Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Memorial Demandante - Equipo No. 11 PDF
Memorial Demandante - Equipo No. 11 PDF
En representación de :
DEMANDANTE
Contra:
DEMANDADO
1. ABREVIATURAS…………………………………………………………………….3
2. LEY APLICABLE…………………………………………………….......................3
3. CUADRO DE AUTORIDADES……………………………………………….........4
4. TABLA DE CASOS…………………………………………………………………..6
5. HECHOS……………………………………………………………………………...7
6. ARGUMENTOS PROCESALES…………………………………………………...9
7. MÉRITOS DE LA CONTROVERSIA……………………………………………..18
8. COSTAS…………………………………………………………………………….29
9. PETITORIO………………………………………………………………………....29
1. ABREVIATURAS
2. LEY APLICABLE
3
3. CUADRO DE AUTORIDADES
4
Hinestrosa, Fernando. Tratado de las obligaciones II, de las fuentes de las
obligaciones el negocio jurídico Vol I,
(Universidad Externado de Colombia,Vol.I, primera
edición, abril 2015)
5
Valencia Zea, Arturo y Derecho civil, Tomo III de las obligaciones,
Ortiz Monsalve, Álvaro. (Décima Edición, Bogotá, Colombia. Editorial
Temis, 2010).
4. CUADRO DE CASOS
6
noviembre del 2017.
Magistrado Ponente: Luis
Corte Suprema de Justicia Armando Tolosa Villabona.
● Sentencia SC.11287 del 2016,
Sala de Casación Civil, 17 de
agosto de 2016. Magistrado
Ponente: Ariel Salazar
Martínez.
5. HECHOS
7
constructoras, razón por la cual se suspendieron las negociaciones.
8
10. En el marco del mencionado proceso de “Due Dilligence”, son formuladas
algunas preguntas al representante legal de Káiser Construcciones S.A, el
Señor Antonio Eder.
13. Es así como principalmente, dicho Contrato fue suscrito por el Representante
legal Suplente, Santiago Carvajal, en extralimitación de sus deberes, y
adicionalmente, bajo un precio aparente que no tenía relación con el valor real
de la empresa Káiser Construcciones S.A.
9
6. ARGUMENTOS PROCESALES
17. Para establecer la competencia que tiene el panel para dirimir los conflictos
que hoy surgen en las partes, a partir del Contrato de Compraventa de
Acciones, es pertinente, en principio hacer referencia al tan aclamado principio
arbitral kompetenz-kompetenz, sobre el cual, prima facie el Tribunal es quien
1
Véase hecho N° 27, Caso hipotético Calí, 2019.
10
está llamado a decidir sobre su propia competencia2, a partir del pacto arbitral
contenido en la cláusula décimo tercera3.
19. Este segundo aspecto, ocupa la arbitrabilidad objetiva sobre las tres
pretensiones a ser planteadas en la parte meritoria del memorial, teniendo
como pretensión principal a) La inexistencia del Contrato de Compraventa de
Acciones; y en caso de no ser acogida, como pretensión subsidiaria b) El
enriquecimiento sin justa causa. Y en subsidio de lo anterior c) El
incumplimiento del Contrato de Compraventa de Acciones.
2
Artículo 20, inciso No.5, Estatuto de Arbitraje colombiano. Ley 1563 del 2012.
3
Véase la cláusula décimo tercera del Contrato de Compraventa de Acciones anteriormente expuesta.
4
Mirèze Philippe, The Powers of the Arbitrator and of the icc Court of Arbitration in Relation to their
Jurisdiction, (2006).
5
Silva Romero. Eduardo, Breves observaciones sobre el principio de Kompetenz-Kompetenz en El
contrato de arbitraje, 579-668 (E. Silva & F. Mantilla, Eds., Legis, Bogotá D. C., 2008). citando a
Emmanuel Gaillard, Óp. cit., p. 400.
6
Cárdenas. Juan Pablo, “Módulo arbitraje Nacional e Internacional”, Confederación Colombiana de
Cámara de Comercio , 2019) Pág. 42.
11
21. Sin embargo; ello no es posible debido a que como lo refiere la doctrina 7, el
denominado principio de separabilidad o autonomía del pacto arbitral entiende
a este último como “independiente del contrato principal”.
