacharán
por comunicación directa, por correo, telegráficamente, a través de las oficinas del Estado o por
intermedio de un Ministro de fe.
c) Plazo para informar La Corte deberá fijar un plazo breve y perentorio para que este se emita. Si
la demora en expedirlo excediese un tiempo razonable, deberá el tribunal adoptar las medidas para su
inmediato despacho y en último caso prescindir de él para el fallo del recurso, AA. Según el artículo
317 bis, la demora de cualquier autoridad en dar cumplimiento a las órdenes emanadas de las Cortes
de Apelaciones conociendo de los recursos de amparo, sujetarán al culpable a las penas del artículo
149 del Código Penal.
d) Forma del informe y efectos de éste Deberá efectuarse una relación de los hechos en la versión
del recurrido, remitiendo todos los fundamentos que le sirven de fundamento.
6. Medidas que puede adoptar la Corte durante la tramitación del recurso La Corte se encuentra
facultada durante la tramitación del recurso para investigar los hechos, y podrá para tal efecto,
decretar todas las diligencias que estime pertinentes para esclarecer los hechos denunciados.
7. Agregación de la causa en tabla y vista de la causa Recibido el informe o sin ellos, el tribunal
dispondrá traer los autos en relación y ordenará agregar el recurso extraordinariamente a la tabla del
día siguiente, previo sorteo en las Cortes de más de una sala, sin perjuicio de haberse producido la
radicación de una sala, en cuyo caso no se realiza el sorteo. La suspensión de la vista de la causa no
procede salvo por motivos graves e insubsanables del abogado (AA y artículo 165 Nº 5 CPC). Los
abogados de las partes tienen derecho a recusar sin expresión de causa, lo que no provocará la
suspensión de la vista (artículo 113 inciso 2º CPC y 62 bis inciso 2º CPP).
Los alegatos tienen una duración de madia hora en ambos tribunales colegiados.
8. Fallo del recurso Si la Corte acoge el recurso puede adoptar de inmediato todas las providencias
que juzgue necesarias para reestablecer el estado del derecho afectado.
La Corte debe rechazar el recurso si no se acredita la existencia de la acción u omisión ilegal.
La sentencia que pronuncie la Corte de Apelaciones resolviendo el recurso tiene la naturaleza jurídica
de una sentencia definitiva, la que será notificada personalmente o por el estado a la persona que lo
hubiere interpuesto.
En contra de la sentencia procede el recurso de apelación para ante la Corte Suprema, que deberá
interponerse dentro del término de 5 días. La sentencia debe ser consultada en caso de no haber sido
apelado el fallo.
a) Es una acción, y no un recurso, por el cual se pone en ejercicio la actividad del Tribunal
Constitucional. Además así expresamente lo señala el artículo 93 CPR.
d) Es una acción que puede ser ejercida por cualquiera de las partes del proceso o por el juez que
conoce de él.
e) No existe específico para su ejercicio, sino que más bien una oportunidad: mientras se encuentre
pendiente el proceso.
f) La declaración de inaplicabilidad puede perseguirse en cualquier proceso, sea civil, penal, especial y
también respecto de los asuntos judiciales no contenciosos.
g) La resolución que pronuncia el Tribunal Constitucional declarando la inaplicabilidad produce
efectos relativos, sólo respecto del proceso en la cual se formuló.
h) El Tribunal tiene competencia tanto para resolver acerca de la constitucionalidad del precepto legal
como para ordenar la suspensión del procedimiento en que incide.
a) Que exista un asunto judicial pendiente, sea éste penal o civil; contencioso o no contencioso, ante
cualquier tribunal ordinario o especial.
b) Que en el asunto judicial pendiente se pretenda aplicar para su resolución un precepto legal que se
considera inconstitucional.
Forma de solicitar la declaración de inaplicabilidad La LOC 17.997 establece que debe presentarse
por escrito (artículo 27).
a) Señalar el proceso respecto del cual se solicita la declaración de inaplicabilidad, el estado de éste, el
tribunal ante el cual se encuentra y el nombre completo, profesión u oficio y domicilio de las partes.
b) El o los preceptos legales que son contrarios a la Constitución, la forma en que dichos preceptos
infringen la Constitución y los motivos que hacen temer su aplicación para la resolución del proceso o
asunto no contencioso que se encuentra pendiente.
c) La petición concreta que se declare inaplicable por inconstitucional un determinado precepto legal
para la resolución del proceso o asunto judicial no contencioso pendiente.
Oportunidad para solicitar la declaración de inaplicabilidad No existe un plazo sino más bien una
oportunidad para hacerla valer, debe ser solicitada mientras se encuentre pendiente de resolución por
sentencia ejecutoriada el proceso judicial o asunto no contencioso, o en cualquier estado de la cuestión
como señala el artículo 96 CPR.
Fallo del recurso Si decide acoger el recurso, declarará que el precepto es inconstitucional y no
podrá ser aplicado para la resolución del caso concreto. Dicho fallo deberá ser comunicado al tribunal
que conoce del proceso para que se abstenga de considerarlo para su resolución.
Si lo rechaza, comunicará esta circunstancia al tribunal que lleva el proceso si se hubiere impartido
orden de no innovar para que continúe con la tramitación de éste.
Reglamentación Se encuentra regulado en los artículos 810 a 816 CPC; 657 a 667 CPP y 473 a 480
NCPP.
a) Es una acción declarativa más que un recurso extraordinario, puesto que pretende invalidar una
sentencia que se encuentra firme o ejecutoriada.
b) Se interpone directamente ante la Corte Suprema, para que sea conocida por ésta en sala.
Naturaleza jurídica Técnicamente la revisión no es un recurso sino que una acción, puesto que no
concurre en ella el requisito básico de todo recurso, cual es que su interposición procede en contra de
resoluciones que no se encuentran firmes o ejecutoriadas.
De allí que es propiamente una acción. Es por ello que el legislador penal en vez de llamarlo recurso
de revisión, lo llama revisión de las sentencias firmes.
Fundamento del recurso Lo que se persigue con esta acción es que la justicia prime por sobre la
seguridad jurídica basada en la cosa juzgada. Sin embargo, se debe tener presente que el legislador
sólo abrió la posibilidad de revisión por ciertas causales específicas.
Resoluciones contra las cuales procede En materia civil procede en contra de las sentencias firmes
o ejecutoriadas que no hayan sido pronunciadas por la Corte Suprema conociendo recursos de
casación y revisión.
En materia penal procede sólo en contra de las sentencias condenatorias de crimen o simple delito,
aunque estas hayan sido pronunciadas por la Corte Suprema. Lo que se desprende de los artículos 58
y 657 CPP y 473 NCPP.
1° Si se ha fundado en documentos declarados falsos por sentencia ejecutoria, dictada con posterioridad a la
sentencia que se trata de rever;
2° Si pronunciada en virtud de pruebas de testigos, han sido éstos condenados por falso testimonio dado
especialmente en las declaraciones que sirvieron de único fundamento a la sentencia;
En estos dos casos es menester que exista una sentencia ejecutoriada declarando la falsedad de los documentos o
la condena por perjurio de los testigos.
4° Si se ha pronunciado contra otra pasada en autoridad de cosa juzgada y que no se alegó en el juicio en que la
sentencia firme recayó”.
En materia penal, se encuentran en el artículo 657 CPP: “La Corte Suprema podrá rever
extraordinariamente las sentencias firmes en que se haya condenado a alguien por un crimen o simple delito,
para anularlas, en los casos siguientes:
1.° Cuando, en virtud de sentencias contradictorias, estén sufriendo condena dos o más personas por un mismo
delito que no haya podido ser cometido más que por una sola;
2.° Cuando esté sufriendo condena alguno como autor, cómplice o encubridor del homicidio de una persona cuya
existencia se compruebe después de la condena;
3.º Cuando alguno esté sufriendo condena en virtud de sentencia que se funde en un documento o en el
testimonio de una o más personas siempre que dicho documento o dicho testimonio haya sido declarado falso por
sentencia firme en causa criminal; y
4.° Cuando, con posterioridad a la sentencia condenatoria, ocurriere o se descubriere algún hecho o apareciere
algún documento desconocido durante el proceso, que sean de tal naturaleza que basten para establecer la
inocencia del condenado.
La cosa juzgada del Nº 4 del art. 810 CPC no aparece mencionada en este artículo pero puede
fácilmente ser subsumida en la causal cuarta del mismo.
En el nuevo proceso penal, se establecen las mismas causales en su artículo 437 NCPP, con la inclusión
de una nueva: letra e) “Cuando la sentencia condenatoria hubiere sido pronunciada a consecuencia de
prevaricación o cohecho del juez que la hubiere dictado o de uno o más de los jueces que hubieren concurrido a su
dictación, cuya existencia hubiere sido declarada por sentencia judicial firme”.
Sujetos del recurso En materia civil puede interponerse por la parte agraviada. En materia penal
puede interponerse por el por el Ministerio Público o por el condenado, su cónyuge, ascendientes,
descendientes o hermanos legítimos o naturales. Podrán asimismo interponerlo el condenado que ha
cumplido su condena, o los parientes a quienes se acaba de expresar cuando el condenado hubiere
muerto y se tratase de rehabilitar su memoria (artículo 658 CPP y 474 NCPP).
Forma de interponerlo Debe interponerse por escrito en el cual se deberá mencionar la causal
respectiva y los documentos que la acreditan.
Además el artículo 659 inciso 1º y 2º CPP establece que: “El recurso expresará con precisión su fundamento
legal, será firmado por un procurador y un abogado, cuando no sea deducido por el Ministerio Público, y se
acompañarán a él los documentos que comprueben los hechos en que se funda.
Si la causal alegada fuere la del número 2.° del artículo 657 el recurso declarará además los medios con que se
intenta probar que la persona víctima del pretendido homicidio ha vivido después de la fecha en que la sentencia
la supone fallecida, y si fuere la del número 4.° indicará el hecho o el documento desconocido durante el proceso,
expresará los medios con que se pretenda acreditar el hecho y se acompañará, en su caso, el documento o, si no
fuere posible, se manifestará al menos su naturaleza y el lugar y archivo en que se encuentra”.
En ambos debe cumplirse con las normas de comparecencia ante la Corte Suprema.
Plazo para interponerlo En materia civil deberá interponerse dentro de un año, contado desde la
fecha de la última notificación de la sentencia objeto del recurso (artículo 811 inciso 1º CPC). Si se
presenta fuera de este plazo, se rechazará de plano.
Por la lentitud que caracteriza a los procedimientos judiciales, sería casi imposible interponerlo por las
causales 1 a 3 del artículo 810 CPC, por lo cual el legislador dispone en el artículo 811 inciso 3º CPC
que: “si al terminar el año no se ha aún fallado el juicio dirigido a comprobar la falsedad de los documentos, el
perjurio de los testigos o el cohecho, violencia u otra maquinación fraudulenta a que se refiere el artículo
anterior, bastará que el recurso se interponga dentro de aquel plazo, haciéndose presente en él esta circunstancia,
y debiendo proseguirse inmediatamente después de obtenerse sentencia firme en dicho juicio”.
En materia penal la acción puede interponerse en cualquier tiempo (artículo 658 CPP y 474 NCPP).
Efectos que produce la interposición del recurso En materia civil, por la interposición de este
recurso no se suspenderá la ejecución de la sentencia impugnada.
Podrá, sin embargo, el tribunal, en vista de las circunstancias, a petición del recurrente, y oído el
ministerio público, ordenar que se suspenda la ejecución de la sentencia, siempre que aquél dé fianza
bastante para satisfacer el valor de lo litigado y los perjuicios que se causen con la inejecución de la
sentencia, para el caso de que el recurso sea desestimado (artículo 814 CPC).
En materia penal, la interposición del recurso de revisión no suspenderá el cumplimiento de la
sentencia que se intenta anular a menos que, por tratarse de una pena irreparable, el tribunal ordene la
suspensión hasta que el recurso sea fallado (artículo 661 CPP).
En el nuevo proceso penal se mantiene dicha regla, sin embargo se amplían los casos en que puede
decretarse la suspensión, y se otorga la facultad al tribunal cuando lo estime conveniente la
posibilidad de suspender la ejecución la sentencia recurrida (artículo 477 NCPP).
Tramitación Distinguimos
En materia civil, se ocupan de ello los artículos 813 y 814 CPC. Presentado el recurso, el tribunal debe
realizar un examen de admisibilidad respecto de los requisitos de forma del recurso.
Lo declarará inadmisible cuando atendidos los antecedentes se haya interpuesto fuera del plazo de un
año.
Si lo declarará admisible el tribunal ordenará que se traigan a la vista todos los antecedentes del juicio
en que recayó la sentencia impugnada y citará a las partes a quienes afecte dicha sentencia para que
comparezcan en el término de emplazamiento a hacer valer su derecho.
En materia penal, la tramitación del recurso se encuentra en los artículos 659 y 660 CPP. Para
establecer su tramitación se debe distinguir la causal por la que se interpone.
Si se trata del segundo o cuarto de los casos mencionados en el artículo 657 y se hubiere ofrecido
rendir prueba de testigos, el tribunal señalará al efecto un término prudencial y comisionará para
recibirla a uno de sus miembros, o al juez de letras del territorio jurisdiccional en que se encuentren
los testigos si la comparecencia de éstos ante el tribunal ofreciere graves inconvenientes. Tan pronto
como expire el término, serán oídos el procesado y el fiscal, y se mandarán traer los autos en relación
sin más trámites, a menos que el tribunal decrete nuevas diligencias para mejor proveer (artículo 660
CPP).
El CPP no establece el plazo del traslado al reo o la Fiscal, por lo que debe ser fijado por la Corte.
Si el recurso fuera interpuesto por el Fiscal en representación del Ministerio Público, se omite el
trámite de la vista al Fiscal (artículo 659 inciso 4º CPP).
Si se trata de otras casuales se sigue este procedimiento: si da traslado del recurso al Fiscal, o al reo si
el recurrente hubiere sido el Ministerio Público. Si el recurso se fundare en el primer motivo de los
señalados en el artículo 657, la Corte Suprema, declarando la contradicción entre las sentencias si en
efecto existe, anulará una y otra y mandará instruir de nuevo el proceso por el juez que corresponda.
Antes se manda a traer la causa en relación; y vista en forma ordinaria, la causa se falla sin más
trámite.
En el nuevo proceso penal, su tramitación se encuentra contemplada en los artículos 475, 476 y 478
NCPP.
La solicitud se presentará ante la secretaría de la Corte Suprema; deberá expresar con precisión su
fundamento legal y acompañar copia fiel de la sentencia cuya anulación se solicitare y los documentos
que comprobaren los hechos en que se sustenta.
Si la causal alegada fuere la de la letra b) del artículo 473, la solicitud deberá indicar los medios con
que se intentare probar que la persona víctima del pretendido homicidio hubiere vivido después de la
fecha en que la sentencia la supone fallecida; y si fuere la de la letra d), indicará el hecho o el
documento desconocido durante el proceso, expresará los medios con que se pretendiere acreditar el
hecho y se acompañará, en su caso, el documento o, si no fuere posible, se manifestará al menos su
naturaleza y el lugar y archivo en que se encuentra.
En la misma sentencia que acepte el recurso de revisión declarará el tribunal si debe o no seguirse
nuevo juicio. En el primer caso determinará, además, el estado en que queda el proceso, el cual se
remitirá para su conocimiento al tribunal de que proceda.
Servirán de base al nuevo juicio las declaraciones que se hayan hecho en el recurso de revisión, las
cuales no podrán ser ya discutidas.
Cuando el recurso de revisión se declare improcedente, se condenará en las costas del juicio al que lo
haya promovido y se ordenará que sean devueltos al tribunal que corresponda los autos mandados
traer a la vista (artículos 815 y 816 CPC).
En materia penal, el recurso acogido invalida con su fallo la sentencia impugnada o recurrida.
El tribunal por regla general, tratándose de fallos que acogen la revisión, va a ordenar la instrucción
de un nuevo proceso (artículos 657, 663, 664 NCPP).
Excepcionalmente no va a ser necesario que se instruya un nuevo proceso cuando se haga valer la
causal establecida en el artículo 657 Nº 2 cuando de los antecedentes se desprendiera que la víctima de
homicidio goza de buena salud; y el Nº 4 de dicho artículo.
Respecto del nuevo proceso que eventualmente pueda llegar a instruirse, el CPP da ciertas reglas
especiales:
1
a) No se oirá a los testigos cuyo perjurio declaró la sentencia ejecutoriada.
b) No podrá participar el juez que dictó la sentencia nula (artículo 665 CPP).
El sujeto que obtiene un fallo favorable puede hacer uso de la facultad del (artículo 667 CPP), es decir,
publicar ello en el Diario Oficial.
En el nuevo sistema procesal penal, la resolución de la Corte Suprema que acogiere la solicitud de
revisión deberá siempre anular la sentencia firme condenatoria.
El cumplimiento del fallo, en lo atinente a las acciones civiles que correspondan, será conocido por el
juez civil que corresponda en juicio sumario.
Para controlar la investigación, velando por las garantías constitucionales del imputado e impidiendo
excesos del fiscal, encontramos al Juez de Garantía como sujeto fundamental del nuevo
procedimiento.
a) Investigación
c) Juicio oral, es que se resuelve el conflicto ante un tribunal colegiado, el Tribunal de Juicio Oral
en lo Penal.
Otra gran novedad, radica en una serie de prerrogativas para el afectado por el delito, el que pasa a
ser titular de derechos y facultades procesales. Además, se cautelan adecuadamente las posibilidades
de actuación del imputado, siendo su declaración una atribución exclusiva de él, un medio de defensa
y no una forma de acreditar su participación criminal, aunque pueda servir para esa finalidad.
b) Que la ley haya establecido un procedimiento y una investigación racionales y justos. Esto
referido al proceso penal se traduce en:
5. Presunción de inocencia.
6. Garantías respecto del derecho de defensa del acusado de una infracción penal.
B. Derecho a la Defensa.
Artículo 19 Nº 3 incisos 2 y 3 disponen que “toda persona tiene derecho a defensa jurídica en la forma que la
ley señale y ninguna autoridad o individuo podrá impedir, restringir o perturbar la debida intervención del
letrado si hubiere sido requerida. Tratándose de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad
Pública, este derecho se regirá, en lo concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes
de sus respectivos estatutos.
La ley arbitrará los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurídica a quienes no puedan procurárselos por
sí mismos”.
C. Derecho a la Igualdad.
Art. 19 Nº 3 inciso 1º reconoce a todas las personas “La igual protección de la ley en el ejercicio de sus
derechos”. Implica que toda persona que recurra a los tribunales debe ser atendida por estos de
acuerdo a leyes comunes para todos y bajo un procedimiento igual y fijo.
a) Las personas tienen derecho a que su causa sea conocida y resuelta por un tribunal, no por un
organismo seudojurisdiccional.
b) Tribunal preestablecido por la ley, vale decir constituido con anterioridad al inicio del proceso.
c) Tribunal independiente.
d) Tribunal imparcial.
2. Artículo 19 Nº 7 letra f) “En las causas criminales no se podrá obligar al imputado o acusado a que
declare bajo juramento sobre hecho propio; tampoco podrán ser obligados a declarar en contra de éste sus
ascendientes, descendientes, cónyuge y demás personas que, según los casos y circunstancias, señale la ley”.
2. Convención Americana sobre Derechos Humanos Se le conoce con el nombre de Pacto de San
José de Costa Rica. En su artículo 8º consagra bajo el nombre de “Garantías Judiciales”, una
enumeración de garantías.
A. Juicio Previo y Única Persecución El artículo 1º señala que “Ninguna persona podrá ser condenada
o penada, ni sometida a una de las medidas de seguridad establecidas en este Código, sino en virtud de una
sentencia fundada, dictada por un tribunal imparcial. Toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral y
público, desarrollado en conformidad con las normas de este cuerpo legal.
La persona condenada, absuelta o sobreseída definitivamente por sentencia ejecutoriada, no podrá ser sometida a
un nuevo procedimiento penal por el mismo hecho”
Como se puede apreciar, el inciso primero consagra expresamente la necesidad de un juicio previo,
oral y público para condenar, penar o someter a alguna de las medidas de seguridad que consagra el
CPP a una persona. Luego afirma en el inciso segundo el principio del non bis in idem.
Esta consagración del juicio oral, es uno de los elementos centrales de la reforma.
B. Juez Natural El artículo 2º señala que “Nadie podrá ser juzgado por comisiones especiales, sino por el
tribunal que señalare la ley y que se hallare establecido por ésta con anterioridad a la perpetración del hecho”.
Este principio parece idéntico al consagrado en el artículo 19 Nº 3 inciso 4, que establece que el
tribunal debe estar establecido con anterioridad al inicio del juicio, mientras que el CPP lo sitúan antes
de la ocurrencia del hecho delictual.
C. Exclusividad de la Investigación Penal El artículo 3º dispone que “El ministerio público dirigirá
en forma exclusiva la investigación de los hechos constitutivos de delito, los que determinaren la participación
punible y los que acreditaren la inocencia del imputado, en la forma prevista por la Constitución y la ley”.
D. Presunción de Inocencia del Imputado Este principio se recoge en diversas normas legales,
como son:
1) Artículo 19 Nº 3 inciso 6.
2) Tratados internacionales.
3) Artículo 4 CPP “Ninguna persona será considerada culpable ni tratada como tal en tanto no
fuere condenada por una sentencia firme”.
- Se trata de una presunción iuris tantum, ya que puede desvirtuarse con actividad probatoria en
contrario.
- Respeto del estado de inocencia durante todas las etapas del procedimiento.
- Reconocimiento efectivo de los derechos básicos del imputado. El CPP consagra una serie de
derechos y garantías, en especial en los artículos 93 y 94.
- Se considera la declaración del inculpado como un medio de defensa.
- Determina que la aplicación de las medidas cautelares se haga dentro de la más estricta legalidad
y sólo en cuanto sean absolutamente indispensables para los fines del procedimiento.
- Es labor de la parte acusadora producir prueba de cargo suficiente para destruir la presunción y
formar convicción del juez.
a) Deben aplicarse en la más estricta legalidad Debe relacionarse con el artículo 122 que señala
que “las medidas cautelares personales sólo serán impuestas cuando fueren absolutamente
indispensables para asegurar la realización de los fines del procedimiento y sólo durarán mientras
subsistiere la necesidad de su aplicación. Estas medidas serán siempre decretadas por medio de
resolución judicial fundada” En el nuevo procedimiento el criterio que se sigue respecto a ellas es
su excepcionalidad y subordinación al cumplimiento de los fines del procedimiento.
F. Protección de la Víctima.
El artículo 6 impone la obligación al Ministerio Público de velar por la protección, básicamente del
afectado del delito cualquiera que sea la etapa del procedimiento penal. Asimismo el tribunal debe
garantizar la vigencia de los derechos de la víctima durante todo el procedimiento.
Además, el inciso segundo señala que “el fiscal deberá promover durante el curso del procedimiento
acuerdos patrimoniales, medidas cautelares u otros mecanismos que faciliten la reparación del daño causado a la
víctima. Este deber no importará el ejercicio de las acciones civiles que pudieren corresponderle a la víctima”.
Finalmente, en el inciso tercero se dispone que “asimismo, la policía y los demás organismos auxiliares
deberán otorgarle un trato acorde con su condición de víctima, procurando facilitar al máximo su participación
en los trámites en que debiere intervenir”.
Este artículo señala quién es el imputado, además de señalar desde y hasta cuándo puede ejercer sus
derechos y facultades.
Por su parte, el artículo 8 configura el ámbito en que se ejercerá la defensa técnica del imputado, la
que se sostendrá por un abogado, al señalarnos que “el imputado tendrá derecho a ser defendido por un
letrado desde la primera actuación del procedimiento dirigido en su contra.
El imputado tendrá derecho a formular los planteamientos y alegaciones que considerare oportunos, así como a
intervenir en todas las actuaciones judiciales y en las demás actuaciones del procedimiento, salvas las
excepciones expresamente previstas en este Código”.
I. Cautela de Garantías.
Artículo 10, dispone que “En cualquiera etapa del procedimiento en que el juez de garantía estimare que el
imputado no está en condiciones de ejercer los derechos que le otorgan las garantías judiciales consagradas en la
Constitución Política, en las leyes o en los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes, adoptará, de oficio o a petición de parte, las medidas necesarias para permitir dicho ejercicio.
Si esas medidas no fueren suficientes para evitar que pudiere producirse una afectación sustancial de los
derechos del imputado, el juez ordenará la suspensión del procedimiento y citará a los intervinientes a una
audiencia que se celebrará con los que asistan. Con el mérito de los antecedentes reunidos y de lo que en dicha
audiencia se expusiere, resolverá la continuación del procedimiento o decretará el sobreseimiento temporal del
mismo.”
Este artículo agrega una causal más de sobreseimiento temporal, amén de las prescritas en el artículo
252.
K. Intervinientes.
El artículo 12 señala quiénes son intervinientes en el proceso penal, esto es el Ministerio Público, el
imputado, su defensor, la victima y el querellante, desde que realizaren cualquier actuación procesal o
desde el momento en que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas. Se abandona el
concepto de partes y se omite el actor civil.
Esta norma difiere del artículo 3 CPP (1906) ya que no existe el límite establecido en el inciso 5º de
dicha norma, en relación con las sentencias absolutorias. Asimismo, atendido que las hipótesis de la
segunda persecución penal obedecen a que el proceso en el extranjero fue montado con el ánimo de
impedir el juzgamiento en Chile, o fue una parodia o violó el debido proceso (en estos dos últimos
casos se requiere, además, la voluntad del imputado), estima parte de la doctrina que no hay violación
del principio estatuido en el artículo 1 CPP (non bis in idem).
