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11158-Texto Del Artículo-39137-1-10-20150509 PDF
11158-Texto Del Artículo-39137-1-10-20150509 PDF
16 - N° 2, 77-95 - 2014
Revista Jurídica “Docentia et Investigatio”
Facultad de Derecho y Ciencia Politica U.N.M.S.M. ISSN 1817 - 3594
¿QUÉ SON Y CÓMO SE TIPIFICAN LOS DELITOS CONTRA LOS DERECHOS INTE-
LECTUALES?
WHAT ARE THEY AND HOW WILL TYPIFY CRIMES AGAINST INTELLECTUAL
RIGHTS?
Email: proderechoperu@gmail.com
1 Dr. HUGO VIZCARDO, Silfredo Jorge. Bachiller, Abogado, Magister y Doctor UNMSM, Profesor Derecho
Penal UNMSM. Profesor de Derecho penal Facultad de Derecho UIGV. Catedrático de la unidad de Post Grado
UNMSM.
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HUGO VIZCARDO, Silfredo Jorge
lectuales. A partir del cual será posible educar a) La Propiedad Industrial.- Constituido
y concientizar a la población sobre la vital im- como derecho exclusivo del uso de un signo
portancia de respetar la creación ajena, revertir distintivo, que incluye las invenciones, patentes,
la práctica generalizada de la piratería, y que las marcas, dibujos y modelos industriales e
instancias tanto administrativas así como las del indicaciones geográficas de origen.
Poder Judicial, aseguren medidas eficaces en el
b) El Derecho de Autor.- Que protege todas
cumplimiento de la ley. Por otro lado, la socie-
las creaciones del ingenio humano, que
dad debe tener mayor presencia a través de sus
abarca las obras literarias y artísticas, tales
organizaciones, tanto públicas y privadas, que
como las novelas, los poemas y las obras de
posibiliten el respeto y la protección a los dere-
teatro, las películas, las obras musicales, las
chos de autor, que incentive nuevas creaciones,
obras de arte, los dibujos, las pinturas,
mayor producción, competitividad y en general
fotografías y esculturas, los diseños
se contribuya al desarrollo del país.
arquitectónicos y el software.
Los dirigentes políticos de las nuevas potencias 2. Características de la propiedad intelectual
económicas reconocen el papel que desempe- (OMPI)
ña la propiedad intelectual como elemento de
Conforme lo establece la Organización Mun-
la infraestructura institucional para el fomen-
dial de la Propiedad Intelectual (OMPI), la
to de las inversiones privadas en actividades de
propiedad intelectual corresponde a bienes in-
investigación y desarrollo, en particular, en los
materiales. Son creaciones de la mente que se
ámbitos industrial y científico.
hacen perceptibles y utilizables en las relaciones
sociales, y por su especial importancia econó-
mica son objeto de una tutela jurídica especial,
CAPITULO I
que se hace realidad mediante la concesión de
Aspectos generales: Delitos contra los dere-
un derecho de exclusiva que confiere a su titu-
chos intelectuales
lar no sólo la facultad de explotar el bien inma-
terial, sino también de impedir que pueda ser
1. Conceptualización: Objeto de protección
utilizado por terceros. Sobre ambos recae un
penal.
derecho de exclusiva, que solo se extiende al te-
rritorio del Estado en el que se concede o reco-
La Propiedad Intelectual, es aquella que está
noce, pero no más allá.
relacionada con los derechos intangibles. Son
denominados: “Derechos intelectuales”. Son 3. Antecedentes normativos
una categoría especial de derechos subjetivos,
de contenido complejo (patrimonial y moral a En 1823, nuestra primera Constitución recono-
la vez), en cuya virtud los autores de obras ar- ció y declaró la inviolabilidad de la propiedad
tísticas, científicas y literarias y los inventores y intelectual en el capítulo II, referido a la educa-
descubridores se ven reconocidos en el goce de ción pública. En 1849, se aprobó nuestra prime-
las consecuencias económicas que se derivan de ra Ley de Propiedad Intelectual (Gob. Ramón
su creación y en el señorío sobre las relaciones Castilla). La Constitución de 1920, en su Título
intangibles que lo vinculan a la misma. IV, estableció que “La propiedad es inviolable,
bien sea material, intelectual, literaria o artís-
La Organización Mundial de la Propiedad Inte- tica”. Nuestra Constitución de 1933 establecía
lectual (OMPI) establece que la propiedad inte- que “el Estado Garantiza y protege los derechos
lectual se divide en dos categorías: de los autores e inventores. La Ley regulará su
ejercicio”
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autor recae sobre todas las obras del ingenio, recho que tiene toda persona a la protección de
en el ámbito literario o artístico, cualquiera que los intereses morales y económicos que surgen
sea su género, forma de expresión, mérito o fi- de su producción intelectual. No se trata de un
nalidad (los derechos reconocidas en la ley son interés particular propiamente, sino de la pro-
independientes de la propiedad del objeto ma- tección del interés general a la producción inte-
terial en el cual está incorporada la obra y su lectual que posibilita el desarrollo social.