23. Teniendo en cuenta que el enriquecimiento sin causa es una fuente distinta al
contrato, podría pensarse que no es susceptible de ser arbitrable al no contener
un pacto arbitral8.
25. Lo anterior se da, al considerar que los efectos de dicha ejecución devienen
“pretensiones de contenido económico, transigibles y por tanto arbitrables” 10.
Así mismo, la jurisprudencia colombiana ha precisado que el arbitramento
debe referirse a “bienes o derechos patrimoniales de los que puedan disponer
las partes libremente”11.
7
Silva Romero. Eduardo, Breves observaciones sobre el principio Kompetenz-Kompetenz en el
contrato de arbitraje, (Edición Legis, Bogotá D.C, 2008) Pág. 579-668.
8
Castillo Freyre. Mario, Rita Sabroso Minaya, El enriquecimiento sin justa causa en el arbitraje de
contratación pública, (2016).
9
Castillo Freyre. Mario, Rita Sabroso Minaya, El enriquecimiento sin justa causa en el arbitraje de
contratación pública, (2016).
10
Cámara de Comercio de Cartagena, Alejandro Bernal y Lina Torres Nivia V. Promotora Sky S.A,,
Laudo 29 de julio de 2013.
11
Sentencia C-226, Corte Constitucional.1993.
12
26. En este caso, la suma de TREINTA Y SIETE MIL QUINIENTOS MILLONES
DE PESOS (37.500.000.000) fue entregada al vendedor, y además fue
registrada la enajenación de las acciones en el respectivo libro de accionistas
de Káiser Construcciones S.A., desarrollándose entonces, un contrato que se
comprobará, de no declararse inexistente, debe declararse nulo y por lo tanto,
deviene en un empobrecimiento para Carvajales Consulting S.A.S, y un
enriquecimiento sin causa para los hermanos Daniel y Alicia Schmidt.
30. En primer lugar, debe ser claro que las partes dentro del presente
procedimiento arbitral son Carvajales Consulting S.A.S, quien figura como
comprador, y los hermanos Daniel y Alicia Schmidt, figurando como
vendedores.
12
Daniel, Restrepo Soto, La arbitrabilidad objetiva en el derecho de arbitraje, (2014).
13
Compraventa de acciones; lo que finalmente llevó a la imposibilidad de elegir
a los árbitros del tribunal.
34. En primer lugar, dicha relación no emana de una relación contractual, pero en
el caso se evidencia que existe una relación de conexidad a la que ha hecho
referencia el Consejo de Estado13, y es fruto de una relación jurídica en que se
han visto afectados los intereses de la hoy demandante.
35. En segundo lugar, el acto ejecutado por el Señor Antonio Eder, es claramente
un acto de administrador, en este caso como representante legal de la sociedad
Káiser Construcciones S.A. Y respecto a estos actos, “el legislador ha
establecido un marco jurídico claro y expreso que permite identificar sus
facultades y deberes en tanto actúe como representante legal del ente
societario”14, y ha consagrado específicamente que “los administradores
responderán solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que por dolo o culpa
ocasionen en la sociedad, a los socios o a terceros”15.
13
Expediente No. 13729, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Tercera, Consejo de Estado,
Magistrado Ponente: Ricardo Hoyos Duque.
14
Oficio 220-33104 del 16 de julio del 2014, Superintendencia de Sociedades. Delineado propio.
15
Artículo 200, Código de Comercio Colombiano, modificado por el artículo 24 de la ley 222 de 1995.
14
36. Es así como durante el procedimiento “Due Diligence” realizado por el
representante legal suplente, Santiago Carvajal, el Señor Antonio Eder como
“encargado de hacer presente a la sociedad en sus relaciones con terceros”16,
respondió a una serie de preguntas que se encontraban encaminadas a
establecer el valor real de las acciones que iban a ser objeto de la compraventa
y a esclarecer la situación actual de la compañía, para que de esta manera se
pudiera tomar una decisión con base en información objetiva de personas que
conocieran y representaran la compañía.
