REVISTA IURIS DICTIO PERÚ

EL EJERCICIO DE LA LICENCIA SINDICAL EN EL

DERECHO LABORAL PÚBLICO PERUANO
Comunicación del uso de la licencia sindical sin necesidad de la
emisión de un acto administrativo que lo apruebe
[THE EXERCISE OF TRADE UNION LICENSE IN PERUVIAN PUBLIC
LABOR LAW - Communication of the use of the union license without the need to
issue an administrative act that approves it]

José María Pacori Cari

Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo. Socio de la Asociación
Española de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Columnista en el Suplemento
“La Gaceta Jurídica” del Diario La Razón en Bolivia

En agradecimiento al dirigente sindical Genaro Wilson Yaja Callacondo

Sumario: I. Fundamento de la licencia sindical - II. Regulación de la licencia

sindical en el régimen laboral público - III. Aplicación supletoria del TUO de la
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo - IV. ¿Qué procedimiento administrativo
corresponde al ejercicio de la licencia sindical? - V. Procedimiento no previsto en el
TUPA - VI. Fiscalización posterior

Resumen. En el presente artículo se hace un análisis del ejercicio de la licencia

sindical en el derecho laboral público peruano, para lo cual se parte del principio de
interpretación favorable al trabajador para establecer el procedimiento
administrativo aplicable a la comunicación del ejercicio de la licencia sindical.

Abstract. This article analyzes the exercise of union leave in Peruvian public
labor law, based on the principle of interpretation favorable to the worker to establish
the administrative procedure applicable to the communication of the exercise of
union leave.

Palabras clave: Licencia Sindical – use of the union license - Automatic

Supletoriedad normativa – Comunicación approval procedure - Administrative
del uso de la licencia sindical – sanctions
Procedimiento de aprobación automática
– Sanciones administrativas Recibido: 08/03/2020
Aprobado: 11/03/2020
Keywords: Union License - Regulatory
completeness - Communication of the