goce o ejercicio no están supeditados al requi-
sito del registro o al cumplimiento de cualquier 3. Publicación defectuosa o maliciosa de la
otra formalidad) (Art. 3). obra
Los derechos morales reconocidos por la ley, Conforme lo describe el artículo 216; Será re-
son perpetuos, inalienables, inembargables, primido con pena privativa de la libertad no
irrenunciables e imprescriptibles (a la muerte menor de dos ni mayor de cuatro años y de diez
del autor, los derechos morales serán ejercidos a sesenta días-multa, a quien estando autoriza-
por sus herederos, mientras la obra esté en do- do para publicar una obra, lo hiciere en una de
minio privado, salvo disposición legal en con- las formas siguientes:
trario (Art. 21). Conforme a la ley, son derechos a. Sin mencionar en los ejemplares el nombre
morales: El derecho de divulgación; El derecho del autor, traductor, adaptador, compilador o
de paternidad; El derecho de integridad; El de- arreglador.
recho de modificación o variación; El derecho b. Estampe el nombre con adiciones o supresio-
de retiro de la obra del comercio; y, El derecho nes que afecte la reputación del autor como tal,
de acceso. o en su caso, del traductor, adaptador, compila-
dor o arreglador.
En lo referente a los derechos patrimoniales, la c. Publique la obra con abreviaturas, adiciones,
ley establece que el autor goza del derecho exclu- supresiones, o cualquier otra modificación, sin
sivo de explotar su obra bajo cualquier forma o el consentimiento del titular del derecho.
procedimiento, y de obtener por ello beneficios d. Publique separadamente varias obras, cuan-
(Art. 30). El derecho patrimonial dura toda la do la autorización se haya conferido para publi-
vida del autor y setenta años después de su falle- carlas en conjunto; o las publique en conjunto,
cimiento, cualquiera que sea el país de origen de cuando solamente se le haya autorizado la pu-
la obra, y se transmite por causa de muerte de blicación de ellas en forma separada.”
acuerdo a las disposiciones del C.C. (el plazo se
calculará desde el día primero de enero del año El bien jurídico protegido es el derecho de au-
siguiente al de la muerte del autor o, en su caso, tor. El sujeto activo es específico, lo será quien
al de la divulgación, publicación o terminación está autorizado a publicar la obra (editor). El
de la obra (Arts. 52 y 56). El vencimiento de los sujeto pasivo es específico, será el titular del de-
plazos previstos implica la extinción del dere- recho de autor.
cho patrimonial y determina el pase de la obra
al dominio público y, en consecuencia, al patri- El autor es titular originario de los derechos
monio cultural común (también forman parte exclusivos sobre la obra, de orden moral y pa-
del dominio público las expresiones del folklore trimonial. Se presume autor, salvo prueba en
(Art. 57). contrario, a la persona natural que aparezca in-
dicada como tal en la obra, mediante su nom-
Por todo lo dicho, se evidencia que en nuestro bre, firma o signo que lo identifique. (Arts. 10
sistema penal, el bien jurídico protegido es “el y 11 Ley de Derecho de Autor). Cuando la obra
derecho de autor”, conceptualizado como el de- se divulgue en forma anónima o bajo seudóni-
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mo, el ejercicio de los derechos corresponderá abusivo y malicioso o incluso puede asumir for-
a la persona natural o jurídica que la divulgue mas omisivas igualmente lesivas:
con el consentimiento del autor, mientras éste a. Sin mencionar en los ejemplares el nombre
no revele su identidad y justifique su calidad de del autor, traductor, adaptador, compilador o
tal, caso en que quedarán a salvo los derechos arreglador. Omisión intencional que priva al
ya adquiridos por terceros (Art. 12 Ley de De- sujeto pasivo del reconocimiento de su derecho
recho de Autor). intelectual al permanecer anónimo.
b. Estampe el nombre con adiciones o supre-
El autor de la obra derivada es el titular de los siones que afecte la reputación del autor como
derechos sobre su aporte, sin perjuicio de la tal, o en su caso, del traductor, adaptador, com-
protección de los autores de las obras origina- pilador o arreglador. Extremo que representa
rias empleadas para realizarla (Art. 13 L.D.A). al tipo como pluriofensivo, ya que se incluye la
Una obra es derivada cuando se basa en otra ya protección del honor. La motivación puede ser
existente, sin perjuicio de los derechos del autor cualquiera (odio, venganza, burla, etc.). P.ej. “La
de la obra originaria y de la respectiva autoriza- Beto Tortis”, “La Reputa da Susy Dias”, etc.
ción, y cuya originalidad radica en el arreglo, la c. Publique la obra con abreviaturas, adiciones,
adaptación o transformación de la obra preexis- supresiones, o cualquier otra modificación, sin
tente, o en los elementos creativos de su traduc- el consentimiento del titular del derecho. Exce-
ción a un idioma distinto). so abusivo de comisón u omisión dolosa.
d. Publique separadamente varias obras, cuan-
Los coautores de una obra creada en colabo- do la autorización se haya conferido para pu-
ración serán conjuntamente los titulares origi- blicarlas en conjunto; o las publique en conjun-
narios de los derechos morales y patrimoniales to, cuando solamente se le haya autorizado la
sobre la misma, y deberán ejercer sus derechos publicación de ellas en forma separada. Exceso
de común acuerdo. En la obra colectiva se pre- abusivo de comisión u omisión dolosa.
sume, salvo prueba en contrario, que los auto-
res han cedido en forma ilimitada y exclusiva Se trata de un tipo doloso de comisión.