Además, los plazos de horas establecidos en el CPP comenzarán a correr inmediatamente después de
ocurrido el hecho que fijare su iniciación, sin interrupción (artículo 15), y los plazos establecidos en
este Código son fatales e improrrogables, a menos que se indicare expresamente lo contrario (artículo
16).
Ahora, el que por un hecho que no le fuere imputable, por defecto en la notificación, por fuerza mayor
o por caso fortuito, se hubiere visto impedido de ejercer un derecho o desarrollar una actividad dentro
del plazo establecido por la ley, podrá solicitar al tribunal un nuevo plazo, que le podrá ser otorgado
por el mismo período. Dicha solicitud deberá formularse dentro de los cinco días siguientes a aquel en
que hubiere cesado el impedimento (artículo 17).
Según el artículo 18 los intervinientes en el procedimiento podrán renunciar, total o parcialmente, a
los plazos establecidos a su favor, por manifestación expresa. Si el plazo fuere común, la abreviación o
la renuncia requerirán el consentimiento de todos los intervinientes y la aprobación del tribunal.
El Artículo 20 se refiere a las solicitudes de diligencias que un tribunal dirija a otro, para realizarlas en
el territorio jurisdiccional de este. Si el tribunal requerido rechaza el trámite o diligencia, o si
transcurre el plazo pertinente, el requirente puede dirigirse directamente al superior jerárquico del
primero para que este ordene, agilice o gestione directamente la petición.
Citación Puede citar a las personas por cualquier medio idóneo. Si el citado no comparece, puede el
fiscal solicitar autorización al juez de garantía para conducirlo compulsivamente ante él. Una
excepción a esto se da con las personas o autoridades exentas de la obligación de comparecer a
declarar como testigos.
2) Contenido De acuerdo al artículo 25, se debe entregar copia íntegra de la resolución, con
identificación del proceso en el que recae, a menos que expresamente la ley ordene agregar
otros antecedentes o que el juez lo estime necesario para la debida información del notificado o
para el adecuado ejercicio de sus derechos.
4) Notificación a otros intervinientes Dispone el artículo 28, que si tiene defensor o mandatario
constituido en el procedimiento, las notificaciones se harán sólo a este, a menos que la ley o el
tribunal dispusiere que se notifique, también, directamente al interviniente.
Señala el artículo 26, que para estos efectos, todos los intervinientes deben ser conminados por
el Ministerio Público o por el funcionario público que practicare la primera notificación, a
indicar un domicilio dentro de los límites urbanos de la ciudad en que funcione el tribunal
respectivo, y en el cual puedan notificárseles las notificaciones posteriores. De la misma
manera, deberán comunicar cualquier cambio en su domicilio.
El tribunal puede ordenar que el imputado que no compareciere, sea detenido o sometido a
prisión preventiva, hasta la realización de la actuación. En el caso de peritos o testigos, estos
serán arrestados hasta que se lleve a efecto la actuación, con un máximo de 24 horas, y además,
puede imponérseles una multa de hasta 15 UTM. Si la comparecencia no justificada fuera del
fiscal o defensor, se les puede suspender hasta por dos meses de acuerdo al artículo 287.
b) Fundamentación (artículo 36) Todas las resoluciones del tribunal deben ser fundamentadas,
salvas las que se pronuncian sobre cuestiones de mero trámite. La fundamentación expresará
sucintamente, pero con precisión, los motivos de hecho y de derecho en que se basen las
decisiones. Con todo, la simple relación de los documentos del procedimiento o la mención de
los medios de prueba o solicitudes de los intervinientes no sustituirá en caso alguno
fundamentación.
c) Firma (artículo 37) Las resoluciones deben ser firmadas por el o los jueces que las dictaren. Si
algún juez no puede firmar, se deja constancia del impedimento. Respecto de las dictadas en
una audiencia, bastará el registro.
d) Plazos generales para dictarlas (artículo 38) Las cuestiones que se debaten en una audiencia,
deben ser resueltas en ella. Las presentaciones escritas serán resueltas por el tribunal, antes de
las 24 horas siguientes a su recepción.
e) Poder coercitivo (artículo 34) En el ejercicio de sus funciones, el tribunal puede ordenar
directamente la intervención de la fuerza pública y disponer todas las medidas necesarias para
el cumplimiento de las actuaciones que ordenare y la ejecución de las resoluciones que dictare.
F. Registro de las Actuaciones Judiciales (artículos 39 a 44).
Se consagra que de las actuaciones realizadas por o ante el juez de garantía, el tribunal del juicio oral,
las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema, se levanta un registro. Las sentencias y demás
resoluciones serán registradas íntegramente, por cualquier medio apto para producir fe, que permita
garantizar la conservación y reproducción del contenido (artículo 39).
En los tribunales con competencia penal, las audiencias se registrarán íntegramente por cualquier
medio que asegure su fidelidad, como audio digital, video u otro soporte tecnológico equivalente
(artículo 41).
El valor del registro del juicio oral, demostrará el modo en que se hubiera desarrollado la audiencia, la
observancia de las formalidades, las personas que intervinieron y los actos llevados a cabo, si perjuicio
del artículo 359 en el caso del recurso de nulidad. La omisión de formalidades del registro, sólo la
privará de valor cuando ellas no pudieren ser suplidas con certeza sobre la base de otros elementos
contenidos en el mismo o de otros antecedentes confiables que dieren testimonio de lo ocurrido en la
audiencia (artículo 42).
Respecto a la conservación de los registros, el artículo 43, mientras esté vigente el proceso o dure la
investigación, será de responsabilidad de los tribunales la conservación de los registros, en
conformidad al COT. Si por cualquier causa se viere dañado el registro, el tribunal ordenará el
reemplazo en todo o parte por una copia fiel que obtendrá de quien la tuviere si es que no dispone de
ella directamente. Si no existiere copia fiel, las resoluciones si dictarán nuevamente, para lo cual el
tribunal reunirá los antecedentes que le permitan fundamentar su preexistencia y contenido, y las
actuaciones se repetirán con las formalidades previstas para cada caso. En todo caso, no será necesario
dictar las resoluciones o repetir las actuaciones que sean antecedente de otras que sean conocidas o
que se encuentren en etapa de cumplimiento o ejecución.
Finalmente, el artículo dispone que los intervinientes siempre tendrán acceso a los registros, salvas las
excepciones legales, por ejemplo, documentos declarados secretos por el fiscal. Los terceros también
podrán consultar los registros, cuando a menos que el tribunal restrinja el acceso, para no afectar la
investigación o el principio de inocencia. Los registros serán públicos transcurridos 5 años desde que
se realizó la actuación en ellos consignada.
El artículo 47 dispone que las costas serán de cargo del condenado. También deberán soportar las
costas la víctima que abandone la acción civil (respecto de las costas que su intervención como parte
civil hubiera causado) y el querellante que abandonare la querella. No obstante el tribunal, por
resolución fundada, podrá eximir total o parcialmente del pago.
El artículo 50 señala las personas exentas del pago de costas, señalando que los fiscales y abogados o
mandatarios de los intervinientes no podrán ser condenados al pago de las costas, salvo notorio
desconocimiento de derecho o grave negligencia en el desempeño de sus funciones.
Cuando fueren varios los intervinientes condenados al pago de costas, el tribunal fijará la parte o
proporción que le corresponderá soportar a cada uno de ellos (artículo 49). Finalmente, respecto a los
gastos, el artículo 51 dispone que cuando fuere necesario efectuar un gasto cuyo pago correspondiere
a uno de los intervinientes, el tribunal estimará su monto y dispondrá la consignación anticipada, pero
que en el caso de intervinientes que gocen del privilegio de pobreza el Estado soportará los gastos.
c) Sentencias que condenan a los fiscales al pago de las costas El sujeto obligado es el
funcionario.
En primer término, cabe señalar que de acuerdo al artículo 12, son intervinientes el fiscal, el imputado,
el defensor, la víctima y el querellante, toda vez que ellos tienen un interés directo en el proceso, y
porque a ellos se les reconoce una serie de derechos y obligaciones que pueden ejercer o deben
cumplir a lo largo del procedimiento.
1. MINISTERIO PÚBLICO.
A. Generalidades.
Se le encarga la tarea de investigar, se trata de un organismo autónomo del Poder Judicial,
destinatario de denuncias y querellas que tengan por objeto poner en movimiento el sistema procesal
penal, sin perjuicio de su facultad de iniciar el procedimiento por su propia iniciativa. Es el
responsable del destino y éxito de la investigación y quien dispondrá la realización de las diligencias
que estime necesarias y adecuadas. Se relaciona con la policía, quien está sujeta a su dirección, aunque
sin alterar su dependencia orgánica (artículo 77)
Todas las investigaciones y actividades del Ministerio Público que sean realizadas durante la
investigación no constituyen pruebas. Sólo son pruebas válidas las producidas y rendidas ante el
tribunal de juicio oral, sin perjuicio de calificadas excepciones.
Tiene además la obligación de dar información y protección a las víctimas de los delitos de acuerdo al
artículo 78 “Será deber de los fiscales durante todo el procedimiento adoptar medidas, o solicitarlas, en su caso,
para proteger a las víctimas de los delitos; facilitar su intervención en el mismo y evitar o disminuir al mínimo
cualquier perturbación que hubieren de soportar con ocasión de los trámites en que debieren intervenir.
Los fiscales estarán obligados a realizar, entre otras, las siguientes actividades a favor de la víctima:
a) Entregarle información acerca del curso y resultado del procedimiento, de sus derechos y de las actividades
que debiere realizar para ejercerlos.
b) Ordenar por sí mismos o solicitar al tribunal, en su caso, las medidas destinadas a la protección de la víctima
y su familia frente a probables hostigamientos, amenazas o atentados. .
c) Informarle sobre su eventual derecho a indemnización y la forma de impetrarlo, y remitir los antecedentes,
cuando correspondiere, al organismo del Estado que tuviere a su cargo la representación de la víctima en el
ejercicio de las respectivas acciones civiles. .
d) Escuchar a la víctima antes de solicitar o resolver la suspensión del procedimiento o su terminación por
cualquier causa.
Si la víctima hubiere designado abogado, el ministerio público estará obligado a realizar también a su respecto las
actividades señaladas en las letras a) y d) precedentes”.
B. Organización.
La estructura del organismo y sus funciones, se contiene básicamente en dos grupos de disposiciones:
b) Se estatuye su facultad de imperio, por lo que podrá impartir órdenes directas a la fuerza
pública, sin embargo, ciertas actuaciones (las que priven al imputado o a terceros del ejercicio
de los derechos asegurados en la Constitución o los restrinjan o perturben) requerirán de
autorización judicial previa.
- Fiscal Nacional Es el jefe superior del Ministerio Público, nombrado por el Presidente sobre la
base de una propuesta en quina de la CS y requiere el acuerdo del Senado, por los dos tercios de sus
miembros en ejercicio. Para formar la quina debe llamarse a concurso público de antecedentes
(Artículo 87 CPR y Artículo 15 LOCMP).
Si el Senado no aprueba, la CS completa la quina con otro nombre, que sustituye al rechazado y se
repite el procedimiento (Artículo 85 CPR y artículos 13 a 23 LOCMP).
Dura 10 años en su cargo, no puede ser reelegido para el periodo inmediatamente siguiente y no
puede ser removido, salvo por la CS, ante requerimiento del Presidente de la República, de la Cámara
de Diputados o 10 de sus miembros, por incapacidad, mal comportamiento o negligencia manifiesta.
Para acordar la remoción, debe reunir el voto conforme de la mayoría de sus miembros en ejercicio
(Artículo 89 CPR. Equivale a 4/7).
Sólo por excepción y de oficio, podrá asumir la dirección de la investigación, el ejercicio de la acción
penal pública y la protección de las víctimas o testigos, si la investidura de los involucrados lo hace
necesario (artículo 18 LOCMP).
- Dictar las instrucciones generales que estime necesarias, no pudiendo dar instrucciones u
ordenar realizar u omitir la realización de actuaciones en casos particulares, salvo el caso del
artículo 18 LOCMP.
Además existe una función que se ejercerá previo informe del Consejo General, cual es la de crear
unidades especializadas para la persecución de determinados delitos, dirigidas por un director, que
deberá colaborar y asesorar a los fiscales a cargo de la dirección de investigación de determinada
categoría de delitos. Deberá crearse al menos una unidad especial para investigar delitos sobre tráfico
ilícito de estupefacientes y sustancias psicotrópicas.
Según el artículo 19 LOCMP, puede disponer de oficio, y de manera excepcional, que un determinado
Fiscal Regional asuma la dirección de la investigación, cuando fuera necesario por la gravedad o
complejidad de la investigación. Podrá también disponer que un Fiscal distinto de aquel en cuyo
territorio se hubieren perpetrado los hechos, tome a su cargo las tareas de investigación.
Deberá, anualmente y en el mes de abril, rendir cuenta en lo términos del artículo 21 LOCMP, además,
dará a conocer los criterios de actuación del organismo que se aplicarán durante el año siguiente.
Para ser nombrado, se requiere a los menos 10 años con el título de abogado, haber cumplido 40 años,
ser ciudadano chileno con derecho a sufragio y no encontrarse sujeto a alguna de las incapacidades e
incompatibilidades que previene la ley (artículo 14 LOCMP).
Al Fiscal Nacional, a los Fiscales Regionales y a los adjuntos, se les aplica el artículo 81 de la CPR, esto
es que no podrán ser aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o
simple delito flagrante y sólo para ponerlos inmediatamente a disposición del tribunal que debe
conocer del asunto en conformidad a la ley.
- Consejo General Lo forma el Fiscal Nacional, y los Fiscales Regionales, sus funciones básicas se
regulan en el artículo 25 LOCMP:
a) Dar a conocer su opinión respecto de los criterios de actuación del Ministerio Público, cuando el
Fiscal Nacional lo requiera de conformidad a lo dispuesto en la letra a) del artículo 17.
b) Oír opiniones relativas al funcionamiento del Ministerio Público que formulen sus integrantes.
c) Asesorar al Fiscal Nacional en las otras materias que éste le solicite.
d) Cumplir las demás funciones que ésta u otra ley orgánica le asignen
- Fiscalías Regionales Les corresponde el ejercicio de las funciones y atribuciones del Ministerio
Público en la región o parte de región, por sí o por medio de los Fiscales Adjuntos que estén bajo su
dependencia (artículo 27 LOCMP).
Son designados por el FN a propuesta en terna de la CA respectiva, y para formar esta terna se llama a
concurso público de antecedentes. Duran 10 años en sus funciones y no pueden ser designados
nuevamente para el periodo siguiente, lo que no obsta a que puedan ser nombrados en otro cargo del
Ministerio Público, y cesan en su cargo al cumplir 75 años de edad.
Podrán ser removidos en forma análoga al FN, pero su remoción también puede ser solicitada por este
último.
Para ser nombrado se requiere ser ciudadano chileno con derecho a sufragio, tener a los menos cinco
años el título de abogado, haber cumplido 30 años de edad y no tener incapacidades o inhabilidades
legales (artículo 31 LOCMP).
- Fiscalías Locales y Fiscales Adjuntos Se regulan en los artículos 38 a 44 LOCMP. Las primeras
son unidades operativas de las Fiscalías Regionales, para el cumplimiento de las tareas de persecución
penal y demás citadas. Cuentan con Fiscales Adjuntos, cada Fiscalía Local estará integrada por uno o
más fiscales adjuntos, que serán designados por el FN a propuesta del Fiscal Regional.
La ubicación de estas fiscalías, dentro del territorio de cada Fiscalía Regional es determinada por el FN
a propuesta del Fiscal Regional respectivo.
Para ser nombrado Fiscal Adjunto se requiere ser ciudadano chileno con derecho a sufragio, tener el
título de abogado y no estar sujeto a incapacidades e incompatibilidades previstas en la ley. El número
no podrá exceder de 625 en el país, y en los procesos que investiguen podrán realizar actuaciones y
diligencias en todo el territorio nacional.
2) Ejercer la acción penal pública, sin embrago, se ha mantenido la figura del querellante, que
puede adherirse al libelo de acusación fiscal o presentar acusación particular, incluso existe la
posibilidad del artículo 258 en caso que el fiscal no desee acusar.
3) Adoptar medidas para proteger a las víctimas y a los testigos. El artículo 308 inciso 2º señala que
el organismo referido, de oficio o a petición de parte, adoptará las medidas que fueren
procedente para conferir al testigo, antes o después de prestadas sus declaraciones, la debida
protección. Asimismo, tiene atribuciones en esta materia el tribunal respectivo, pudiendo
solicitar las medidas el fiscal correspondiente u obrar el órgano jurisdiccional de propia
iniciativa.
D. Principios.
1) Principio de Unidad (artículo 2 LOCMP) En el caso que actúe un fiscal se entiende que es
toda la institución la que se encuentra actuando en esa diligencia específica. No existe, por
ende, la radicación de casos en fiscales determinados, ni competencias territoriales
predeterminadas o inmutables, relacionado este principio con el artículo 40 LOCMP, los
fiscales adjuntos pueden realizar actuaciones y diligencias en todo el territorio del país.
7) Principio de igualdad de acceso (Artículo 10 LOCMP) “Todas las personas que cumplan con los
requisitos correspondientes tendrán el derecho de postular en igualdad de condiciones a los empleos del
Ministerio Público, conforme a esta ley.” Debe relacionarse con el artículo 46 Ley 18.575.
1) Control Procesal Se ejerce a través de la labor del Juez de Garantía, por ejemplo, puede
establecer un plazo para el cierre de la investigación por el fiscal.
2) Control político Se refiere a la posibilidad de remoción del Fiscal Nacional y de los Fiscales
Regionales (artículos 89 CPR y 53 LOCMP). Para la remoción, se requiere el voto conforme de
la mayoría de los miembros de la CS. Algunos han criticado duramente esta intromisión del
Poder Judicial en al autonomía del MP y la vaguedad de las causales que se pueden invocar. El
autor considera que esta facultad no es tan peligrosa, dado que requiere la intervención de uno
de los otros dos poderes del Estado y un quórum bastante alto.
3) Control jerárquico El artículo 20 LOCMP establece que habrá una División de Contraloría
Interna, asimismo debe tenerse presente el artículo 7 de la misma normativa y además,
considerar el control que pueden ejercer los intervinientes en un proceso, mediante sus
reclamaciones
- Responsabilidades:
2) Responsabilidad penal El artículo 46 LOCMP, que regula quien debe dirigir las actuaciones
del procedimiento destinado a perseguir la responsabilidad penal del funcionario. En el caso
del Fiscal Nacional, actuará un Fiscal Regional designado mediante sorteo, si se trata de una
Fiscal Regional, su par que designe el Fiscal Nacional y si se trata de un Fiscal Adjunto, el
Fiscal regional que designe el Fiscal Nacional. Si se trata de perseguir delitos cometidos por un
fiscal en el ejercicio de sus funciones, el fiscal a cargo de la investigación deducirá, si
procediere, la respectiva querella de capítulos, según las normas del CPP.
3) Responsabilidad civil El artículo 5 LOCMP señala que el Estado será responsable por las
conductas injustificadamente erróneas o arbitrarias del MP. Se establece que la acción
prescribirá en cuatro años contados desde la fecha de la actuación dañina. Debe armonizarse
con el artículo 38 CPR y artículo 4 de la ley 18.575.
Las inhabilidades que afecten a un fiscal adjunto, las resuelve el Fiscal Regional, las que afecten al
Fiscal Regional las resuelve el Fiscal Nacional. Las del Fiscal Nacional las resolverán tres Fiscales
Regionales designados por sorteo.
b) Las funciones de los fiscales del Ministerio Público son de dedicación exclusiva e incompatible con
toda otra función o empleo remunerado con fondos públicos o privados. Por excepción pueden
desempeñar cargos docentes hasta por 6 horas semanales.
c) No pueden ejercer la profesión de abogados, salvo que estén involucrados sus propios intereses o
ciertos parientes cercanos.
d) No pueden comparecer, como parte interesada, testigo o perito ante los tribunales de justicia sin
previa comunicación a su superior jerárquico, respecto de hechos que hubieren tomado conocimiento
en el ejercicio de sus funciones o declarar en procedimiento en que tenga interés el Estado o sus
organismos.
Sin embargo, es imposible que todos los asuntos que ingresan al MP sean investigados y castigados
por éste, existiendo una “cifra oscura” de la criminalidad, por ello es que el CPP recoge a su vez el
principio de oportunidad que ha sido definido como “la facultad del órgano encargado de ejercer la acción
penal pública y de acusar al imputado, para renunciar al ejercicio de la acción o suspender o hacer cesar el curso
del procedimiento ya iniciado, respecto de uno o más delitos y/o imputados, pese a la existencia de un hecho que
reviste los caracteres de delito y a la inexistencia de causas de exclusión o extinción de la responsabilidad
criminal a favor de los únicos imputados, y pudiendo exigirse o no ciertas condiciones o cargas de parte del
imputado que se beneficia de dicha decisión”.
En relación a la aplicación de los criterios de oportunidad, existen dos modelos, el anglosajón en que
el fiscal es “dueño” de la persecución penal pública, y el europeo, donde predomina la legalidad en la
persecución penal, el de oportunidad restringida.
Existen una serie de facultades que en un sentido amplio cabrían dentro de este principio, aunque en
sentido estricto, sólo estaría dentro de aquél el artículo 170.
- En los casos de delitos que no tienen asignada por ley una pena aflictiva, podrán decretar el
archivo provisional, si puesta la denuncia en su conocimiento, no emanaren de ella
antecedentes que pudieren conducir a una investigación exitosa. En este caso, no se requiere el
despacho de una orden de investigar, pero sí es necesaria la citación de la víctima o
denunciante para que aporte mayores antecedentes. En este caso, la citación se hará por
cualquier medio idóneo, fijándose un plazo breve para que comparezca, el cual una vez
vencido sin comparecencia de la víctima, podrá el fiscal proceder al archivo provisional.
- En los casos que los delitos tienen asignada pena aflictiva, el fiscal deberá evaluar con
detención la necesidad de realizar diligencias preliminares, en atención a la viabilidad de
obtener algún resultado exitoso en el esclarecimiento de los hechos, antes de decretar el archivo
provisional.
- En los delitos flagrantes, los fiscales deberán continuar con la investigación de acuerdo a las
reglas generales.
- Cuando el ejercicio de esta facultad se encuentra sujeto a la aprobación del Fiscal Regional, esta
autoridad deberá seguir los criterios de actuación precedentes.
b) Facultad para no iniciar la investigación Se produce cuando los hechos relatados en la denuncia
no fueren constitutivos de delitos o cuando los antecedentes y datos suministrados permitan
establecer que se encuentra extinguida la responsabilidad penal del imputado. La decisión debe ser
fundada y se somete a la aprobación del Juez de Garantía (artículo 168).
c) Control judicial La víctima puede en ambos casos provocar la intervención del Juez de Garantía
interponiendo la respectiva querella. Si el juez admite a tramitación dicho escrito, el Ministerio Público
debe seguir adelante con la investigación (artículo 169).
- Principio de Oportunidad.
El artículo 170 inciso 1º dispone que “Los fiscales del ministerio público podrán no iniciar la persecución
penal o abandonar la ya iniciada cuando se tratare de un hecho que no comprometiere gravemente el interés
público, a menos que la pena mínima asignada al delito excediere la de presidio o reclusión menores en su grado
mínimo o que se tratare de un delito cometido por un funcionario público en el ejercicio de sus funciones.”
c) Cuando, en el caso concreto, racionalmente es posible prever unos efectos criminógenos, como
consecuencia de la intervención, más graves que la eventual merma preventivo-general
derivada de la no intervención.
Los intervinientes pueden reclamar posteriormente ante las autoridades del Ministerio Público, y
dichas autoridades deben examinar si la decisión se ajusta a las políticas generales del servicio y a las
normas dictadas al respecto.
En cuanto a los efectos civiles de esta decisión, debe señalarse que se extingue la acción penal, pero sin
alterar la posibilidad de hacer efectivas, mediante la vía civil, las eventuales responsabilidades que
procedieren.
Los Fiscales Adjuntos deben obedecer las instrucciones generales que impartan el Fiscal Nacional y el
Fiscal Regional. Igualmente deben obedecer las instrucciones particulares que el Fiscal Regional les
dirija, a menos que estime que ellas son manifiestamente arbitrarias o que atentan contra la ley o la
ética profesional. En ese caso pueden representar las instrucciones. La objeción es resuelta por el
propio Fiscal Regional (artículo 44 LOCMP). Si la acoge, el fiscal adjunto continúa desempeñando sus
tareas, pero si la rechaza el fiscal adjunto debe cumplir la instrucción. Si son actuaciones
impostergables, deben cumplirse, sin perjuicio de la objeción.
2. POLICÍA.
A. Relación con el Ministerio Público. Dirección.
Se le ha dedicado un párrafo especial (3º, Título IV, Libro I). El artículo 79 señala que la Policía de
Investigaciones de Chile, será auxiliar del Ministerio Público en las tareas de investigación. Todo esto
sin perjuicio de que Carabineros de Chile, en el mismo carácter de auxiliar del Ministerio Público,
deberá desempeñar las funciones aludidas cuando el fiscal a cargo del caso así lo dispusiere. De
manera excepcional, gendarmería investigará los hechos cometidos dentro de los recintos penales.
En el artículo 80 se señala que los funcionarios policiales desempeñan sus funciones bajo la dirección
de los Fiscales, pero sin alterar su respectiva dependencia. Los funcionarios policiales, sin perjuicio de
lo anterior, debe cumplir las órdenes que les dirijan los jueces con competencia en materia criminal.
Ahora, deberán cumplir de inmediato y sin más trámite las órdenes que les impartan los fiscales y los
jueces, cuya procedencia, conveniencia y oportunidad no podrán calificar, sin perjuicio de requerir la
exhibición de la autorización judicial previa cuando correspondiere, salvo los casos urgentes que
señala el artículo 9.