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La interpretación favorable al trabajador
en caso de duda insalvable sobre el
sentido de una norma1 es uno de los
principios de rigen la relación laboral
individual o colectiva de trabajo; siendo
que este principio se deriva del principio
de protección que es el principio base del
Derecho del Trabajo, sea este privado o
público. Conforme a esto, para el
presente estudio hacemos uso del
principio in dubio pro operario en la
interpretación de las normas jurídicas
laborales, puesto que las mismas deben
ser interpretadas de manera favorable al
trabajador, pensar lo contrario sería vaciar
de contenido el Derecho del Trabajo en
un ordenamiento jurídico estatal. Ahora
bien, el presente estudio tiene como
ámbito de aplicación el Derecho Laboral
Público en el ordenamiento jurídico
peruano, siendo que dentro del Derecho
Laboral Público peruano nos referiremos
al ejercicio de la licencia sindical en el
régimen laboral público previsto en el
Decreto Legislativo 276 (no dudamos que
lo que se exponga a continuación sirva
para otros regímenes laborales).
Conforme a esto, queremos partir de un
caso concreto antes de pasar a exponer
nuestra posición sobre el ejercicio del
derecho a la licencia sindical, este caso es
el siguiente:
Un servidor público bajo el régimen laboral
público del Decreto Legislativo 276, es
nombrado secretario sindical de su sindicato, es
dirigente sindical, como tal presenta un escrito a
la entidad pública pidiendo se le permita hacer
uso de su licencia sindical, sin embargo, no recibe
respuesta alguna pese al transcurso de los treinta
(30) días hábiles que establece la ley para que se
resuelva su pedido, siendo que surge la pregunta
¿se puede ejercer el derecho a la licencia sindical
sin que exista un acto administrativo que lo
apruebe?
1
Artículo 26, Inc. 3 de la Constitución Política del
Perú de 1993
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Estando a la pregunta realiza
consideramos pertinente empezar
indicando el fundamento de la licencia
sindical
I. FUNDAMENTO DE LA
LICENCIA SINDICAL
De los tres (3) derechos laborales
colectivos que se estudian (libertad
sindical, negociación colectiva y huelga),
el fundamento de la licencia sindical lo
constituye la libertad sindical, por la cual
deberán concederse a los representantes
de las organizaciones reconocidas de
empleados públicos facilidades
apropiadas para permitirles el desempeño
rápido y eficaz de sus funciones durante
sus horas de trabajo o fuera de ellas2, lo
indicado constituye un fundamento de
derecho natural y positivo que hace
evidente la naturaleza de la licencia
sindical como un derecho fundamental de
todo trabajador que ostenta la situación
jurídica de dirigente sindical, de esta
manera, al ser la licencia sindical una
facilidad obligatoria que deben de
permitir los empleadores públicos y
privados para un desempeño rápido y
eficaz de sus funciones sindicales, se
constituye en un derecho colectivo de
trabajo fundamental que debe ser
observado de manera imperativa.
II. REGULACIÓN DE LA
LICENCIA SINDICAL EN EL
RÉGIMEN LABORAL PÚBLICO
Actualmente, la licencia sindical de los
servidores públicos regidos por el
Decreto Legislativo 276 se encuentra
regulada por la Ley del Servicio Civil –
Ley 30057 – que en su artículo 47.2,
literal d) establece:
“La relación de Servicio Civil se
suspende de manera imperfecta en los
2
Artículo 6, numeral 1, del Convenio OIT 151
11
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siguientes casos: (…) d) El permiso y la
licencia para el desempeño de cargos
sindicales.” (El resaltado es nuestro)
Esta indicación de la licencia sindical
como un supuesto de suspensión
imperfecta del servicio civil, donde el
empleador continúa abonando la
remuneración y el trabajador suspende su
prestación de servicios, se desarrolla con
mayor detalle en el artículo 61 del
Decreto Supremo 040-2014-PCM –
Reglamento de la Ley 30057 - que indica:
“El convenio colectivo podrá contener las
estipulaciones tendientes a facilitar las actividades
sindicales en lo relativo a reuniones,
comunicaciones, permisos y licencias sindicales,
las mismas que configuran un supuesto de
suspensión imperfecta del servicio civil, de acuerdo
con el literal d) del numeral 47.2 del artículo 47
de la Ley. A falta de acuerdo, las