la titularidad de los derechos patrimoniales a
la persona natural o jurídica que la pública o 4. Violación de los derechos de autor
divulga con su propio nombre, quien queda
igualmente facultada para ejercer los derechos El artículo 217, establece que será reprimido
morales sobre la obra (Arts. 14 y 15 L.D.A.). con pena privativa de libertad no menor de dos
ni mayor de seis años y con treinta a noventa
En la sociedad conyugal cada cónyuge es titular días-multa, el que con respecto a una obra, una
de las obras creadas por cada uno de ellos sobre interpretación o ejecución artística, un fono-
los que conservarán respectivamente en forma grama o una emisión o transmisión de radio-
absoluta su derecho moral, pero los derechos difusión, o una grabación audiovisual o una
pecuniarios hechos efectivos durante el matri- imagen fotográfica expresada en cualquier for-
monio tendrán el carácter de bienes comunes ma, realiza alguno de los siguientes actos sin la
salvo régimen de separación de patrimonios autorización previa y escrita del autor o titular
(Art. 17 L.D.A.). de los derechos:
a. La modifique total o parcialmente.
La acción típica está representada casuística- b. La distribuya mediante venta, alquiler o prés-
mente en el tipo. Evidencia un comportamiento tamo público.
que puede manifestarse como comisivo, en el c. La comunique o difunda públicamente,
que el agente manifiesta un accionar excesivo, transmita o retransmita por cualquiera de los
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a ciento ochenta días multa, el que con respecto a. Quien se atribuya falsamente la calidad de
a una obra, la difunda como propia, en todo o titular originario o derivado, de cualquiera de
en parte, copiándola o reproduciéndola textual- los derechos protegidos en la legislación del
mente, o tratando de disimular la copia me- derecho de autor y derechos conexos y, con esa
diante ciertas alteraciones, atribuyéndose o atri- indebida atribución, obtenga que la autoridad
buyendo a otro, la autoría o titularidad ajena. competente suspenda el acto de comunicación,
reproducción o distribución de la obra, inter-
El bien jurídico protegido es el derecho de au- pretación, producción, emisión o de cualquier
tor. El sujeto activo es genérico, por su parte el otro de los bienes intelectuales protegidos.
sujeto pasivo es el titular del derecho intelec- Conducta fraudulenta (fraude procesal).
tual. El tipo comprende un acto eminentemente
comisivo, de lesión material. Se consuma cuan- Conforme lo establece la Ley de Derecho
do el agente difunde la obra cuya titularidad se de Autor, el autor es titular originario de los
irroga o irroga a terceros. Admite la tentativa. derechos exclusivos sobre la obra, de orden
El fundamento antijurídico está precisamen- moral y patrimonial, reconocidos por la
te en la “difusión”, entendido como divulgar o presente ley (sin embargo, de la protección
propagar, evidentemente con un carácter gene- que esta ley reconoce al autor se podrán,
ral (multiplicidad, publicidad). beneficiar otras personas naturales o jurídicas,
en los casos expresamente previstos en ella) (Art.
Los actos típicos corresponden a quien, con res- 10). El autor de la obra derivada es el titular de
pecto a una obra: los derechos sobre su aporte, sin perjuicio de la
a) La copie o reproduzca total o parcialmente, protección de los autores de las obras
difundiéndola como propia. originarias empleadas para realizarla (Art.
b) Disimule la obra, copiándola con alteracio- 13). (Una obra derivada es la basada en otra
nes (insustanciales y sin citar la fuente), atribu- ya existente, sin perjuicio de los derechos del
yéndose o atribuyendo a otro, la autoría o titu- autor de la obra originaria y de la respectiva
laridad ajena. autorización, y cuya originalidad radica en el
arreglo, la adaptación o la transformación de
El tipo subjetivo informa la presencia de un tipo la obra preexistente, o en los elementos
doloso de comisión. creativos de su traducción a un idioma
distinto).
7. Falsa autoría y concertación b. Quien realice actividades propias de una en-
tidad de gestión colectiva de derecho de autor
Esta modalidad se encuentra tipificada en el o derechos conexos, sin contar con la autori-
artículo 220º: Será reprimido con pena privati- zación debida de la autoridad administrativa
va de libertad no menor de cuatro ni mayor de competente. No aparece clara la protección al
ocho años y noventa a trescientos sesenticinco derecho intelectual, parece más bien afectarse
días-multa. la función administrativa del estado en la pro-
tección de estos derechos. Puede concurrir con
El bien jurídico protegido es el derecho de au- falsedad documental y estafa.
