Cambio en la Propiedad Intelectual por efecto de Internet

Cambio en la Propiedad Intelectual por efecto de Internet

Introducción

En muchas ocasiones se suele dar el calificativo de importante a algo que se quiere

impulsar o de poco importante a lo que se quiere denostar, situación que suele estar
detrás de las posiciones que reflejan el interés y el conocimiento del tema en
cuestión. Definir una postura sobre un tema implica expresar más que calificativos
de es o no es importante, requiere dar argumentos que sustenten la postura y en el
mejor de los casos estructurarlos de tal manera que sea una guía que lleve de
manera natural a la conclusión. El tema es Internet, el foco de la discusión es el
efecto de éste sobre la Propiedad Intelectual y la normatividad que la rige. Sería
muy ambicioso y poco práctico emprender una discusión que involucre las
diferentes latitudes a las que llega Internet, bajo esta premisa la discusión se
circunscribe al espacio mexicano, por tanto, a la legislación aplicable en la materia
de la propiedad intelectual y el derecho de autor desde la perspectiva de dos
miradas que se fijan sobre el mismo fenómeno. El desarrollo de la discusión aborda
los siguientes cuestionamientos: ¿qué cambia en la forma de entender la propiedad
intelectual bajo el contexto de la existencia del software libre en Internet?, ¿cuáles
son los problemas de la aplicación de la regulación de la propiedad intelectual en
Internet?, ¿qué función conviene que desarrollen los proveedores de servicios de
Internet para ayudar a preservar la propiedad intelectual en Internet?, ¿es
congruente la regulación de la propiedad intelectual con la difusión de información
y generación de conocimiento soportado en Internet?, y ¿cuáles son las
implicaciones de la propiedad intelectual en el contexto de los nombres de dominio?
Son las preguntas que se abordan en el presente ensayo, en el orden planteado y
para cuya respuesta consideramos los diferentes principios que rigen a la red y los
distintos actores que participan en la misma. Las conclusiones incluyen dos visiones
que señalan que existe un cambio significativo en la regulación de la propiedad
intelectual como efecto del uso de Internet y que se percibe una oportunidad para
retomar la generación del conocimiento que posibilite el desarrollo de la sociedad
en sus diferentes ámbitos.

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Desarrollo

¿Qué cambia en la forma de entender la propiedad intelectual bajo el contexto

de la existencia del software libre en Internet?
En términos llanos el software libre implica que cualquier persona puede tener
acceso al código fuente de la aplicación, desarrollada por un tercero, que sea
definida con dicha característica y agregar las modificaciones que considere
oportunas con el fin de mejorarlo, ampliar su aplicación y modificar el diseño para
que se cubran las necesidades particulares de su uso. Para sus creadores implica
que no van cobrar regalías por el uso y modificación que otros usuarios hagan del
software que desarrollaron. En el caso de los usuarios implica que al hacer uso del
software libre no infringen las leyes de propiedad intelectual y que no deben hacer
un pago para poder utilizar el software.

Al colocarse el software libre en un sitio de Internet puede ser accedido y

descargado desde cualquier latitud y beneficiar a una infinidad de personas que no
tienen los recursos para hacer el pago correspondiente por la licencia de uso; en el
ámbito académico favorece la generación de conocimiento y el desarrollo de
habilidades de los estudiantes, lo cual amplía la posibilidad de generar innovaciones
y acelerar el crecimiento de la sociedad como una consecuencia de tener acceso al
código fuente y diseño del software libre, se vuelve un conocimiento propio de las
sociedades.

Entender la existencia del software libre implica reconsiderar el sentido de la

regulación de la propiedad intelectual y preguntarse si los plazos de protección
señalados como medida de protección de los derechos de autor son congruentes y
consistentes con el fin de generar nuevo conocimiento que favorezca el desarrollo
de la sociedad, promover y fomentar la actividad inventiva, la mejora de los procesos
y entender que se rompen la barreras geográficas de acceso a la información, así
como de acceso a productos y servicios de gratuitos.

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Sin embargo, no se trata sólo de considerar si la existencia y difusión del software

libre es considerado o no un acto que beneficia a la colectividad y si dicho beneficio
colectivo es superior al derecho individual del propio autor; y, por consiguiente, de
emitir una normatividad que fomente o limite el desarrollo y la difusión del mismo.

Contrario a lo anterior, es necesario entender la forma como opera la red y los

principios que la rigen con el objeto de incluir medidas no sólo de carácter legal,
sino también técnico y ético que abarquen dicha problemática.

Evaluando la efectividad de los mecanismos técnicos de control específicamente

dentro de la capa de la red en la que se distribuye el software, permitiendo la
participación universal para la creación de reglas o estándares de acceso al uso del
software y el desarrollo de reglas de conducta que permitan su uso justo.

Adicionalmente, se deben crear reglas específicas que permitan definir la

jurisdicción a la que se debe acudir en caso de conflicto, garantizando su efectividad
y señalando las reglas a aplicar para su resolución. Reglas que, en todo caso, no
deberían variar demasiado de un Estado a otro.