La policía puede recibir instrucciones de dos tipos: particulares o bien generales. El Ministerio Público
puede solicitar a la policía, en cualquier momento, los registros de sus actuaciones (artículo 88).
- Obligación de Información.
Debe la policía informar inmediatamente al Ministerio Público la recepción de una denuncia, además
procederá, cuando corresponda, a realizar las actuaciones que no requieren orden previa, respecto de
las cuales también debe informar de inmediato.
a) Casos urgentes El Ministerio Público deberá dirigir sus instrucciones en forma verbal
por vía telefónica u otro medio equivalente. Acordar con la policía el envío simultáneo
o posterior de un respaldo y enviar también lo antes posible, la copia de la autorización
judicial que sirve de fundamento (cuando corresponda).
1º Cuando los funcionarios policiales deban comunicarse por cualquier motivo con el
fiscal o sus colaboradores, emplearán el medio más expedito posible, privilegiando el
uso de medios técnicos confiables y disponibles como teléfono, fax, correo electrónico,
etcétera. Ello, sin perjuicio del envío posterior o simultáneo de los informes y
antecedentes que por su volumen o grado de detalle deban enviarse en forma de
documento convencional.
2º Cuando es el fiscal el que debe comunicarse con los funcionarios policiales, empleará
los mismos medios. Tratándose de órdenes para realizar actuaciones que requieren
autorización judicial previa, el fiscal deberá remitir copia de tal autorización, lo que
podrá hacerse por fax o por otro medio técnico que acredite fehacientemente la
existencia y el tenor de la autorización. Ello sin perjuicio del envío simultáneo del
documento convencional.
4º Es perfectamente válida y procedente la orden verbal que expida el fiscal a cardo del
caso a las policías, sin perjuicio de que deberá dejar constancia de la orden en los
registros de la Policía y en los del Ministerio Público. El fiscal asume la responsabilidad
de la orden emitida y ésta debe ser obedecida por la policía, salvo que la actuación
ordenada necesite de una autorización judicial previa, en los términos del artículo 9.
- Imposibilidad de cumplimiento.
De acuerdo al artículo 82, el funcionario de policía que se encontrare, por cualquier causa, impedido
de cumplir una orden que hubiere recibido del Ministerio Público o de la autoridad judicial, debe
poner inmediatamente esa circunstancia en conocimiento de quien hubiere emitido la orden y de su
superior jerárquico en la institución. En tal caso, el fiscal o juez que la hubiere emitido, podrá sugerir
las modificaciones que estime conveniente para su debido cumplimiento o reiterar la orden si en su
concepto no hubiere imposibilidad.
- Desformalización de la investigación.
La relación que entre la Policía y el Ministerio Público se espera, es una desformalizada, fluida y
dinámica entre los fiscales y las instituciones policiales, haciendo más efectiva y racional la
investigación.
2º Es sitio del suceso, aquel en el cual parezca haberse cometido un hecho que por su
naturaleza y gravedad justifica la intervención de personal experto para la recolección de
rastros o vestigios del mismo y de los instrumentos usados para llevarlo a cabo, aun en el caso
que dichos vestigios no sean apreciables a simple vista y se encuentren en estado latente.
3º El funcionario policial que primero llegue procederá directamente a recoger los objetos que
puedan constituir evidencia (salvo en casos en los cuales se requiera la intervención de
personal experto).
4º En los casos de delitos cometidos al interior de recintos penitenciarios, el resguardo del sitio
del suceso será asumido inmediatamente por el personal de Gendarmería, el cual a la vez
deberá comunicar de inmediato la ocurrencia del hecho al fiscal, el cual ordenará que se
constituya en el lugar el equipo policial que señale, el cual además de trabajar en el sitio del
suceso podrá relevar al personal de Gendarmería del resguardo del sitio del suceso. Estas
normas también se aplican a los casos de delitos cometidos al interior de dependencias
policiales.
5º El resguardo consiste en la clausura del sitio, si se trata de lugar cerrado, o la clausura, si es
un espacio abierto, impidiéndose el acceso de toda persona no autorizada, y evitando que se
borren o alteren de cualquier forma los rastros o vestigios. Además, el personal de la policía se
debe abstener de tocar los objetos, procurando incluso en lo posible no ingresar al perímetro
resguardado.
6º Del resguardo debe levantarse un acta con la individualización de los funcionarios que lo
efectuaron, e indicación del lugar, día, hora y forma en que se delimitó el lugar, la orden del
fiscal para que personal experto trabajare en el sitio, la eventual autorización del fiscal para el
ingreso de personas ajenas, y especialmente el registro de todas las personas que entraron y
salieron de él. El acta debe ser remitida al fiscal junto con los demás antecedentes que
correspondan.
7º Resguardado el sitio, se debe dar aviso de inmediato al fiscal para que se apersone en el
lugar o si no puede hacerlo, resuelva la institución cuyo personal experto debe trabajar en el
sitio.
8º El personal experto debe estar siempre dirigido por un oficial responsable. El personal
experto debe fijar el sitio del suceso, dejando testimonio mediante planos, fotos y otros medios
idóneos y procediendo a levantar la posible evidencia disponible, identificándola y
señalándola. Debe dejar también testimonio de las circunstancias generales del lugar y de todo
lo realizado desde que se llegó a él.
9º Si en el lugar hay un cadáver, el levantamiento deberá ser siempre ordenado por el fiscal,
quien debe señalar el personal que debe hacerlo y el destino.
10º Si el trabajo debe continuarse otro día o por razones de clima, luz u otras, se hará constar
ello, precisando el momento de suspensión y de reanudación, debiendo mantenerse el
resguardo.
11º Del trabajo del personal experto, se debe dejar constancia que se envía al fiscal como
informe, y en ella debe señalarse todos los pormenores de la diligencia. Con este informe
termina la responsabilidad del personal experto, y comienza la cadena de custodia.
- Recogida de la posible evidencia en poder del detenido en caso de flagrancia (artículo 187
inciso 2) Los objetos portados por el detenido y que pudieran constituir evidencia, deben
ser recogidos e incautados directamente por el funcionario aprehensor, pudiendo para ello
realizar el examen de vestimentas, equipaje o vehículo. El examen de vestimentas, deberá
efectuarlo un funcionario del mismo sexo. Respecto a los objetos, debe procurarse no
manipularlos para evitar que pierdan su valor probatorio, por lo que deben ser sellados
inmediatamente o cuando sea posible. Estos objetos los debe entregar el funcionario policial al
jefe de su unidad, para que éste de cuenta al fiscal, quien a su vez podrá ordenar que sean
remitidos o entregados a personal experto para su análisis. Con esta entrega comienza la
cadena de custodia. De todo lo anterior se debe levantar acta.
- Destino de las especies luego de su recogida, cadena de custodia El principio general es que
se dejará constancia ininterrumpida de todos quienes han accedido a los objetos y muestras
recogidos, para lo cual los objetos deberán ir siempre acompañados de un formulario en que se
registrarán dichas constancias. La cadena de custodia rige para el transporte y remisión de los
objetos, así como para su depósito permanente o transitorio. Cuando se requiera el examen de
ellos por personal experto, luego de efectuar los análisis que correspondan, se deben remitir al
depósito permanente, a menos que el fiscal ordene que los examine otro personal experto.
Los objetos sólo pueden salir con autorización del fiscal, y sólo para los fines que él señale. En
el caso de especies perecibles o que deban ser destruidas por razones de seguridad, la policía
previa consulta del fiscal correspondiente, dejará constancia de su existencia y condiciones,
mediante fotos y acta de la destrucción.
4) Recibir las denuncias del público Al respecto el Ministerio Público ha instruido que
todo funcionario policial recibirá las denuncias que cualquier persona le formule, entregue o
envíe, cualquiera sea el lugar y el medio empleado.
- Que el controlado pudiere suministrar informaciones útiles. Los casos fundados antes
señalados no se encuentran establecidos de manera taxativa.
iv. Duración del procedimiento de identificación No podrá extenderse por un plazo mayor de 6
horas, transcurridas las cuales debe ser puesto en libertad, salvo que existan indicios de que ha
ocultado su verdadera identidad o ha proporcionado una falsa, en cuyo caso se procederá a su
detención como autora de la falta prevista y sancionada en el Nº 5 del artículo 496, debiendo
informarse de ello al fiscal, quien podrá dejarla sin efecto o bien ordenar que el detenido sea
conducido ante el juez dentro de un plazo máximo de 24 horas, contado desde que la
detención se hubiere efectuado. Si el fiscal nada manifiesta, la policía deberá presentar al
detenido ante la autoridad judicial en el plazo indicado.
7) Levantamiento de cadáver Regulado en el artículo 90, se señala que en los casos de muerte
en la vía pública, y sin perjuicio de las facultades que corresponden a los órganos encargados
de la persecución penal, podrá realizarse por el jefe de la unidad policial correspondiente, en
forma personal o por intermedio de un funcionario de su dependencia, quien dejará un
registro de lo obrado en conformidad a las normas generales del Código. Debe relacionarse
con el artículo 201 que regula la entrega del cadáver.
En este sentido el Ministerio Público ha señalado que sólo puede efectuarse el levantamiento
en los casos de muerte en la vía pública por accidente de tránsito
8) Entrada y registro en el caso del artículo 206 La norma citada permite a los policías entrar
en un lugar cerrado y registrarlo, sin el consentimiento expreso del propietario o encargado ni
autorización judicial previa, en el evento de que existan llamadas de auxilio de personas que se
encuentren en el interior u otros signos evidentes que indiquen que en el recinto se está
cometiendo un delito.
C. Prohibición de Informar.
El artículo 92 establece prohibición de informar a los medios de comunicación social acerca de la
identidad de las personas vinculadas, o que pudieren estarlo, a la investigación de un hecho punible.
3. IMPUTADO.
A. Calidad de Imputado y Derechos.
De acuerdo al artículo 7 es imputado aquel a quien se atribuye participación en un hecho punible, y se
establecen una serie de derechos para el imputado, los que se pueden hacer valer desde la primera
actuación del procedimiento dirigido en su contra hasta la completa ejecución de la sentencia. Se
entiende por primera actuación cualquiera diligencia o gestión, sea de investigación, de carácter
cautelar o de otra especie, que se realizare por o ante un tribunal en lo criminal, el Ministerio Público o
la policía, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un hecho punible y en la que se
señale a una persona como participe de aquél.
Se consagra en el artículo 8 que el imputado tendrá derecho a ser defendido por un letrado desde la
primera actuación del procedimiento dirigida en su contra, y asimismo podrá formular
planteamientos y alegaciones que considere oportunos, así como intervenir en todas las actuaciones
judiciales y en las demás actuaciones del procedimiento, salvas las excepciones expresas.
Por su parte, el artículo 104 señala que el defensor podrá ejercer todos los derechos y facultades que la
ley reconoce al imputado, a menos que expresamente se reservare su ejercicio a este último en forma
personal.
Los derechos y garantías del imputado se establecen de manera No taxativa en el artículo 93 en los
siguientes términos: “Todo imputado podrá hacer valer, hasta la terminación del proceso, los derechos y
garantías que le confieren las leyes.
a) Que se le informe de manera específica y clara acerca de los hechos que se le imputaren y los derechos que le
otorgan la Constitución y las leyes;
c) Solicitar de los fiscales diligencias de investigación destinadas a desvirtuar las imputaciones que se le
formularen;
d) Solicitar directamente al juez que cite a una audiencia, a la cual podrá concurrir con su abogado o sin él, con
el fin de prestar declaración sobre los hechos materia de la investigación;
e) Solicitar que se active la investigación y conocer su contenido, salvo en los casos en que alguna parte de ella
hubiere sido declarada secreta y sólo por el tiempo que esa declaración se prolongare;
i) No ser juzgado en ausencia, sin perjuicio de las responsabilidades que para él derivaren de la situación de
rebeldía”
El fiscal podrá disponer que determinadas actuaciones, registros o documentos sean mantenidas en
secreto respecto del imputado o de los demás intervinientes, fijando un plazo no superior a 40 días
para la mantención del secreto. Sin perjuicio de lo anterior, no se podrá decretar esta reserva sobre la
declaración del imputado o cualquier otra actuación en que hubiere intervenido o tenido derecho a
intervenir, las actuaciones en que participe el tribunal, ni los informe evacuados por peritos, respecto
del propio imputado o su defensor.
El sujeto no está obligado a declarar ante los agentes de policía. Si consiente en declarar, se debe
recabar la autorización previa del fiscal. En el evento que este lo autorice, la plena responsabilidad por
la práctica de la diligencia recae en él.
Por su parte, el artículo 194 regula la declaración voluntaria del imputado ante el fiscal. Éste debe dar
a conocer al imputado, antes de comenzar y detalladamente, cual es el hecho que se le atribuye, con
todas las circunstancias de tiempo, lugar y modo de comisión, incluyendo las que fueren importantes
para su calificación jurídica, las normas legales aplicables y los antecedentes que la investigación
arroje en su contra. El imputado, debe responder las preguntas relativas a su identidad, no pudiendo
negarse. De todo esto, se debe dejar registro, en especial de la negativa a contestar ciertas preguntas.
Los artículos 195 y 196 establecen reglas que rigen toda declaración que preste el imputado en
cualquier momento del procedimiento (aunque para el juicio oral existe norma expresa). Se prohíben
los métodos de investigación o interrogación que coarten la libertad del imputado para declara, no
pudiendo sometérsele a coacción, promesa o amenaza. Esta proscrita cualquier forma de maltrato,
amenaza, violencia corporal o psíquica, tortura, administración de fármacos o hipnosis, estas
prohibiciones rigen aún en el evento de que el imputado consienta en que se utilice alguno de ellos.
Por su parte, el artículo 327 establece que el acusado puede, en todo momento, comunicarse
libremente con su defensor, salvo mientras presta declaración. Se prohíben las preguntas capciosas,
sugestivas, inductivas o engañosas (artículo 330).
Finalmente, el acusado siempre tiene la última palabra en el juicio oral, según señala el inciso final del
artículo 338, antes de que se clausure el debate.
En el derecho alemán parte de la doctrina considera que no puede prestar declaración el coimputado.
El autor considera que en Chile pueden aceptarse con fuertes prevenciones y limitaciones.
c) A ser conducido sin demora ante el tribunal que hubiere ordenado su detención;
g) A tener, a sus expensas, las comodidades y ocupaciones compatibles con la seguridad del recinto en
que se encontrare, y
h) A recibir visitas y comunicarse por escrito o por cualquier otro medio, salvo lo dispuesto en el
artículo 151.
- Derechos del abogado en la materia.
El artículo 96 establece que todo abogado tiene derecho a requerir información acerca de si una
persona está privada de libertad en un establecimiento de detención o prisión. Puede solicitar la
confirmación al encargado del recinto y, en tal evento, puede conferenciar privadamente con el
privado en libertad, con su consentimiento, y además, siempre con su aquiescencia, recabar la
información acerca del motivo de privación de libertad y, en caso, salvo delito flagrante obtener la
exhibición de la orden respectiva. Asimismo, si es requerido, el funcionario encargado deberá
extender en el acto, una constancia de que la persona no se encuentra en el establecimiento.
D. Imputado rebelde.
Es tratado en los artículos 99, 100 y 101..
- El rebelde que fuere habido pagará las costas causadas con su rebeldía.
E. Amparo ante el Juez de Garantía.
El artículo 95, regula esta institución señalando que “Toda persona privada de libertad tendrá derecho a ser
conducida sin demora ante un juez de garantía, con el objeto de que examine la legalidad de su privación de
libertad y, en todo caso, para que examine las condiciones en que se encontrare, constituyéndose, si fuere
necesario, en el lugar en que ella estuviere. El juez podrá ordenar la libertad del afectado o adoptar las medidas
que fueren procedentes.
El abogado de la persona privada de libertad, sus parientes o cualquier persona en su nombre podrán siempre
ocurrir ante el juez que conociere del caso o aquél del lugar donde aquélla se encontrare, para solicitar que ordene
que sea conducida a su presencia y se ejerzan las facultades establecidas en el inciso anterior.
Con todo, si la privación de libertad hubiere sido ordenada por resolución judicial, su legalidad sólo podrá
impugnarse por los medios procesales que correspondan ante el tribunal que la hubiere dictado, sin perjuicio de
lo establecido en el artículo 21 de la Constitución Política de la República”.
El nuevo CPP excluyó la regulación del recurso de amparo, porque incorporar el recurso de amparo
de alguna manera contribuiría a reafirmar la idea de que es una acción procedente contra resoluciones
judiciales, en circunstancias que no tiene esa naturaleza. El nuevo CPP consagra un procedimiento que
es contradictorio y que desde el inicio abre un amplio campo a la actuación de la defensa.
5) CPR se falla en primera instancia por la CA respectiva y en segunda, por la sala penal de
la CS, CPP en única instancia por el Juez de Garantía.
4. LA DEFENSA.
A. Principios y características principales.
- Que las partes puedan proponer válidamente todos los medios de prueba de que dispongan
- Que la prueba admitida sea practicada y que todas las partes puedan intervenir en su
práctica.
f) Posibilidad de autodefensa.
g) El imputado tiene derecho al defensor técnico, este derecho tiene tres manifestaciones:
· Ausencia del defensor En cualquier actuación en que la ley lo exigiere, acarrea la nulidad de dicha
actuación (artículo 103).
· Derechos y facultades del defensor Puede ejercer todos los derechos y facultades que la ley le
reconoce al imputado, salvo que se ejercicio se reserve a este en forma personal.
· Renuncia o abandono de la defensa Si el defensor renunciare formalmente, no queda liberado del
deber de realizar los actos inmediatos y urgentes que fueren necesarios para impedir la indefensión
del imputado. En caso de renuncia o abandono de hecho, el tribunal deberá de oficio designar un
defensor penal público, a menos que el imputado se procure antes un defensor de su confianza
(artículo 107).
C. Resumen.
Principales características de la defensa:
a) Carácter esencial.
b) La intervención del sujeto pasivo puede tener lugar desde el inicio del proceso penal.
c) El imputado puede designar abogado de su confianza desde la primera actuación del proceso.
- Privado: formado por abogados o instituciones de índole privada, que serán controlados por el
subsistema público. Se les asignan recursos mediante licitación.
De manera excepcional se puede cobrar a las personas que cuenten con recursos suficientes por la
prestación de la asesoría.
a) Defensoría Regional elabora una nómina de los abogados que en virtud de la licitación deben
asumir la defensa penal pública. Se remite a las defensorías locales, juzgados de garantía,
tribunales de juicio oral en lo penal y CA.
c) El imputado o acusado puede solicitar, por motivo fundado, el cambio del defensor.
d) El abogado designado se entiende que tiene patrocinio y poder por el sólo ministerio de la ley.
5. LA VÍCTIMA.
A. Concepto.
El artículo 108 señala que se entenderá que lo es el (directamente) ofendido con el delito. Si el delito
tuvo como resultado la muerte del ofendido o si este no pudiere ejercer sus derechos, se considera
víctima a diversas personas. Existe un orden de prelación en que la concurrencia de uno excluye a los
demás:
c) El conviviente;
d) El o los hermanos;
e) El adoptado o adoptante.
El artículo 109 establece que: “La víctima podrá intervenir en el procedimiento penal conforme a lo establecido
en este Código, y tendrá, entre otros, los siguientes derechos:
a) Solicitar medidas de protección frente a probables hostigamientos, amenazas o atentados en contra suya
o de su familia;
b) Presentar querella;
c) Ejercer, contra el imputado, acciones tendientes a perseguir las responsabilidades civiles provenientes
del hecho punible;
d) Ser oída, si lo solicitare, por el fiscal antes de que éste pidiere o se resolviere la suspensión del
procedimiento o su terminación anticipada;
e) Ser oída, si lo solicitare, por el tribunal antes de pronunciarse acerca del sobreseimiento temporal o
definitivo u otra resolución que pusiere término a la causa, y
B. La querella.
- Titulares, oportunidad y requisitos (artículos 111, 112 y 113).
a) Puede ser interpuesta por la víctima (concepto ampliado), por su representante legal o su
heredero testamentario.
b) Cualquier persona capaz de comparecer en juicio, domiciliada en la provincia respectiva,
respecto de hechos punibles cometidos en la misma, que constituyeren delitos terroristas, o
delitos cometidos por funcionario público.
c) Los órganos y servicios públicos sólo podrán interponerla cuando sus respectivas leyes
orgánicas les otorguen expresamente las potestades correspondientes.
El eventual titular es más restringido que en el CPP (1906), y dicha restricción se justifica, primero por
la concesión a la víctima del carácter de sujeto procesal per se, y segundo, por la existencia del
Ministerio Público que debe perseguir penalmente todos los hechos que revistan caracteres de delito.
· Requisitos El artículo 113 señala que debe presentarse por escrito y además contener:
c) El nombre, apellido, profesión u oficio y residencia del querellado, o una designación clara de
su persona, si el querellante ignorare aquellas circunstancias. Si se ignoraren dichas
determinaciones, siempre se podrá deducir querella para que se proceda a la investigación del
delito y al castigo de el o de los culpables;
d) La relación circunstanciada del hecho, con expresión del lugar, año, mes, día y hora en que se
hubiere ejecutado, si se supieren;
Se eliminó la obligación de ofrecer fianza de calumnia, atendida la restricción que se ha impuesto a los
eventuales titulares de la querella.
b) Cuando, habiéndose otorgado por el juez de garantía un plazo de tres días para subsanar los
defectos que presentare por falta de alguno de los requisitos señalados en el artículo 113, el
querellante no realizare las modificaciones pertinentes dentro de dicho plazo;
El artículo 116 establece las prohibiciones de querella entre las siguientes personas:
a) Los cónyuges, a no ser por delito que uno hubiere cometido contra el otro o contra sus hijos, o
por el delito de bigamia, y
b) Los consanguíneos en toda la línea recta, los colaterales y afines hasta el segundo grado, a no
ser por delitos cometidos por unos contra los otros, o contra su cónyuge o hijos.
· Actitud del Juez de Garantía (rechazo de la querella) Siempre que se trate de un delito de acción
penal pública o previa instancia particular, aplicando alguna de las causales previstas en las letras a) y
b) del artículo 114, debe poner la querella en conocimiento del Ministerio Público para ser tenida como
denuncia.
Los efectos del desistimiento serán diversos según la clase de acción penal. En el caso de un delito de
acción privada, salvo que hubiere oposición del querellado, si hay desistimiento se decretará el
sobreseimiento definitivo de la causa (artículo 401) lo que no ocurre en otro tipo de delitos.
· Derechos del querellado El desistimiento dejará a salvo el derecho del querellado de ejercer, a su
vez, la acción penal o civil a que dieren lugar la querella o acusación calumniosa, y a demandar los
perjuicio y las costas. Se exceptúa en caso en que el querellado hubiere aceptado expresamente el
desistimiento (artículo 119).
- Abandono de la querella.
Dispone el artículo 120 que “el tribunal, de oficio o a petición de cualquiera de los intervinientes, declarará
abandonada la querella por quien la hubiere interpuesto:
b) Cuando no asistiere a la audiencia de preparación del juicio oral sin causa debidamente justificada, y
c) Cuando no concurriere a la audiencia del juicio oral o se ausentare de ella sin autorización del tribunal.
La resolución que declarare el abandono de la querella será apelable, sin que en la tramitación del recurso pueda
disponerse la suspensión del procedimiento. La resolución que negare lugar al abandono será inapelable”.
El abandono puede ser declarado por el Juez de Garantía o por el tribunal de juicio oral en lo penal,
dependiendo de la etapa del procedimiento. Declarado el abandono, el querellante queda impedido
de ejercer los derechos que el código le confiere en tal calidad.
Clases de Acciones.
La acción penal puede ser pública o privada, asimismo existe la posibilidad de que se ejerciten
acciones civiles.
El artículo 53 dispone que, la acción penal pública para la persecución de todo delito que no esté
sometido a regla especial, debe ser ejercida de oficio por el Ministerio Público. Además podrá ser
ejercida por las personas que determine la ley, con arreglo a las normas del CPP. Siempre se concede
para la persecución de delitos contra menores de edad.
a) Las lesiones previstas en los artículos 399 y 494, número 5º, del Código Penal;
b) La violación de domicilio;
c) La violación de secretos prevista en los artículos 231 y 247, inciso segundo, del Código Penal;
d) Las amenazas previstas en los artículos 296 y 297 del Código Penal;
e) Los previstos en la Ley N° 19.039, que establece normas aplicables a los privilegios
industriales y protección de los derechos de propiedad industrial;
d) El matrimonio del menor llevado a efecto sin el consentimiento de las personas designadas por la ley y
celebrado de acuerdo con el funcionario llamado a autorizarlo”.
La acción penal sólo puede entablarse contra las personas responsables del delito. La responsabilidad
penal sólo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las jurídicas responden los que
hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que pudiere afectarles
(artículo 58)
a) Restitutoria Es aquella que tiene por objeto la restitución de la o las cosas objeto
material de los delitos respectivos, o los instrumentos destinados a cometerlos. El artículo 59
establece que la acción civil que tuviere por objeto únicamente la restitución de la cosa, debe
interponerse siempre durante el respectivo procedimiento penal. El artículo 189 se refiere a las
reclamaciones o tercerías que se relacionan con los objetos recogidos o incautados, señalando
que se les otorga tramitación incidental y que no se efectuará la devolución de estos sino hasta
después de concluido el procedimiento. El inciso 2º señala que lo dispuesto en el inciso 1º no se
extenderá a las cosas hurtadas, robadas o estafadas, las cuales se entregarán al dueño en
cualquier estado del procedimiento. Los titulares de esta clase de acción serán los
intervinientes o ciertos terceros.
