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El Derecho Civil PDF
El Derecho Civil PDF
Chimbote, Perú
I
DERECHO CIVIL DE PERSONAS
Serie UTEX
Texto digital
II
ÍNDICE
PRESENTACION…………………………………………………………………... VI
1. El derecho civil…………………………………………………………………….. 4
III
2. Atributos o elementos constitutivos de la persona jurídica………..…… 143
IV
PRESENTACIÓN DEL DOCENTE
V
INTRODUCCIÓN
Estimado estudiante:
Tengan ustedes mis más cordiales saludos y deseos de éxito para este y
los demás cursos que comprenden su aprendizaje en la formación de Abogado el
cual es meta de Uds. La asignatura de Derecho Civil I Personas pertenece al
Área de Formación Científica Básica Tecnológica, es de naturaleza obligatoria y
teórica práctica.
VI
UNIDADES DE APRENDIZAJE
7
PRIMERA UNIDAD
TEORIA GENERAL DEL
DERECHO CIVIL
8
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
EL DERECHO CIVIL
Etimología:
El término derecho civil proviene del latín ius civile era el derecho que se
aplicaba al ciudadano romano, en contraposici6n al ius gentium (derecho de
gentes), que Roma aplicaba únicamente a los extranjeros.
DEFINICION
9
Al igual que la ciencia del derecho esta disciplina reúne los siguientes
requisitos:
Objeto de estudio.
Método
Verificación y comprobación histórica en la sociedad.
10
La persona es libre para realizar o no cualquier tipo de conducta, hecho
o acción, siempre y cuando no altere ni vulnere la ley, el orden público y
las buenas costumbres de conformidad con el Art. V del T.P. del C.C.
11
Las teorías del Derecho Civil: Las teorías sobre el principio de
las personas, del acto jurídico, del matrimonio, de la propiedad,
etc.
EJ Derecho de personas.
El Derecho de familia.
El Derecho de sucesiones.
Prescripción y caducidad.
12
CARACTERISTICAS DEL DERECHO CIVIL
ES UN DERECHO PRIVADO
ES UN DERECHO COMUN
13
unilaterales, bilaterales y plurilaterales de la persona o de las personas,
sean naturales o jurídicas.
14
designamos como “problema” algo que necesita de alguien que lo piense y
para quien exista. Si bien es cierto que el problema, como anota Wagner de
Reyna, está dado en la realidad siendo en cierto modo algo objetivo, -
“posibilidades lógicas que están como el oro en las minas”9 - no es menos
evidente que para que algo se constituya en problema se requiere que con
urgencia se necesite saber algo o compaginar verdades discordantes. El
problema está ahí, como el oro en las minas, mientras no asumamos la difícil
tarea de afrontarlo e intentar desentrañarlo.
15
pocos juristas y jusfilósofos como, entre otros, por el citado de Recaséns Siches.
A nuestro parecer, ellas son plurales. Trataremos, en las páginas siguientes, de
esbozar algunas hipótesis en torno a este asunto, el mismo que no ha contribuido
a la clarificación de lo que constituye la persona para el derecho.
16
derecho no se reduce a ninguna de tales dimensiones pero, como se ha
sostenido, ninguna de ellas puede faltar cuando nos referimos al derecho, a
cualquier institución jurídica.
De ahí que debamos encontrar una noción de “persona” que armonice con
la realidad del derecho. La respuesta la tenemos que hallar, por consiguiente,
dentro de una concepción tridimensional de lo jurídico. La “persona” es el ser
humano que, en cuanto libre, vivencia valores, En tanto coexistencial, su
conducta intersubjetiva está normativamente regulada, por lo que se constituye en
un centro de imputación de situaciones jurídicas subjetivas, es decir, de derechos
y deberes. Encontramos así conjugados en la “persona” los tres elementos
del derecho: la vida humana que es, los valores que realiza y otorgan
sentido a su conducta y las normas que regulan la convivencia a través de la
imputación de situaciones jurídicas subjetivas. La “persona” es un ser humano
viviente, que valora para proyectar su vida, situado en una relación jurídica con
los demás, la que es regulada por normas jurídicas que le atribuyen una
determinada situación jurídica subjetiva, es decir, un plexo de derechos y
deberes.
17
No compartimos la posición de Recaséns Siches en el sentido de que “lo
que en el Derecho funciona como persona no es la totalidad del hombre, en su
ser íntegro, en su plenaria realidad individual, sino una especial categoría jurídica
que se adhiere a esa realidad, pero sin contenerla dentro de sí” 82. Por el
contrario, la persona, desde nuestro punto de vista, es un concepto jurídico
cuyo contenido u objeto no es un ser humano parcial sino un ser humano
plenario y viviente, integral. Un ser humano de carne y hueso, como gustaba
decir a Unamuno. Es decir, lo que funciona como persona para el derecho es la
“totalidad” del ser humano o del “hombre”.
18
RESUMEN
19
AUTOEVALUACION
20
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
21
Referencias bibliográficas:
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
22
SEGUNDA UNIDAD
INTRODUCCION AL DERECHO
DE PERSONAS
23
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
PALACIOS, H.G. (1995). “Manual de Derecho Civil”, Talleres Gráficos Ojeda, Lima,
Perú.
24
CONCEPTOS PREVIOS SOBRE EL HOMBRE, LA PERSONA, EL
SUJETO Y OBJETO DE DERECHO Y LA RELACION JURIDICA
CAPITULO I
CONCEPTOS PRELIMINARES
25
personalidad futura, la ley protege también la vida de la criatura que se encuentra
en el vientre materno, sin atenerse al tiempo de gestación de la misma”. La
sistematización de la categoría jurídica del “sujeto de derecho” es, sin lugar a
dudas, la contribución más importante que hace el codificador peruano a la
legislación contemporánea.
Con ello no se quiere decir que solo son sujetos de derecho los
reconocidos como tales en el Libro Primero del Código Civil peruano. En efecto, la
sociedad conyugal, así como la unión de hecho, son otros centros de imputación
de derechos y deberes. El art. 65 del Código Procesal Civil, los define, a mi modo
26
de ver, equivocadamente, como “patrimonios autónomos”, seguramente porque
son patrimonios distintos de los que corresponden (ordinariamente) a sus titulares.