37. Dentro de sus deberes fiduciarios para representar a la sociedad con terceros 17
claramente las respuestas del Señor Antonio Eder, debían contrastarse los
deberes de los administradores de buena fe, lealtad y actuando siempre como
lo haría un buen hombre de negocios, no obstante sus respuestas, en ejercicio
de sus facultades como representante, afirmó que la empresa iba a recuperar
el 86% de la condena impuesta a Káiser Construcciones S.A y además calificó
de altamente probable, desde su perspectiva como representante legal, la
condena en contra de las constructoras.
39. Bien lo refiere el doctrinante Francisco Reyes Villamizar18, al indicar que “es
suficientemente claro que la responsabilidad imputable a los administradores
puede ser de naturaleza contractual o extracontractual, probándose la
culpabilidad, el daño y la relación de causalidad”.
16
Francisco, Reyes Villamizar, Derecho Societario, (Tercera Edición, 2009) Pág. 687.
17
Artículos 23, 24, y 25 de la Ley 222 de 1995.
18
Francisco, Reyes Villamizar, Derecho Societario (Tercera Edición, 2009). Pág 687.
15
representa a la sociedad Káiser Construcciones S.A., y al día de hoy, es
propietaria de acciones que no representan el valor consignado.
41. Así pues, los perjuicios derivados de dichas actuaciones que en calidad de
administrador fueron causados por el representante legal, Antonio Eder, y
constituyen una conexidad legal sustancial con la hoy convocante, debido a
que a través del ejercicio de las facultades que le fueron conferidas, se produjo
el detrimento al patrimonio de la sociedad Carvalajes Consulting S.A.S.
44. Al respecto, por una parte, la doctrina ha señalado que “no es necesario que el
llamado en garantía haya o no suscrito el pacto arbitral” 19, y por otra, debe
entenderse que si bien no es indispensable que comparezca este tercero
llamado en garantía, como litisconsorte facultativo que es, el laudo arbitral
puede llegar a producir efectos frente a él20.
19
Ramiro, Bejarano Guzmán,Procesos declarativos, arbitrales y ejecutivos, (Octava Edición,2017) Pág.
451.
20
Cindy Charlotte, Reyes Sinisterra, El llamamiento en garantía en el proceso arbitral en Colombia:
¿arbitraje obligatorio o voluntario? (2013) Pág. 248.
16
45. Su vinculación como llamado en garantía no lo hace parte, como lo ha referido
la Corte Constitucional puesto que de serlo, en principio sí debería habilitar el
trámite arbitral en consagración con el Artículo 22921 de la Carta Política.
46. Pero incluso, aunque se tratara de una parte, ello no deslegitima su vinculación
al procedimiento arbitral puesto que “puede haber partes que no lo eran en la
cláusula original, o al menos no signatarios del contrato en que se incluían” 22.
47. No obstante, es claro que para el presente caso se resalta que el Tribunal se
encuentra ante un tercero, litisconsorte facultativo del que refiere la doctrina
anteriormente referenciada, y por lo tanto, no es necesario que éste haya
habilitado al tribunal.
48. El Tribunal puede conocer y decidir sobre esta controversia aun cuando el
señor Antonio Eder no haya suscrito la referida cláusula.
49. El planteamiento anterior puede generar inquietudes frente al rol que debe
desempeñar el Señor Antonio Eder dentro del presente litigio, puesto que de
considerarse una parte, el estatuto arbitral colombiano le faculta claramente
para hacer parte del nombramiento de árbitros23, y no solo ello, sino que
además se hace claro que, bajo la noción de parte, el agotamiento del
procedimiento no le podría ser efectivo en su ausencia, por no respetarse sus
derechos al debido proceso24, contradicción, entre otros.
21
Artículo 229, Constitución Política de Colombia, 1991 “Se garantiza el derecho de toda persona para
acceder a la administración de justicia”.
22
Juan, Gómez Londoño, Intervención de terceros en el arbitraje nacional colombiano a la luz de las
experiencias del arbitraje comercial internacional, (Revista de Derecho Privado, 2013) Págs. 1-40.
23
Artículos 8 y 14 del Estatuto Arbitral Colombiano, Ley 1563 del 2012.
24
Artículo 29, Constitución Política de Colombia, 1991.