tor. El sujeto activo es genérico. El sujeto pasivo c. El que presente declaraciones falsas en cuan-
lo será el titular del derecho intelectual. to certificaciones de ingresos; asistencia de pú-
blico; repertorio utilizado; identificación de los
Se trata de un tipo eminentemente comisivo, le- autores; autorización supuestamente obtenida;
sivo y material. Admite la tentativa. número de ejemplares producidos, vendidos o
distribuidos gratuitamente o toda otra adulte-
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ración de datos susceptible de causar perjuicio impedir que algo tenga efecto, con algún pre-
a cualquiera de los titulares del derecho de au- texto, habilidad o astucia. En tal sentido la
tor o conexos. No aparece clara la protección al conducta elusiva se manifiesta fraudulenta e in-
derecho intelectual, parece más bien afectarse justificada, ya que el tipo sanciona a quien “sin
la función administrativa del estado en la pro- autorización” (sin derecho, sin permiso o ampa-
tección de estos derechos. Puede concurrir con ro legal), burla o impide el efecto de cualquier
falsedad documental y estafa. medida tecnológica efectiva que utilicen como
d. Si el agente que comete el delito integra una protección los productores de fonogramas, ar-
organización destinada a perpetrar los ilícitos tistas, intérpretes o ejecutantes, así como los au-
previstos en el presente capítulo. Maximización tores de cualquier obra protegida por derechos
del peligro al que se somete al bien jurídico en de propiedad intelectual.
general.
e. Si el agente que comete cualquiera de los de- Se entiende por “medidas tecnológicas”, toda
litos previstos en el presente capítulo, posee la técnica, dispositivo o componente que, en su
calidad de funcionario o servidor público. Con- funcionamiento normal, esté destinado a impe-
sideramos que la calidad funcional aumenta dir o restringir actos referidos a intromisión en
el reproche cuando haya relación directa de la obras o manifestaciones artísticas protegidas,
función pública y la afectación al bien jurídico. que no cuenten con la autorización del titular
Principio de culpabilidad. de los derechos de autor o afines a tal derecho.
Desde la perspectiva del tipo subjetivo, se trata Las medidas tecnológicas se consideran “efec-
de un tipo doloso de comisión. tivas” o “eficaces”, cuando el uso de la obra o
manifestación artística protegida, esté controla-
8. Elusión de medida tecnológica efectiva do por los titulares de los derechos mediante la
aplicación de un control de acceso o un proce-
Modalidad tipificada en el artículo 220-A: El dimiento de protección; por ejemplo: codifica-
que, con fines de comercialización u otro tipo ción, aleatorización u otra transformación de la
de ventaja económica, eluda sin autorización obra o manifestación artística, o un mecanismo
cualquier medida tecnológica efectiva que uti- de control de copiado, que logre este objetivo de
licen los productores de fonogramas, artistas, protección.
intérpretes o ejecutantes, así como los autores
de cualquier obra protegida por derechos de En ese sentido, el artículo 38 de nuestra Ley de
propiedad intelectual, será reprimido con pena Derecho de autor, establece que el titular del
privativa de libertad no mayor de dos años y de derecho patrimonial tiene la facultad de im-
diez a sesenta días multa. plementar o de exigir para la reproducción o la
comunicación de la obra, la incorporación de
El bien jurídico protegido es el derecho de au- mecanismos, sistemas o dispositivos de auto tu-
tor. El tipo reclama un sujeto activo genérico. El tela, incluyendo la codificación de señales, con
sujeto pasivo lo será el titular del derecho inte- el fin de impedir la comunicación, recepción,
lectual. retransmisión, reproducción o modificación no
autorizada de la obra.
Se trata de un tipo eminentemente comisivo,
lesivo y material. Admite la tentativa. El verbo En consecuencia, es ilícita la importación, fabri-
rector que determina la conducta punible está cación, venta, arrendamiento, oferta de servi-
representada por la expresión “eludir”, que debe cios o puesta en circulación en cualquier forma,
ser entendida en su acepción de evitar, burlar, de aparatos o dispositivos destinados a descifrar
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las señales codificadas o burlar cualesquiera de de comisión. El tipo relieva la exigencia del ani-
los sistemas de autotutela implementados por el mus lucrandi (“fines de comercialización u otro
titular de los derechos. tipo de ventaja económica). Se trata de un tipo
de tendencia interna trascendente.
La tipicidad subjetiva evidencia un tipo doloso
de comisión. El tipo relieva la exigencia del ani- 10. Servicios destinados a la elusión de medi-
mus lucrandi (“fines de comercialización u otro das tecnológicas
tipo de ventaja económica). Se trata de un tipo
de tendencia interna trascendente. Modalidad que se encuentra tipificada en el ar-
tículo 220-C: El que, con fines de comercializa-
9. Productos destinados a la elusión de medi- ción u otro tipo de ventaja económica, brinde u
das tecnológicas ofrezca servicios al público destinados princi-
palmente a eludir una medida tecnológica efec-
Modalidad tipificada en el artículo 220-B: El tiva que utilicen los productores de fonogra-
que, con fines de comercialización u otro tipo mas, artistas intérpretes o ejecutantes, así como
de ventaja económica, fabrique, importe, dis- los autores de cualquier obra protegida por de-
tribuya, ofrezca al público, proporcione o de rechos de propiedad intelectual, será reprimido
cualquier manera comercialice dispositivos, con pena privativa de libertad no mayor de dos
productos o componentes destinados princi- años y de diez a sesenta días-multa.
palmente a eludir una medida tecnológica que
utilicen los productores de fonogramas, artistas El bien jurídico protegido es el derecho de au-
intérpretes o ejecutantes, así como los autores tor. Conforme lo establece el tipo, el sujeto acti-
de cualquier obra protegida por derechos de vo es genérico. El sujeto pasivo lo será el titular
propiedad intelectual, será reprimido con pena del derecho intelectual.
privativa de libertad no mayor de dos años y de
diez a sesenta días-multa. El tipo se representa eminentemente comisivo.