27
Breccia, Bigliazzi Geri, Natoli y Busnelli observan que los sujetos jurídicos
(o de derecho) pueden distinguirse en sujetos individuales y entes colectivos,
identificando los primeros con la categoría normativa de las personas físicas, y a
los segundos con los entes colectivos reconocidos como personas jurídicas y con
los entes colectivos desprovistos de reconocimiento formal, pero no carentes de
subjetividad.
1º El concebido.
2º Las personas individuales, denominadas por el
Código Civil como personas naturales.
3º Las personas colectivas a las cuales el Código Civil
llama personas jurídicas.
4º Las organizaciones de personas no inscritas.
28
Reitero que la denominación “sujeto de derecho”, se refiere, siempre
exclusiva y excluyentemente– a la vida humana, cualquiera sea su modalidad, ya
sea el ser humano en formación antes de su nacimiento, o una vez nacido, como
ser ontológicamente libre u organizado colectivamente, cumpliendo (o no) con la
formalidad de la inscripción en el registro, conforme a ley.
29
respuesta correcta es la negativa. La regulación que se hace en el Libro de
Personas no debe ser entendida como un numerus clausus. Se requiere una
interpretación sistemática de todo el Código Civil y del entero ordenamiento
jurídico. Así, no podrá negarse la categoría de sujeto de derecho, solo por citar
algunos casos, a la sociedad conyugal o de gananciales y a la unión de hecho. En
efecto, en el caso de la sociedad de gananciales, tal como lo prescribe el art. 301
c.c., “puede haber bienes propios de cada cónyuge y bienes de la sociedad”.
Evidentemente la sociedad de gananciales es un sujeto de derecho (con su propio
patrimonio) distinto de las personas que lo integran. Por ello, “la responsabilidad
extracontractual de un cónyuge no perjudica al otro en sus bienes propios ni en la
parte de los de la sociedad que corresponderían en caso de liquidación” (art. 309
c.c.). Sin embargo, la sociedad de gananciales, en tanto sujeto de derecho, goza
de autonomía patrimonial imperfecta, por cuanto, “los bienes sociales y, a falta o
por insuficiencia de éstos, los propios de ambos cónyuges, responden a prorrata
de las deudas que son de cargo de la sociedad” (art. 317 c.c.) y además, porque
son de cargo de la sociedad “los alimentos que uno de los cónyuges esté obligado
por ley a dar a otras personas” (art. 316.2 c.c.).
30
hace que éstas gocen de esa categoría. Con respecto al cigoto especial (producto
de una pseudofecundación), al clon, a la quimera (embrión resultado de la fusión
de otros embriones), al híbrido (producto del intercambio del material genético de
diversas especies), al embrión extra-corpóreo, al oriturus y al moriturus (ambos,
embriones no viables), nos encontramos, efectivamente con sujetos de derecho,
en tanto son embriones –independientemente de la forma en que fueron
originados– y, por lo tanto, vida humana. Quizá la situación de la quimera me lleve
a dudas, respecto del “porcentaje de humanidad” que pueda tener. El
concepturus, como lo veremos más adelante, lejos de ser un sujeto de derecho,
es una ficción legal. Comparto plenamente que la situación especial de los
gemelos siameses está en función de la masa cerebral. El cadáver es catalogado,
incluso en nuestra legislación, como un objeto (no sujeto) de derecho sui generis.
La humanidad dista mucho de ser sujeto de derecho.
31
NOCION JURIDICA DE OBJETO DE DERECHO
Messinetti advierte que el término objeto puede tener dos nociones: una de
carácter general, en la cual objeto es todo aquello que es externo respecto a un
punto de observación determinado y, por consiguiente, el objeto del derecho es la
realidad misma. La otra acepción, de carácter restrictivo, reserva este término
para indicar al objeto específico de una tutela atribuida al sujeto. Dentro de esta
última visión, existe una estrecha relación entre la entidad objetiva y el interés
humano, lo que genera una “situación de interés”.
32
jurídica patrimonial” = obligación, como se prescribe en el art. 1402 c.c.), o de
objeto de la obligación, que es la prestación, entre otros. En efecto, dichas
categorías jurídicas suelen confundirse.
33
otorgamiento de poderes o deberes, según sea el caso. Sin embargo, el concepto
de situación jurídica resulta estrecho, rectius: parcial, porque no podemos
considerar una situación jurídica, sino en “relación” con otra u otras. Se tiene la
situación jurídica de padre en relación con la situación jurídica del hijo, la de
comprador en relación a la de vendedor, por citar algunos casos. El concepto de
situación jurídica queda subsumido, necesariamente, en el de la relación jurídica
que no es más que la vinculación entre situaciones jurídicas.
Tenemos pues que, el objeto de una relación jurídica está dado por un
conjunto de deberes y derechos que surgen a consecuencia de ella. Estos
deberes y derechos constituyen una situación jurídica en cada uno de los sujetos
intervinientes, incluso, podemos polarizarlas y establecer situaciones jurídicas
activas, o de poder y situaciones jurídicas pasivas, o de deber. Dichos derechos y
obligaciones están referidos a determinadas formas de conducta, las cuales,
según sea el caso, recaerán sobre objetos de derecho. Cuando decimos objeto de
derecho, no nos referimos al contenido de una relación jurídica o de una situación
jurídica. Mucho menos la locución objeto de derecho, debe confundirse con la de
objeto del Derecho, por cuanto esta última se refiere a la definición de la Ciencia
Jurídica. Objeto de derecho es una categoría jurídica, cuyo sustrato ontológico lo
constituyen los bienes, sean estos corporales o incorporales.