entidades públicas solo están
obligadas a otorgar permisos o
licencias sindicales para actos de
concurrencia obligatoria hasta un
límite de 30 días calendario por año y
por dirigente. El límite de treinta (30) días
calendario al año por dirigente no se aplicará
cuando exista convenio colectivo o costumbre más
favorable.” (El resaltado es nuestro)
De esta norma se observa que
expresamente se indica que el
otorgamiento de las licencias sindicales es
obligatorio, con lo que se trataría de una
norma imperativa.
Por otro lado, la vigencia de esta
normatividad del servicio civil para el
régimen laboral público del Decreto
Legislativo 276, la podemos verificar del
Informe Técnico 046-2019-
SERVIR/GPGSC, que indica lo
siguiente:
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“En caso la licencia sindical no haya sido
acordada convencionalmente, la entidad solo
estará obligada a otorgar licencia sindical para
actos de concurrencia obligatoria hasta un límite
de 30 días calendario por año y por dirigente,
conforme a lo dispuesto en el artículo 61 del
Reglamento General de la Ley del Servicio
Civil.”
De esta manera, podemos concluir que la
licencia sindical en el régimen laboral
público del Decreto Legislativo 276,
actualmente, se regula específicamente
por el artículo 61 del Decreto Supremo
040-2014-PCM que es el Reglamento de
la Ley del Servicio Civil, Ley 30057.
Hecha esta precisión, de la lectura del
referido artículo 61 notamos que no se
regula el procedimiento para hacer uso de
este derecho a la licencia sindical, esto es,
no se regula cómo se hace uso o se ejerce
realmente este derecho, situación de
motiva la aplicación supletoria de otras
normas laborales.
III. APLICACIÓN SUPLETORIA
DEL TUO DE LA LEY DE
RELACIONES COLECTIVAS DE
TRABAJO
Ante el aparente vacío en la normatividad
de la Ley del Servicio Civil sobre la forma
de ejercicio del derecho a la licencia
sindical, se hace preciso y necesario
recurrir al artículo 40 de la Ley 30057 –
Ley del Servicio Civil – que indica:
“Los derechos colectivos de los servidores civiles
son los previstos en el Convenio 151 de la
Organización Internacional del Trabajo (OIT) y
en los artículos de la función pública establecidos
en la Constitución Política del Perú. No están
comprendidos los funcionarios públicos, directivos
públicos ni los servidores de confianza. Se
aplica supletoriamente lo establecido
en el Texto Único Ordenado de la Ley
de Relaciones Colectivas de Trabajo,
12
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aprobado mediante Decreto Supremo
010-2003-TR, en lo que no se oponga
a lo establecido en la presente Ley.”
(El resaltado es nuestro)
Conforme a esto, ante la ausencia de
norma que regule el ejercicio de la
licencia sindical en la Ley 30057 y su
Reglamento se hace necesario recurrir
supletoriamente al Decreto Supremo 010-
2013-TR – TUO de la Ley de Relaciones
Colectivas de Trabajo – que en su artículo
32 indica lo siguiente:
“La convención colectiva contendrá las
estipulaciones tendientes a facilitar las actividades
sindicales en lo relativo a reuniones,
comunicaciones, permisos y licencias. A falta de
convención, el empleador sólo está obligado a
conceder permiso para la asistencia a actos de
concurrencia obligatoria a los dirigentes que el
Reglamento señale, hasta un límite de treinta
(30) días naturales por año calendario, por
dirigente; el exceso será considerado como licencia
sin goce de remuneraciones y demás beneficios.
Este límite no será aplicable cuando en el centro
de trabajo exista costumbre o convenio colectivo
más favorable. El tiempo que dentro de la
jornada ordinaria de trabajo abarquen los
permisos y licencias remuneradas, destinados a
facilitar las actividades sindicales se entenderán
trabajados para todos los efectos legales hasta el
límite establecido en la convención colectiva. No
podrán otorgarse ni modificarse
permisos ni licencias sindicales por
acto o norma administrativa.” (El
resaltado es nuestro)
De esta norma, se tiene claramente
establecido que las licencias
sindicales no se pueden otorgar por
acto administrativo, por lo tanto, se
debe de interpretar que la
comunicación del uso y ejercicio de la
licencia sindical que realiza un
dirigente sindical no requiere de la
emisión de un acto administrativo