La acción se manifiesta de dos formas: cuando
El bien jurídico protegido es el derecho de au- se brinda materialmente el servicio al que se re-
tor. El tipo reclama a un sujeto activo genérico. fiere el tipo (tipo de lesión); y, cuando se ofrezca
El sujeto pasivo lo será el titular del derecho in- públicamente dicho servicio (tipo de mera acti-
telectual. vidad). Admite la tentativa. La naturaleza ilíci-
ta del servicio se manifiesta por estar destinado
Se trata de un tipo eminentemente comisivo, principalmente a eludir (evitar, burlar, impedir
lesivo y material. Admite la tentativa. El repro- que algo tenga efecto, con algún pretexto, habi-
che penal va dirigido contra quien sin derecho, lidad o astucia), una medida tecnológica efec-
permiso o autorización, fabrique, importe, dis- tiva que como medio de protección utilicen los
tribuya, ofrezca al público, proporcione o de productores de fonogramas, artistas intérpretes
cualquier manera comercialice dispositivos, o ejecutantes, así como los autores de cualquier
productos o componentes destinados princi- obra protegida por derechos de propiedad in-
palmente a eludir una medida tecnológica que telectual
como protección utilicen los productores de fo-
nogramas, artistas intérpretes o ejecutantes, así En tal sentido la conducta elusiva se manifies-
como los autores de cualquier obra protegida ta fraudulenta e injustificada, ya que aunque el
por derechos de propiedad intelectual. tipo no lo exprese indicativamente, sanciona a
quien “sin autorización” (sin derecho, sin per-
La tipicidad subjetiva evidencia un tipo doloso miso o amparo legal), brinda u ofrezca tales ser-
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vicios (eso entendemos partiendo del término zación con los usuarios, otorgar licencias y au-
“eludir”). Conforme al tipo subjetivo, el delito torizaciones de uso, y recaudar y distribuir las
se manifiesta doloso de comisión. El tipo relieva regalías. El titular del derecho no participa di-
la exigencia del animus lucrandi (“fines de co- rectamente en ninguna de esas tareas. Las or-
mercialización u otro tipo de ventaja económi- ganizaciones de gestión colectiva son un punto
ca). Tipo se representa como uno de tendencia de enlace entre creadores y usuarios de obras
interna trascendente. protegidas por el derecho de autor (por ejemplo
las emisoras de radio) ya que garantizan que los
11. Atentados contra la información sobre ges- creadores reciban la debida retribución por el
tión de derechos uso de sus obras.
Tipo descrito en el artículo 220-D: El que, sin El tipo sanciona la conducta de quien, sin auto-
autorización y con fines de comercialización u rización y con fines de comercialización u otro
otro tipo de ventaja económica, suprima o alte- tipo de ventaja económica, suprima o altere, por
re, por sí o por medio de otro, cualquier infor- sí o por medio de otro, cualquier información
mación sobre gestión de derechos, será reprimi- sobre gestión de derechos. En igual sentido, se
do con pena privativa de libertad no mayor de imputa también la conducta de quien distribu-
dos años y de diez a sesenta días-multa. ya o importe para su distribución información
sobre gestión de derechos, a sabiendas que esta
La misma pena será impuesta al que distribu- ha sido suprimida o alterada sin autorización; o
ya o importe para su distribución información distribuya, importe para su distribución, trans-
sobre gestión de derechos, a sabiendas que esta mita, comunique o ponga a disposición del
ha sido suprimida o alterada sin autorización; o público copias de las obras, interpretaciones o
distribuya, importe para su distribución, trans- ejecuciones o fonogramas, a sabiendas que la
mita, comunique o ponga a disposición del información sobre gestión de derechos ha sido
público copias de las obras, interpretaciones o suprimida o alterada sin autorización.
ejecuciones o fonogramas, a sabiendas que la
información sobre gestión de derechos ha sido Conforme a la tipicidad subjetiva, se trata de un
suprimida o alterada sin autorización. tipo doloso de comisión. El tipo relieva dos exi-
gencias de orden subjetivo:
El bien jurídico protegido es el derecho de au- 1) La conciencia de la falta de autorización
tor. De acuerdo a la redacción típica, se trata de con que se obra, que se integra al elemento cog-
un sujeto activo genérico. El sujeto pasivo es el nitivo del dolo; y,
titular del derecho intelectual. Se trata de un 2) El ánimuslucrandi con el que actúa el
tipo eminentemente comisivo, lesivo y material. agente (“fines de comercialización u otro tipo
Admite la tentativa. de ventaja económica) (tendencia interna tras-
cendente).