34
se encuentran bajo el poder jurídico de los sujetos de derecho, vale decir, son
susceptibles de que sobre ellos incida la titularidad de un derecho real. Como
advierten Díez-Picazo y Gullón, los objetos de derecho deben tener un valor
económico, por lo cual se encuentran dentro del patrimonio, de esta manera
queda excluida la posibilidad de considerar a los derechos de la persona como
objetos de derecho, por su particular naturaleza, cual es la de ser diversas
manifestaciones de un mismo sujeto de derecho. Como he anotado, los objetos de
derecho pueden ser bienes materiales, como es el caso de cualquier cosa
tangible, es decir, una casa, una silla, entre otros, y también inmateriales, como
las obras del ingenio y las invenciones industriales. La noción de objeto de
derecho debe ser identificada con la de bien, vale decir, cualquier entidad del
mundo exterior, material o inmaterial, que tenga una individualidad propia y sea
susceptible de someterse al poder de los sujetos de derecho. Cuando hablamos
de una prestación nos referimos a una exigibilidad de parte del titular de cierto
derecho (vg. un crédito) sobre determinada acción que habrá de realizar el que
deba pagar dicho crédito. Este “actuar” (prestación), constituye más bien un objeto
de un derecho subjetivo (rectius, situación jurídica), el cual es un concepto más
amplio.
35
Derecho; pero en donde exista vida humana, siempre habrá un sujeto de derecho
y donde haya un bien, ubicaremos un objeto de derecho.
[§ 0062] Const.
ART. 2°. —Toda persona tiene derecho:
(...).
1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psíquica y física
y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho
en todo cuanto le favorece. (...).
[§ 0063] DUDH
ART. 6°. —Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al
reconocimiento de su personalidad jurídica.
36
importancia, se hallan protegidos inclusive a través de tratados internacionales
que obligan al Perú, porque en ellos se funda la legitimidad moral de toda
autoridad.
37
como ser ontológicamente libre u organizado colectivamente, cumpliendo (o no)
con la formalidad de la inscripción en el registro, conforme a ley.
38
Frente al concepto de sujeto de derecho, surge otro, denominado
objeto de derecho, entendido generalmente como todo aquello sobre lo cual
recae el interés de un derecho subjetivo.
(...).
Una figura que no ha sido regulada legislativamente en nuestro derecho
civil, es la del concepturus, debido a que tiene poca incidencia práctica en nuestro
medio, lo cual no es óbice para que la estudiemos.
(...).
La naturaleza jurídica del concepturus reside en la vinculación de un bien
jurídico a un titular futuro, por lo cual, la ratio essendi del concepturus se
encuentra en el acto de disposición del que quiere atribuir un determinado
derecho a un futuro ser humano. El concepturus puede llegar a ser concebido o
no, pero lo que siempre ha existido es el acto de liberalidad.
39
Diferencia entre conceptus y concepturus
(...).
Suele haber confusión en diferenciar los conceptos de derechos
humanos, derechos fundamentales y derechos de las personas. Cuando se hace
referencia a los derechos humanos, ‘se trata de los derechos cuyo fundamento
reside en la propia naturaleza del ser humano, del mínimo indispensable de
libertades sin las cuales es imposible atribuir una específica dignidad social a
nadie’. Los derechos humanos y los derechos fundamentales son entendidos
como sinónimos, salvo para la doctrina española que considera que los derechos
fundamentales son aquellos regulados por la Constitución. Clásicamente, los
derechos humanos han sido clasificados en derechos políticos y civiles y
40
por otro lado, en económicos, sociales y culturales. Los derechos de las
personas se refieren al conjunto de situaciones jurídicas existenciales que forman
parte, al lado de las patrimoniales, de los derechos civiles. Por ello, entre
los derechos humanos y los derechos de las personas existe una relación de
género a especie. En efecto, para los constitucionalistas, el derecho civil hace
una suerte de reglamentación infra-constitucional de los derechos humanos.
Evidentemente, existe un fenómeno de retroalimentación entre ambos. (…)"
(ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las Personas, Lima - Perú, Edit.
Rhodas, Edic. 2006; págs. 166 y 167)
41
RESUMEN
42
AUTOEVALUACION
43
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
44
Referencias bibliográficas:
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
PALACIOS, H.G. (1995). “Manual de Derecho Civil”, Talleres Gráficos Ojeda, Lima,
Perú.
45
TERCERA UNIDAD
LA PERSONA HUMANA O
NATURAL
46
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
DESAPARICIÓN
47
(…). e. Modificado. Ley 28413, Primera Disposición Final. Las
resoluciones que declaren la desaparición, ausencia, muerte presunta, la ausencia
por desaparición forzada y el reconocimiento de existencia de las personas. (…).
Declaración de ausencia
48
LIMITACIONES A LA POSESIÓN TEMPORAL DE LOS BIENES
49
5. Ejercer la representación judicial del ausente con las facultades
especiales y generales que la ley confiere, excepto las que
importen actos de disposición.
6. Ejercer cualquier otra atribución no prevista, si fuere conveniente al
patrimonio bajo su administración, previa autorización judicial.
7. Rendir cuenta de su administración en los casos señalados por la
ley. (§ 0211, 0212, 0218, 1069, 1394, 1395, 1421, 4150, 4151)
50
adolescente. También los gastos del embarazo de la madre desde la concepción
hasta la etapa de postparto.
51
Muerte
EFECTO JURÍDICO
52
PRESUNCIÓN DE CONMORENCIA
CAUSALES DE PROCEDIBILIDAD
1. Cuando hayan transcurrido diez años desde las últimas noticias del
desaparecido o cinco si éste tuviere más de ochenta años de edad.
2. Cuando hayan transcurrido dos años si la desaparición se produjo
en circunstancias constitutivas de peligro de muerte. El plazo corre
a partir de la cesación del evento peligroso.
3. Cuando exista certeza de la muerte, sin que el cadáver sea
encontrado o reconocido. (§ 0208, 0222, 4100, 4167 y ss.)