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(resolución) que la apruebe, pensar lo
contrario sería sujetar la licencia sindical a
la voluntad de las entidades públicas que
en su calidad de empleadores podrían
usar esta supuesta potestad para
perjudicar la acción sindical demorando la
emisión de un supuestamente necesario
acto administrativo de aprobación de la
licencia sindical.
Por su parte, también resultará de
aplicación supletoria por ser el
reglamento del TUO de la Ley de
Relaciones Colectiva de Trabajo el
Decreto Supremo 011-92-TR, en efecto,
tenemos que el tercer párrafo del artículo
16 del Decreto Supremo 011-92-TR –
Reglamento de la Ley de Relaciones
Colectivas de Trabajo – indica:
“Para el ejercicio de las licencias
referidas en el párrafo anterior, en
caso no exista acuerdo entre las
partes, se debe de comunicar al
empleador el uso de la misma. Tal
comunicación deberá realizarse con
una anticipación no menor a
veinticuatro (24) horas, salvo que por
causas imprevisibles o de fuerza mayor no sea
posible cumplir con tal anticipación.” (El
resaltado es nuestro)
Siendo coherentes con nuestro anterior
razonamiento, el escrito que presente el
dirigente sindical respecto de su licencia
sindical a la entidad pública – empleador
debe de entenderse como una
comunicación del ejercicio del derecho a
la licencia sindical, más no consiste en
una solicitud de otorgamiento de la
misma, situación que implicará que
pasadas la veinticuatro (24) horas de
comunicado el ejercicio del referido
derecho, el dirigente sindical está
facultado a ejercer su licencia sindical,
en caso la entidad pública, con
posterioridad, emita una resolución
13
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aprobando la comunicación del uso de la
licencia sindical, este constituye un acto
declarativo del derecho más no
constitutivo del mismo, razón por la cual
el ejercicio de la licencia sindical una vez
comunicada no requiere de acto
administrativo para su ejercicio, no
acarreando responsabilidad administrativa
o disciplinaria alguna al dirigente sindical
que la ejerza.
Sin embargo, siendo que nos referimos a
la licencia sindical en las entidades
públicas surge una pregunta: ¿cuál es el
procedimiento administrativo para
ejercer el derecho a la licencia sindical
en la Administración Pública?;
pregunta esencial que justificará la
interpretación material que se ha dado al
uso de la licencia sindical.
IV. ¿QUÉ PROCEDIMIENTO
ADMINISTRATIVO
CORRESPONDE AL EJERCICIO
DE LA LICENCIA SINDICAL?
Realizada la interpretación material sobre
el uso de la licencia sindical,
procederemos a establecer nuestra
interpretación procedimental del referido
uso, para lo cual iniciaremos definiendo
qué es lo que se entiende por
procedimiento administrativo. El artículo
29 del Decreto Supremo 004-2019-JUS –
TUO de la Ley 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General -
define al procedimiento administrativo de
la siguiente manera:
“Se entiende por procedimiento administrativo al
conjunto de actos y diligencias tramitados en las
entidades, conducentes a la emisión de un acto
administrativo que produzca efectos jurídicos
individuales o individualizables sobre intereses,
obligaciones o derechos de los administrados.”
Esta definición debe ser complementada
con los tipos de procedimientos
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administrativos generales que contempla
el ordenamiento jurídico peruano, los
cuales están precisados en el artículo 32
del Decreto Supremo 004-2019-JUS que
indica:
“Todos los procedimientos administrativos que,
por exigencia legal, deben iniciar los
administrados ante las entidades para satisfacer
o ejercer sus intereses o derechos, se clasifican
conforme a las disposiciones del presente capítulo,
en: procedimientos de aprobación automática o de
evaluación previa por la entidad, y este último a
su vez sujeto, en caso de falta de pronunciamiento
oportuno, a silencio positivo o silencio negativo.
Cada entidad señala estos procedimientos en su
Texto Único de Procedimientos Administrativos
- TUPA, siguiendo los criterios establecidos en el
presente ordenamiento.”
De las clases de procedimientos
administrativos, queremos resaltar, para el
caso que nos ocupa, el procedimiento de
aprobación automática que en el artículo
33 del Decreto Supremo 004-2019-JUS es
definido de la siguiente manera:
“33.1 En el procedimiento de
aprobación automática, la solicitud es
considerada aprobada desde el mismo
momento de su presentación ante la
entidad competente para conocerla,
siempre que cumpla con los
requisitos y entregue la
documentación completa, exigidos en el
TUPA de la entidad. 33.2 En este
procedimiento, las entidades no emiten
ningún pronunciamiento expreso
confirmatorio de la aprobación
automática, debiendo sólo realizar la
fiscalización posterior. Sin embargo,
cuando en los procedimientos de aprobación
automática se requiera necesariamente de la
expedición de un documento sin el cual el usuario
no puede hacer efectivo su derecho, el plazo
máximo para su expedición es de cinco días
hábiles, sin perjuicio de aquellos plazos mayores
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fijados por leyes especiales anteriores a la vigencia
de la presente Ley. 33.3 Como constancia
de la aprobación automática de la
solicitud del administrado, basta la
copia del escrito o del formato
presentado conteniendo el sello oficial
de recepción, sin observaciones e indicando el
número de registro de la solicitud, fecha, hora y
firma del agente receptor. 33.4 Son
procedimientos de aprobación
automática, sujetos a la presunción de
veracidad, aquellos que habiliten el
ejercicio de derechos preexistentes del
administrado, la inscripción en registros
administrativos, la obtención de licencias,
autorizaciones, constancias y copias certificadas o
similares que habiliten para el ejercicio
continuado de actividades profesionales,
sociales, económicas o laborales en el
ámbito privado, siempre que no
afecten derechos de terceros y sin
perjuicio de la fiscalización posterior que realice
la administración.” (El resaltado es nuestro)
De este artículo, tenemos que los
procedimientos de aprobación automática
habilitan el ejercicio de derechos
preexistentes del administrado para la
obtención de licencias que habilitan para
el ejercicio continuado de actividades
laborales en el ámbito privado, siempre
que no se afecten derechos de terceros, lo
que implicará el ejercicio del derecho a la
licencia sindical; por lo tanto, cuando el
dirigente sindical comunica a la
entidad pública el ejercicio de su
licencia sindical con veinticuatro (24)
horas de anticipación da inicio a un
procedimiento de aprobación
automática donde su comunicación es
aceptada después de las 24 horas de
presentada, siendo constancia de esta
aceptación el escrito presentado
conteniendo el sello oficial de
recepción.
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Sin embargo, de la lectura de la norma
indicada tenemos que el procedimiento
administrativo de aprobación automática
para el ejercicio de la licencia sindical
debería de estar contenido en el Texto
Único de Procedimientos
Administrativos – TUPA -, por lo que es
necesario determinar qué pasa si este
procedimiento no se encuentra previsto
en el TUPA de la entidad pública.
V. PROCEDIMIENTO NO
PREVISTO EN EL TUPA
La interrogante antes indicada, halla
respuesta en el Artículo 58, numeral 58.1,
del Decreto Supremo 004-2019-JUS que
indica:
“Cuando la entidad no cumpla con publicar su
Texto Único de Procedimientos Administrativos,
o lo publique omitiendo
procedimientos, los administrados,
sin perjuicio de hacer efectiva la
responsabilidad de la autoridad
infractora, quedan sujetos al siguiente
régimen: 1. Respecto de los
procedimientos administrativos que
corresponde ser aprobados
automáticamente o que se encuentran
sujetos a silencio administrativo positivo, los
administrados quedan liberados de la
exigencia de iniciar ese
procedimiento para obtener la
autorización previa, para realizar su
actividad profesional, social, económica o
laboral, sin ser pasibles de sanciones
por el libre desarrollo de tales
actividades. La suspensión de esta
prerrogativa de la autoridad concluye a partir del
día siguiente de la publicación del TUPA, sin
efecto retroactivo.”
Conforme a esto, si la entidad omite
publicar en su TUPA el procedimiento de
aprobación automática para el ejercicio de
la licencia sindical, el dirigente sindical
queda liberado de la exigencia de iniciar
15
 REVISTA IURIS DICTIO PERÚ
este procedimiento, salvo la
comunicación con 24 horas de
anticipación prevista expresamente en la
normatividad de derecho laboral