Por “gestión de derechos”, denominado tam-
bién “gestión colectiva de derechos”, se entiende 12. Fabricación, distribución y almacenamien-
el ejercicio del derecho de autor y los derechos to ilegal de etiquetas y carátulas
conexos por intermedio de organizaciones que
actúan en representación de los titulares de de- Modalidad tipificada en el artículo 220-E: El
rechos en defensa de sus intereses (por ejemplo que fabrique, comercialice, distribuya, alma-
la APDAYC). cene, transporte, transfiera o de otra manera
disponga con fines comerciales u otro tipo de
Negociar las tarifas y las condiciones de utili- ventaja económica etiquetas o carátulas no au-
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HUGO VIZCARDO, Silfredo Jorge
ténticas adheridas o diseñadas para ser adhe- va dirigido contra quien elabore, comercialice,
ridas a un fonograma, copia de un programa distribuya, almacene, transporte, transfiera o
de ordenador, documentación o empaque de de otra manera disponga manuales, licencias
un programa de ordenador o a la copia de una u otro tipo de documentación, o empaques no
obra cinematográfica o cualquier otra obra au- auténticos para un programa de ordenador.
diovisual, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de tres años ni mayor de seis Conforme a la característica subjetiva que reve-
años y de y de sesenta a ciento veinte días multa. la el tipo, se trata de un tipo doloso de comisión.
El tipo relieva la exigencia del animus lucrandi
El bien jurídico protegido es el derecho de au- (“fines de comercialización u otro tipo de venta-
tor. En esta modalidad el sujeto activo es gené- ja económica). Se trata de un tipo de tendencia
rico. El sujeto pasivo es el titular del derecho interna trascendente.
intelectual. El tipo es eminentemente comisivo,
lesivo y material. Admite la tentativa. 14 Facultad de intervención e incautación
CAPITULO III
Delitos contra la propiedad industrial 2. Protección jurídica y contenido del derecho a
la propiedad industrial
1. Naturaleza del bien jurídico protegido
El marco normativo orientado a proteger el
La propiedad industrial constituye una de las contenido del derecho a la propiedad industrial,
grandes ramas en que se divide el Derecho de está conformado por el D. Leg. 1075 (Régimen
Propiedad intelectual. Esta rama tiene como Común Sobre Propiedad Industrial) (27 junio
objeto la protección de los derechos que deri- 2008) que derogó la Ley de propiedad indus-
van de la titularidad de las invenciones, marcas trial; D. Leg. No 823 (24 abril 1996).
(en sus diversas clasificaciones), dibujos o mo-
delos industriales, nombres comerciales, deno- Es requisito el previo registro ante INDECO-
minaciones de origen y las indicaciones de pro- PI. La protección reconocida por la ley, recae,
cedencia. Se ocupa también de la represión de la entre otros, sobre los elementos constitutivos
competencia desleal. de la propiedad industrial que se detallan en la
El artículo 2.8 de la Constitución Política, prevé
norma: Patentes de invención. Certificados de
como derecho de la persona, el derecho a la li- protección. Patentes de modelos de utilidad.
bertad de creación intelectual, artística, técnica y Diseños industriales. Secretos empresariales.
científica, así como a la propiedad sobre di- Esquemas de trazado de circuitos integrados.
chas creaciones y a su producto. En igual sen- Marcas de productos y de servicios. Marcas
tido el artículo 2 del D. Leg. 1075 (Régimen colectivas. Marcas de certificación. Nombres
Común Sobre Propiedad Industrial), asegura comerciales. Lemas comerciales. Denominacio-
al titular del derecho, a acceder a los beneficios nes de origen.
que la ley confiere al derecho industrial regis-
trado, sea que estén domiciliados en el Perú o 3. Protección penal
en el extranjero.
- Fabricación o uso no autorizado de
Se protege el desarrollo del intelecto humano
patente ....…………………… Artículo 222
aplicado a la industria. Con respecto a la doc-
- Clonación o adulteración de terminales
trina en general, estos delitos corresponden a la
de telefonía celular ….....…… Artículo 222-A
naturaleza de delitos socioeconómicos.
- uso o venta no autorizado de diseño o
En efecto, la propiedad industrial concede a su modelo industrial ………....... Artículo 223
titular un derecho exclusivo de aprovechamien- - intervención e incautan ...… Artículo 224
to de lo registrado. Con esto el aspecto indivi- - Tipicidad agravada……....… Artículo 225
dual se ve de alguna manera corroborado. Pero
no se trata solamente de un interés individual 4. Fabricación o uso no autorizado de patente
ni meramente económico, más bien se trata
de algo distinto, algo que tiene elementos de la El bien jurídico protegido es la propiedad in-
propiedad y otros derivados del marco específi- dustrial. En esta modalidad el sujeto activo es
co en el cual se ejerce el derecho sobre esta pro- genérico. El sujeto pasivo lo será el titular del
piedad (un marco de competencia). derecho de propiedad intelectual: El mismo in-
ventor, las personas a las que cede el derecho e
Se protege un bien jurídico sui generis de ca- incluso a sus causa-habientes.
rácter económico pero con fuerte contenido
individual: La propiedad industrial (derecho de Esta modalidad delictiva implica una acción de
explotación exclusiva del producto del derecho comisión, cuyo desvalor se centra en la trasgre-
intelectual debidamente inscrito).