17
50. Así pues, tal y se ha referido, el llamado en garantía, bajo la óptica del Estatuto
Arbitral y la Constitución Política, y de lo señalado por la Corte Constitucional 25,
debe tenerse en cuenta lo siguiente:
51. “No existen razones para afirmar (...) que la Constitución en el último inciso del
artículo 116, se refiere a la noción de partes, en algún sentido doctrinal distinto
a aquel con el que se identifican demandante y demandado en el Código
General del Proceso, y antaño en el Código de Procedimiento Civil”.
52. Al respecto, precisa la misma corporación, que “cuando la Carta Política utiliza
la expresión árbitros habilitados por las partes, pretende incluir a intervinientes
en los procesos, distintos a quien formula la pretensión, y a quien es
destinatario de dicha pretensión. Por ello, en los términos del artículo 116, el
tercero garante no es parte”26
7.MÉRITOS DE LA CONTROVERSIA
25
Sentencia C-170, Corte Constitucional. 2014
26
Delineación propia.
27
Artículo 37, parágrafo 1, Estatuto Arbitral colombiano, Ley 1563 del 2012.
28
Artículo 1501 del Código Civil Colombiano, Ley 57 de 1887.
29
Arturo Valencia Zea y Álvaro Ortiz Monsalve, Derecho Civil De las obligaciones, (Décima edición,
Bogotá D.C,2010) Pág. 64.
18
atenderse a sus elementos esenciales, de lo contrario “o no produce efecto
alguno, o degenera en otro contrato diferente”.
57. El representante legal suplente actuó sin que el representante legal principal
estuviera en imposibilidad de atender el negocio jurídico desde su etapa pre-
contractual
58. Partiendo del significado “suplencia”, es dable concluir que es la acción y efecto
de suplir una persona a otra30, y por su parte “suplir” de acuerdo con el mismo
diccionario, señala la acción de “cumplir o integrar lo que falta en una cosa o
remediar la carencia de ella…”.
30
Diccionario de la Academia de la Lengua, vigésima edición, Tomo II.
31
Oficio 220-142234 de 26 de noviembre de 2010, Superintendencia de Sociedades.
19
temporales o accidentales del principal, puesto que ello supondría una
paralización en detrimento suyo, de los asociados y de terceros en general” 32.
61. Por su parte, el Código de Comercio colombiano 34, ha señalado que “el negocio
jurídico concluido por el representante legal en manifiesta contraposición con
los intereses del representado, podrá ser rescindido a petición de éste, cuando
tal contraposición sea o pueda ser conocida por el tercero con mediana
diligencia y cuidado”.
32
Oficio 220-53018 de 03 de junio de 2016, Superintendencia de Sociedades.
33
Oficio 220-118207 del 13 de junio del 2017, Superintendencia de sociedades.
34
Artículo 838, Código de Comercio Colombiano, Decreto 410 de 1971.
35
Oficio 220-001192 del 17 de enero del 2017, Superintendencia de sociedades.
20
sociedad Carvajales Consulting S.A.S al desconocer lo que la doctrina
denomina “deberes legales y estatutarios”36.
69. Solo así podría existir, por parte de la representante legal principal una
aquiescencia del negocio celebrado puesto que esa es “la justificación jurídica
y por supuesto, social”41 de las facultades del representante legal suplente.
36
Francisco, Reyes Villamizar, Derecho Societario, (Tercera Edición,2009) pág. 667.
37
Cariota,Ferrara, El Negocio Jurídico, (Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1963).
38
Sentencia SC-19730 del 2017, Sala de Casación Civil, 27 de noviembre del 2017, Magistrado
Ponente: Luis Armando Tolosa Villabona.
39
Artículo 1741, Código Civil Colombiano, Ley 84 de 1873.
40
Guillermo Ospina Fernández y Eduardo Ospina Acosta, Teoria General del Contrato y del Negocio
Jurídico,( Bogotá D.C, Editorial Temis, Séptima Edición, 2015) Págs. 83-85.
41
Sigfrido, Ferrari, Tratado de las obligaciones II, Negocio jurídico I, Gestione di affari altrui e
rappresentanza, Giuffré, Milán, 1962. Pág. 640.
21
Pero como se ha expuesto, no resulta ser el caso, pues el negocio celebrado
repercute negativamente en los balances de la sociedad.