¿Cuáles son los problemas de la aplicación de la regulación de la propiedad

intelectual en Internet?
En principio hay que decir que la regulación de la propiedad intelectual compete a
un ámbito geográfico y que Internet rompe las barreras geográficas, por tanto, se
vuelve complejo su aplicación en Internet.

El primer reto es la identificación de acciones que infrinjan los derechos de

propiedad intelectual, ¿quién va actuar como vigilante en el ciberespacio para
detectar lo que pudiera representar una afectación a la propiedad intelectual?, ¿qué
responsabilidades tendrán los actores que funjan como vigilantes del ciberespacio?,
¿qué afectaciones a los derechos humanos suponen las acciones de vigilancia

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encaminadas a la detección de infracciones a las regulaciones de propiedad

intelectual?, y ¿cuáles son las limitaciones para realizar acciones orientadas a la
detección de afectaciones de propiedad intelectual?

Un segundo reto tiene que ver con la validación de las posibles afectaciones a la
propiedad intelectual: ¿qué autoridad es la competente para dictaminar sobre las
posibles afectaciones a la propiedad intelectual?, ¿de qué manera se realizará la
verificación de las posibles afectaciones a la propiedad intelectual?, ¿cómo se van
a recabar y resguardar las evidencias que permitan deslindar responsabilidades?

El tercer reto tiene que ver con la naturaleza y sentido de las regulaciones sobre
propiedad intelectual, ya que es posible que el Internet sirva como una gran lupa
que permita preguntarse si: ¿el contenido de las normas favorece la promoción y
fomento de las actividades inventivas en un entorno conectado por medio de
Internet?, ¿las reglas de restricción de acceso al conocimiento favorecen la creación
de más conocimiento que permitan el desarrollo de la sociedad?, ¿se brindan las
bases de protección de la propiedad intelectual que sean consistentes y
congruentes con el objetivo de generar mayor conocimiento?, y ¿más restricciones,
más infracciones, mayores plazos de protección facilitan el desarrollo de más
conocimiento?

Los retos descritos anteriormente no tienen una respuesta fácil ni única e implican
una redefinición de los conceptos y definiciones aplicables a la propiedad intelectual.

Basta pensar, por ejemplo, en la definición de autor según la Ley Federal de

Derechos de Autor, según la cual, entendemos como autor, a la persona física que
ha creado una obra de cualquier tipo y la cual goza de prerrogativas y privilegios
exclusivos de carácter personal y patrimonial. En este sentido surgen diversas
preguntas, tales como, ¿quién debería ser considerado el autor de una obra creada
a partir de programas de cómputo que circulan a través de internet?, si yo publico
algún contenido a través de la red, ¿cómo puedo garantizar que se reconozca mi

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autoría?, tratándose de contenidos explotados por terceros a través de internet,

¿ante qué instancia exijo el pago de regalías o el retiro de mi obra?

Atendiendo a los principios de descentralización y accesibilidad que rigen a la red,

¿qué entidad tendría autoridad para controlar el uso justo y correcto de la propiedad
intelectual?

¿Sería adecuado el establecimiento de reglas específicas para la creación y difusión

de contenidos y en general, de derechos de autor que pudieran limitar el desarrollo
de obras nuevas y derivadas?, o ¿es preferible la emisión de reglas expost que
limiten la protección de los contenidos que ya han sido desarrollados y compartidos
a través de la red?, y ¿cuáles serán los métodos de prueba adecuados para
demostrar la titularidad de una obra?

Estas y otras preguntas surgen a partir del desarrollo de internet y la masificación

del mismo.

¿Qué función conviene que desarrollen los proveedores de servicios de

Internet para ayudar a preservar la propiedad intelectual en Internet?
Se ha planteado en diversos foros, a nivel nacional e internacional, que al ser
Internet el medio en el que se transgreden los derechos de propiedad intelectual y
ser los Proveedores de servicios de Internet puedan realizar acciones vigilancia, sin
embargo, dicha situación pondría en manos de particulares la aplicación de actos
de competencia de las autoridades del Estado.

Tampoco convendría dejar en manos de los particulares la responsabilidad de

contar con infraestructura tecnológica que permitiera realizar las acciones de
vigilancia, pues se genera un reto aún mayor, vigilar a quién se le asigno la función
de vigilante, con la particularidad de que se trata de un particular.

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En México se vive en diversas áreas del Gobierno situaciones de corrupción, al

dejarse en manos de particulares las acciones de vigilancia de Internet se amplían
las posibilidades de generar mayor corrupción, ahora al ámbito particular y en el que
la naturaleza propia de los intereses específicos de los Proveedores de Servicios
de Internet puede dar lugar a conflicto de intereses.

Parece entonces que las funciones que desarrollen los Proveedores de Servicios
de Internet no sean de naturaleza distinta a las que desarrollan como parte de su
función económica y en su caso solamente se facilite el acceso a las autoridades
competentes en la materia, cubriendo los aspectos que respeten los derechos
humanos.

Ante todo, es conveniente definir de manera clara y precisa que la participación de

los Proveedores de Servicios de Internet solamente será en una colaboración que
no les requiera inversión en infraestructura o factor humano que sean parte de las
acciones de vigilancia y control del Estado.