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sión de los derechos de explotación que se ge- patente de modelo de utilidad, a toda nueva for-
neran a partir de la expedición del respectivo ma, configuración o disposición de elementos
título. Resulta típica así, la conducta de quien en de algún artefacto, herramienta, instrumento,
violación de las normas y derechos de propie- mecanismo u otro objeto o de alguna parte del
dad industrial, y teniéndose en consideración la mismo, que permita un mejor o diferente fun-
gravedad del delito y el valor de los perjuicios cionamiento, utilización o fabricación del obje-
ocasionados, almacene, fabrique, utilice con fi- to que lo incorpora o que le proporcione alguna
nes comerciales, oferte, distribuya, venda, im- utilidad, ventaja o efecto técnico que no tenía.
porte o exporte, en todo o en parte: No pueden ser objeto de una patente de modelo
de utilidad, los procedimientos y materias ex-
a. Un producto amparado por una patente de cluidas de la protección por la patente de inven-
invención o un producto fabricado mediante la ción. Asimismo, no se considerarán modelos de
utilización de un procedimiento amparado por utilidad: las esculturas, las obras de arquitec-
una patente de invención obtenidos en el país. tura, pintura, gravado, estampado o cualquier
otro objeto de carácter puramente estético.
Se entiende por patente el título por el
cual el Estado concede el derecho exclusivo de c. Un producto amparado por un diseño indus-
explotación al titular de una invención dentro trial registrado en el país. A tenor de la norma
del territorio nacional. Se otorgaran patentes de Propiedad Industrial, se considerará como
para las invenciones sean de productos o de diseño industrial, cualquier reunión de líneas
procedimientos en todos los campos de la tec- o combinación de colores o cualquier forma
nología, siempre que sean nuevas, tengan nivel externa bidimensional o tridimensional, que se
inventivo y sean susceptibles de aplicación in- incorpore a un producto industrial o de artesa-
dustrial (cuando su objeto puede ser produci- nía para darle una apariencia especial, sin que
do o utilizado en cualquier tipo de industria, cambie el destino o finalidad de dicho produc-
entendiéndose por industria la referida a cual- to y sirva de tipo o patrón para su fabricación.
quier actividad productiva). No serán registrables los diseños industriales
referentes a indumentaria, ni aquellos que sean
El registro de patentes se encuentra a cargo de contrarios a la moral, al orden público o a las
INDECOPI. buenas costumbres.
productos o servicios de otra persona. Podrán Por otra parte, la alteración o reemplazo de los
registrarse como marcas los signos que sean números de serie (electrónicos o mecánicos)
perceptibles, suficientemente distintivos y sus- que identifican a cada terminal celular, son ac-
ceptibles de representación gráfica. ciones que fomentan el tráfico clandestino de
estos equipos, perjudicando a los propietarios
Desde la perspectiva de su tipicidad subjetiva, de los mismos.
se trata de un tipo doloso de comisión.
De igual modo, a través de la utilización ilegí-
5. Clonación o adulteración de terminales de tima de terminales celulares se afecta al tesoro
telefonía celular. público, que deja de percibir el correspondiente
impuesto, y fundamentalmente, la confianza de
(Artículo 222-A). Conforme a lo especificado los usuarios que esperan tener un servicio de
en el tipo, se reclama un sujeto activo genérico. telecomunicaciones al que tienen derecho y que
El tipo no reclama condición especial. El sujeto satisfaga sus necesidades.
pasivo lo será el titular del derecho o el usuario
del servicio de telefonía móvil. El tipo de manifiesta eminentemente doloso.
Esta modalidad representa una acción de comi- De acuerdo a su ubicación delictiva, el objeto de
sión dolosa. A los fines de la Ley, serán consi- protección jurídico penal lo será la propiedad
derados “terminal celular” los siguientes equi- industrial. Pero, por lo dicho, el tipo aparece
pos: radios y teléfonos celulares inalámbricos, y pluriofensivo, donde incluso no aparece claro
cualquier otro instrumento, fijos o móviles, ap- que la tipificación pertinente sea en este capí-
tos para ser utilizados en: i) servicio radioeléc- tulo donde se protege el derecho a la propiedad
trico de concentración de enlaces; (ii) servicio industrial.
de telefonía fija local inalámbrica; (iii) servicio
de radiocomunicación móvil celular; (iv) ser- En este sentido, dando un repaso de los ante-
vicio de telefonía móvil; (v) servicio de comu- cedentes fácticos que rodean al fenómeno de la
nicaciones personales; (vi) servicio de tercera “clonación de teléfonos” y la “adulteración de
generación; y (vii) cualquier otro servicio pres- tarjetas de telefonía”, se advierte que las manio-
tado o a prestarse, que conlleve para el cliente, bras de esta naturaleza ponen en peligro y lesio-
la utilización de un terminal celular. nan principalmente la seguridad y privacidad
que necesariamente debe rodear al servicio de
Asimismo, y por “tarjeta de telefonía”, se enten- comunicación a través de terminales celulares y
derá todo crédito emanado por un licenciata- tarjetas de telefonía. Siendo en realidad que se
rio de telecomunicaciones mediante el cual el afecta al servicio de telecomunicaciones.
usuario o adquirente pueda solventar el costo
de las comunicaciones que establezca. La tarjeta Así, el Bien Jurídico que subyace a maniobras
de telefonía podrá ser pre o post-paga, virtual o que impliquen la alteración, reemplazo o du-
física. plicación de un número de línea y/o de serie
de una terminal celular, está constituido fun-
Los verbos rectores que representan la acción: damentalmente por la “seguridad y correcto
alterar, reemplazar, duplicar o modificar un nú- funcionamiento del servicio de telefonía móvil
mero de línea, o de serie electrónico, o de serie celular”.