72. A modo de ilustración, el artículo 1508 del Código Civil colombiano determina;
“El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o
calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo
que se cree”42, este error que se desarrolla por medio del proceso de “Due
Diligence” en el que se afirmó que el valor de aquellas acciones objeto de este
contrato carecen del valor que fue pagado.
42
Artículo 1508,Código Civil Colombiano, Ley 84 de 1873.
43
Véase hecho N° 20, Caso hipotético Calí, 2019.
22
adelantando para repetir en contra de Montajes in Expertos y Construimos
sobre aire, razón que finalmente motivaría a firmar el contrato.
75. Daniel Schmidt en presencia del Señor Antonio Éder, garantizó que se
recuperaría hasta un 86% de la condena sin tener en cuenta el estado de
iliquidez en el que se encontraban las empresas consorciadas, lo que lo indujo
a creer que el contrato estaba basado en unas condiciones que daría completo
equilibrio para pagar un precio superior al que Mariana Carvajal había
negociado anteriormente.
44
Fernando Hinestrosa , Tratado de las obligaciones II, de las fuentes de las obligaciones el negocio
jurídico ( Universidad Externado de Colombia, primera edición, Vol. I Colombia abril 2015) pág 927.
““Esto es, que se ponga en evidencia que de no haber mediado este, quien lo padece no habría
celebrado”.
45
José María Pinedo y de Noriega, Auren Internacional, “Las manifestaciones y garantías en el contrato
de compraventa de empresa”. 10 Mayo 2017, Recuperado https://www.auren.com/es-
ES/blog/corporate/2017/05/10/las-manifestaciones-y-garantías-en-el-contrato-de-compraventa-de-
empresa.
46
Artículo 1511, Código Civil Colombiano, Ley 84 de 1873.
47
Fernando Hinestrosa, Tratado de las obligaciones II, de las fuentes de las obligaciones el negocio
jurídico (Universidad Externado de Colombia, primera edición, Vol. I Colombia abril 2015). pág 933.
23
78. Teniendo en cuenta que “La nulidad es el efecto jurídico que conlleva cuando
en la celebración del contrato se vicia un elemento esencial del mismo” 48 y la
doctrina afirma a su vez, "si no hay consentimiento el negocio es inexistente y
si no es libre y consciente, el negocio será inválido”49; bajo esta premisa el error
sobre la calidad del objeto que lleva a las partes a celebrar el negocio jurídico
está viciado por el error en la calidad del objeto 50.
79. En este caso la nulidad del contrato además de hacer efectivo lo consignado
en el código civil51 conlleva, al principio general de “quien causa a otro un daño
injusto debe resarcir”52. En otras palabras la restitución debe consistir en la
declaración del enriquecimiento sin causa, que con base a sus propios efectos
deviene en un equilibrio de las prestaciones, y finalmente compensar a Carvajal
Consulting, quien observó el detrimento de su patrimonio.
81. Al quedar sin efecto el contrato, por nacer a la vida jurídica adolecido por un
vicio frente a la ley, y haciendo uso expreso de la norma “Nadie podrá
enriquecerse sin justa causa a expensas de otro”55, se solicita que el Tribunal
declare el enriquecimiento sin justa causa, en efecto, por el pago de acciones
que no constituían un valor real, y segundo, el haber materializado este
48
Fernando Hinestrosa, Tratado de las obligaciones II, de las fuentes de las obligaciones el negocio
jurídico (Universidad Externado de Colombia, primera edición, Vol. I Colombia abril 2015). pág 933.
49
Fernando Hinestrosa Tratado de las obligaciones II, de las fuentes de las obligaciones el negocio
jurídico (Universidad Externado de Colombia, primera edición, Vol. I Colombia abril 2015) p, 288.
50
Artículo 1511 Código Civil Colombiano, Ley 84 de 1873.
51
Artículo 1746, Código Civil Colombiano, Ley 84 de 1873.
52
Fernando Hinestrosa, Tratado de las obligaciones II, de las fuentes de las obligaciones el negocio
jurídico (Universidad Externado de Colombia, primera edición, Vol. I Colombia abril 2015). pág 935.
53
Arturo Valencia Zea, Álvaro Ortiz Monsalve, Derecho Civil, Tomo III, de las obligaciones, (Editorial:
Temis S.A., Décima edición, Bogotá 2010).Pág 453.