La demanda civil del querellante deberá deducirse conjuntamente con su escrito de adhesión o
acusación (artículo 60) y deberá contener la indicación de los medio de prueba.
6. Desistimiento y abandono
La víctima puede desistirse en cualquier estado del procedimiento (artículo 64). Se considera
abandonada cuando la víctima no compareciere, sin justificación, a la audiencia de preparación del
juicio oral.
En el caso de las cuestiones prejudiciales civiles, siempre que deba conocer de ellas un tribunal que no
tenga competencia criminal, el procedimiento penal se suspende, hasta que dicha cuestión se resuelva
por sentencia firme. La suspensión no impide la realización, en sede criminal, de las actuaciones
urgentes y estrictamente necesarias. El Ministerio Público, si se trata de un delito de acción penal
pública, debe promover la iniciación de la causa civil previa e intervenir en ella hasta su término,
instando por su pronta conclusión (artículo 171).
7. LOS TRIBUNALES.
A. Juez de Garantía.
Se trata de un tercero que no investiga y, por ende, está en una posición que le permite evaluar de
forma imparcial la labor del Ministerio Público y también, la de los funcionarios policiales. Tiene
además otras competencias, tales como dictar sentencias en el llamado procedimiento abreviado y
tiene además la tarea de preparar el juicio oral y la de dictar una serie de otras resoluciones.
g) Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que el COT y la ley Procesal Penal le
encomienden.
El artículo 9 inciso 1 y 2, también le encomiendan una labor fundamental, cual es que “Toda actuación
del procedimiento que privare al imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos que la Constitución
asegura, o lo restringiere o perturbare, requerirá de autorización judicial previa. En consecuencia, cuando una
diligencia de investigación pudiere producir alguno de tales efectos, el fiscal deberá solicitar previamente
autorización al juez de garantía”
En cuanto a la forma como cumple sus funciones, la regla general es que el Juez de Garantía resuelva
en audiencias en las que se debaten las cuestiones pertinentes. Las audiencias comienzan con la
exposición del objeto de la misma, dirigiéndola el Juez, le concede la palabra a los intervinientes,
solicita información y resuelve fundadamente, todo lo cual se registra por cualquier medio apto para
producir fe (artículos 39 y 40).
Las principales audiencias en las que debe intervenir un Juez de Garantía:
En ciertos casos excepcionales el Juez de Garantía cumplirá su función sin la realización de una
audiencia (admisibilidad de la querella) o en una audiencia sin presencia de todos los intervinientes
(cuando es requerido por el fiscal para que autorice ciertas diligencias de investigación sin
conocimiento del afectado, de conformidad al artículo 236).
d) Conocer y resolver los demás asuntos que la ley Procesal Penal les encomiende.
El presidente decreta la fecha para la celebración de la audiencia del Juicio Oral. Además debe indicar
el nombre de los jueces que integrarán el tribunal, y ordenar la citación a la audiencia de todos
quienes deban concurrir a ella. Los tribunales funcionan en una o más salas integradas por tres de sus
miembros. Pueden integrar también cada sala otros jueces en calidad de alternos, con el solo propósito
de subrogar. Cada sala es dirigida por un juez presidente de sala, quien tiene las atribuciones a que
alude el artículo 92 COT.
b) Los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal funcionarán integrados por una o más salas de tres
jueces cada una.
c) Se establecen reglas para la distribución de las causas entre los jueces que integran un mismo
tribunal. En el caso de los Juzgados de Garantía, se realiza de acuerdo a un procedimiento
objetivo y general aprobado anualmente por el comité de jueces. En el caso de los Tribunales
de Juicio Oral en lo Penal, el procedimiento referido es aprobado por el comité de jueces. En lo
referido a la integración de las salas, se determina por sorteo anual.
i. Comité de Jueces El artículo 22 COT señala que existirá en cada juzgado de garantía de
composición plural y en cada Tribunal de Juicio Oral en lo Penal. Está formado por todos los
jueces del juzgado, si su número no excede de 5, o por 5 de estos si el número es superior. Sus
acuerdos se adoptan por mayoría de votos, y en caso de empate, decide el voto del juez
presidente. De acuerdo al artículo 23 COT sus funciones primordiales son: aprobar el
procedimiento objetivo y general de distribución de causas; designar al administrador del
tribunal; resolver las cuestiones que afecten al personal del Juzgado; decidir sobre el plan
presupuestario, etc.
ii. Juez presidente Según el artículo 24 COT, será elegido por la mayoría de los jueces del
tribunal y durará dos años en el cargo, pudiendo ser reelegido.
- Unidad de atención de público Que maneja la correspondencia del tribunal entre otras
atribuciones.
vi. Supresión de juzgados Desaparecerán todos los Juzgados del Crimen y algunos Juzgados de
Letras con competencia común. Los que se mantienen, en principio, pierden su competencia en
asuntos penales.
vii. Se alteran normas sobre competencia de los juzgados de letras, de los presidentes y ministros
de corte como tribunales unipersonales, de las propias CA y de la CS, las reglas sobre
competencia civil de los tribunales en lo criminal, etc. (Ver procesal orgánico)
1. INTRODUCCIÓN.
Las fases preparatorias del Juicio Oral pueden ser divididas en dos etapas: instrucción y fase
intermedia. Preparar el juicio significa entre otras cosas:
d) No cabe aplicar el principio de la preclusión Porque, por un lado, los actos son
independientes entre sí, y por el otro, porque no existe un orden consecutivo legal.
f) Inmediación Tanto el Juez de Garantía como los intervinientes conocen el material mismo
de la causa y pueden aprehender las circunstancias de hecho por si mismos sin necesidad de
un objeto (expediente) o persona.
h) El proceso no puede significar un costo mayor que los bienes jurídicos protegidos penalmente.
Economía procesal.
i) Bilateralidad de la audiencia Se traduce en que nadie puede ser condenado sin ser oído. No
siempre debe el Fiscal comunicar al afectado por un acto de investigación, que tal diligencia se
va a llevar a cabo, porque mientras no se afecten derechos constitucionales, no se requiere la
previa autorización judicial. Incluso si se afectasen derechos constitucionales, no será necesario
comunicarlo (ej. Intercepciones telefónicas).
- Obligación, plazo y sanción El artículo 175 establece la obligación de denunciar para ciertas
personas, a saber:
c) Los fiscales y los demás empleados públicos , los delitos de que tomaren conocimiento en el
ejercicio de sus funciones y, especialmente, en su caso, los que notaren en la conducta
ministerial de sus subalternos;
c) Los jefes de puertos, aeropuertos, estaciones de trenes o buses o de otros medios de locomoción
o de carga, los capitanes de naves o de aeronaves comerciales que naveguen en el mar
territorial o en el espacio territorial, respectivamente, y los conductores de los trenes, buses u
otros medios de transporte o carga, los delitos que se cometieren durante el viaje, en el recinto
de una estación, puerto o aeropuerto o a bordo del buque o aeronave;
Todas estas personas tienen un plazo de 24 horas para denunciar, desde el momento en que tomaron
conocimiento del hecho delictivo, salvo los capitanes de nave o aeronave, en cuyo caso el plazo cuenta
desde que arriban a puerto o aeropuerto.
En el caso de la denuncia verbal se levanta un registro en presencia del denunciante, quien lo firmará
junto con el funcionario que la recibiere. La denuncia escrita será firmada por el denunciante.
Por su parte, el artículo 178 dispone que el denunciante no contraerá otra responsabilidad que la
correspondiente a los delitos que hubiere cometido por medio de la denuncia o con ocasión de ella.
Tampoco adquiere derecho a intervenir posteriormente en el procedimiento, sin perjuicio de las
facultades en el caso de ser víctima.
- Autodenuncia De conformidad al artículo 179, existe esta posibilidad en el caso de quien ha sido
imputado por otra persona de haber participado en un hecho ilícito. Se tiene el derecho a concurrir
ante el Ministerio Público y solicitar se investigue la imputación que se ha hecho.
3. ACTUACIONES DE LA INVESTIGACIÓN.
El Ministerio Público, realizada o no la formalización de la investigación, deberá desplegar
actividades conducentes a recopilar información.
El artículo 180 inciso 2º dispone que “dentro de las veinticuatro horas siguientes a que tomare conocimiento
de la existencia de un hecho que revistiere caracteres de delito de acción penal pública por alguno de los medios
previstos en la ley, el fiscal deberá proceder a la práctica de todas aquellas diligencias pertinentes y útiles al
esclarecimiento y averiguación del mismo, de las circunstancias relevantes para la aplicación de la ley penal, de
los partícipes del hecho y de las circunstancias que sirvieren para verificar su responsabilidad. Asimismo, deberá
impedir que el hecho denunciado produzca consecuencias ulteriores.
Los fiscales podrán exigir información de toda persona o funcionario público, los que no podrán excusarse de
proporcionarla, salvo en los casos expresamente exceptuados por la ley. Los notarios, archiveros y conservadores
de bienes raíces, y demás organismos, autoridades y funcionarios públicos, deberán realizar las actuaciones y
diligencias y otorgar los informes, antecedentes y copias de instrumentos que los fiscales les solicitaren, en forma
gratuita y exentos de toda clase de derechos e impuestos”.
Luego, el artículo 181 señala, respecto a las actividades de la investigación, que “Para los fines previstos
en el artículo anterior, la investigación se llevará a cabo de modo de consignar y asegurar todo cuanto condujere
a la comprobación del hecho y a la identificación de los partícipes en el mismo. Así, se hará constar el estado de
las personas, cosas o lugares, se identificará a los testigos del hecho investigado y se consignarán sus
declaraciones. Del mismo modo, si el hecho hubiere dejado huellas, rastros o señales, se tomará nota de ellos y se
los especificará detalladamente, se dejará constancia de la descripción del lugar en que aquél se hubiere cometido,
del estado de los objetos que en él se encontraren y de todo otro dato pertinente.
Para el cumplimiento de los fines de la investigación se podrá disponer la práctica de operaciones científicas, la
toma de fotografías, filmación o grabación y, en general, la reproducción de imágenes, voces o sonidos por los
medios técnicos que resultaren más adecuados, requiriendo la intervención de los organismos especializados. En
estos casos, una vez verificada la operación se certificará el día, hora y lugar en que ella se hubiere realizado, el
nombre, la dirección y la profesión u oficio de quienes hubieren intervenido en ella, así como la individualización
de la persona sometida a examen y la descripción de la cosa, suceso o fenómeno que se reprodujere o explicare. En
todo caso se adoptarán las medidas necesarias para evitar la alteración de los originales objeto de la operación”.
En este sentido, el inciso final establece que los funcionarios que han participado en la investigación y
las otras personas que tuvieren conocimiento de las actuaciones de ésta, están obligados a guardar
secreto al respecto.
El imputado o cualquier otro interviniente está habilitado para solicitar del Juez de Garantía el
término o limitación del secreto, en cuanto a su duración, piezas, o actuaciones abarcadas y a las
personas a las que afecte.
Límite absoluto del secreto, este no puede decretarse nunca, respecto del propio imputado o su
defensor, sobre:
En el caso de que dos o más fiscales estén investigando los mismos hechos, y derivado de ellos se
afecten los derechos de defensas del imputado, él o su defensor pueden pedir al superior jerárquico
que corresponda que resuelva quién tendrá a su cargo la investigación.
- Tipos de diligencias.
En primer lugar, hay que señalar que ellas admiten diversas clasificaciones. Por ejemplo, se habla de
medidas intrusivas o no intrusivas, según si afecten o no los derechos del artículo 19 Nº 4 y 5, aquellas
que afectan o no derechos constitucionales o no (de acuerdo al artículo 9º), urgentes y no urgentes,
reservadas y no reservadas. Sin embargo, es necesario tener en cuenta lo siguiente:
b) Diligencias para las que se requiere autorización judicial previa El artículo 9 establece que
en el caso de actuaciones que privare, restringiere o perturbare al imputado o a un tercero del
ejercicio de los derechos que la Constitución asegura, se requiere autorización judicial. El Fiscal
deberá solicitar previamente autorización al Juez de Garantía (en casos urgentes, la
autorización se puede pedir y otorgar por cualquier medio idóneo, sin perjuicio de la
constancia posterior). Dentro de esta clase de diligencias podemos distinguir aquellas
reguladas expresamente en el CPP, de aquellas que no tienen una regulación especial. Estas
diligencias pueden solicitarse con o sin conocimiento del afectado y antes o después de la
formalización de la investigación (artículo 236). No debe olvidarse que todas las actuaciones de
la etapa de investigación, sean policiales ante fiscales o tribunales, deben registrarse, y siempre
suponen intervención del Ministerio Público.
c) Diligencias sin conocimiento del afectado Las diligencias que requieren autorización
judicial previa (artículo 9) se pueden solicitar antes o después de formalizada la investigación.
La situación normal es que estas diligencias sean comunicadas, antes de ser llevadas a cabo, al
afectado. Excepcionalmente, antes de ser formalizada la investigación, el artículo 236 exige
que, en concepto del juez, la gravedad de los hechos o la naturaleza de la diligencia permitan
presumir que el desconocimiento por parte del afectado es indispensable para el éxito de la
actuación. Si la excepción se pretende por el fiscal después de formalizada la investigación, el
juez autorizará la reserva si esta resulta estrictamente indispensable para la eficacia de la
diligencia.
a) Citación compulsiva En el caso que una persona citada no comparezca en forma voluntaria,
el Fiscal puede recurrir ante el Juez de Garantía, con el fin que lo autorice a conducirla
compulsivamente a su presencia (se refiere a los testigos, y se consagra en el artículo 33).
c) Exhumación de cadáveres De acuerdo al artículo 202, el juez resuelve previa citación del
cónyuge o de los parientes más cercanos del difunto, pudiendo exhumarse el cuerpo de la
víctima o de cualquier otra persona que pueda aportar antecedentes a la investigación.
d) Pruebas caligráficas El Fiscal puede solicitar al imputado que escriba palabras o frases, con
el objeto de practicar pericias caligráficas. No requerirá autorización judicial si este accede
voluntariamente. El fiscal debe advertir al imputado el objeto de las toma de muestra, si así no
lo hiciere, la actuación será nula.
e) Entrada y registro en lugares cerrados Hay que distinguir (cabe recordar, que respecto de
los lugares y recintos de libre acceso público, se aplica el artículo 204, que señala que
“Carabineros de Chile y la Policía de Investigaciones podrán efectuar el registro de lugares y recintos de
libre acceso público, en búsqueda del imputado contra el cual se hubiere librado orden de detención, o de
rastros o huellas del hecho investigado o medios que pudieren servir a la comprobación del mismo”):
El artículo 206, establece un caso de excepción, al señalar que “La policía podrá entrar en un lugar
cerrado y registrarlo, sin el consentimiento expreso de su propietario o encargado ni autorización
judicial previa, cuando las llamadas de auxilio de personas que se encontraren en el interior u otros
signos evidentes indicaren que en el recinto se está cometiendo un delito.
Tratándose del delito de abigeato, la policía podrá ingresar a los predios cuando existan indicios o
sospechas de que se está perpetrando dicho ilícito, siempre que las circunstancias hagan temer que la
demora en obtener la autorización del propietario o del juez, en su caso, facilitará la concreción del
mismo o la impunidad de sus hechores”.
ii. Identificar a las personas que lo acompañarán e invitar a la autoridad o persona a cargo del
lugar a presenciar la diligencia o a nombrar a alguna persona que asista.
iii. Mientras esté pendiente la resolución de la Corte, el fiscal ordenará el sello y debido
resguardo del lugar.
Según el artículo en análisis, rige además el artículo 19, lo que implica que el procedimiento
arriba señalado, no obsta a que el Ministerio Público trate de conseguir los documentos
necesarios por la vía de solicitarlos a la autoridad correspondiente.
i. Informar al juez, para efectos que este solicite el consentimiento del respectivo jefe de la
misión diplomática, por oficio, solicitando contestación en 24 horas.
iii. En casos urgentes y graves, el juez puede solicitar la autorización directamente al jefe de la
misión o por intermedio del fiscal, quien certificará el hecho de haberse otorgado.
4. Locales consulares (artículo 211) Similar al caso anterior, salvo que las personas que
pueden prestar su consentimiento son distintas: el jefe de la oficina consular, una persona que
este designe o el jefe de la misión diplomática del mismo estado.
i. Horario para el registro La regla general es que debe realizarse entre las 6 y 22 horas, a
menos que se trate de lugares de libre acceso público y que se encuentren abiertos durante
la noche. En casos urgentes se procede fuera de ese horario.
ii. Contenido de la orden de registro Según el artículo “La orden que autorizare la entrada y
registro deberá señalar:
La orden tendrá una vigencia máxima de diez días, después de los cuales caducará la autorización.
Con todo, el juez que emitiere la orden podrá establecer un plazo de vigencia inferior”. En caso que
la diligencia se efectuare fuera del plazo fijado, podrá ser declarada nula o incidir en la
eventual ilicitud de medios de prueba obtenidos en ella.
iii. Procedimiento previo, realización del registro y constancia Según el artículo 212: “La
resolución que autorizare la entrada y el registro de un lugar cerrado se notificará al dueño o
encargado, invitándolo a presenciar el acto, a menos que el juez de garantía autorizare la omisión de
estos trámites sobre la base de antecedentes que hicieren temer que ello pudiere frustrar el éxito de la
diligencia.
Si no fuere habida alguna de las personas expresadas, la notificación se hará a cualquier persona
mayor de edad que se hallare en el lugar o edificio, quien podrá, asimismo, presenciar la diligencia.
Si no se hallare a nadie, se hará constar esta circunstancia en el acta de la diligencia.”
Por su parte, el artículo 214 señala que “Practicada la notificación a que se refiere el artículo 212,
se procederá a la entrada y registro. Si se opusiere resistencia al ingreso, o nadie respondiere a los
llamados, se podrá emplear la fuerza pública. En estos casos, al terminar el registro se cuidará que
los lugares queden cerrados, a objeto de evitar el ingreso de otras personas en los mismos. Todo ello
se hará constar por escrito.
En los registros se procurará no perjudicar ni molestar al interesado más de lo estrictamente
necesario.
El registro se practicará en un solo acto, pero podrá suspenderse cuando no fuere posible
continuarlo, debiendo reanudarse apenas cesare el impedimento”.
Debe dejarse constancia escrita y circunstanciada, de acuerdo al artículo 216. Si se incautan
objetos o documentos, son puestos en custodia y sellados, debiendo entregarse un recibo
detallado.
iv. Objetos y documentos no relacionados con el hecho investigado Cuando se descubren
objetos o documentos que permiten sospechar la existencia de un hecho punible distinto, se
podrá proceder a su incautación previa orden judicial. Dichos objetos o documentos deber
ser conservados por el Fiscal.
v. Medidas de vigilancia El fiscal puede disponer la adopción de estas medidas, aún antes
de que el Juez de Garantía dicte la orden de entrada y registro (artículo 213).
1. Casos en que no es necesaria autorización judicial Ocurre cuando la persona que los
tiene en su poder los entrega de forma voluntaria. En tal caso el Ministerio Público debe:
3. Casos en que la persona que tiene en su poder los objetos o documentos es distinta al
imputado En estos casos el fiscal deberá:
- Solicitar al Juez de Garantía que cite a la persona bajo apercibimiento de a) pagar las
costas provocadas por su eventual incumplimiento; b) ser arrestado por un máximo de 24
horas; c) ser sancionado con las penas del artículo 240 inciso 2 CPC si se niega sin justa
causa. El apercibimiento no puede imponerse a las personas exentas de prestar declaración
(arts. 302 y 303).
- Si se presume que los bienes a incautar están en un lugar cerrado, se procede de acuerdo
a las normas de esa diligencia. Deben considerarse los artículos 220 y 221 que establecen
los objetos y documentos no sometidos a incautación. Esta posibilidad sólo rige cuando las
comunicaciones, notas, objetos o documentos se encontraren en poder de las personas a
quienes la ley reconoce la facultad de no prestar declaración. Estas limitaciones no rigen
cuando las personas facultadas para no prestar testimonio fueren imputados por el hecho
investigado o cuando se tratare de objetos y documentos que pudieren caer en comiso.
h) Copias de comunicaciones o transmisiones El artículo 219 dispone que “El juez de garantía
podrá autorizar, a petición del fiscal, que cualquier empresa de comunicaciones facilite copias de las
comunicaciones transmitidas o recibidas por ellas. Del mismo modo, podrá ordenar la entrega de las
versiones que existieren de las transmisiones de radio, televisión u otros medios”.
- La medida sólo puede afectar al imputado, a alguna persona que sirva de intermediaria de
esas comunicaciones y, asimismo, a aquellas que faciliten sus medios de comunicación al
imputado o sus intermediarios.
- Lapso máximo es de 60 días. Este plazo puede prorrogarse por periodos iguales.
4. PRUEBA ANTICIPADA.
Constituye una excepción al principio de que la prueba sólo tiene lugar en el JO. En la doctrina y
legislación comparada, se suele distinguir entre prueba anticipada o irrepetible (que corresponde a la
del CPP) y la prueba preconstruida (son actos irrepetibles no previsibles o de irrepetibilidad
sobrevenida. En Chile, equivaldría a las de las letras c y d del artículo 331).
Esta prueba anticipada, requiere autorización judicial previa otorgada por el Juez de Garantía. La
solicitud puede ser formulada durante la etapa de investigación y además puede solicitarse y ser
rendida durante la etapa intermedia. Esta prueba existe dado que ciertas pruebas no pueden
producirse en la audiencia; en otros casos, la prueba resulta imposible o muy difícil de reproducir en
el Juicio Oral. Por lo general se exige que en tales situaciones ese material se reproduzca durante la
audiencia, garantizándose el contradictorio. Estas diligencias de anticipación es su desarrollo deben
cumplir con las exigencias de un verdadero juicio, deben tener lugar permitiendo la más plena
intervención de las partes interesadas y del juez, en este caso, el Juez de Garantía.
La prueba testimonial anticipada, se regula durante la investigación y, también, durante la etapa
intermedia (Audiencia de Preparación del Juicio Oral). En el caso de la prueba pericial, se permite
anticipar la declaración del perito que no podrá acudir al juicio oral para ser interrogado al tenor de su
informe (se puede también hacer durante la Audiencia de preparación del Juicio Oral).
El artículo 192 establece por su parte, la posibilidad de que el testigo preste declaración en el
extranjero. Esta prueba se introduce al juicio oral por la vía de la lectura del registro respectivo. En los
casos de anticipación de prueba testimonial en el extranjero, en lo casos que el testigo que se encuentra
en el extranjero fuera funcionario público o empleado de una empresa del Estado, puede no aplicarse
este artículo, porque el organismo público o empresa en su caso, se harán cargo de asegurar su
comparecencia y de los gastos que ella irrogue (artículo 190 inciso final) salvo que ello no fuera
posible. Puede solicitarse durante la Audiencia de Preparación del Juicio Oral.
¿Cómo se introduce esta prueba en el Juicio Oral? Se hace mediante lectura del registro respectivo.
5. FORMALIZACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN.
A. Generalidades.
A partir de ese momento la defensa adquiere la posibilidad de intervenir más activamente en la
investigación, y el Juez de Garantía por su parte asume más intensamente su rol de fiscalizador o
controlador. Asimismo, el Ministerio Público dispone de mayores herramientas de actuación, lo que
puede implicar una mayor restricción a los derechos del imputado. La audiencia de formalización de
la investigación deviene en una instancia fundamental del nuevo procedimiento penal, y durante ella,
puede quedar resuelto el curso procesal de gran cantidad de casos. Esta instancia es distinta tanto en
su justificación y presupuestos del actual auto de procesamiento.
Oportunidad Se trata de una atribución exclusiva del Ministerio Público. El fiscal no está obligado a
formalizar si no lo desea. El fiscal estará obligado a formalizar la investigación cuando:
C. La audiencia.
- Desarrollo. Algunas peticiones posibles.
Si el fiscal desea formalizar la investigación respecto de un imputado que no se encuentre detenido,
debe solicitar al Juez de Garantía la realización de una audiencia. De lo contrario, rige lo dispuesto en
el artículo 132 y la investigación se formalizará en la audiencia de control de detención.
En el primer caso, que el imputado no esté detenido, se le cita, junto a su defensor y a los demás
intervinientes (articulo 231). El fiscal podrá solicitar, ante la ausencia del imputado en la audiencia, su
detención.
En el artículo 232 se señala que en la audiencia el juez ofrecerá la palabra al fiscal para que exponga
verbalmente los cargos que presenta. Enseguida, el imputado y su defensor pueden manifestar lo que
estimen conveniente. Ante un eventual abuso del fiscal se concede al imputado la facultad de reclamar
ante las autoridades del Ministerio Público. El Ministerio Público puede, en una misma audiencia,
formular una serie de otras solicitudes:
6. EL JUICIO INMEDIATO.
Se trata de un mecanismo de aceleración del proceso, y es de iniciativa exclusiva del discal. No es una
salida alternativa, atendido que habrá enjuiciamiento del imputado, en el juicio oral. La solicitud (que
no obliga al juez) se plantea en la audiencia de formalización de la investigación, que de acogerse se
transforma, de facto, en Audiencia de Preparación del Juicio Oral. Se utilizará normalmente cuando se
esté en presencia de un delito flagrante donde la investigación se encuentre flagrante.
El artículo 235 señala que “En la audiencia de formalización de la investigación, el fiscal podrá solicitar al juez
que la causa pase directamente a juicio oral. Si el juez acogiere dicha solicitud, en la misma audiencia el fiscal
deberá formular verbalmente su acusación y ofrecer prueba. También en la audiencia el querellante podrá
adherirse a la acusación del fiscal o acusar particularmente y deberá indicar las pruebas de que pensare valerse
en el juicio. El imputado podrá realizar las alegaciones que correspondieren y ofrecer, a su turno, prueba.