53
DECLARACIÓN DE AUSENCIA POR IMPROCEDENCIA DE MUERTE
PRESUNTA
Reconocimiento de existencia
REIVINDICACIÓN DE BIENES
LA RENIEC:
54
Es autoridad, conforme su Ley Orgánica, con atribuciones exclusivas y
excluyentes en materia registral, técnica, administrativa, económica y financiera,
responsable de organizar y de mantener el Registro Único de Identificación de las
Personas Naturales, adoptar mecanismos que garanticen la seguridad de la
confección de los documentos de identidad e inscribir los hechos y actos relativos
a su capacidad y estado civil, así como asegurar la confiabilidad de la información
que resulta de la inscripción.
55
proporcionar el padrón electoral inicial al Jurado Nacional de Elecciones, para
que éste lo apruebe y a su vez lo remita a la Oficina Nacional de Procesos
Electorales como padrón electoral oficial a utilizar el día de las elecciones.
a. Contenido
1. Reseña histórica
o 1.1 Durante la Colonia
o 1.2 Tras la Independencia
o 1.3 Tras la Constitución de 1993
2. Funciones
3. Organización
4. Misión
5. Tecnología
6. Enlaces externos
b. Reseña histórica
Durante la Colonia
Tras la Independencia
56
que dependía de lo que actualmente es el Jurado Nacional de Elecciones,
siguiendo con las funciones de la Iglesia Católica.
c. Funciones
57
autoridades policiales y judiciales pertinentes para la
identificación de las personas, dejando a salvo lo establecido
en el inciso siguiente y en los incisos 1), 5) y 6) del Artículo 2°
de la Constitución Política del Perú
58
b. Organización
1. Jefatura Nacional.
2. Sub Jefatura Nacional.
3. Secretaría General.
4. Gerencias.
5. Sub Gerencias.
6. Jefaturas Regionales.
7. Jefaturas de Departamento.
c. Misión
d. Tecnología
59
LA PERSONA EN EL DERECHO INTERNACIONAL
60
por medidas progresivas de carácter nacional e internacional, su reconocimiento y
aplicación universales y efectivos, tanto entre los pueblos de los Estados
Miembros como entre los de los territorios colocados bajo su jurisdicción.
Artículo 1.
Artículo 2.
Artículo 3.
Artículo 4.
61
Artículo 5.
Artículo 6.
Artículo 7.
Artículo 8.
Artículo 9.
Artículo 10.
62
Artículo 11.
Artículo 12.
Artículo 13.
Artículo 14.
63
Artículo 15.
Artículo 16.
Artículo 17.
Artículo 18.
64
observancia.
Artículo 19.
Artículo 20.
Artículo 21.
Artículo 22.
65
la seguridad social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y
la cooperación internacional, habida cuenta de la organización y los
recursos de cada Estado, la satisfacción de los derechos
económicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al
libre desarrollo de su personalidad.
Artículo 23.
Artículo 24.
Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo
libre, a una limitación razonable de la duración del trabajo y a
vacaciones periódicas pagadas.
Artículo 25.
66
subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad.
Artículo 26.
Artículo 27.
67
Artículo 28.
Artículo 29
Artículo 30.
68
ORGANIZACIÓN DE ESTADOS AMERICANOS
CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS
PREÁMBULO
69
PARTE I
DEBERES DE LOS ESTADOS Y DERECHOS PROTEGIDOS
CAPITULO I
ENUMERACION DE DEBERES
70
CAPITULO II
DERECHOS CIVILES Y POLITICOS
2. En los países que no han abolido la pena de muerte, ésta sólo podrá
imponerse por los delitos más graves, en cumplimiento de sentencia
ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad con una ley que
establezca tal pena, dictada con anterioridad a la comisión del delito.
Tampoco se extenderá su aplicación a delitos a los cuales no se la
aplique actualmente.
71
Artículo 5. Derecho a la Integridad Personal
72
3. No constituyen trabajo forzoso u obligatorio, para los efectos de este
artículo:
2. Nadie puede ser privado de su libertad física, salvo por las causas y en
las condiciones fijadas de antemano por las Constituciones Políticas de
los Estados partes o por las leyes dictadas conforme a ellas.
5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un
juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones
73
judiciales y tendrá derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable
o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que continúe el proceso. Su
libertad podrá estar condicionada a garantías que aseguren su
comparecencia en el juicio.
7. Nadie será detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos
de autoridad judicial competente dictados por incumplimientos de
deberes alimentarios.
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y
dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o
para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil,
laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
74
b. comunicación previa y detallada al inculpado de la acusación
formulada;
c. concesión al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para
la preparación de su defensa;
d. derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser
asistido por un defensor de su elección y de comunicarse libre y
privadamente con su defensor;
e. derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor
proporcionado por el Estado, remunerado o no según la legislación
interna, si el inculpado no se defendiere por sí mismo ni nombrare
defensor dentro del plazo establecido por la ley;
f. derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el
tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de
otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g. derecho a no ser obligado a declarar contra sí mismo ni a
declararse culpable, y
h. derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para
preservar los intereses de la justicia.
75
Toda persona tiene derecho a ser indemnizada conforme a la ley en caso
de haber sido condenada en sentencia firme por error judicial.
4. Los padres, y en su caso los tutores, tienen derecho a que sus hijos o
pupilos reciban la educación religiosa y moral que esté de acuerdo con
sus propias convicciones
76
Artículo 13. Libertad de Pensamiento y de Expresión
77
Artículo 14. Derecho de Rectificación o Respuesta
78
3. Lo dispuesto en este artículo no impide la imposición de restricciones
legales, y aun la privación del ejercicio del derecho de asociación, a los
miembros de las fuerzas armadas y de la policía.
5. La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos fuera
de matrimonio como a los nacidos dentro del mismo.
79
Artículo 20. Derecho a la Nacionalidad
1. Toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes. La ley puede
subordinar tal uso y goce al interés social.
3. Tanto la usura como cualquier otra forma de explotación del hombre por
el hombre, deben ser prohibidas por la ley.
80
democrática, para prevenir infracciones penales o para proteger la
seguridad nacional, la seguridad o el orden públicos, la moral o la
salud públicas o los derechos y libertades de los demás.