mecánico de un terminal celular, de modo tal
que pueda ocasionar perjuicio al titular o usua- En igual sentido, como ya quedó expresado,
rio del mismo así como a terceros. la duplicación de números de línea lleva ínsita
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HUGO VIZCARDO, Silfredo Jorge
también la posibilidad de que el autor de tal ac- los en productos de distinto origen; y
ción esté en condiciones de interceptar clandes- c. Envasen y/o comercialicen productos em-
tinamente el contenido de las comunicaciones pleando envases identificados con marcas cuya
telefónicas entabladas por el titular y usuario titularidad corresponde a terceros.”
del terminal celular afectado. Tal circunstancia
supone un serio riesgo para la “privacidad” de El bien jurídico protegido es la propiedad in-
las comunicaciones telefónicas mantenidas vía dustrial. Conforme a su característica típica, el
celular, que pondría en grave riesgo la solvencia sujeto activo es genérico. El sujeto pasivo es el
de este medio de comunicación. titular del derecho de propiedad intelectual: El
mismo inventor, las personas a las que cede el
Otro tanto ocurre con la conducta de quien al- derecho e incluso a sus causa-habientes.
terare, reemplazare o duplicare cualquier com-
ponente de una tarjeta de telefonía, y/o acceda Conforme a su característica, la acción típica
a los códigos informáticos de habilitación de se representa como una de acción de comisión,
créditos con el objeto de utilizar el crédito ema- cuyo desvalor se centra en la trasgresión de los
nado por un licenciatario de telecomunicacio- derechos de explotación que se generan a partir
nes, puesto que tal conducta afecta no sólo al de la expedición del respectivo título. Resulta
usuario (que adquirió la tarjeta), sino también típica así, la conducta de quien en violación de
pone en riesgo el funcionamiento de este medio las normas y derechos de propiedad industrial,
de pago alternativo, que hoy en día se encuentra y teniéndose en consideración la gravedad del
en pleno auge dada la situación económica del delito y el valor de los perjuicios ocasionados:
país. En este último caso, nos encontraríamos
ante conductas lesivas de la seguridad de las co- a. Fabriquen, comercialicen, distribuyan o al-
municaciones establecidas por medio del uso macenen etiquetas, sellos o envases que conten-
de “tarjetas de telefonía”, así como también del gan marcas registradas;
patrimonio del usuario que adquirió tal soporte b. Retiren o utilicen etiquetas, sellos o envases
magnético como medio para realizar comuni- que contengan marcas originales para utilizar-
caciones telefónicas a menor costo. los en productos de distinto origen; y
c. Envasen y/o comercialicen productos em-
6. Uso o venta no autorizada de diseño o mo- pleando envases identificados con marcas cuya
delo industrial titularidad corresponde a terceros.
Tipo contenido en el artículo 223: Serán repri- Se trata de un tipo doloso de comisión.
midos con pena privativa de la libertad no me-
nor de dos ni mayor de cinco años, con sesenta 7. Intervención e incautación
a trescientos sesenta y cinco días-multa e inha-
bilitación conforme al Artículo 36 inciso 4) to- De acuerdo a lo establecido en el artículo 224;
mando en consideración la gravedad del delito En los delitos previstos en este capítulo se pro-
y el valor de los perjuicios ocasionados, quienes cederá a la incautación preventiva de los ejem-
en violación de las normas y derechos de pro- plares y materiales, de los aparatos o medios
piedad industrial: utilizados para la comisión del ilícito y, de ser el
a. Fabriquen, comercialicen, distribuyan o al- caso, de los activos y cualquier evidencia docu-
macenen etiquetas, sellos o envases que conten- mental, relacionados al ilícito penal.
gan marcas registradas;
b. Retiren o utilicen etiquetas, sellos o envases De ser necesario, el Fiscal pedirá autorización
que contengan marcas originales para utilizar- al Juez para leer la documentación que se halle
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HUGO VIZCARDO, Silfredo Jorge
En ningún caso procederá la devolución de los 3) Los derechos morales reconocidos por la
ejemplares ilícitos al encausado. ley, son perpetuos, inalienables, inembargables,
irrenunciables e imprescriptibles (a la muerte
8. Tipicidad agravada del autor, los derechos morales serán ejercidos
por sus herederos, mientras la obra esté en do-
Conforme a lo establecido por el artículo 225, minio privado, salvo disposición legal en con-
será reprimido con pena privativa de libertad trario (Art. 21). Conforme a la ley, son derechos
no menor de dos ni mayor de cinco años y con morales: El derecho de divulgación; El derecho
noventa a trescientos sesenta y cinco días multa de paternidad; El derecho de integridad; El de-
e inhabilitación conforme al Artículo 36 inciso recho de modificación o variación; El derecho
4): de retiro de la obra del comercio; y, El derecho
de acceso.
a. Si el agente que comete el delito integra una
organización criminal destinada a perpetrar los 4) En nuestro sistema penal, el bien jurídico
ilícitos previstos en el presente capítulo. protegido es “el derecho de autor”, conceptuali-
b. Si el agente que comete cualquiera de los de- zado como el derecho que tiene toda persona a
litos previstos en el presente capítulo, posee la la protección de los intereses morales y econó-
calidad de funcionario o servidor público.” micos que surgen de su producción intelectual.
No se trata de un interés particular propiamen-
te, sino de la protección del interés general a la
producción intelectual que posibilita el desarro-
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