Al término de la audiencia, el juez dictará auto de apertura del juicio oral. No obstante, podrá suspender la
audiencia y postergar esta resolución, otorgando al imputado un plazo no menor de quince ni mayor de treinta
días, dependiendo de la naturaleza del delito, para plantear sus solicitudes de prueba.
Las resoluciones que el juez dictare en conformidad a lo dispuesto en este artículo no serán susceptibles de
recurso alguno”.
¿Cabe en caso de que el juez acceda, aplicar el procedimiento abreviado? Chahuán señala que no, en
atención al tenor del artículo 235.
7. MEDIDAS CAUTELARES.
A. Introducción.
Dejan de ser un efecto casi automático de la dictación del auto de procesamiento, pasando a
constituirse en medidas excepcionales, cuya necesidad y procedencia deben ser analizadas por el fiscal
en cada caso. La solicitud de medidas cautelares debe ser siempre posterior a la formalización de la
investigación, de manera que el sujeto imputado sabe el contenido de los hechos punibles que se le
atribuyen. En el nuevo sistema se crean medidas cautelares personales alternativas a las prisión
preventiva, por ejemplo, prohibición al imputado de acercarse al domicilio de la víctima o a lugares
que esta frecuente, arresto domiciliario, vigilancia de una persona o institución determinada, etc.
Amén de las medidas cautelares personales, se pueden decretar medidas cautelares reales sobre
bienes del imputado.
B. Medidas cautelares personales.
Sólo pueden ser impuestas cuando fueren absolutamente indispensables para asegurar los fines del
procedimiento y sólo pueden durar mientras subsista la necesidad de su aplicación. Sólo pueden
decretarse por medio de resolución judicial fundada.
Están sujetas a un principio general contenido en el artículo 5, el cual señala que “No se podrá citar,
arrestar, detener, someter a prisión preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privación o restricción de
libertad a ninguna persona, sino en los casos y en la forma señalados por la Constitución y las leyes. . Las
disposiciones de este Código que autorizan la restricción de la libertad o de otros derechos del imputado o del
ejercicio de alguna de sus facultades serán interpretadas restrictivamente y no se podrán aplicar por analogía”.
a) Citación.
Será medida cautelar propiamente tal si se refiere al imputado (ya que si se trata de testigos tendrá
carácter de medida de coerción procesal y se rige por lo dispuesto en el artículo 190). Se utilizará
cuando fuere necesaria la presencia del imputado ante el tribunal. Si es desobedecida, se aplica el
artículo 33, se pude aplicar una medida más gravosa.
En relación con las modificaciones introducidas en esta materia, se produce la situación que la prisión
preventiva pasa a ser plenamente aplicable a todo tipo de crímenes, simples delitos o faltas, y la
citación sólo cabría en casos de flagrancia.
b) Detención.
El CPP consagra tres tipos de ella: detención judicial, detención decretada por cualquier tribunal y
detención en caso de flagrancia, por la policía o por cualquier persona. El principio fundamental se
encuentra consagrado en el artículo 125, según el cual “Ninguna persona podrá ser detenida sino por orden
de funcionario público expresamente facultado por la ley y después que dicha orden le fuere intimada en forma
legal, a menos que fuere sorprendida en delito flagrante y, en este caso, para el único objeto de ser conducida ante
la autoridad que correspondiere”.
1) Detención Judicial Emana del Juez de Garantía por lo general, excepcionalmente podría
decretarla el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal, que conocerá del juicio oral. De acuerdo al artículo
127, a menos que se trate de uno de los casos del artículo 124 (citación), el tribunal puede ordenar la
detención del imputado para ser conducido a su presencia, sin previa citación, cuando de otra manera
la comparecencia pudiera verse demorada o dificultada. También se puede decretar respecto del
imputado cuya presencia en audiencia judicial fuere condición de ella, y que, legalmente citado, no
comparezca sin causa justificada. No puede ser solicitada por la policía ni por otros como el
querellante o la víctima. El imputado siempre puede concurrir ante el juez que corresponda a solicitar
un pronunciamiento sobre la procedencia de la orden de detención, o la de cualquier otra medida
cautelar.
b) Detención decretada por otros tribunales Todo tribunal aunque no ejerza jurisdicción en lo
criminal, puede dictar órdenes de detención contra las personas que, dentro de la sala de su despacho,
cometan algún crimen o simple delito.
ii. Por la policía Están obligados a detener a todo individuo a quien sorprendan in fraganti, al
sentenciado a penas privativas de libertad que hubiere quebrantado su condena y al que se
fugare estando detenido o en prisión preventiva.
En estos dos últimos casos, debe remitirse asimismo copia del registro de las diligencias que
se hubieren practicado y que fueren conducentes para resolver el asunto.
iii. Situación de flagrancia De acuerdo al artículo 130 “Se entenderá que se encuentra en situación
de flagrancia:
i. Detención policial con orden judicial De acuerdo al artículo 131 inciso 1º, los agentes
policiales conducirán inmediatamente al detenido a presencia del juez que hubiere expedido
la orden. Si ello no es posible por no ser hora de despacho, debe permanecer en el recinto
policial o de detención hasta el momento de la primera audiencia judicial, por un periodo que
en caso alguno excederá de 24 horas. La orden de detención debe expedirse por escrito y
contener las menciones a que alude el artículo 154, que son:
ii. Detención sin orden judicial El artículo 131 inciso 2º, dispone que el agente policial o el
encargado del recinto de detención deben informar de ella al Ministerio Público dentro de un
plazo máximo de 12 horas. El fiscal puede dejar sin efecto la detención u ordenar que el
detenido sea conducido ante el juez dentro de un plazo máximo de 24 horas, contado desde
que la detención se hubiere practicado. Si el fiscal nada dice, la policía debe presentar el
detenido ante la autoridad judicial en el plazo indicado.
En el caso de ponerlo a disposición del juez, deberá dar conocimiento de ello al abogado de
confianza del imputado o de la Defensoría Penal Pública si no cuenta con uno. Para efectos de
poner a disposición del juez al detenido, la policía cumple la obligación dejándolo bajo la
custodia del personal de Gendarmería.
iii. Audiencia de control de detención A la primera audiencia del detenido debe asistir el
fiscal, si éste falta el detenido debe ser liberado. En esta audiencia el Juez de Garantía controla
la legalidad de la detención y el fiscal debe proceder a formalizar la investigación y solicitar
medidas cautelares (artículo 132). Esto supone dos cosas: a) que cuente con los antecedentes
necesarios; b) que esté presente el defensor del imputado. Si no es posible proceder de la
manera anterior, el fiscal puede solicitar una ampliación del plazo de detención hasta por tres
días para preparar su presentación (no obliga al juez) Este plazo es menor que el establecido
por el artículo 19 Nº 7 letra c) CPR. Podría darse la situación que una audiencia que comenzó
como control de detención termine como Audiencia de Preparación del Juicio Oral, si se
acepta la procedencia de la aceleración de juicio.
e) Detención en al residencia del imputado Cuando el detenido se encuentre en los casos del
artículo 10 Nº 6 Código Penal (legítima defensa). Si la persona tuviere residencia fuera de la ciudad
donde funciona el tribunal competente, la detención de hace efectiva en la residencia que aquella
señale dentro de la ciudad en que se encuentra el tribunal (artículo 138).
f) Derechos del detenido Rigen los artículos 135, 136 137. El funcionario público a cargo del
procedimiento de detención debe informar al afectado acerca del motivo de la detención al momento
de practicarla. Asimismo, debe darle información acerca de los derechos establecidos en el artículo 93
letras a) (que se le informe de manera clara y específica acerca de los hechos que se le imputan y los
derechos que le otorgan la Constitución y las leyes) b) (Ser asistido por un abogado desde los actos
iniciales de la investigación) y g) (guardar silencio o en caso de consentir en prestar declaración, a no
hacerlo bajo juramento).
Cuando no fuese posible proporcionar inmediatamente la información, debe serle entregada por el
encargado de la unidad policial a la cual sea conducido. Se debe dejar constancia en el libro de
guardia del recinto policial. La información puede efectuarse verbalmente, o bien por escrito, si el
detenido manifiesta saber leer y encontrarse en condiciones de hacerlo.
El fiscal y en su caso el juez, deben cerciorarse del cumplimiento. Si comprueban que ello no hubiere
ocurrido, deben informar al detenido sus derechos y remitir oficio a la autoridad competente con el
objeto de que esta aplique las sanciones (artículo 136).
En cuanto a la difusión de estos derechos, el artículo 137, señala que en todo recinto policial, juzgado
de garantía, tribunal de juicio oral, Ministerio Público y Defensoría Penal Pública, deberá exhibirse, en
lugar destacado y visible al público, un cartel en el cual se consignen los derechos de las víctimas, y
los que le asisten a los detenidos. Asimismo, en todo recinto de detención policial y casa de detención
deberá exhibirse un cartel en el cual se consignen los derechos de los detenidos. El texto y formato son
determinados por el Ministerio de Justicia.
c) Prisión preventiva.
1) Generalidades Tiene como finalidad esencial evitar la frustración del proceso, pero se le reconoce
también como garantía para asegurar el éxito de la instrucción y evitar la ocultación de futuros medios
de prueba (presenta el problema que se compromete la labor de búsqueda de medios de defensa),
para evitar la reincidencia (el procedimiento busca determinar la culpabilidad y no para evaluar la
peligrosidad del imputado) y para satisfacer la inquietud social y la inseguridad ciudadana (a través
de esta función, se está anticipando la pena).
En el CPP (1906) la prisión preventiva es una consecuencia casi ineludible del auto de procesamiento;
en el nuevo CPP en cambio, se disponen límites a la utilización de la prisión preventiva, destinados a
mantener un criterio de proporcionalidad en relación con la pena posible. Se amplían las situaciones
en que la prisión preventiva debe ser excluida.
La prisión preventiva es doblemente excepcional, ello por el juego de tres normas: estricta legalidad
de las medidas cautelares personales (artículo 5), las medidas cautelares en general son excepcionales
(artículo 122), y el artículo 139. El criterio rector es la proporcionalidad, por lo que el encarcelamiento
que se estima necesario no puede exceder la pena esperable.
El artículo 141 señala: “No se podrá ordenar la prisión preventiva:
a) Cuando el delito imputado estuviere sancionado únicamente con penas pecuniarias o privativas de
derechos,
b) Cuando se tratare de delitos de acción privada, y
c) Cuando el imputado se encontrare cumpliendo efectivamente una pena privativa de libertad. Si por
cualquier motivo fuere a cesar el cumplimiento efectivo de la pena y el fiscal o el querellante estimaren
necesaria la prisión preventiva o alguna de las medidas previstas en el Párrafo 6º, podrá solicitarlas
anticipadamente, de conformidad a las disposiciones de este Párrafo, a fin de que, si el tribunal acogiere la
solicitud, la medida se aplique al imputado en cuanto cese el cumplimiento efectivo de la pena, sin
solución de continuidad.
Podrá en todo caso decretarse la prisión preventiva en los eventos previstos en el inciso anterior, cuando el
imputado hubiere incumplido alguna de las medidas cautelares previstas en el Párrafo 6° de este Título o
cuando el tribunal considerare que el imputado pudiere incumplir con su obligación de permanecer en el
lugar del juicio hasta su término y presentarse a los actos del procedimiento como a la ejecución de la
sentencia, inmediatamente que fuere requerido o citado de conformidad a los artículos 33 y 123. Se
decretará también la prisión preventiva del imputado que no asistiere a la audiencia del juicio oral,
resolución que se dictará en la misma audiencia, a petición del fiscal o del querellante”.
Cabe tener presente, que siempre se decretará en audiencia, y se requiere para ordenarla:
Cuando ha sido rechazada, puede decretarse con posterioridad si existen antecedentes que a juicio del
tribunal justifiquen discutir nuevamente acerca de su procedencia.
En cualquier momento del procedimiento puede el tribunal, de oficio o a petición de cualquier parte,
sustituir la prisión preventiva por alguna de las medidas cautelares que contempla el artículo 155
(artículo 145).
Transcurridos seis meses desde que se haya ordenado la prisión preventiva o desde el último debate
oral en que ella se haya decidido, el tribunal debe citar a una audiencia, con el fin de considerar su
cesación o prolongación.
El artículo 146 señala que “cuando la prisión preventiva hubiere sido o debiere ser impuesta para garantizar la
comparecencia del imputado al juicio y la eventual ejecución de la pena, el tribunal podrá autorizar su reemplazo
por una caución económica suficiente, cuyo monto fijará.
La caución podrá consistir en el depósito por el imputado u otra persona de dinero o valores, la constitución de
prendas o hipotecas, o la fianza de una o más personas idóneas calificadas por el tribunal”
En caso que el imputado sea declarado rebelde o se sustraiga a la ejecución de la pena, se ejecutará la
caución. Si esta no consistió en dinero o valores, debe actuar como ejecutante el CDE.
Por su parte, el artículo 148 señala en relación a la cancelación y devolución de la caución que “… será
cancelada y devueltos los bienes afectados, siempre que no hubieren sido ejecutados con anterioridad:
c) Cuando se comenzare a ejecutar la pena privativa de libertad o se resolviere que ella no debiere
ejecutarse en forma efectiva, siempre que previamente se pagaren la multa y las costas que impusiere la
sentencia”
- Recursos y Ejecución de la medida de prisión preventiva De acuerdo al artículo 149, “La resolución
que ordenare, mantuviere, negare lugar o revocare la prisión preventiva será apelable cuando hubiere sido
dictada en una audiencia. No obstará a la procedencia del recurso, la circunstancia de haberse decretado, a
petición de cualquiera de los intervinientes, alguna de las medidas cautelares señaladas en el artículo 155. En
los demás casos no será susceptible de recurso alguno”.
- Límites temporales. Término por absolución o sobreseimiento (artículo 152) Debe el tribunal, de
oficio o a petición cualquiera de los intervinientes, decretar la terminación de la prisión preventiva
cuando no subsistan los motivos que la hayan justificado. Cuando la duración de la prisión preventiva
alcance la mitad de la pena que se pueda esperar, o de la que se haya impuesto existiendo recursos
pendientes, el tribunal citará de oficio a una audiencia. Asimismo, de acuerdo al artículo 153, debe
poner término cuando se dicte sentencia absolutoria y cuando se decrete sobreseimiento definitivo o
temporal, aunque dichas resoluciones no se encuentren ejecutoriadas, sin perjuicio puede decretar
alguna de las medidas del artículo 155, cuando las considere necesarias para asegurar la
comparecencia del imputado
2. Sujeción a vigilancia de una persona o institución determinada, las que informarán periódicamente
al juez.
4. Prohibición de salir del país, de la localidad en la cual residiere o del ámbito territorial que fijare el
tribunal.
a) Tienen por finalidad garantizar el éxito de las diligencias de investigación, proteger al ofendido o
asegurar la comparecencia del imputado a las actuaciones del procedimiento o a la ejecución de la
sentencia.
b) No pueden aplicarse en aquellos casos en que sólo es procedente la citación
d) Deben ser decretadas en audiencia por el tribunal, a petición del fiscal, del querellante o de la
víctima.
f) Se rigen por las normas ya vistas, aplicables a la prisión preventiva, en cuanto no se opongan a lo
dispuesto en los artículos 155 y 156 (en cuanto a su acumulación, duración, impugnación y
duración).
g) Pueden suspenderse y admitirse, en tal evento, las cauciones del artículo 146, a petición del
afectado, oyendo al fiscal y con citación de los intervinientes que hayan de participar en la
audiencia en que se decretaron, cuando de acuerdo al tribunal, no se ponga en peligro los objetivos
que se tuvieron en vista al momento de imponerlas.
No hay actuación de oficio del Juez de Garantía, no se permite que se decrete como medida el
embargo, ni tampoco hay una ligazón entre la formalización de la investigación y el embargo.
8. SALIDAS ALTERNATIVAS.
-Introducción.
Uno de los mayores obstáculos al éxito de la justicia criminal lo constituye el manejo de volúmenes
muy grandes de casos. Las salidas alternativas representan una respuesta menos represiva de parte
del sistema a un determinado conflicto y no simplemente una decisión en el sentido de transparentar
la imposibilidad de hacerse cargo de ese conflicto, constituyen una forma alternativa para imponer
una pena o modalidades del juicio oral.
Se encuentra regulado en los artículos 237 y siguientes. Se decreta por el Juez de Garantía, a solicitud
del Ministerio Público, efectuada con el acuerdo del imputado. Deben cumplirse dos requisitos:
a) Pena privativa o restrictiva de libertad que pudiere imponerse no exceda de tres años de
privación de libertad.
b) Que el imputado no haya sido condenado anteriormente por crimen o simple delito.
El juez establece las condiciones que deberá cumplir el imputado por un plazo no inferior a un año ni
superior a tres. Si las infringe, se puede revocar esta decisión y se reanuda el procedimiento en su
contra.
d) Tener o ejercer un trabajo, oficio, profesión o empleo, o asistir a algún programa educacional o
de capacitación;
h) Otra condición que resulte adecuada en consideración con las circunstancias del caso concreto
de que se tratare y fuere propuesta fundadamente por el Ministerio Público.
Durante el periodo de suspensión el juez en audiencia, puede modificar una o más de las condiciones
impuestas.
Transcurrido el plazo fijado sin que la suspensión sea revocada, se extingue la acción penal y el
tribunal debe dictar, de oficio o a petición de parte, el sobreseimiento definitivo.
C. Recurso.
La resolución que se pronuncia sobre la suspensión condicional del procedimiento es apelable por el
imputado, el Ministerio Público y por el querellante.
D. Revocación (artículo 239).
Cuando el imputado no cumpla, sin justificación, grave o reiteradamente, o sea objeto de una nueva
formalización de la investigación por hechos distintos, el juez. De oficio o a petición del fiscal o la
víctima, tiene la facultad de revocar la suspensión condicional del procedimiento. Esta resolución es
apelable.
b) acuerdo debe recaer sobre una determinada categoría de hechos punibles. La amplitud de este
requisito permite un espacio interpretativo amplio a los jueces para determinar los delitos
comprendidos
El Juez de Garantía para aprobar el acuerdo debe considerar si el hecho investigado cae dentro de la
categoría permitida, si el consentimiento fue prestado libremente y con conocimiento de los derechos,
y si no existe un interés público prevalerte en la persecución penal, teniendo en cuenta que el artículo
241 consagra una presunción de concurrencia de este interés en caso que el imputado hubiere
incurrido reiteradamente en hechos como los que se investigaren en el caso particular. El Ministerio
Público puede apelar.
2. Civiles (artículo 243) Ejecutoriada la resolución judicial que aprueba el acuerdo reparatorio,
puede solicitarse su cumplimiento ante el Juez de Garantía, en conformidad a los artículos 233 y
siguientes del CPC. El acuerdo reparatorio no puede ser dejado sin efecto por ninguna acción civil.
El objeto de estos registros, de acuerdo al artículo 246, es verificar que el imputado cumpla las
condiciones que el juez impusiere al momento de disponer la suspensión condicional o reúna los
requisitos necesarios para cogerse a una suspensión condicional o acuerdo reparatorio.
El artículo 160 señala que se presumirá de Derecho la existencia del perjuicio si la infracción hubiere
impedido el pleno ejercicio de las garantías y de los derechos reconocidos en la Constitución, o en las
demás leyes de la República.
a) En forma fundada y por escrito, incidentalmente, dentro de los 5 días siguientes a aquel
en que el perjudicado hubiere tomado conocimiento fehacientemente del acto cuya
invalidación persiga.
Con todo, no puede reclamarse la nulidad de actuaciones verificadas durante la etapa de investigación
después de la audiencia de preparación del juicio oral.
c) Cuando, a pesar del vicio, el acto cumple su finalidad respecto de todos los interesados, salvo
en los casos previstos en el artículo 160.
Si durante la audiencia de preparación del juicio oral se declara la nulidad de una actuación realizada
durante la etapa de investigación, el tribunal no puede ordenar la reapertura de ésta. Asimismo, las
nulidades declaradas durante el desarrollo de la audiencia de juicio oral, no retrotraen el proceso a la
etapa de investigación o a la de audiencia de preparación del juicio oral.
La solicitud de nulidad constituye preparación suficiente del recurso de nulidad para el caso de que el
tribunal no acceda a lo solicitado.
c) Supuestos en que el procedimiento se extingue sin llegar al juicio oral, a través del
sobreseimiento definitivo.
B. Cierre de la investigación.
Se trata de una atribución del fiscal a cargo del caso. Reza el artículo 248 que “practicadas las diligencias
necesarias para la averiguación del hecho punible y sus autores, cómplices o encubridores, el fiscal declarará
cerrada la investigación y podrá, dentro de los diez días siguientes:
b) Formular acusación, cuando estimare que la investigación proporciona fundamento serio para el
enjuiciamiento del imputado contra quien se hubiere formalizado la misma, o
- Plazo para el cierre Al transcurrir dos años desde la fecha en que la investigación hubiere sido
formalizada, el fiscal debe cerrarla. Este plazo de dos años se suspende por:
Si el fiscal se allana a la solicitud de cierre de la investigación, tiene plazo de 10 días para deducir
acusación. Si transcurre ese plazo sin que se haya deducido la acusación, el juez de oficio o a petición
de alguno de los intervinientes, cita a la audiencia del artículo 249 y dicta el sobreseimiento definitivo.
C. Sobreseimiento.
El sobreseimiento temporal cambia en el nuevo CPP, ya que en el antiguo el sobreseimiento temporal
tiene lugar (entre otras circunstancias) cuando se debe esperar que se presenten mejores datos de la
investigación, lo que, en el nuevo CPP cambia, ya que debe traducirse en una comunicación del fiscal
de no perseverar en el procedimiento.
- Sobreseimiento temporal Se regula en el artículo 252, señalándose que “el juez de garantía decretará
el sobreseimiento temporal en los siguientes casos:
a) Cuando para el juzgamiento criminal se requiriere la resolución previa de una cuestión civil, de acuerdo con
lo dispuesto en el artículo 171;
b) Cuando el imputado no compareciere al procedimiento y fuere declarado rebelde, de acuerdo con lo dispuesto
en los artículos 99 y siguientes, y
c) Cuando, después de cometido el delito, el imputado cayere en enajenación mental, de acuerdo con lo dispuesto
en el Título VII del Libro Cuarto.
El tribunal de juicio oral en lo penal dictará sobreseimiento temporal cuando el acusado no hubiere comparecido
a la audiencia del juicio oral y hubiere sido declarado rebelde de conformidad a lo dispuesto en los artículos 100 y
101 de este Código”.
En cuanto a la reapertura del procedimiento por cese de la causal de sobreseimiento temporal, el
artículo 254 señala que “a solicitud del fiscal o de cualquiera de los restantes intervinientes, el juez podrá
decretar la reapertura del procedimiento cuando cesare la causa que hubiere motivado el sobreseimiento
temporal”.
- Sobreseimiento definitivo Es aquel que pone término al proceso penal, y que firme o ejecutoriado,
tiene la autoridad de cosa juzgada. De acuerdo al artículo 250, “el juez de garantía decretará el
sobreseimiento definitivo:
d) Cuando se hubiere extinguido la responsabilidad penal del imputado por algunos de los motivos
establecidos en la ley;
e) Cuando sobreviniere un hecho que, con arreglo a la ley, pusiere fin a dicha responsabilidad, y
f) Cuando el hecho de que se tratare hubiere sido materia de un procedimiento penal en el que hubiere
recaído sentencia firme respecto del imputado.
El juez no podrá dictar sobreseimiento definitivo respecto de los delitos que, conforme a los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, sean imprescriptibles o no puedan ser
amnistiados (por ejemplo, crímenes de lesa humanidad), salvo en los casos de los números 1° y 2° del
artículo 93 del Código Penal (muerte del imputado o cumplimiento de la condena)”.
En cuanto a los efectos del sobreseimiento definitivo, el artículo 251 dispone que pone término al
procedimiento y tiene autoridad de cosa juzgada.
- Sobreseimiento total y parcial Es total cuando se refiera a todos los delitos, y a todos los
imputados; y parcial cuando se relaciona con algún delito o algún imputado. En este caso, el
procedimiento continúa respecto de aquellos delitos o aquellos imputados a que este no se extienda.
D. Reapertura de la Investigación.
El artículo 257 permite que los intervinientes, dentro de los 10 días siguientes al cierre de la
investigación, puedan reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigación que oportunamente
hayan formulado durante la investigación y que el Ministerio Público rechazó o respecto de las cuales
no se pronunció. Si el Juez de Garantía acoge la solicitud, ordena al fiscal reabrir la investigación, y
cumplir las diligencias en el plazo que le señale. La solicitud podrá cursarse sólo una vez, y la
ampliación del plazo es fatal para fiscal.
El juez no debe decretar ni renovar las diligencias que en su oportunidad se hayan ordenado a
petición de los intervinientes y no se cumplieron por negligencia o hecho imputable a los mismos, ni
tampoco las que sean manifiestamente impertinentes, las que tengan por objeto acreditar hecho
públicos y notorios ni, en general todas aquellas que hayan sido solicitadas con fines puramente
dilatorios.
Vencido el plazo o la ampliación del mismo, o antes de ello si se han cumplido las diligencias, el fiscal
cerrará nuevamente la investigación, y procederá de acuerdo al artículo 248.
Si el fiscal regional, dentro de los tres días, ratifica la decisión del fiscal a cargo del caso, el juez puede:
- Recursos La resolución que niega lugar a una de las solicitudes que el querellante hiciere, es
inapelable, sin perjuicio de los recursos que procedan en contra de la que ponga término al
procedimiento (artículo 258 inciso final).