5. Nadie puede ser expulsado del territorio del Estado del cual es
nacional, ni ser privado del derecho a ingresar en el mismo.
81
c. de tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las
funciones públicas de su país.
82
CAPITULO III
CAPITULO IV
83
Políticos), ni de las garantías judiciales indispensables para la
protección de tales derechos.
3. Todo Estado parte que haga uso del derecho de suspensión deberá
informar inmediatamente a los demás Estados Partes en la presente
Convención, por conducto del Secretario General de la Organización de
los Estados Americanos, de las disposiciones cuya aplicación haya
suspendido, de los motivos que hayan suscitado la suspensión y de la
fecha en que haya dado por terminada tal suspensión.
84
a. permitir a alguno de los Estados partes, grupo o persona, suprimir el
goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la
Convención o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella;
CAPITULO V
DEBERES DE LAS PERSONAS
85
1. Toda persona tiene deberes para con la familia, la comunidad y la
humanidad.
2. Los derechos de cada persona están limitados por los derechos de los
demás, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien
común, en una sociedad democrática.
PARTE II
MEDIOS DE LA PROTECCION
DE LOS ORGANOS COMPETENTE
Artículo 33
86
CAPITULO VII
LA COMISION INTERAMERICANA DE LOS DERECHOS
HUMANOS
Sección 1. Organización
Artículo 34
Artículo 35
Artículo 36
Artículo 37
87
2. No puede formar parte de la Comisión más de un nacional de un mismo
Estado.
Artículo 38
Artículo 39
Artículo 40
Sección 2. Funciones
Artículo 41
88
c. preparar los estudios e informes que considere convenientes para el
desempeño de sus funciones;
Artículo 42
Artículo 43
89
Sección 3. Competencia
Artículo 44
Artículo 45
Artículo 46
1. Para que una petición o comunicación presentada conforme a los
artículos 44 ó 45 sea admitida por la Comisión, se requerirá:
90
a. que se hayan interpuesto y agotado los recursos de jurisdicción
interna, conforme a los principios del Derecho Internacional
generalmente reconocidos;
Artículo 47
91
b. no exponga hechos que caractericen una violación de los derechos
garantizados por esta Convención;
Sección 4. Procedimiento
Artículo 48
92
partes, un examen del asunto planteado en la petición o
comunicación. Si fuere necesario y conveniente, la Comisión
realizará una investigación para cuyo eficaz cumplimiento
solicitará, y los Estados interesados le proporcionarán, todas
las facilidades necesarias;
Artículo 49
Artículo 50
93
agregarán al informe las exposiciones verbales o escritas que hayan
hecho los interesados en virtud del inciso 1.e. del artículo 48.
Artículo 51
CAPITULO VIII
LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
Sección 1. Organización
Artículo 52
94
país del cual sean nacionales o del Estado que los proponga como
candidatos.
Artículo 53
Artículo 54
Artículo 55
95
2. Si uno de los jueces llamados a conocer del caso fuere de la
nacionalidad de uno de los Estados partes, otro Estado parte en el
caso podrá designar a una persona de su elección para que integre la
Corte en calidad de juez ad hoc.
Artículo 56
El quórum para las deliberaciones de la Corte es de cinco jueces.
Artículo 57
Artículo 58
96
3. El Secretario residirá en la sede de la Corte y deberá asistir a las
reuniones que ella celebre fuera de la misma.
Artículo 59
Artículo 60
Artículo 61
1. Sólo los Estados partes y la Comisión tienen derecho a someter un
caso a la decisión de la Corte.
Artículo 62
97
Deberá ser presentada al Secretario General de la Organización,
quien transmitirá copias de la misma a los otros Estados miembros de
la Organización y al Secretario de la Corte.
Artículo 63
Artículo 64
98
2. La Corte, a solicitud de un Estado miembro de la Organización, podrá
darle opiniones acerca de la compatibilidad entre cualquiera de sus
leyes internas y los mencionados instrumentos internacionales.
Artículo 65
Sección 3. Procedimiento
Artículo 66
i. El fallo de la Corte será motivado.
ii. Si el fallo no expresare en todo o en parte la opinión unánime de los
jueces, cualquiera de éstos tendrá derecho a que se agregue al fallo
su opinión disidente o individual.
Artículo 67
Artículo 68
99
Artículo 69
CAPITULO IX
DISPOSICIONES COMUNES
Artículo 70
Artículo 71
Artículo 72
100
Artículo 73
PARTE III
DISPOSICIONES GENERALES Y TRANSITORIAS
CAPITULO X
FIRMA, RATIFICACION, RESERVA, ENMIENDA, PROTOCOLO Y
DENUNCIA
Artículo 74
101
Artículo 75
Artículo 76
iv. Las enmiendas entrarán en vigor para los Estados ratificantes de las
mismas en la fecha en que se haya depositado el respectivo
instrumento de ratificación que corresponda al número de los dos
tercios de los Estados partes en esta Convención. En cuanto al resto
de los Estados partes, entrarán en vigor en la fecha en que depositen
sus respectivos instrumentos de ratificación.
Artículo 77
Artículo 78
102
Secretario General de la Organización, quien debe informar a las otras
partes.
CAPITULO XI
DISPOSICIONES TRNSITORIAS
Sección 1. Comisión Interamericana de Derechos Humanos
Artículo 79
Artículo 80
103
Sección 2. Corte Interamericana de Derechos Humanos
Artículo 81
Artículo 82
Artículo 81
Artículo 82
104
Estados partes en la Asamblea General y se declararán elegidos los candidatos
que obtengan mayor número de votos y la mayoría absoluta de los votos de los
representantes de los Estados partes. Si para elegir a todos los jueces de la Corte
resultare necesario efectuar varias votaciones, se eliminarán sucesivamente, en la
forma que determinen los Estados partes, a los candidatos que reciban menor
número de votos
TITULO I
DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD
CAPITULO I
DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA
Artículo 1º.-
Artículo 2º.-
105
asociada. No hay persecución por razón de ideas o creencias. No hay
delito de opinión. El ejercicio público de todas las confesiones es libre,
siempre que no ofenda la moral ni altere el orden público.