54
Arturo Valencia Zea, Álvaro Ortiz Monsalve, Derecho Civil, Tomo III, de las obligaciones, (Editorial:
Temis S.A., Décima edición, Bogotá 2010).Pág 453.
55
Artículo 831, Código Civil Colombiano, Ley 84 de 1873.
24
negocio bajo un contrato ineficaz que ante derecho no obliga a cumplir con el
acuerdo.
82. Como última pretensión, si el tribunal decidiera en el uso de sus facultades que
dicho contrato celebrado por Daniel y Alicia Schmidt, y Carvajal Consulting
S.A.S, es existente y válido; no se puede desconocer entonces el
incumplimiento por parte de los demandados.
83. En primer lugar, “el principio jurídico supremo del cual emana todo el derecho
de las obligaciones convencionales señala que la finalidad económico–social
del contrato lleva implícita el cumplimiento de las estipulaciones en él
pactadas”, razón por la cual “Los contratos se celebran para cumplirse y, por
ello, son ley para las partes”56.
84. Dentro del contrato de compraventa fueron incluidas las llamadas “Cláusulas
de declaración y garantías del vendedor”57, donde a través de ellas se debía
garantizar que no se había omitido ningún hecho de carácter sustancial que
fuera necesario para hacer que las declaraciones no fueran falsas o inexactas,
así mismo las declaraciones contractuales se entienden como garantías de
verdad que dan lugar a obligaciones contractuales, esto es, forman parte de la
relación obligatoria ya constituida”58.
56
Sentencia SC 11287 del 17 de agosto de 2016, Sala Civil-Corte Suprema de Justicia. Magistrado
Ponente: Ariel Salazar Martínez.
57
Cláusula tercera del Contrato de Compraventa de Acciones.
58
Enrique Barros y Nicolás Rojas, Responsabilidad por declaraciones y garantías contractuales,
(Universidad de chile, 2009) Universidad de Chile, 2009 Jornadas. Recuperado de:
https://www.ucursos.cl/derecho/2010/1/D122A0627/1/material_docente/bajar?id_material
=281510.
25
86. Aunque la doctrina anglosajona contempla que esto consiste en el no
cumplimiento expresado en la conducta del deudor, el doctrinante Fernando
Pantaleón, frente a esto, afirma que tal figura se da de igual forma en el derecho
civil, aunque “se estaría entonces frente a un Incumplimiento que se da en la
insatisfacción del resultado que el deudor garantiza al acreedor” 59.
87. Para el 12 de abril fecha de celebración del contrato, Daniel y Alicia Schmidt
en compañía del Señor Antonio Éder, aseguraron que se presentaría una
demanda de la cual se tendría como resultado la recuperación del pago de una
condena que suscitó del incumplimiento de un contrato anterior, asegurando
además que las probabilidades de éxito para dicha demanda eran altas,
omitiendo que desde el 19 de febrero del 2018, “Montajes In Expertos”, una de
las empresas consorciadas fue admitida al proceso de reorganización
empresarial y que “Construimos Sobre Aire”, otra de estas consorciadas, había
presentado la solicitud de admisión al día primero de abril del mismo año.
59
Fernando Pantaleón, El sistema de responsabilidad contractual. Materiales para un debate, en
Anuario de Derecho Civil (1991).
60
Véase hecho N° 13, caso hipotético Cali, 2019.
26
designado, con base en la información aportada por el deudor, se debe
presentar dentro del plazo asignado por el juez del concurso, el cual no podrá
ser inferior a veinte (20) días ni superior a dos (2) meses el proyecto de
calificación y graduación de créditos luego de esto se correrá un término de
traslado por 10 días para la presentación de objeciones por parte de los
acreedores61, pues de lo contrario señala la superintendencia de sociedades
“pierden el derecho de ejecución individual o separada de las mismas, dado
que el proceso de insolvencia es el único escenario en que pueden hacer valer
sus créditos”62
91. No existiendo oportunidad alguna para dicha objeción que afirman los
demandados, por haber concluido ya dicha etapa, el resultado de la garantía
resulta entonces inexacta y no verás.
92. Pues no solo es que se haya omitido información importante sino que a la luz
de un proceso de “Due Diligence” se garantizó tanto el valor de unas acciones
como el hecho de recuperar lo perdido en los estados financieros.