Es decir, se deberá plantear la participación de cada uno de los involucrados en los

diferentes niveles de operación de la red en los temas relacionados con la
protección de la propiedad intelectual. Para lo cual se deberán desarrollar los
mecanismos de control adecuados a cada una, ya sea de carácter técnico, reglas
de conducta o normas jurídicas.

¿Es congruente la regulación de la propiedad intelectual con la difusión de

información y generación de conocimiento soportado en Internet?
Experiencias que se han generado en el entorno de Internet, como el desarrollo de
Software Libre, la generación de conocimiento, estándares y protocolos
desarrollados por el Equipo de Trabajo de Ingeniería de Internet (IETF, por sus
siglas en inglés) permiten ampliar la visión sobre el sentido de la creación de
conocimiento, en un sentido positivo, es posibilitar el desarrollo y crecimiento de la

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sociedad y ayudar a mejorar las condiciones de vida del ser humano, por tanto no
parece ser congruente con estos aspectos.

Además, las experiencias mencionadas en el párrafo anterior permiten generar

cuestionamientos que posibiliten identificar si las acciones son congruentes y
consistentes con el fin último de las sociedades. Al día de hoy las restricciones de
acceso al conocimiento, representaciones culturales y de folclor, los costos para su
acceso y los plazos de protección de la propiedad intelectual no parecen ser
consistentes y congruentes con la generación de mayor conocimiento, véase el caso
del plazo definido en la Ley Federal del Derecho de Autor, Capítulo V. De los
Productores de Videogramas, Artículo 38, en el que se establece un plazo de 50
años de duración de los derechos regulados en el citado capítulo. El asunto implica
que los que no puedan pagar los costos para acceder a dichos productos tienen que
recurrir a la piratería y en su caso una consecuencia indirecta es incrementar la
brecha económica y cultural de quienes tienen los recursos para su acceso y
quienes no lo tienen.

Asimismo, es necesario evaluar si tales prerrogativas y/o límites al uso de la

propiedad intelectual, de alguna manera implican alguna vulneración a los derechos
humanos reconocidos universalmente; al limitar el acceso a una educación
equitativa y de calidad; o limitar su uso por personas discapacitadas (por ejemplo,
con alguna discapacidad visual) o personas sin acceso a internet.

¿Cuáles son las implicaciones de la propiedad intelectual en el contexto de

los nombres de dominio?
Al tener la posibilidad de registrar nombres de dominio asociados con marcas
comerciales y que al inicio se utilizaba el principio de “atención por orden de llegada”
dio lugar prácticas de mala fe puesto que se registraban nombres de dominio de
marcas comerciales con el fin de posteriormente venderlos y obtener ganancias de

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ello, creó la necesidad de generar mecanismos que permitiera disminuir malas

prácticas.

Debiendo señalar que dichos nombres de dominio son controlados por un

organismo extranacional sujeto a la normatividad extranjera, no reconocido por la
legislación interna, lo cual implica otro cambio que ha surgido a partir del uso de
internet.

Conclusiones

Existe un cambio significativo en la regulación de la propiedad intelectual debido al

uso de Internet y a la difusión de información que por medio de éste se realiza,
rompiendo las barreras geográficas y la capacidad de acceso.

Dicho cambio nos obliga a entender los principios que rigen la red, los cuales varían
notablemente de aquellos principios que regulan la actividad en el mundo físico y
dificultan la aplicación del derecho como hasta ahora lo conocemos.

La operación en capas, la accesibilidad, la desaparición de intermediarios, la

creación colectiva, la interoperabilidad, la existencia de procesos abiertos de
participación universal para la toma de decisiones, la descentralización, la
existencia de estándares técnicos, el pragmatismo, el reconocimiento de la
existencia de estándares no definitivos y sin garantías, la existencia de derechos
humanos universalmente reconocidos, la falta de injerencia de gobierno y en su
lugar, la existencia de organismos de gobernanza, la existencia de autorregulación,
la posibilidad de que las empresas exijan el cumplimiento de ciertos estándares y
verifiquen los mismos, la posibilidad de aplicar normas extraterritoriales y acudir
ante autoridades jurisdiccionales extranjeras para la resolución de conflictos son
temas que deben considerarse.

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Se percibe una oportunidad para retomar la generación del conocimiento que

posibilite el desarrollo de la sociedad en sus diferentes ámbitos por medio del uso
de Internet, lo cual implica realizar una revisión de las regulaciones de la propiedad
intelectual entendiendo plenamente el funcionamiento de la red y los actores que en
la misma interactúan, con el objeto de crear una regulación que resulte efectiva y
que permita proteger los derechos e intereses de los diferentes actores
involucrados.

Bibliografía
Kurbalija, J. (2016). Introducción a la gobernanza de Internet. Malta: Diplo
Foundation.

Villanueva, Ernesto y Díaz, Vanessa (2015). Derecho de las nuevas tecnologías (en
el siglo XX derecho informático). Oxford. pp. 10-12.

Cámara de Diputados del H. Congreso de la Unión (2016). Ley Federal del Derecho
de Autor.

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