106
9. A la inviolabilidad del domicilio. Nadie puede ingresar en el ni efectuar
investigaciones o registros sin autorización de la persona que lo habita
o sin mandato judicial, salvo flagrante delito o muy grave peligro de su
perpetración. Las excepciones por motivos de sanidad o de grave
riesgo son reguladas por la ley.
107
17. A participar, en forma individual o asociada, en la vida política,
económica, social y cultural de la Nación. Los ciudadanos tienen,
conforme a ley, los derechos de elección, de remoción o revocación
de autoridades, de iniciativa legislativa y de referéndum.
108
salvo en los casos previstos por la ley. Están prohibidas la
esclavitud, la servidumbre y la trata de seres humanos en
cualquiera de sus formas.
109
Artículo 3º.-
110
TITULO II - Derechos de la persona
Toda persona tiene el goce de los derechos civiles, salvo las excepciones
expresamente establecidas por ley.
111
y escrito del donante.
Son válidas las estipulaciones por las que una persona se obliga a
someterse a examen médico, siempre que la conservación de su salud o aptitud
psíquica o física sea motivo determinante de la relación contractual.
112
Artículo 12º.- Inexigibilidad de contratos peligrosos para la persona
113
atente contra el honor, el decoro o la reputación de la persona a quien
corresponden.
La responsabilidad es solidaria.
114
TITULO III – Nombre
115
Artículo 25º.- Prueba del nombre
116
obtiene ni constituye prueba de filiación.
TITULO IV - Domicilio
118
A la persona que no tiene residencia habitual se le considera
domiciliada en el lugar donde se encuentre.
119
4. Los pródigos.
7. Los toxicómanos.
120
TITULO VI - Ausencia
121
Artículo 51º.- Facultades y límites del poseedor de bienes del ausente
122
4. Distribuir regularmente entre las personas que señala el artículo 50
los saldos disponibles, en proporción a sus eventuales derechos
sucesorios.
123
Artículo 59º.- Fin de la declaración judicial de ausencia
124
CAPITULO SEGUNDO - Declaración de Muerte Presunta
1. Cuando hayan transcurrido diez años desde las ultimas noticias del
desaparecido o cinco si este tuviere más de ochenta años de edad.
125
CAPITULO TERCERO - Reconocimiento de existencia
Artículo 70º.- Actos inscribibles en los registros del estado civil (*)
126
26497, publicada el 12-0.- 95.
127
RESUMEN
4. Cuando hayan transcurrido diez años desde las ultimas noticias del
desaparecido o cinco si este tuviere más de ochenta años de edad.
128
AUTOEVALUACION
129
SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
130
CUARTA UNIDAD
LA PERSONA JURIDICA
131
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
PALACIOS, H.G. (1995). “Manual de Derecho Civil”, Talleres Gráficos Ojeda, Lima,
Perú.
132
reguladas por la Ley General de Sociedades N°26887, las
cooperativas, reguladas por la Ley Ge neral de Cooperativas,
Decreto Ley N° 085, y las Empresas Individuales de responsabili dad
Limitada, normadas mediante el Decreto ley N°21621.
ASOCIACIONES,
FUNDACIONES,
COMITES,
COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS,
y las creadas por ley
133
través de una actividad común persigue un fin no lucrativo.
Se trata de una persona jurídica sumamente viva, activa, es por ello que
existe una enorme variedad de éstas. Actualmente el ámbito de las asociaciones
se ha extendido a otros campos que los meramente recreacionales o sociales, es
así que, hoy en día son usadas para centros de investigación, asociaciones civiles
como las ONGs, etc
134
Mercedarios.
Tercero, en ningún apartado del Art. 82, referente al contenido del estatuto,
señala la exigencia del representante legal de la asociación.
[§ 0253] C. C.
ART. 76.—La existencia, capacidad, régimen, derechos, obligaciones y
fines de la persona jurídica, se determinan por las disposiciones del presente
código o de las leyes respectivas. La persona jurídica de derecho público interno
se rige por la ley de su creación. (§ 0072, 3018, 3019, 3197, 3199, 3200, 3213)
[§ 0254] Const.
ART. 89.—Las comunidades campesinas y las nativas tienen
existencia legal y son personas jurídicas. Son autónomas en su organización,
en el trabajo comunal y en el uso y la libre disposición de sus tierras, así como
en lo económico y administrativo, dentro del marco que la ley establece. La
propiedad de sus tierras es imprescriptible, salvo en el caso de abandono previsto
en el artículo anterior. El Estado respeta la identidad cultural de las comunidades
campesinas y nativas.
135
de su nombramiento inscrito en el registro correspondiente, salvo disposición
estatutaria en contrario. Para efecto de lo dispuesto en el párrafo anterior, sólo
debe presentarse copia notarialmente certificada del documento donde consta el
nombramiento inscrito.
Las personas jurídicas que tienen interés de lucro destinan sus actividades
en función de los capitales que aportan sus integrantes con la expectativa de
obtener utilidades que se destinarán al fin de cuentas a estas personas naturales.
Por esto se afirma en el lenguaje mercantil que la persona jurídica más que una
sociedad de personas es una sociedad de capitales, entonces cuando estas
personas jurídicas denominadas empresas consideran que se les ha vulnerado
un derecho fundamental directamente vinculado a sus intereses patrimoniales,
deben de buscar un mecanismo idóneo para la solución del conflicto,
teniendo en cuenta prima facie que los jueces ordinarios son los encargados de
velar por la defensa y protección de estos derechos, también protegidos por el
amplio manto de la Constitución Política del Estado. Sin embargo estas
empresas cada vez que ven afectados sus intereses económicos, tienen a su
alcance el proceso ordinario correspondiente igualmente satisfactorio al
proceso constitucional que, como queda dicho, es exclusivo y excluyente de la
136
persona humana.
[§ 0256] C. C.