93. Anteriores paneles arbitrales, han señalado “si se hace una afirmación que
conduce en todo o en parte a la celebración de un negocio jurídico, es apenas
razonable concluir que la parte manifestante aceptaba asumir responsabilidad
por la afirmación”63.
94. Para el Tribunal resulta claro que la parte manifestante de una declaración
debe garantizar su veracidad y, en consecuencia, “responder por los efectos
que se puedan derivar de una falta de veracidad en ella pues una falta de
veracidad a ella se configuraría como un incumplimiento”.
61
Artículo 19, Régimen de Insolvencia Empresarial en la República de Colombia, Ley 1116 de 2006.
62
Oficio 220-081894, 25 de mayo de 2018. Superintendencia de Sociedades.
63
Tribunal de Arbitramento: Ernesto Rengifo García Presidente, Jorge Cubides Camacho Árbitro, Carlos Gustavo
Arrieta Padilla Árbitro, Jorge Sanmartín Jiménez Secretario. LAUDO ARBITRAL BALCLIN INVESTMENTS S.L., y
otros v. JAIRO ANDRES GUTIERREZ ROBAYO y otros. Bogotá D.C. catorce (14) de septiembre de dos mil once
(2011)
27
95. Las consecuencias del incumplimiento dentro de una cláusula de declaración
y garantía obedece a “acudir a las establecidas legalmente derivadas del
contrato como son las acciones de saneamiento por evicción y por defectos o
vicios ocultos”64 a lo que se denominan como vicios redhibitorios, el artículo
1915 el cual afirma que “son vicios redhibitorios los que reúnen las calidades
siguientes:
1.) Haber existido al tiempo de la venta.
2.) Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso
natural, o sólo sirva imperfectamente, de manera que sea de
presumir que conociéndolos el comprador no la hubiera
comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio.
3.) No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el
comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su
parte, o tales que el comprador no haya podido fácilmente
conocerlos en razón de su profesión u oficio.
96. Con los argumentos expuestos durante todo este escrito, es evidente que se
cumplen los requisitos del artículo y que junto con la aplicación de las cláusulas
de declaración y garantía es preciso solicitar la disminución del precio de venta
como se estipula en el artículo 191465 .
97. Doctrinantes como Jorge Oviedo Albán, señalan que “la responsabilidad por
vicios en caso de mala fe del vendedor constituye un evento de responsabilidad
por violación dolosa o culposa de un deber de información, que tiene naturaleza
precontractual y debe comprender el interés positivo al cumplimiento de la
obligación de entregar una cosa sin vicios incluyendo el daño emergente y el
lucro cesante”66.
98. Aunado a esto, el artículo 1613 a indemnización de perjuicios comprende el
daño emergente y lucro cesante provenientes de no haberse cumplido la
64
Teresa Gonzalez Martinez, Gonzalez Ferreros Higuero Lozano Abogados, Contrato de compraventa:
manifestaciones y garantías (o reps and warranties) 17 Abril del 2017 Recuperado de:
https://www.ferrerashigueroabogados.es/2017/04/17/contrato-compraventa-manifestaciones-
garantias-reps-and-warranties/
65
Artículo 1914, Código Civil Colombiano, Ley 84 de 1973.
66
Oviedo Albán, Jorge, Indemnización de perjuicios por vicios redhibitorios en el Código Civil chileno-
colombiano, (Vniversitas, 2014) Pág. 239-276. Recuperado de:
http://dx.doi.org/10.11144/Javeriana.VJ129.ipvr
28
obligación, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el
cumplimiento.
8. COSTAS
99. A la luz del reglamento de la Cámara de comercio de Cali 67, los gastos
correspondientes a Gastos y Costas serán los que fije el tribunal para el
presente caso. Que tal condena se encuentre a cargo de la parte demandada;
Daniel y Alicia Schmidt en consecuencia de ser la parte vencida en este trámite
arbitral68 .
9. PETITORIO
67
Artículo 185, Reglamento Centro de arbitraje y amigable composición de la Cámara de Comercio
de Cali
68
Artículo 186, Reglamento del Centro de arbitraje y amigable composición de la Cámara de
Comercio de Cali ” Las costas del arbitraje serán a cargo de la parte vencida o las partes vencidas”
29