2. ACUSACIÓN.
Se puede definir como “el requerimiento de apertura del juicio, fundado y formal formulado por el fiscal que
precisa, desde su posición, el objeto del juicio, lo califica jurídicamente y esgrime los medios de prueba
pertinentes”.
El artículo 259 establece los requisitos de la acusación señalando que la acusación deberá contener en
forma clara y precisa:
f) El señalamiento de los medios de prueba de que el ministerio público pensare valerse en el juicio;
Si el fiscal ofrece rendir prueba de testigos, debe presentar una lista, individualizándolos, además
debe señalar los puntos sobre los que han de recaer las declaraciones. En el mismo escrito debe
individualizar, de igual modo, al perito o peritos cuya comparecencia solicite, indicando sus títulos y
calidades. Además, el fiscal debe señalar en la acusación el nombre de los testigos a quienes debe
pagarse y el monto aproximado de ese pago.
El Tribunal de Juicio Oral en lo Penal puede, perfectamente, aplicar una calificación jurídica distinta a
la sostenida por el Ministerio Público e, incluso, apreciar la concurrencia de circunstancias
modificatorias agravantes de la responsabilidad. Esta es claramente una ventaja de nuestro sistema
acusatorio formal, ya que así se impide que por razones formales se deba absolver (en caso de un error
del fiscal al acusar).
- Actuación del querellante De acuerdo al artículo 261, hasta quince días antes de la fecha fijada
para la realización de la audiencia de preparación del juicio oral, el querellante, por escrito, podrá:
a) Adherir a la acusación del ministerio público o acusar particularmente. En este segundo caso,
podrá:
iv. ampliar la acusación del fiscal, extendiéndola a hechos o a imputados distintos, siempre
que hubieren sido objeto de la formalización de la investigación;
b) Señalar los vicios formales de que adoleciere el escrito de acusación, requiriendo su corrección;
c) Ofrecer la prueba que estimare necesaria para sustentar su acusación, lo que deberá hacerse en
los mismos términos previstos en el artículo 259, y
- Plazo de notificación al acusado (artículo 262) Las actuaciones del querellante, las acusaciones
particulares, adhesiones y la demanda civil deben ser notificadas al acusado, a más tardar, 10 días
antes de la realización de la audiencia de preparación del juicio oral.
- Facultades del acusado (Art. 263) Hasta la víspera del inicio de la audiencia de preparación del
juicio oral, por escrito, o al inicio de dicha audiencia, en forma verbal, el acusado podrá:
a) Señalar los vicios formales de que adoleciere el escrito de acusación, requiriendo su corrección;
c) Exponer los argumentos de defensa que considere necesarios y señalar los medios de prueba
cuyo examen en el juicio oral solicitare, en los mismos términos previstos en el artículo 259.
c) Cosa juzgada;
Si bien de acogerse, su efecto es suspender o poner fin al procedimiento, no todas ellas son iguales
desde el punto de vista de su juzgamiento o de su apreciación por el juez. Así, la de incompetencia del
Juez de Garantía, litispendencia o falta de autorización para proceder criminalmente deben ser
resueltas en la Audiencia de Preparación del Juicio Oral. Si se acogen, se dictará el sobreseimiento que
corresponda, de lo contrario continua con el procedimiento. La resolución que recae en dichas
excepciones es apelable.
En el caso de las restantes excepciones, el juez puede acoger una o más de las que se dedujeron y
decretar el sobreseimiento definitivo, siempre que el fundamento de la decisión se encuentre
eficientemente justificado en lo antecedentes de la investigación. En caso contrario, deja la resolución
de la cuestión planteada para la audiencia del juicio oral. Esta resolución es inapelable.
Si las excepciones de cosa juzgada y de extinción de la responsabilidad penal no son deducidas para
ser discutidas en la Audiencia de Preparación del Juicio Oral, pueden ser planteadas en el juicio oral
(artículo 265).
b) Definir los hechos que serán objeto del debate a plantearse en el Juicio Oral, puede que la
acusación no sea lo suficientemente clara y precisa
C. Resumen de las Presentaciones. Defensa oral. Comparecencia Obligatoria (artículo 267, 268 y
269).
Al inicio el Juez de Garantía debe hacer una exposición sintética de las presentaciones que hayan
realizado los intervinientes. Si el imputado no ha ejercido por escrito las facultades del artículo 263, el
juez le otorga la posibilidad de efectuarlo verbalmente. La presencia del fiscal y del defensor
constituye un requisito de validez. Si no comparece el fiscal, dicha ausencia debe ser subsanada de
inmediato (además, debe informarlo de inmediato al Fiscal Regional). Si no comparece el defensor, el
Juez de Garantía declara el abandono de la defensa, designa un defensor de oficio al imputado y
dispone la suspensión por un plazo que no exceda de 5 días, con la finalidad de permitir que el
defensor designado se interiorice del caso.
De lo contrario ordena la suspensión de ella por un lapso que no puede exceder de 5 días.
Transcurrido el plazo, si la acusación del querellante o la demanda civil no hubieren sido rectificadas,
se tendrán por no presentadas. Si no ha sido corregida la acusación fiscal, y a petición de éste, se
puede otorgar una prórroga hasta por otros 5 días, no obstante se deberá informar de ello al Fiscal
Regional.
Ante la eventual desidia del Ministerio Público, el Juez de Garantía procede a dictar el sobreseimiento
definitivo a menos que exista querellante particular. En tal caso, el procedimiento continúa solo con el
querellante y el Ministerio Público no puede volver a intervenir. La falta de una oportuna corrección
de los vicios constituye una grave infracción a los deberes del fiscal.
Por su parte, el artículo 276 establece que el Juez de Garantía luego de examinar las pruebas ofrecidas
y escuchar a los intervinientes, ordenará fundadamente que se excluyan de ser rendidas en el juicio
oral aquellas pruebas impertinentes, las que tuvieren por objeto acreditar hechos públicos y notorios,
las puramente dilatorias u obtenidas por medio de actuaciones declaradas nulas o afectando garantías
fundamentales. Las demás pruebas que se hubieren ofrecido serán admitidas por el Juez de Garantía
al dictar el auto de apertura del juicio oral.
- Fundamento y objeto de las normas En la acusación se deben anunciar las pruebas que se
utilizarán en el juicio oral (transparencia). El Juez de Garantía durante la Audiencia de Preparación
del Juicio Oral debe discutir con las partes la procedencia, pertinencia, necesidad y licitud de las
pruebas que ellas han ofrecido (es el tema trascendental de la audiencia). El legislador restringió la
impugnación de la resolución que pronuncie el Juez de Garantía, sólo al eventual recurso de nulidad
del Ministerio Público cuando el fundamento de la exclusión sea que se trata de diligencias nulas o
inobservancia de garantías constitucionales.
- Esquema de la labor del Juez de Garantía Su función puede calificarse como de depuración de la
prueba, y al respecto debe:
a) Establecer cuales son los hechos que deberán probarse.
b) Excluir todos los medios de prueba manifiestamente impertinentes (es decir, aquellos que no
tienen importancia para el juicio). Si la falta de importancia es dudosa, debe permitir que se
rinda.
c) Excluir los medios de prueba que tengan por finalidad acreditar hechos públicos y notorios,
que son aquellos que tienen una existencia pública general y evidente. No obstante la
notoriedad es, en si, una cuestión de hecho que podría requerir prueba.
d) No aprobar las pruebas testimonial o documental, si estima que ello produciría efectos
puramente dilatorios en el juicio ordinario, extendiéndolo de manera absurda.
- Prueba ilícita (prohibiciones de prueba) Nos encontramos en presencia de una prueba obtenida o
producida con infracción de derechos fundamentales o de garantías constitucionales de carácter
procesal. El fin, en ningún caso, justifica los medios. La prueba ilícita se entiende como los límites
establecidos a las actividades de investigación y prueba. Surge al respecto la doctrina anglosajona de
los “frutos del árbol envenenado”, en virtud de la cual, hay imposibilidad de utilizar como prueba en
un procedimiento penal, elementos de convicción obtenido mediante la violación de garantías
fundamentales, pero más precisamente se vincula con la invalidez del uso procesal de datos
probatorios que sin ser el corpus de la violación constitucional (por ejemplo una confesión forzada), se
han podido conocer o colectar gracias a ella (por ejemplo el descubrimiento de instrumentos del delito
en el lugar indicado en la confesión forzada). Cuando se trata de dar respuesta a este problema, hay
divergencia en cuanto a la solución de las pruebas que se han conseguido gracias a una vulneración a
las Constitución:
a) Quienes les dan validez se fundan en las normas procesales relacionadas con la nulidad que
exigen que el acto anulado sea condición de la legítima existencia del acto consecuente.
b) La postura contraria considera que toda prueba que se obtenga gracias a la violación
constitucional, siempre será consecuencia de esta última, y por tanto, tan ilegítima como el
quebrantamiento que le dio origen.
F. Convenciones probatorias.
El artículo 275, permite que ante el acuerdo unánime de los intervinientes y a petición de ellos, el Juez
de Garantía tenga como acreditados ciertos hechos, los cuales por ende, no podrán ser discutidos en el
Juicio Oral. Se permite al juez formular proposiciones en esta materia.
H. Procedimiento Abreviado.
Se puede también debatir en esta audiencia acerca de la solicitud de proceder de acuerdo al
procedimiento abreviado. Dicha solicitud la puede exponer el fiscal en su escrito de acusación o en
forma verbal al inicio de esta audiencia. Si se sigue este procedimiento, no se rinde prueba para
fundamentar la acusación y la audiencia no terminará con la dictación del auto de apertura de juicio
oral.
Se debe dictar al término de la Audiencia de Preparación del Juicio Oral, obviamente en forma verbal,
y debe señalar:
c) Demanda civil
e) Pruebas que deben rendirse en el juicio oral, de acuerdo a lo previsto en el artículo 276.
f) Individualización de quienes deben ser citados a la audiencia del juicio oral, con mención de
los testigos a los que deba pagarse traslado y habitación, y los montos respectivos.
- Recursos El auto de apertura del juicio oral sólo es susceptible del recurso de apelación cuando lo
interponga el Ministerio Público, fundado en la exclusión de pruebas decretada por el Juez de
Garantía cuando se refiera a prueba proveniente de diligencias declaradas nulas y obtenidas con
inobservancia de garantías fundamentales. No es apelable por otros intervinientes, y se concede en
ambos efectos.
Ahora, de acuerdo al artículo 277 inciso final, “si se excluyeren, por resolución firme, pruebas de cargo que
el Ministerio Público considere esenciales para sustentar su acusación en el juicio oral respectivo, el fiscal podrá
solicitar el sobreseimiento definitivo de la causa ante el juez competente, el que la decretará en audiencia
convocada al efecto”.
- Nuevo plazo para presentar prueba De acuerdo al artículo 278, cuando al término de la audiencia,
el juez de garantía comprobare que el acusado no hubiere ofrecido oportunamente prueba por causas
que no le fueren imputables, podrá suspender la audiencia hasta por un plazo de diez días.
- Devolución de los documentos de la investigación Señala el artículo 279 que el tribunal devolverá
a los intervinientes los documentos que hubieren acompañado durante el procedimiento.
- Prueba anticipada El artículo 280 señala que durante la audiencia de preparación del juicio oral
también se podrá solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo previsto en el artículo 191.
Asimismo, se podrá solicitar la declaración de peritos, cuando fuere previsible que la persona de cuya
declaración se tratare se encontrara en la imposibilidad de concurrir al juicio oral, por alguna de las
razones contempladas en el inciso segundo del artículo 191.
Para estos efectos, el Juez de Garantía citará a una audiencia especial para la recepción de la prueba
anticipada.
- Unión y separación de acusaciones Dispone el artículo 274 que cuando el Ministerio Público ha
formulado diversas acusaciones que el juez considera conveniente someter a un mismo juicio oral, y
siempre que ello no perjudique el derecho a defensa, puede unirlas y decretar la apertura de un solo
juicio oral. Para ello se requiere que las acusaciones estén vinculadas por:
Por el contrario, el juez de garantía podrá dictar autos de apertura del juicio oral separados, para
distintos hechos o diferentes imputados que estuvieren comprendidos en una misma acusación,
cuando, de ser conocida en un solo juicio oral, pudiere provocar graves dificultades en la organización
o el desarrollo del juicio o detrimento al derecho de defensa, y siempre que ello no implicare el riesgo
de provocar decisiones contradictorias.
5. PROCEDIMIENTO ABREVIADO.
Es una salida alternativa que permite precipitar una decisión judicial sobre la absolución o condena de
una persona, directamente por parte del Juez de Garantía. Se requiere el consentimiento del acusado.
Implica la renuncia al juicio oral, no la renuncia a un juicio.
a) Que en la acusación el fiscal haya solicitado la imposición de una pena privativa de libertad no
superior a 5 años de presidio o reclusión menores en su grado máximo, o bien, cualesquiera
otras penas de distinta naturaleza, cualquiera fuere su entidad o mono, ya fueren ellas únicas,
conjuntas o alternativas.
Cabe señalar que el inciso final del artículo 406 dispone que “la existencia de varios acusados o la
atribución de varios delitos a un mismo acusado no impedirá la aplicación de las reglas del procedimiento
abreviado a aquellos acusados o delitos respecto de los cuales concurrieren los presupuestos señalados en este
artículo”.
Mientras en el procedimiento normal (juicio oral) el fiscal no está obligado a fijar una pena, aquí si lo
está, (debe establecer en la acusación una solicitud de pena máxima) lo que otorga certeza al imputado
y le significa una rebaja eventual si es que considera que en el procedimiento normal el sentenciador
podría haber determinado la pena dentro de sus límites máximos.
Se obliga al Juez de Garantía a tener una intervención previa, de acuerdo a lo señalado en el Art. 490
Antes de resolver la solicitud del fiscal, el juez de garantía consultará al acusado a fin de asegurarse
que éste ha prestado su conformidad al procedimiento abreviado en forma libre y voluntaria, que
conociere su derecho a exigir un juicio oral, que entendiere los términos del acuerdo y las
consecuencias que éste pudiere significarle y, especialmente, que no hubiere sido objeto de coacciones
ni presiones indebidas por parte del fiscal o de terceros.
c) El acuerdo del acusado haya sido prestado con conocimiento de sus derechos, libre y
voluntariamente.
Cuando no lo estime o cuando considere fundada la oposición del querellante, debe rechazar la
solicitud de procedimiento abreviado y dictar el auto de apertura del juicio oral. En ese evento, se
tienen por no formuladas la aceptación de los hechos por parte del acusado y la aceptación de los
antecedentes de la investigación, como tampoco las modificaciones de la acusación o de la acusación
particular hechas, por el fiscal o el querellante, para permitir la tramitación abreviada del proceso.
- Tramitación.
Señala el artículo 411, que acordado el procedimiento abreviado, el juez abrirá el debate, otorgará la
palabra al fiscal, quien efectuará una exposición resumida de la acusación y de las actuaciones y
diligencias de la investigación que la fundamentaren. A continuación, se dará la palabra a los demás
intervinientes. En todo caso, la exposición final corresponderá siempre al acusado.
- Fallo.
El artículo 412 señala que terminado el debate, el juez dictará sentencia. En caso de ser condenatoria,
no podrá imponer una pena superior ni más desfavorable a la requerida por el fiscal o el querellante,
en su caso.
- Contenido de la sentencia.
El artículo 413 señala que la sentencia dictada en el procedimiento abreviado contendrá:
b) La enunciación breve de los hechos y circunstancias que hubieren sido objeto de la acusación y
de la aceptación por el acusado, así como de la defensa de éste;
c) La exposición clara, lógica y completa de cada uno de los hechos que se dieren por probados
sobre la base de la aceptación que el acusado hubiere manifestado respecto a los antecedentes
de la investigación, así como el mérito de éstos, valorados en la forma prevista en el artículo
297;
d) Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurídicamente cada uno de los
hechos y sus circunstancias y para fundar su fallo;
e) La resolución que condenare o absolviere al acusado. La sentencia condenatoria fijará las penas
y se pronunciará sobre la aplicación de alguna de las medidas alternativas a la privación o
restricción de libertad previstas en la ley;
De acuerdo al artículo 389, se rige por las normas del Título I del Libro IV, y en lo que no se regule en
él, por las normas del Juicio Ordinario.
El artículo 390, regula el requerimiento en los siguientes términos, “recibida por el fiscal la denuncia de
un hecho constitutivo de alguno de los delitos a que se refiere el artículo 388, solicitará del juez de garantía
competente la citación inmediata a audiencia, a menos que fueren insuficientes los antecedentes aportados, se
encontrare extinguida la responsabilidad penal del imputado o el fiscal decidiere hacer aplicación de la facultad
que le concede el artículo 170. De igual manera, cuando los antecedentes lo ameritaren y hasta la deducción de la
acusación, el fiscal podrá dejar sin efecto la formalización de la investigación que ya hubiere realizado de acuerdo
con lo previsto en el artículo 230, y proceder conforme a las reglas de este Título.
Asimismo, si el fiscal formulare acusación y la pena requerida no excediere de presidio o reclusión menores en
su grado mínimo, la acusación se tendrá como requerimiento, debiendo el juez disponer la continuación del
procedimiento de conformidad a las normas de este Título.
Tratándose de las faltas indicadas en los artículos 494, Nº 5, y 496, Nº 11, del Código Penal, sólo podrán
efectuar el requerimiento precedente las personas a quienes correspondiere la titularidad de la acción conforme a
lo dispuesto en los artículos 54 y 55.
Si la falta contemplada en el artículo 494 bis del Código Penal se cometiere en un establecimiento de comercio,
para la determinación del valor de las cosas hurtadas se considerará el precio de venta, salvo que los antecedentes
que se reúnan permitan formarse una convicción diferente”.
Por su parte, el artículo 391, señala cuáles son los requisitos del requerimiento:
Luego, según el artículo 393, el juez debe ordenar la notificación al imputado y citará a todos los
intervinientes a la audiencia, la que no podrá tener lugar antes de 20 ni después de 40 días contados
desde la resolución. Respecto al imputado, se le debe notificar con 10 días de anticipación a lo menos,
bajo el apercibimiento del artículo 33, y se le acompañarán copia del requerimiento y de la querella, en
su caso. No cabe la interposición de demandas civiles, salvo la que tiene por objeto la restitución de la
cosa o su valor.
La resolución que ordena la citación, ordenará que las partes comparezcan a la audiencia, con todos
sus medios de prueba. Si alguno de ellos, requiera la citación de testigos o peritos, deberán formular la
solicitud con una anticipación no inferior a 5 días a la fecha de la audiencia.
El artículo 393 bis, señala que en los casos de delito flagrante respecto de una falta o simple delito de
aquellos a que da lugar este procedimiento, el fiscal podrá disponer que el imputado sea puesto a
disposición del juez de garantía, para el efecto de comunicarle en la audiencia de control de detención,
de forma verbal, el requerimiento de juicio simplificado, y proceder de inmediato conforme al Título I
del Libro IV.
Al inicio de la audiencia, el juez efectuará una breve relación del requerimiento y de la querella.
Cuando la víctima esté presente, el juez la instruirá, junto al imputado, sobre la posibilidad de poner
término al procedimiento mediante los acuerdos reparatorios, si es que fuera procedente de acuerdo a
la naturaleza del hecho punible materia del requerimiento. Asimismo, el fiscal podrá proponer la
suspensión condicional del procedimiento, si se cumplen los requisitos del artículo 237 (artículo 394).
Una vez efectuadas las primeras diligencias, el juez preguntará al imputado si admitiere su
responsabilidad en los hechos contenidos en el requerimiento o si, por el contrario, solicitare la
realización de la audiencia. El fiscal podrá modificar la pena requerida para el evento de que el
imputado admitiera su responsabilidad. Si el imputado acepta su responsabilidad, el tribunal dictará
sentencia inmediatamente. En estos casos, el juez no podrá imponer una pena superior a la solicitada
en el requerimiento, permitiéndose la incorporación de antecedentes que sirvieren para la
determinación de la pena (artículo 395).
La audiencia misma, se regula en el artículo 396, el cual señala que “el juicio simplificado comenzará
dándose lectura al requerimiento del fiscal y a la querella, si la hubiere. En seguida se oirá a los comparecientes y
se recibirá la prueba, tras lo cual se preguntará al imputado si tuviere algo que agregar. Con su nueva
declaración o sin ella, el juez pronunciará su decisión de absolución o condena, y fijará una nueva audiencia,
para dentro de los cinco días próximos, para dar a conocer el texto escrito de la sentencia.
La audiencia no podrá suspenderse, ni aun por falta de comparecencia de alguna de las partes o por no haberse
rendido prueba en la misma.
Sin embargo, si no hubiere comparecido algún testigo o perito cuya citación judicial hubiere sido solicitada de
conformidad a lo dispuesto en el inciso tercero del artículo 393 y el tribunal considerare su declaración como
indispensable para la adecuada resolución de la causa, dispondrá lo necesario para asegurar su comparecencia.
La suspensión no podrá en caso alguno exceder de cinco días, transcurridos los cuales deberá proseguirse
conforme a las reglas generales, aun a falta del testigo o perito”.
El artículo 398, señala que “cuando resulte mérito para condenar por la falta imputada, pero concurrieren
antecedentes favorables que no hicieren aconsejable la imposición de la pena al imputado, el juez podrá dictar la
sentencia y disponer en ella la suspensión de la pena y sus efectos por un plazo de seis meses. En tal caso, no
procederá acumular esta suspensión con alguno de los beneficios contemplados en la ley N° 18.216.
Transcurrido el plazo previsto en el inciso anterior sin que el imputado hubiere sido objeto de nuevo
requerimiento o de una formalización de la investigación, el tribunal dejará sin efecto la sentencia y, en su
reemplazo, decretará el sobreseimiento definitivo de la causa.
Esta suspensión no afecta la responsabilidad civil derivada del delito”.
Finalmente, en materia de recursos, el artículo 399 dispone que contra la sentencia sólo se podrá
interponer recurso de nulidad, y el querellante y el fiscal sólo podrán recurrir si hubieren concurrido a
juicio.
b) Procedimiento Monitorio.
Señala el artículo 392, que se aplica a las faltas, respecto a las cuales el fiscal pidiere sólo una pena de
multa, debiendo señalar en su requerimiento, el monto de la multa que solicite se imponga al
imputado.
a) La instrucción acerca del derecho del imputado de reclamar en contra del requerimiento y de
la imposición de la sanción, dentro de los quince días siguientes a su notificación, así como de
los efectos de la interposición del reclamo;
Finaliza señalando este artículo que “Si el imputado pagare dicha multa o transcurriere el plazo de quince
días desde la notificación de la resolución que la impusiere, sin que el imputado reclamare sobre su procedencia o
monto, se entenderá que acepta su imposición. En dicho evento la resolución se tendrá, para todos los efectos
legales, como sentencia ejecutoriada.
Por el contrario, si, dentro del mismo plazo de quince días, el imputado manifestare, de cualquier modo
fehaciente, su falta de conformidad con la imposición de la multa o su monto, se proseguirá con el procedimiento
en la forma prevista en los artículos siguientes. Lo mismo sucederá si el juez no considerare suficientemente
fundado el requerimiento o la multa propuesta por el fiscal”.
CUARTA PARTE: EL JUICIO ORAL
1. ACTUACIONES PREVIAS.
El artículo 281 establece que:
a) El Juez de Garantía debe hacer llegar el auto de apertura del juicio oral al tribunal competente,
dentro de las 48 horas siguientes a su notificación. Pone asimismo, a disposición del Tribunal
de Juicio Oral en lo Penal las personas sometidas a prisión preventiva o a otras medidas
cautelares personales
b) Una vez distribuida la causa y cuando proceda, el juez presidente de la sala respectiva procede
de inmediato a decretar la fecha para la celebración de la audiencia del juicio, la que debe tener
lugar no antes de 15 ni después de 60 días desde la notificación del auto de apertura del juicio
oral. En su resolución, el juez presidente indica la localidad en la que se constituirá y
funcionará el tribunal de Juicio Oral si se trata de alguno de los casos del artículo 21 A COT, y
además el nombre de los jueces que integrarán la sala. Convocará un número mayor de tres,
cuando existan circunstancias que permitan presumir que con el número ordinario no se podrá
dar exigencia a lo establecido en el artículo 284.
c) El juez presidente de la sala ordena, por último, que se cite a audiencia de todos quienes deban
concurrir a ella. El acusado, debe ser citado con a lo menos 7 días de anticipación a la
realización de la audiencia, bajo los apercibimientos del artículo 33 y 141 inciso 4º.
a) La oralidad No constituye un fin per se, sino que es un instrumento o facilitador de los
principios políticos básicos y de las garantías que estructuran el sistema procesal penal. El CPP
dispone al respecto en el artículo 291 que la audiencia del juicio se desarrollará en forma oral, tanto en
lo relativo a las alegaciones y argumentaciones de las partes como a las declaraciones del acusado, a la
recepción de las pruebas y, en general, a toda intervención de quienes participaren en ella. Las
resoluciones serán dictadas y fundamentadas verbalmente por el tribunal y se entenderán notificadas
desde el momento de su pronunciamiento, debiendo constar en el registro del juicio. El tribunal no
admitirá la presentación de argumentaciones o peticiones por escrito durante la audiencia del juicio
oral.