ART. 77.—La existencia de la persona jurídica de derecho privado
comienza el día de su inscripción en el registro respectivo, salvo disposición
distinta de la ley. La eficacia de los actos celebrados en nombre de la persona
jurídica antes de su inscripción queda subordinada a este requisito y a su
ratificación dentro de los tres meses siguientes de haber sido inscrita. Si la
persona jurídica no se constituye o no se ratifican los actos realizados en
nombre de ella, quienes los hubieran celebrado son ilimitada y solidariamente
responsables frente a terceros. (§ 0255, 0327, 0337, 0350, 0357, 1857 y ss.,
2901, 2947 a 2953)
137
persona jurídica no implica la negación de los actos celebrados en nombre
de ella. "(…) la doctrina clásica o tradicional negaba validez a los actos
celebrados por una sociedad irregular por el sólo hecho de carecer del atributo
de la personalidad jurídica, derivando toda responsabilidad a quienes hubieren
actuado en nombre de ella (administradores o representantes); sin embargo, la
doctrina moderna, con la finalidad de proteger a los acreedores sociales, ha
reconocido que la falta de inscripción de la sociedad no implica la negación de
los actos celebrados en nombre de ella sino que únicamente afecta el nacimiento
de la personalidad jurídica plena correspondiente al tipo social elegido por los
socios. Así, Gonzalo Mercado Neumann señala: 'El incumplimiento de la
inscripción hace que no se produzcan los efectos típicos de forma y estructura
previstos en la ley para cada tipo societario, pero ese incumplimiento no
quita ni añade al hecho de que existe un ente despersonalizado que actúa
real y efectivamente en el tráfico con un patrimonio propio (...) Si los socios
voluntariamente, en uso de su autonomía privada, deciden incumplir los requisitos
de forma y publicidad y actuar al margen del orden societario, el derecho cuidará
que los efectos externos de dicha actuación no lesionen a los terceros de buena
fe, incrementando al efecto los costos de la responsabilidad libremente asumida
por los socios con un régimen riguroso y exigente.' (Sociedades Irregulares. En:
Tratado de Derecho Mercantil; Tomo I, Derecho Societario. Segunda edición,
Gaceta Jurídica, Lima, dos mil cinco; página mil trescientos diecisiete) (…)." (C.
S., Cas. 466-2007-Callao, feb. 04/2009. V. P. Ticona Postigo)
138
y número del documento oficial de identidad de la persona a cuyo cargo se gira
así como el nombre, el número del documento oficial de identidad y la firma de
la persona que gira la letra de cambio (...) están dirigidas a otorgar mayor
seguridad en el trámite de la emisión y circulación de la letra de cambio,
como es el identificar de manera certera a la persona que pone en
circulación un título-valor y que por ello asume la responsabilidad en cuanto
hubiere sido aceptado, así como la identificación de la persona a favor de
quien se gira la letra de cambio debiendo entenderse que las personas
naturales se identifican con su nombre y apellido y el respectivo documento de
identidad y, en el caso de las personas jurídicas a través de su denominación
social o razón social y su número de Registro Único del Contribuyente
(RUC) o aquel que por disposición legal la sustituya, conforme a lo
establecido en los puntos 9 y 6 del artículo 279 de la Ley de Títulos Valores –Ley
27287– (...)". (C. S., Cas. 1285-2006-Ucayali, nov. 30/2006. SS. Sánchez Palacios
Paiva)
[§ 0259] C. C.
ART. 78.—La persona jurídica tiene existencia distinta de sus
miembros y ninguno de éstos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella
ni están obligados a satisfacer sus deudas. (§ 0257)
139
encuentra corroborado por lo establecido por el Art. 70 de la derogada Ley
General de Sociedades, aplicable al caso de autos por razón del tiempo,
según el cual los socios de una sociedad anónima no responden
personalmente por las deudas sociales (…).” (C. S., Cas. 747-99-Lima, ago.
11/2000, SS. Ortiz B.)
[§ 0261] C. C.
ART. 79.—La persona jurídica miembro de otra debe indicar quién la
representa ante ésta.
EL NOMBRE
140
La razón social: Es la identidad que obtienen las personas
jurídicas societarias, colectivas, comanditarias y civiles que no
sean anónimas, constituidas y reguladas por la Ley General de
Sociedades N° 26887.
CLASES
Domicilio legal, es el establecimiento por la ley. Domicilio fiscal, establecido
por el Código Tributario.
LA NACIONALIDAD
141
Criterio de la Inscripción: La persona jurídica tiene por nacionalidad la del
país o Estado donde se inscribió, por primera vez, los Estatutos de constitución.
142
CLASES
Se subdivide en dos:
a. Personas jurídicas de derecho privado que persiguen fines de
lucro.
b. Personas jurídicas de derecho privado que no persiguen fines de
lucro.
143
ESTATUTO, ÓRGANOS Y REPRESENTACIÓN DE LA PERSONA
JURÍDICA
144
Orientación para la obtención de la licencias y permisos
especiales.
PRIMER REQUISITO
145
anterioridad a los índices del Registro de Personas Jurídicas. Para esto
tengo que realizar 3 operaciones:
SEGUNDO REQUISITO
TERCER REQUISITO
CUARTO REQUISITO
Capital de la empresa.
Debo indicar el aporte del titular o de los socios que se hace para
la constitución de la empresa. Los aportes tengo que detallarlos en Bienes
Dinerarios y Bienes no Dinerarios como sigue:
146
Bienes no Dinerarios. Aporte del capital que hago en
máquinas, equipos, muebles o enseres. La lista detallada del
aporte de bienes debe presentarse en una declaración jurada
simple (según el formato entregado por el ID Empresarial).
QUINTO REQUISITO
Estatuto
MODELOS DE MINUTA
147
Responsabilidad Limitada S.R.L. (Con aporte en bienes no
dinerarios) Estatuto de Declaración Jurada de Recepción de
Bienes.
148
En la segunda disposición del citado decreto, se establece que el
primer servicio a implementarse bajo la plataforma del SISEV será el de
constitución de empresas, el mismo que incluirá tanto la inscripción en
los Registros Públicos correspondiente así como el otorgamiento del
número del Registro Único de Contribuyente.