colectivo, sin ser pasible de sanciones
administrativas o disciplinarias por el libre
desarrollo de las actividades laborales
sindicales.
VI. FISCALIZACIÓN POSTERIOR
Al ser el escrito de comunicación de
ejercicio de licencia sindical uno de
aprobación automática sustentado en el
principio de presunción de veracidad,
necesariamente se encuentra sujeto a
fiscalización posterior que en esencia
verificará lo siguiente:
a) La documentación que acredite
formalmente al dirigente sindical como
tal, por ejemplo, la constancia de
reconocimiento de junta directiva emitida
por la autoridad de trabajo o el acta de
asamblea sindical correspondiente.
b) El ejercicio de la licencia sindical no
puede exceder los límites previstos por la
ley, salvo convenio colectivo o costumbre
laboral más favorable, caso en el cual se
deberá de verificar el límite pactado; en
caso de exceso en el límite se procederá al
descuento de remuneraciones por
considerarse que el exceso constituye una
licencia sin goce de remuneraciones.
CONCLUSIONES
En conclusión, la licencia sindical para el
régimen laboral público del Decreto
Legislativo 276 en su aspecto material se
encuentra regulada en la Ley 30057 – Ley
del Servicio Civil – y su Reglamento, el
cual en lo que no se encuentre regulado
nos remite a la aplicación supletoria del
TUO de la Ley de Relaciones Colectivas
de Trabajo y su Reglamento, normas
donde se regula el aspecto procesal del
ejercicio del derecho a la licencia sindical
indicando que no requiere de la emisión
REVISTA IURIS DICTIO PERÚ | Volumen II – Marzo 2020 – pp. 10-17
de acto administrativo para su
aprobación, siendo solamente necesario
cursar una comunicación al empleador
con veinticuatro (24) horas de
anticipación para el ejercicio de la licencia
sindical; esta comunicación implicaría el
inicio de un procedimiento de aprobación
automática por el cual se tiene por
aprobada la comunicación una vez
iniciado el procedimiento a partir de
vencido las veinticuatro (24) horas de
presentado, siendo única prueba de su
aprobación el cargo del escrito de
comunicación con el sello de recepción
de la entidad pública, ejercicio que no
implica la imposición de sanción
administrativa o disciplinaria alguna al
administrado – dirigente sindical.
REFERENCIAS
• Informe Técnico 046-2019-
SERVIR/GPGSC (10 de enero de
2019). Sobre el derecho a la licencia
sindical. Perú.
• Convenio OIT 151 (1978). Convenio
sobre las relaciones de trabajo en la
administración pública.
• Ley 30057 (14 de julio de 2013). Ley
del Servicio Civil. Perú.
• Decreto Supremo 040-2014-PCM
(13 de junio de 2014. Reglamento
General de la Ley 30057, Ley del
Servicio Civil. Perú.
• Decreto Supremo 010-2003-TR (05
de octubre de 2003). Texto Único
Ordenado de la Ley de Relaciones
Colectivas de Trabajo. Perú.
• Decreto Supremo 011-92-TR (15 de
octubre de 1992). Reglamento de la
Ley de Relaciones Colectivas de
Trabajo. Perú.
• Decreto Supremo 004-2019-JUS (25
de enero de 2019). Decreto Supremo
que aprueba el Texto Único
Ordenado de la Ley 27444, Ley del
16
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Procedimiento Administrativo • Constitución Política del Perú
General. Perú. (1993). Perú: Asamblea
Constituyente.

ANEXO I

Modelo de comunicación de ejercicio de licencia sindical

Lima, 08 de marzo de 2020

SEÑOR (indicar al titular de la entidad o jefe de recursos humanos)

Presente.-

Asunto: Comunicación de ejercicio de licencia sindical

De mi mayor consideración:

Atento saludo a su persona por medio de la presente le

comunico con la anticipación legal de veinticuatro (24) horas el ejercicio de mi
derecho a la licencia sindical conforme a los usos y costumbre de la entidad, para lo
cual adjunto a la presente copia de mi Documento Nacional de Identidad y Constancia
de Reconocimiento de Junta Directiva emitida por la Autoridad de Trabajo.

Sin otro particular quedo de Usted haciendo presente

que la presente comunicación no requiere de aprobación a través de resolución
administrativa conforme al artículo 32 del Decreto Supremo 010-2013-TR – TUO de la
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo – de aplicación supletoria a la Ley 30057, Ley
del Servicio Civil, y su Reglamento.

Atentamente,

(Firma del Dirigente Sindical)

(Cargo del Dirigente Sindical)

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