Sin embargo, quienes no pudieren hablar o no lo supieren hacer en el idioma castellano, intervendrán
por escrito o por medio de intérpretes. El acusado sordo o que no pudiere entender el idioma
castellano será asistido de un intérprete que le comunicará el contenido de los actos del juicio.
b) Inmediación Puede ser objetiva o material y subjetiva o formal. Esta última exige que el tribunal
que va a dictar sentencia tome conocimiento directo y en consecuencia se forme así su convicción del
material probatorio. No necesariamente es o debe ser absoluta, ya que es posible introducir ciertos
elementos de prueba por lectura o exhibiéndolos (fotografías, planos)
c) Continuidad y concentración Ellas exigen que el juicio oral se realice frente a todos los sujetos
procesales, desde el inicio hasta su terminación, de una sola vez y en forma sucesiva. La audiencia del
juicio oral se desarrolla en forma continua y puede prolongarse en sesiones sucesivas, hasta su
conclusión. Constituyen para estos efectos, sesiones sucesivas, aquellas que tengan lugar en el día
siguiente o subsiguiente de funcionamiento ordinario del tribunal (artículo 282).
Como excepción a la regla general, cabe señalar que el artículo 283 establece que el juicio oral puede
suspenderse hasta por dos veces, por un plazo máximo de 10 días. Si se excede este plazo, el tribunal
debe decretar la nulidad de lo obrado en juicio y ordenar su reinicio. Fuera de estos casos
extraordinarios, la interrupción o suspensión no autorizada del juicio implica su nulidad.
Al margen de razones de absoluta necesidad, se preceptúa que el juicio se suspenderá por las causas
señaladas en el artículo 252, que son las causales de sobreseimiento temporal. Se permite con todo,
que el juicio siga adelante en el caso del sobreseimiento respecto del imputado rebelde, cuando la
declaración de rebeldía se produzca respecto del imputado a quien se le ha otorgado la posibilidad de
prestar declaración en el juicio oral, siempre que el tribunal estime que su ulterior presencia no resulta
indispensable para la prosecución del vicio o cuando solo falte la sentencia. Esta es la situación en que
el juicio oral se ha prologado por más de un día y el imputado libre, que ha seguido el desarrollo del
juicio, decide fugarse.
Cuando sea necesario suspender la audiencia, el tribunal debe comunicar verbalmente la fecha y hora
de su continuación, lo que se tiene como suficiente citación.
En relación con la concentración debe señalarse que todas las cuestiones accesorias (incidentes) que se
promuevan durante la audiencia del juicio oral deben resolverse, de inmediato, por el tribunal; sus
decisiones en la materia no son susceptibles de ningún recurso (artículo 290).
d) Identidad física del juzgador Unos mismos jueces deben ejercer su función sobre toda la
audiencia del debate oral y, además, deben ser ellos quienes personalmente dicten sentencia.
El artículo 284 señala que la audiencia del juicio oral se realizará con la presencia ininterrumpida de
los jueces que integraren el tribunal y del fiscal, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 258.
Lo dispuesto en el inciso final del artículo 76 respecto de la inhabilidad se aplicará también a los casos
en que, iniciada la audiencia, faltare un integrante del tribunal de juicio oral en lo penal. (Art. 76 inciso
final señala que el tribunal continuará funcionando con exclusión del o de los miembros inhabilitados,
si éstos pudieren ser reemplazados de inmediato en virtud de lo dispuesto en el inciso quinto del
artículo 281, o si continuare integrado por, a lo menos, dos jueces que hubieren concurrido a toda la
audiencia. En este último caso, deberán alcanzar unanimidad para pronunciar la sentencia definitiva.
Si no se cumpliere alguna de estas condiciones, se anulará todo lo obrado en el juicio oral.)
Cualquier infracción de lo dispuesto en este artículo implicará la nulidad del juicio oral y de la
sentencia que se dictare en él.
e) Principio Contradictorio Garantiza que la producción de las pruebas se hará bajo el control de
todos los sujetos procesales, con la finalidad que ellos tengan la facultad de intervenir en dicha
producción, formulando preguntas, observaciones, objeciones, aclaraciones y evaluaciones. Se
extiende asimismo, a las argumentaciones de las partes. En forma explícita se consagra en las normas
sobre interrogatorio de los testigos y peritos, sobre comunicación entre el acusado y su defensor,
presencia del acusado, etc.
f) Publicidad Permite socializar más directamente el mensaje de que existe una respuesta estatal
rigurosa a los actos que la sociedad considera inaceptables. El artículo 289 dispone como principio
general, que la audiencia del juicio oral debe ser pública. Sin embargo, el tribunal puede disponer, a
petición de parte y por resolución fundada, una o más de ciertas medidas cuando considere que ellas
resultan necesarias para proteger la intimidad, el honor o la seguridad de cualquier persona que
debiere tomar parte en el juicio; o evitar la divulgación de un secreto protegido por la ley. Dichas
medidas son:
b) Impedir el acceso del público general u ordenar su salida para la práctica de pruebas
específicas
c) Prohibir al fiscal, a los demás intervinientes y a sus abogados que entreguen información o
formulen declaraciones a los medios de comunicación social durante el desarrollo del juicio.
Ahora bien, como el principio general es la publicidad, se permite a los medios de comunicación social
fotografiar, filmar o transmitir alguna parte de la audiencia que el tribunal determine, salvo que las
partes se opongan a ello. Si sólo alguno de los intervinientes se opone, el tribunal resuelve.
- Otras normas.
i. Presencia del acusado en el juicio oral De acuerdo al artículo 285, el acusado deberá estar
presente durante toda la audiencia.
El tribunal podrá autorizar la salida de la sala del acusado cuando éste lo solicitare, ordenando su
permanencia en una sala próxima. Asimismo, el tribunal podrá disponer que el acusado abandonare
la sala de audiencia, cuando su comportamiento perturbare el orden. En ambos casos, el tribunal
adoptará las medidas necesarias para asegurar la oportuna comparecencia del acusado.
ii. Presencia del defensor De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 286, la presencia del defensor del
acusado durante toda la audiencia del juicio oral será un requisito de validez del mismo, de acuerdo a
lo previsto en el artículo 103.
iii. Sanción Dispone el artículo 287 que la ausencia injustificada del defensor o del respectivo fiscal
a la audiencia del juicio oral o a alguna de sus sesiones, si se desarrollare en varias, se sancionará con
suspensión del ejercicio de la profesión, hasta por dos meses. En idéntica pena incurrirá el defensor o
fiscal que abandonare injustificadamente la audiencia que se estuviere desarrollando.
El tribunal impondrá la sanción después de escuchar al afectado y recibir la prueba que ofreciere, si la
estimare procedente.
iv. Ausencia del querellante o de su apoderado Según el artículo 288 la no comparecencia del
querellante o de su apoderado a la audiencia, o el abandono de la misma sin autorización del tribunal,
dará lugar a la declaración de abandono establecida en la letra c) del artículo 120.
i. Dirigir el debate
Puede impedir que las alegaciones se desvíen hacia aspectos no pertinentes o inadmisibles, pero sin
coartar el ejercicio de la acusación ni el derecho a defensa. Puede limitar el tiempo de uso de la
palabra, fijando límites igualitarios para todas ellas o interrumpiendo a quien haga uso
manifiestamente abusivo.
Se le permite ejercer facultades disciplinarias destinadas a mantener el orden y decoro del debate, y
está facultado para ordenar la limitación del acceso de público a un número determinado de personas,
puede impedir el acceso u ordenar la salida de aquellas personas que se presenten en condiciones
incompatibles con la seriedad de la audiencia.
- Deberes de los asistentes Según el artículo 293, quienes asistieren a la audiencia deberán guardar
respeto y silencio mientras no estuvieren autorizados para exponer o debieren responder a las
preguntas que se les formularen. No podrán llevar armas ni ningún elemento que pudiere perturbar el
orden de la audiencia. No podrán adoptar un comportamiento intimidatorio, provocativo o contrario
al decoro.
- Sanciones Dispone el artículo 294 que quienes infringieren las medidas sobre publicidad previstas
en el artículo 289 o lo dispuesto en el artículo 293 podrán ser sancionados de conformidad con los
artículos 530 ó 532 del Código Orgánico de Tribunales, según correspondiere. (Amonestaciones,
multas, arrestos o suspensión de funciones según el caso). Sin perjuicio de lo anterior, el tribunal
podrá expulsar a los infractores de la sala. En caso de que el expulsado fuere el fiscal o el defensor,
deberá procederse a su reemplazo antes de continuar el juicio. Si lo fuere el querellante, se procederá
en su ausencia y si lo fuere su abogado, deberá reemplazarlo.
4. LA PRUEBA.
A. Disposiciones Generales.
- Oportunidad para la recepción de la prueba De acuerdo al Art. 296 la prueba que haya de servir
de base a la sentencia debe rendirse durante la audiencia del juicio oral, salvo las excepciones
previstas en la ley (prueba anticipada), en cuyo caso será agregada en la forma establecida por ley.
- Libertad de prueba De acuerdo al artículo 295, todos los hechos y circunstancias pertinentes para
la adecuada solución del caso sometido a enjuiciamiento podrán ser probados por cualquier medio
producido e incorporado en conformidad a la ley.
Pueden admitirse como pruebas películas, videograbaciones de imagen o sonido. Tratándose de estos
medios, el tribunal determina la forma de su incorporación al procedimiento, adecuándola lo más
posible al medio de prueba más análogo (artículo 323).
Como limitaciones a los medios probatorios deben señalarse en primer lugar aquellos obtenidos con
infracción a los derechos y garantías constitucionales o provenientes de diligencias declaradas nulas.
Otras limitaciones se encuentran contenidas en las prohibiciones de los artículos 329 (impide sustituir
la declaración de peritos y testigos por la lectura de registros o documentos que las contuvieren), 334
inciso 1º (prohibición de dar lectura a registros y documentos que dieren cuenta de actuaciones del
Ministerio Público y la policía) y 335 (prohibición de incorporar como medios de prueba antecedentes
relativos a salidas alternativas o relacionados con la tramitación de procedimiento abreviado).
- Valoración de la prueba De acuerdo al artículo 297, los tribunales apreciarán la prueba con
libertad, pero no podrán contradecir los principios de la lógica, las máximas de la experiencia y los
conocimientos científicamente afianzados.
Se consagra la libre valoración de la prueba, lo que no equivale a una absoluta y entera libertad ya que
se debe fundamentar la decisión.
e) Declaraciones del imputado, el juez tiene la misma libertad. En el sistema del CPP se prohíbe
condenar a una persona con el sólo mérito de su declaración (artículo 340).
f) Ante una eventual colisión de la libre valoración de la prueba con el derecho del imputado o
ciertos testigos a declarar, debe distinguirse:
- la negativa a declarar de un testigo a quien la ley otorga tal derecho, no puede ser
valorada en perjuicio del imputado
a) Hechos directamente importantes Todas las circunstancias que fundamentan por si mismas
la punibilidad (ejemplo, el testigo x observó al asesino disparando) o la excluyen (vio que x le
dio muerte a y fue que agredido por este)
b) Indicios Permiten extraer una conclusión de un hecho directamente importante (se le vio
quitándose manchas de su pantalón)
c) Hechos que ayudan a la prueba o hechos auxiliares Permiten extraer una conclusión acerca
de la calidad o fiabilidad de un medio de prueba (respecto de la veracidad o memoria de un
testigo)
d) Hechos notorios No requieren prueba, pero la notoriedad de un hecho es lo que puede ser
objeto de prueba.
- Prueba de las acciones civiles Se rige por lo dispuesto en el artículo 324, es decir se sujeta a las
normas civiles, en cuanto a la determinación de la parte que debe probar y al CPP en cuanto a la
procedencia, oportunidad, forma de rendirla y apreciación de su fuerza probatoria.
-Regulados en forma expresa Se aplican las normas de los artículos 298 a 323, lo que son aplicables
a cualquier etapa del procedimiento.
Luego puede ser interrogado directamente por el fiscal, el querellante y el defensor, en ese orden. El o
los jueces pueden formularle preguntas. Puede el acusado solicitar ser oído con el fin de aclarar o
complementar sus dichos.
El artículo 327 señala que el acusado puede en todo momento, comunicarse libremente con su
defensor, salvo mientras presta declaración.
En relación con anteriores declaraciones el principio es que no se pueden leer. Excepciones a ello se
encuentran en el artículo 331 letra b) que permite leer declaraciones del imputado si estas constan en
registro o dictámenes que todas las partes acuerdan incorporar al Juicio Oral, con aquiescencia del
tribunal. La segunda excepción se encuentra en la denominada lectura para apoyo de memoria
(artículo 332), después de que el acusado a prestado declaración en el juicio oral, se podrá leer en el
interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o el Juez de
Garantía, cuando sea necesario para ayudar la memoria del acusado, para demostrar o superar
contradicciones o para solicitar las aclaraciones pertinentes. El acusado siempre tiene la última palabra
en el juicio oral (artículo 338 inciso final)
b) Testigos.
Son aquellos terceros, que prestan declaración en el juicio sobre los hechos objeto de controversia, son
ubicados e identificados por los intervinientes que tienen interés en su testimonio. El CPP establece
respecto a ellos una serie de obligaciones buscando su comparecencia y con el fin de obtener su
declaración.
- Deber de Comparecer y deber de declarar El principio general es que toda persona que no se
encontrare legalmente exceptuada tiene la obligación de concurrir al llamamiento judicial y el deber
de declarar la verdad sobre lo que se pregunte y de no ocultar hechos circunstancias o elementos
(artículo 298).
- Citación.
Se siguen las normas generales (Libro I, título II, párrafo IV), básicamente el artículo 33. En casos
urgentes, los testigos pueden ser citados por cualquier medio. Si el testigo legalmente citado no
comparece sin justa causa, se procede conforme al inciso 3 del artículo 33. Además, puede imponérsele
el pago de las costas provocadas por su inasistencia.
- Renuncia a declarar.
El testigo que se niega, sin justa causa a declarar, será sancionado de acuerdo al artículo 240 inciso 2°
CPC (desacato, reclusión menor en su grado medio a máximo).
b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el General Director de Carabineros de Chile
y el Director General de la Policía de Investigaciones de Chile;
d) Los que, por enfermedad grave u otro impedimento calificado por el tribunal, se hallaren en
imposibilidad de hacerlo.
Con todo, si las personas enumeradas en las letras a), b) y d) renunciaren a su derecho a no
comparecer, deberán prestar declaración conforme a las reglas generales. También deberán hacerlo si,
habiendo efectuado el llamamiento un tribunal de juicio oral en lo penal, la unanimidad de los
miembros de la sala, por razones fundadas, estimare necesaria su concurrencia ante el tribunal.
La declaración de las personas exceptuadas se presta de acuerdo a lo señalado en el artículo 301, son
interrogados en el lugar en que ejercen sus funciones o en su domicilio. Deben proponer
oportunamente la fecha y el lugar correspondiente, si no lo hacen, lo fija el tribunal. En caso de
inasistencia se aplican las normas generales (artículo 301).
A la audiencia ante el tribunal tienen siempre derecho a asistir los intervinientes. El tribunal puede
calificar las preguntas. Las personas que gozan de inmunidad diplomática, declaran por informe si
consienten en ello voluntariamente. Para estos efectos, se debe dirigir un oficio respetuoso por medio
del Ministerio respectivo. Respecto de estas personas, la excepción de refiere a la obligación de
comparecer y también a la de declarar.
Por motivos personales Se regula en el artículo, el cual dispone que no estarán obligados a
declarar el cónyuge o el conviviente del imputado, sus ascendientes o descendientes, sus
parientes colaterales hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, su pupilo o su
guardador, su adoptante o adoptado.
Por razones de secreto De acuerdo al artículo 303, tampoco estarán obligadas a declarar
aquellas personas que, por su estado, profesión o función legal, como el abogado, médico o
confesor, tuvieren el deber de guardar el secreto que se les hubiere confiado, pero únicamente
en lo que se refiriere a dicho secreto. Estas personas no podrán invocar la facultad allí
reconocida cuando se las relevare del deber de guardar secreto por aquel que lo hubiere
confiado.
- Deber de comparecencia. Declaración obligatoria en otros casos Las personas exentas deben
comparecer a la presencia judicial y explicar los motivos de los cuales surge la facultad de abstenerse
de declarar. Están además, obligados a declarar respecto de los demás imputados con quienes no
estén vinculados, a menos que su declaración pueda comprometer a aquellos con quienes tienen dicha
relación.
- Juramento o promesa Dispone el artículo 306 que antes de comenzar su declaración, debe prestar
juramento o promesa de decir verdad sobre lo que se le pregunte. No se toma juramento o promesa a
los testigos menores de 18 años, ni a aquellos de quienes el tribunal sospeche que pueden haber
tomado parte en los hechos investigados. Se debe dejar constancia en el registro de la omisión de
juramento o promesa y las causa de ello.
- Individualización del testigo Dispone el artículo 307 que la declaración comienza por el
señalamiento de los antecedentes relativos a su persona, nombre y apellidos, edad, lugar de
nacimiento, estado, profesión, domicilio, etc. Si existe motivo para temer que la indicación pública de
domicilio puede implicar peligro, el presidente de la sala o el juez, está facultado para autorizar a no
responder. En este caso, queda prohibida la divulgación de su identidad o de antecedentes que
conduzcan a ella (el juez debe establecerla expresamente). La sanción, la establece el artículo 240 del
CPC, y además si se divulga por un medio de comunicación social hay multa al director de 10 a 50
ingresos mínimos mensuales.
- Protección a los testigos Según el artículo 308, el tribunal, en casos graves y calificados, podrá
disponer medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del testigo que lo solicitare. Dichas
medidas durarán el tiempo razonable que el tribunal dispusiere y podrán ser renovadas cuantas veces
fuere necesario.
De igual forma, el ministerio público, de oficio o a petición del interesado, adoptará las medidas que
fueren procedentes para conferir al testigo, antes o después de prestadas sus declaraciones, la debida
protección.
- Tipos de testigos. Ámbito de declaración Según el artículo 309, no existirán testigos inhábiles, no
obstante, se permite a los intervinientes dirigir al testigo preguntas tendientes a demostrar su
credibilidad o falta de ella, la existencia de vínculos que afecten o puedan afectar, o algún otro defecto
de idoneidad. Señala el inciso 2 que todo testigo dará razón circunstanciada de los hechos sobre los
cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que le fueren
conocidos o si los hubiere oído referir a otras personas.
- Menores de edad artículo 310 El testigo menor de edad sólo será interrogado por el presidente de
la sala, debiendo los intervinientes dirigir las preguntas por su intermedio.
- Sordos o mudos artículo 311 Si el testigo fuere sordo, las preguntas le serán dirigidas por escrito;
y si fuere mudo, dará por escrito sus contestaciones. Si no fuere posible proceder de esa manera, la
declaración del testigo será recibida por intermedio de una o más personas que pudieren entenderse
con él por signos o que comprendieren a los sordomudos. Estas personas prestarán previamente el
juramento o promesa prescritos en el artículo 306.
- Otros derechos específicos del testigo De acuerdo al artículo 312, el testigo que careciere de
medios suficientes o viviere solamente de su remuneración, tendrá derecho a que la persona que lo
presentare le indemnice la pérdida que le ocasionare su comparecencia para prestar declaración y le
pague, anticipadamente, los gastos de traslado y habitación, si procediere.
Se entenderá renunciado este derecho si no se ejerciere en el plazo de 20 días, contado desde la fecha
en que se prestare la declaración.
En caso de desacuerdo, estos gastos serán regulados por el tribunal a simple requerimiento del
interesado, sin forma de juicio y sin ulterior recurso.
Tratándose de testigos presentados por el ministerio público, o por intervinientes que gozaren de
privilegio de pobreza, la indemnización será pagada anticipadamente por el Fisco y con este fin, tales
intervinientes deberán expresar en sus escritos de acusación o contestación el nombre de los testigos a
quien debiere efectuarse el pago y el monto aproximado a que el mismo alcanzará. Lo prescrito en este
artículo se entenderá sin perjuicio de la resolución que recayere acerca de las costas de la causa.
Finalmente el artículo 313 señala que la comparecencia del testigo a la audiencia a la que debiere
concurrir, constituirá siempre suficiente justificación cuando su presencia fuere requerida
simultáneamente para dar cumplimiento a obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y
no le ocasionará consecuencias jurídicas adversas bajo circunstancia alguna.
c) Informe de peritos.
Se trata de terceros ajenos al juicio que procuran a los jueces el conocimiento del cual estos carecen,
referido a una determinada ciencia o arte. Pueden extraer conclusiones técnicas o científicas a partir de
los hechos, y su fuerza probatoria dependerá en la mayor o menor credibilidad que tengan y en su
idoneidad profesional.
- Procedencia del informe de peritos Según el artículo 314 “el ministerio público y los demás
intervinientes podrán presentar informes elaborados por peritos de su confianza y solicitar en la audiencia de
preparación del juicio oral que éstos fueren citados a declarar a dicho juicio, acompañando los comprobantes que
acreditaren la idoneidad profesional del perito.
Procederá el informe de peritos en los casos determinados por la ley y siempre que para apreciar algún hecho o
circunstancia relevante para la causa fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de una ciencia,
arte u oficio.
Los informes deberán emitirse con imparcialidad, ateniéndose a los principios de la ciencia o reglas del arte u
oficio que profesare el perito”.
- Contenido del informe Esta materia la regula el artículo 315, que señala que sin perjuicio del deber
de los peritos de concurrir a declarar ante el tribunal acerca de su informe, éste deberá entregarse por
escrito y contener:
a) La descripción de la persona o cosa que fuere objeto de él, del estado y modo en que se hallare;
c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formularen los peritos conforme a los principios
de su ciencia o reglas de su arte u oficio.
Sin embargo, si alguna de las partes lo solicitare fundadamente, la comparecencia del perito no podrá
ser substituida por la presentación del informe.
- Admisibilidad del informe y remuneración de los peritos De acuerdo al artículo 316, el Juez de
Garantía admitirá los informes y citará a los peritos cuando, además de los requisitos generales para la
admisibilidad de las solicitudes de prueba, considerare que los peritos y sus informes otorgan
suficientes garantías de seriedad y profesionalismo. Con todo, el tribunal podrá limitar el número de
informes o de peritos, cuando unos u otros resultaren excesivos o pudieren entorpecer la realización
del juicio.
Los honorarios y demás gastos derivados de la intervención de los peritos mencionados en este
artículo corresponderán a la parte que los presentare. Excepcionalmente, el tribunal podrá relevar a la
parte, total o parcialmente, del pago de la remuneración del perito, cuando considerare que ella no
cuenta con medios suficientes para solventarlo o cuando, tratándose del imputado, la no realización
de la diligencia pudiere importar un notorio desequilibrio en sus posibilidades de defensa. En este
último caso, el tribunal regulará prudencialmente la remuneración del perito, teniendo presente los
honorarios habituales en la plaza, y el total o la parte de la remuneración que no fuere asumida por el
solicitante será de cargo fiscal.
- Incapacidad para ser perito De acuerdo al artículo 317, no podrán desempeñar las funciones de
peritos las personas a quienes la ley reconociere la facultad de abstenerse de prestar declaración
testimonial.
- Improcedencia de inhabilitación de los peritos Según el artículo 318, los peritos no podrán ser
inhabilitados. No obstante, durante la audiencia del juicio oral podrán dirigírseles preguntas
orientadas a determinar su imparcialidad e idoneidad, así como el rigor técnico o científico de sus
conclusiones. Las partes o el tribunal podrán requerir al perito información acerca de su remuneración
y la adecuación de ésta a los montos usuales para el tipo de trabajo realizado.
- Declaración de los peritos El artículo 319 señala que la declaración de los peritos en la audiencia
del juicio oral se regirá por las normas previstas en el artículo 329 y, supletoriamente, por las
establecidas para los testigos. Si el perito se negare a prestar declaración, se le aplicará lo dispuesto
para los testigos en el artículo 299 inciso segundo.
- Instrucciones para el trabajo de los peritos Según el artículo 320 (que no se aplica al Juicio Oral),
que durante la etapa de investigación o en la audiencia de preparación del juicio oral, los
intervinientes podrán solicitar del juez de garantía que dicte las instrucciones necesarias para que sus
peritos puedan acceder a examinar los objetos, documentos o lugares a que se refiriere su pericia o
para cualquier otro fin pertinente. El juez de garantía accederá a la solicitud, a menos que, presentada
durante la etapa de investigación, considerare necesario postergarla para proteger el éxito de ésta.
Debe relacionarse esta norma con la eventualidad que se hubiera decretado secreto respecto de ciertos
antecedentes.
- Auxiliares del Ministerio Público como peritos Según el artículo 321, el ministerio público podrá
presentar como peritos a los miembros de los organismos técnicos que le prestaren auxilio en su
función investigadora, ya sea que pertenecieren a la policía, al propio ministerio público o a otros
organismos estatales especializados en tales funciones.
- Medidas de protección De acuerdo al artículo 322, en caso necesario, los peritos y otros terceros
que debieren intervenir en el procedimiento para efectos probatorios podrán pedir al ministerio
público que adopte medidas tendientes a que se les brinde la protección prevista para los testigos.
El artículo 337 señala que cuando lo considerare necesario para la adecuada apreciación de
determinadas circunstancias relevantes del caso, el tribunal podrá constituirse en un lugar distinto de
la sala de audiencias, manteniendo todas las formalidades propias del juicio.
En ningún caso se hará excepción a los principios que informan la celebración del juicio oral.
e) Documentos, Objetos y otros medios.
Se termina con la distinción entre públicos y privados acabando de paso con la atribución previa de
un valor probatorio diferente en cada clase. Por ello, para que el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal
pueda atribuirle alguna capacidad probatoria, deben ser leídos, exhibidos, examinados o
reproducidos en la audiencia.
b) Los objetos que constituyeren evidencia deberán ser exhibidos y podrán ser examinados por
las partes.
d) El tribunal podrá autorizar, con acuerdo de las partes, la lectura o reproducción parcial o
resumida de los medios de prueba mencionados, cuando ello pareciere conveniente y se
asegurare el conocimiento de su contenido.
e) Todos estos medios podrán ser exhibidos al acusado, a los peritos o testigos durante sus
declaraciones, para que los reconocieren o se refirieren a su conocimiento de ellos.
A continuación, concede la palabra al fiscal, para que exponga su acusación y al querellante para que
sostenga su acusación y su demanda civil si la hubiere interpuesto (artículo 325).
- Alegatos de apertura.
Es una facultad capital para todo litigante en el Juicio Oral. Junto con los alegatos de cierre o clausura,
constituyen la oportunidad que tiene cada parte para exponer su propia teoría del caso que consiste en
la idea básica y subyacente a la presentación del abogado en el Juicio Oral, que integra elementos
legales o jurídicos con proposiciones fácticas o de hecho.
El alegato de apertura debe contener una presentación de hechos y no de conclusiones, y una relación
con las normas legales, además de una referencia a la prueba que presentará. Se busca personalizar el
conflicto y lograr la empatía y comprensión del tribunal.
- Interrogatorio.
La declaración de testigos se sujeta al interrogatorio de las partes. Lo mismo sucede con los peritos, sin
perjuicio de que en primer lugar, deben exponer brevemente el contenido y las conclusiones de su
informe.
Se les interroga primero por la parte que ha ofrecido la respectiva prueba y luego a las restantes. Si
hay más de una se concede sucesivamente la palabra a todos los acusadores o a todos los acusados.
Los miembros del tribunal pueden formular preguntas con el fin de aclarar los dichos del testigo.
A solicitud de alguna de las partes, el tribunal puede autorizar un nuevo interrogatorio de los testigos
o peritos que ya hayan declarado en la audiencia (artículo 329)
ii. Atacar la credibilidad del testimonio mismo, por ejemplo resaltando lo inverosímil que
resulta.
iii. Obtener del testigo presentado por la contraparte un testimonio que apoye, aunque sea
sólo en una parte, las argumentaciones o la prueba que ha presentado, o presentará el
contrainterrogador.
- Métodos de interrogatorio Según el artículo 330, en sus interrogatorios, las partes que hubieren
presentado a un testigo o perito no podrán formular sus preguntas de tal manera que ellas sugirieren
la respuesta.
Durante el contrainterrogatorio, las partes podrán confrontar al perito o testigo con sus propios dichos
u otras versiones de los hechos presentadas en el juicio.
La declaración debe ser hecha sin leer declaraciones anteriores. Una vez que el testigo haya prestado
declaración se podrá leer parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o el
Juez de Garantía para efectos de ayudar la memoria del testigo, demostrar o superar contradicciones,
o solicitar las aclaraciones pertinentes. Con el mismo fin se pueden leer partes del informe de un
perito mientras éste presta declaración (artículo 332) Lo anterior también se aplica al acusado si este
presta declaración voluntariamente.
- Lectura de declaraciones anteriores en la audiencia del juicio oral (artículo 331) En el Juicio Oral
puede darse lectura a los registros en que consten anteriores declaraciones de testigos, peritos o
imputados, en los siguientes casos:
a) Cuando se trate de testigos o peritos que han fallecido o caído en incapacidad física o
mental, o estén ausentes del país, o que por cualquier motivo difícil de superar no puedan
declarar en el juicio, siempre que ellas hayan sido recibidas por el Juez de Garantía en una
audiencia de prueba formal, esta prueba es contradictoria en su origen pero no en el Juicio
Oral.
b) Cuando constaren en registros o dictámenes que todas las partes acuerdan incorporar, con
aquiescencia del tribunal.
d) Cuando se trate de declaraciones realizadas por coimputados rebeldes, prestadas ante el Juez
de Garantía.
- Lectura o exhibición de documentos, objetos y otros medios Lo regula el artículo 333, ya visto.
- Prohibiciones de lectura de registros y documentos Se establecen en los artículos 334 y 335. Estas
limitaciones responden al hecho que los antecedentes de la investigación no constituyen pruebas, sino
que sólo se forma la convicción del tribunal con la prueba rendida en el Juicio Oral.
Salvo lo establecido en los artículos 331 y 332, no se puede incorporar o invocar como medios de
prueba ni dar lectura durante el juicio oral, a los registros y demás documentos que den cuenta de
diligencias o actuaciones realizadas por la policía o el Ministerio Público.
- Antecedentes referidos a salidas alternativas De acuerdo al artículo 335, no se podrá invocar, dar
lectura ni incorporar como medio de prueba al juicio oral ningún antecedente que dijere relación con
la proposición, discusión, aceptación, procedencia, rechazo o revocación de una suspensión
condicional del procedimiento, de un acuerdo reparatorio o de la tramitación de un procedimiento
abreviado.
Si con ocasión de la rendición de una prueba surgiere una controversia relacionada exclusivamente
con su veracidad, autenticidad o integridad, el tribunal podrá autorizar la presentación de nuevas
pruebas destinadas a esclarecer esos puntos, aunque ellas no hubieren sido ofrecidas oportunamente y
siempre que no hubiere sido posible prever su necesidad.
- Alegato final y clausura del debate Concluida la recepción de las pruebas, el juez presidente de la
sala otorga sucesivamente la palabra al Fiscal, acusador particular, al actor civil y al defensor, el
tribunal en tomará en cuenta la extensión del juicio para determinar el tiempo que se concede al
efecto. A continuación se otorga la posibilidad al Fiscal, al acusador particular, al actor civil y al
defensor de replicar. Las respectivas réplicas sólo pueden referirse a las conclusiones planteadas por
las demás partes. El acusado tiene la última palabra para que manifieste lo que estime conveniente. A
continuación se declara cerrado el debate.
6. LA SENTENCIA DEFINITIVA.
Cerrado el debate comienza la etapa de deliberación. Los miembros del tribunal que hayan asistido
todo el juicio, deben retirarse a deliberar en privado (artículo 339).
- Decisión sobre absolución o condena. Plazo De acuerdo al artículo 343, una vez concluida la
deliberación privada de los jueces, de conformidad a lo previsto en el artículo 339, la sentencia
definitiva que recayere en el juicio oral deberá ser pronunciada en la audiencia respectiva,
comunicándose la decisión relativa a la absolución o condena del acusado por cada uno de los delitos
que se le imputaren, indicando respecto de cada uno de ellos los fundamentos principales tomados en
consideración para llegar a dichas conclusiones.
Excepcionalmente, cuando la audiencia del juicio se hubiere prolongado por más de dos días y la
complejidad del caso no permitiere pronunciar la decisión inmediatamente, el tribunal podrá
prolongar su deliberación hasta por veinticuatro horas, hecho que será dado a conocer a los
intervinientes en la misma audiencia, fijándose de inmediato la oportunidad en que la decisión les
será comunicada.
- Plazo para la redacción de la sentencia De acuerdo al artículo 344, “al pronunciarse sobre la
absolución o condena, el tribunal podrá diferir la redacción del fallo y, en su caso, la determinación de la pena
hasta por un plazo de cinco días, fijando la fecha de la audiencia en que tendrá lugar su lectura. No obstante, si
el juicio hubiere durado más de cinco días, el tribunal dispondrá, para la fijación de la fecha de la audiencia para
su comunicación, de un día adicional por cada dos de exceso de duración del juicio. El transcurso de estos plazos
sin que hubiere tenido lugar la audiencia citada, constituirá falta grave que deberá ser sancionada
disciplinariamente. Sin perjuicio de ello, se deberá citar a una nueva audiencia de lectura de la sentencia, la que
en caso alguno podrá tener lugar después del segundo día contado desde la fecha fijada para la primera.
Transcurrido este plazo adicional sin que se comunicare la sentencia se producirá la nulidad del juicio, a menos
que la decisión hubiere sido la de absolución del acusado. Si, siendo varios los acusados, se hubiere absuelto a
alguno de ellos, la repetición del juicio sólo comprenderá a quienes hubieren sido condenados.
El vencimiento del plazo adicional mencionado en el inciso precedente sin que se diere a conocer el fallo, sea que
se produjere o no la nulidad del juicio, constituirá respecto de los jueces que integraren el tribunal una nueva
infracción que deberá ser sancionada disciplinariamente”.
- Audiencia de lectura de sentencia De acuerdo al artículo 346, una vez redactada la sentencia, de
conformidad a lo previsto en el artículo 342, se procederá a darla a conocer en la audiencia fijada al
efecto, oportunidad a contar de la cual se entenderá notificada a todas las partes, aun cuando no
asistieren a la misma.
- Convicción del tribunal Dispone el artículo 340, que “nadie podrá ser condenado por delito sino
cuando el tribunal que lo juzgare adquiriere, más allá de toda duda razonable, la convicción de que
realmente se hubiere cometido el hecho punible objeto de la acusación y que en él hubiere
correspondido al acusado una participación culpable y penada por la ley.
El tribunal formará su convicción sobre la base de la prueba producida durante el juicio oral.
Duda razonable es una duda que llevaría a las personas prudentes a dudar antes de actuar en
materias de importancia para ellos mismo, basada en la evidencia o en la falta de ella.
b) La enunciación breve de los hechos y circunstancias que hubieren sido objeto de la acusación;
en su caso, los daños cuya reparación reclamare en la demanda civil y su pretensión
reparatoria, y las defensas del acusado;
c) La exposición clara, lógica y completa de cada uno de los hechos y circunstancias que se dieren
por probados, fueren ellos favorables o desfavorables al acusado, y de la valoración de los
medios de prueba que fundamentaren dichas conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el
artículo 297;
d) Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurídicamente cada uno de los
hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo;
e) La resolución que condenare o absolviere a cada uno de los acusados por cada uno de los
delitos que la acusación les hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la responsabilidad
civil de los mismos y fijare el monto de las indemnizaciones a que hubiere lugar; Debe
relacionarse con el Art. 349 que impone el tribunal la obligación de pronunciarse acerca de la
demanda civil válidamente interpuesta, sea que absuelva o condene al acusado penalmente.
La sentencia será siempre redactada por uno de los miembros del tribunal colegiado, designado por
éste, en tanto la disidencia o prevención será redactada por su autor. La sentencia señalará el nombre
de su redactor y el del que lo sea de la disidencia o prevención.
- Sentencia condenatoria.
- Sentencia condenatoria y acusación. Principio de congruencia.
El artículo 341 señala que la sentencia condenatoria no puede exceder el contenido de la acusación. Es
permitido al tribunal, siempre que haya advertido a los intervinientes durante la Audiencia de Juicio
Oral, dar al hecho una calificación jurídica distinta o apreciar la concurrencia de causales
modificatorias agravantes. El inciso 2º establece que si durante la deliberación uno o más jueces
consideraren la posibilidad de otorgar a los hechos una calificación distinta de la establecida en la
acusación, que no hubiere sido objeto de discusión durante la audiencia, deberán reabrirla, a objeto de
permitir a las partes debatir sobre ella.
Las principales maneras en que podría plantearse la hipótesis del artículo 341 inciso 2º, serían:
Si, por la naturaleza de las diversas infracciones, éstas no pudieren estimarse como un solo delito, el
tribunal aplicará la pena señalada a aquella que, considerada aisladamente, con las circunstancias del
caso, tuviere asignada una pena mayor, aumentándola en uno o dos grados, según fuere el número de
los delitos.
Podrá, con todo, aplicarse las penas en la forma establecida en el artículo 74 del Código Penal si, de
seguirse este procedimiento, hubiere de corresponder al condenado una pena menor.
Para los efectos de este artículo, se considerará delitos de una misma especie aquellos que afectaren al
mismo bien jurídico.
- Sentencia absolutoria.
Una vez comunicada la decisión, el tribunal de Juicio oral en lo Penal debe:
b) Ordenar que se tome nota de este alzamiento en todo índice o registro público y policial en que
pueda figurar
C. Se concibe el recurso como medio de impugnación más que como mecanismo de control
jerárquico.
En materia penal, salvo la excepción de los delitos terroristas, desaparece la institución de la consulta.
3. HISTORIA FIDEDIGNA.
Se llegó a la conclusión que de mantener la apelación, en sus términos actuales, la reforma sería sólo
aparente, puesto que por la vía de recurrir de apelación, la última decisión correspondería a un
tribunal que sigue decidiendo a la manera actual.
Se mantiene la radicación del conocimiento del recurso que proceda contra la sentencia del tribunal de
juicio oral en la CA, sin perjuicio de que existen circunstancias que permiten recurrir a la CS.
E. Prohibición de suspender la vista de la causa por falta de integración del tribunal (artículo 356).
La vista de un recurso penal no puede suspenderse por falta de jueces que puedan integrar la sala. Si
es necesario, se interrumpe la vista de recursos civiles para que se integren a la sala jueces no
inhabilitados. La audiencia sólo se suspenderá si no se alcanza, con los jueces que conforman ese día el
tribunal, el mínimo de miembros no inhabilitados que deben intervenir en ella.
Al confeccionar la tabla o disponer la agregación extraordinaria, la Corte debe adoptar las medidas
necesarias para que la sala que corresponda no vea alterada su labor. Si en la causa existen personas
privadas de libertad sólo se suspende la vista de la causa por muerte del abogado del recurrente, del
cónyuge o de alguno de sus ascendientes o descendientes, ocurrida dentro de los 8 días anteriores al
designado para la vista del recurso.
La vista sólo puede suspenderse si lo solicita el recurrente o todos los intervinientes facultados para
intervenir en ella de común acuerdo. Puede ejercerse por una sola vez, por medio de un escrito que
debe presentarse hasta las 12 horas del día hábil anterior a menos que la agregación de la causa se
haya efectuado con menos de 72 horas antes de la vista, caso en el cual la suspensión puede solicitarse
hasta antes de que comience la audiencia.
- anuncio
- palabra al o los recurrentes para que expongan los fundamentos del recurso y las
peticiones concretas
- recurridos
- se vuelve a ofrecer la palabra a todas las partes, a fin de que formulen aclaraciones
respecto de los hechos o de los argumentos vertidos en el debate.
En relación con la suspensión de la relación, esto ha sido modificado en la práctica por la CS.
Se permite que en cualquier momento del debate, cualquier miembro del tribunal pueda formular
preguntas. Concluido el debate, el tribunal pronuncia sentencia de inmediato, o si ello no es posible,
en un día y hora que dará a conocer a los intervinientes en la misma audiencia. La sentencia será
redactada por el miembro del tribunal colegiado que esta designe y el voto disidente o la prevención,
por su autor.
I.- Decisiones sobre los recursos. Prohibición de la reformatio in peius (artículo 360).
Se establecen dos reglas fundamentales:
a) El tribunal que conoce de un recurso sólo puede pronunciarse sobre las solicitudes formuladas
por los recurrentes, quedándole vedado extender el efecto de su decisión a cuestiones no
planteadas. Se reconoce la excepción de que si uno de varios imputados entabla el recurso, la
decisión favorable aprovecha a los demás, a menos que los fundamentos sean personales del
recurrente. Otra excepción que se reconoce viene dada por el caso en que acoja un recurso de
nulidad por una causal distinta de la invocada por el recurrente.
b) Se prohíbe la reformatio in peius, ya que si la resolución judicial ha sido objeto de recurso por un
solo interviniente, la corte no puede reformarla en perjuicio del recurrente.
5. RECURSO DE REPOSICIÓN.
El nuevo CPP distingue dos tipos de reposición:
b) Reposición respecto de resoluciones dictadas fuera de las audiencias (artículo 362) De las
sentencias interlocutorias, de los autos y de los decretos dictados fuera de audiencias, puede
pedirse reposición al tribunal que los ha pronunciado. El recuro debe interponerse dentro de
tercero día y ser fundado. El tribunal se pronuncia de plano, pero podrá oír a los demás
intervinientes. Cuando la reposición se interponga respecto de una resolución que también sea
susceptible de apelación y no se deduzca a la vez para el caso en que la reposición sea
denegada, se entenderá que la parte renuncia a esa apelación. La reposición no tiene efecto
suspensivo, salvo cuando contra la misma resolución proceda también la apelación en este
efecto.
6. RECURSO DE APELACIÓN (ARTÍCULOS 364 A 371).
Es aquél que tiene por objeto que el tribunal superior respectivo, conociendo los aspectos de hecho y
jurídicos, enmiende, con arreglo a derecho, la resolución pronunciada por el inferior.
A. Resoluciones Inapelables (artículo 364) Serán inapelables las resoluciones dictadas por un
tribunal de juicio oral en lo penal.
B. Tribunal ante el que se entabla (artículo 365) El recurso de apelación deberá entablarse ante el
mismo juez que hubiere dictado la resolución y éste lo concederá o lo denegará.
C. Plazo para interponerlo (artículo 366) Deberá entablarse dentro de los cinco días siguientes a la
notificación de la resolución impugnada. Lo anterior sin perjuicio de que el plazo se prorroga si vence
en día feriado, y sin perjuicio de la concesión de un nuevo plazo por hecho no imputable, caso
fortuito, etc.
D. Forma de interposición (artículo 367) El recurso de apelación deberá ser interpuesto por escrito,
con indicación de sus fundamentos y de las peticiones concretas que se formularen.
E. Efectos de recurso (artículo 368) La apelación se concederá en el solo efecto devolutivo, a menos
que la ley señalare expresamente lo contrario.
F. Recurso de Hecho (artículo 369) Continúa existiendo, por su íntima vinculación con la apelación.
Sus causales son:
Los intervinientes pueden recurrir de hecho, dentro de 3º día, ante el tribunal de alzada con el fin de
que este resuelva si hay lugar o no al recurso de apelación y cuales deben ser sus efectos. Presentado
el recurso, el tribunal de alzada solicita los antecedentes del artículo 371 y luego falla en cuenta.
G. Resoluciones apelables (artículo 370). Las resoluciones dictadas por el juez de garantía serán
apelables en los siguientes casos:
a) cautela del racional y justo procedimiento (si ha habido o no respeto por las garantías básicas
en el juicio oral y en la sentencia)
B. Finalidades.
b) Obtener sentencias que hagan una acertada interpretación de las normas de derecho.
- Reglamentación.
A. Sentencias o trámites impugnables Por el recurso de nulidad se puede invalidar:
iv. Sentencia definitiva pronunciada en el procedimiento por delitos de acción privada, por
remisión del artículo 405.
El artículo 373 señala las causales de nulidad del juicio oral y de la sentencia:
Los motivos absolutos de nulidad que producen que el Juicio Oral y la sentencia sean siempre
anulados son:
b) Cuando la audiencia del juicio oral hubiere tenido lugar en ausencia de alguna de las personas
cuya presencia continuada exigen, bajo sanción de nulidad, los artículos 284 y 286;
c) Cuando al defensor se le hubiere impedido ejercer las facultades que la ley le otorga;
d) Cuando en el juicio oral hubieren sido violadas las disposiciones establecidas por la ley sobre
publicidad y continuidad del juicio;
g) Cuando la sentencia hubiere sido dictada en oposición a otra sentencia criminal pasada en
autoridad de cosa juzgada.
C. Tribunal competente.
Son dos: las Cortes de Apelaciones o la Corte Suprema, lo que dependerá de la causal o motivo.
Si el recurso se funda en la letra b) del artículo 374, y respecto de la materia de derecho objeto del
mismo existen distintas interpretaciones sostenidas en diversos fallos emanados de los tribunales
superiores, corresponde pronunciarse a la CS. Si se funda en distintas causales y al menos una de ellas
corresponde a la CS, esta se pronuncia sobre todas.
b) cuando la ley no admitiere recurso alguno contra la resolución que contuviere el vicio o
defecto,
c) cuando éste hubiere tenido lugar en el pronunciamiento mismo de la sentencia que se tratare
de anular,
d) ni cuando dicho vicio o defecto hubiere llegado al conocimiento de la parte después de
pronunciada la sentencia. Debe agregarse
e) se solicitó en su oportunidad la nulidad procesal y el tribunal no resolvió la cuestión de
conformidad a lo solicitado (artículo 165)
a) Los fundamentos del mismo y las peticiones concretas que se sometieren al fallo del tribunal.
c) Cuando el recurso se fundare en la causal prevista en el artículo 373, letra b), y el recurrente
sostuviere que, por aplicación del inciso tercero del artículo 376, su conocimiento
correspondiere a la Corte Suprema, deberá, además, indicar en forma precisa los fallos en que
se hubiere sostenido las distintas interpretaciones que invocare y acompañar copia de las
sentencias o de las publicaciones que se hubieren efectuado del texto íntegro de las mismas.
El inciso segundo señala que interpuesto el recurso, no podrán invocarse nuevas causales. Con todo,
la Corte, de oficio, podrá acoger el recurso que se hubiere deducido en favor del imputado por un
motivo distinto del invocado por el recurrente, siempre que aquél fuere alguno de los señalados en el
artículo 374.
a) haberse deducido el recurso en contra de resolución que no fuere impugnable por este medio,
o
b) en haberse deducido fuera de plazo.
La resolución que declarare la inadmisibilidad será susceptible de reposición dentro de tercero día.
El artículo 382 establece que ingresado el recurso a la Corte, se abrirá un plazo de 5 días para que las
demás partes solicitaren que se le declare inadmisible, se adhirieren a él o le formularen observaciones
por escrito
El artículo 383 por su parte señala que transcurrido el plazo previsto en el artículo anterior, el tribunal
ad quem se pronunciará en cuenta acerca de la admisibilidad del recurso. Lo declarará inadmisible si:
a) concurrieren las razones contempladas en el artículo 380 (resolución no susceptible del recurso
o extemporaneidad),
Sin embargo, si el recurso se hubiere deducido para ante la Corte Suprema, ella no se pronunciará
sobre su admisibilidad, sino que ordenará que sea remitido junto con sus antecedentes a la Corte de
Apelaciones respectiva para que, si lo estima admisible, entre a conocerlo y fallarlo, en los siguientes
casos:
b) Si, respecto del recurso fundado en la causal del artículo 373, letra b) (errónea aplicación del
derecho con influencia sustancial en lo dispositivo del fallo), la Corte Suprema estimare que no
existen distintas interpretaciones sobre la materia de Derecho objeto del mismo o, aun
existiendo, no fueren determinantes para la decisión de la causa, y
c) Si en alguno de los casos previstos en el inciso final del artículo 376 (recurso fundado en
distintas causales), la Corte Suprema estimare que concurre respecto de los motivos de
nulidad invocados alguna de las situaciones previstas en las letras a) y b) de este artículo.
La adhesión al recurso debe cumplir con todos los requisitos necesarios para interponerlo y su
admisibilidad se resuelve de plano por la Corte.
b) pronunciarse sobre las cuestiones controvertidas, salvo que acogiere el recurso, en cuyo caso
podrá limitarse a la causal o causales que le hubieren sido suficientes, y
c) declarar si es nulo o no el juicio oral y la sentencia definitiva reclamados, o si solamente es nula
dicha sentencia, en los casos que se indican en el artículo 385.
El fallo del recurso se dará a conocer en la audiencia indicada al efecto, con la lectura de su parte
resolutiva o de una breve síntesis de la misma.
a) se debiere a que el fallo hubiere calificado de delito un hecho que la ley no considerare tal,
c) ordenará la remisión de los autos al tribunal no inhabilitado que correspondiere, para que éste
disponga la realización de un nuevo juicio oral.
No será obstáculo para que se ordene efectuar un nuevo juicio oral la circunstancia de haberse dado
lugar al recurso por un vicio o defecto cometido en el pronunciamiento mismo de la sentencia.
Es competente el Juez de Garantía que hubiere intervenido en el respectivo procedimiento penal, por
expresa instrucción del inciso 2 del artículo 113 COT.
Cuando el condenado debiere cumplir pena privativa de libertad, el tribunal remitirá copia de la sentencia, con el
atestado de hallarse firme, al establecimiento penitenciario correspondiente, dando orden de ingreso. Si el
condenado estuviere en libertad, el tribunal ordenará inmediatamente su aprehensión y, una vez efectuada,
procederá conforme a la regla anterior.
Si la sentencia hubiere concedido una medida alternativa a las penas privativas o restrictivas de libertad
consideradas en la ley, remitirá copia de la misma a la institución encargada de su ejecución.
Asimismo, ordenará y controlará el efectivo cumplimiento de las multas y comisos impuestos en la sentencia,
ejecutará las cauciones en conformidad con el artículo 147, cuando procediere, y dirigirá las comunicaciones que
correspondiere a los organismos públicos o autoridades que deban intervenir en la ejecución de lo resuelto.
E. Control sobre las especies puestas a disposición del tribunal (artículo 471)
En el mes de junio de cada año, los tribunales con competencia en materia criminal presentarán a la
respectiva Corte de Apelaciones un informe detallado sobre el destino dado a las especies que
hubieren sido puestas a disposición del tribunal.
b) Cuando alguno estuviere sufriendo condena como autor, cómplice o encubridor del homicidio
de una persona cuya existencia se comprobare después de la condena;
El artículo 476 por su parte señala que no podrá probarse por testigos los hechos en que se funda la
solicitud de revisión.
Con todo, si el tribunal lo estimare conveniente, en cualquier momento del trámite podrá suspender la
ejecución de la sentencia recurrida y aplicar, si correspondiere, alguna de las medidas cautelares
personales.
El cumplimiento del fallo en lo atinente a las acciones civiles que emanan de él será conocido por el
juez de letras en lo civil que corresponda, en juicio sumario. Los mismos derechos corresponderán a
los herederos del condenado que hubiere fallecido.
ii. Supletoriedad de las normas del procedimiento ordinario Se rige por las reglas del Título VII
Libro IV y en lo no previsto, por las disposiciones del Libro II.
Dicha entidad o sus familiares pueden solicitar al Juez de Garantía la suspensión de la medida o
modificación de las condiciones. Además se impone la obligación al Ministerio Público de
inspeccionar cada 6 meses los establecimientos, informando al Juez de Garantía los resultados.
Cualquier modificación o suspensión de la medida será discutida en audiencia con asistencia del
Ministerio Público y representante legal de enajenado.