149
DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN Y EXTINCIÓN DE LA PERSONA
JURÍDICA
TITULO I - DISOLUCION
150
9. Cualquier otra causa establecida en la ley o prevista en el pacto social,
en el estatuto o en convenio de los socios registrado ante la sociedad.
151
por el juez del domicilio social.
152
nacional o necesidad publica, declarada por ley. En la respectiva resolución
se establece la forma como habrá de continuar la sociedad y se disponen los
recursos para que los accionistas reciban, en efectivo y de inmediato, la
indemnización justipreciada que les corresponde. En todo caso, los accionistas
tienen el derecho de acordar continuar con las actividades de la sociedad,
siempre que así lo resuelvan dentro de los diez días siguientes, contados desde la
publicación de la resolución.
TITULO II - LIQUIDACION
153
Sin embargo, si fueran requeridas para ello por los liquidadores, las
referidas personas están obligadas a proporcionar las informaciones y
documentación que sean necesarias para facilitar las operaciones de liquidación.
154
Los socios que representen la décima parte del capital social tienen
derecho a designar un representante que vigile las operaciones de liquidación.
155
el pacto social, los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y los
acuerdos de la junta general.
156
10. Convocar a la junta general cuando lo consideren necesario para el
proceso de liquidación, así como en las oportunidades señaladas en
la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas
inscritos ante la sociedad o por disposición de la junta general.
157
Aprobado, expresa o tácitamente, el balance final de liquidación se publica
por una sola vez.
158
TITULO III - EXTINCION
160
(...) Como puede apreciarse, la transformación no implica disolver, ni
tampoco liquidar la organización del titular. Supone, simplemente, el cambio de su
estructura y régimen legal a otro de clase diferente sin afectar su existencia (...)».
(MORALES Acosta, Alonso. «Cambios en el Titular de la Empresa:
Transformación, Fusión y Escisión» en: El Titular de la Empresa, Revista Peruana
del Derecho de la Empresa, Asesorandina Publicaciones. 1991).
161
Ferrara (hijo) corrobora lo que hemos venido explicando en los términos
siguientes: «... la transformación no supone la extinción de la sociedad seguida
del nacimiento de otra sociedad distinta; la sociedad permanece siempre viva y es
siempre la misma, sólo cambia su ropaje legal». (FERRARA, Francisco.
«Empresarios y Sociedades», Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado. p.
376).
162
compañía y simultánea constitución de otra nueva sociedad con el
patrimonio de la sociedad disuelta, pues en este caso no se conserva
la misma personalidad jurídica. (GARRIGUES, Joaquín. «Curso de
Derecho Mercantil». Editorial Porrua S.A., México, 1984, Tomo I. p.
575)»
163
las acciones suscritas con derecho a voto.(Artículos 126º y 127º de la Ley General
de Sociedades).
164
En relación al tema de la fecha de otorgamiento de la Escritura Pública
encontramos que dicho día se encuentra desubicado en cuanto al efecto de la
transformación. En efecto, existe un desfase entre la fecha de cierre del
balance»...al día anterior a la fecha de la Escritura Pública...» (Art. 341) y la fecha
de entrada en vigencia de la transformación. Empero, ¿Qué sucede con el día del
otorgamiento de la Escritura Pública de transformación?. La ley es categórica,
pues sólo entra en vigencia la transformación a partir del día siguiente del
otorgamiento de la Escritura Pública (y supeditada a su inscripción en el Registro
Público), de conformidad con el Artículo 341º; de tal manera que en la práctica ello
exigirá que el balance de cierre se rectifique en su oportunidad para incluir al día
de otorgamiento de la Escritura Pública.
165
desfasádose el balance en por lo menos un día. Sobre el particular, nos remitimos
a lo ya explicado en el párrafo anterior (1.3.3).
166
correspondía antes de la transformación, sino la que prevé la ley para el tipo de
sociedad o persona jurídica que se adopte.
En ese sentido, solo están facultados para ejercer este derecho: 1) los
presentes que se hubieren opuesto en la junta general u órgano equivalente al
acto de transformación dejando constancia en el acta pertinente, 2) los
ilegítimamente privados del derecho a emitir su voto y los titulares de acciones sin
derecho a voto.
167
El Artículo 200º de la Ley General de Sociedades establece los criterios a
los que se sujetará la valorización de las participaciones sociales que se van a
reembolsar, así como el plazo para este efecto (que no deberá exceder de dos
meses desde la fecha del ejercicio del derecho de separación).
168
contaba con «responsabilidad limitada y se transforma en un modelo con
responsabilidad personal e ilimitada» para los socios; estos responderán de la
misma manera respecto de las deudas sociales anteriores.
Este criterio ha sido recogido por el mismo Artículo 334 de la Ley General
de Sociedades de la siguiente manera: «Artículo 334.- Los socios que en virtud de
la nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las
deudas sociales responden en la misma forma por las deudas contraídas antes de
la transformación»
169
1.4.3.- La situación de los terceros que tengan derechos emanados de
título distinto a las acciones o participaciones en el capital:
170
1.7.- PRETENSION JUDICIAL DE NU-LIDAD DE TRANSFORMACION
INSCRITA EN EL REGISTRO
171
2. VERTICAL.- La concentración empresarial vertical implica la reunión
de varios establecimientos industriales que se complementan entre
sí, constituyendo una cadena de producción.
La coordinación y colaboración.
La racionalización de los procesos productivos.
La generación de una economía de escala.
La obtención de un mayor grado de penetración en el mercado.
El afán de lucro, entre otros.
172
No obstante lo mencionado, también puede señalarse la existencia de
razones puramente fiscales que conducen a la concentración empresarial, tanto
en el caso de fusión como en el de escisión de sociedades.
173
De igual manera, el Diccionario de Derecho Comercial y de la Empresa de
Saúl Argeri define a la fusión de la siguiente manera: «...Operación comercial que
tiene por objeto disolver dos o más empresas societarias sin llevarlas a su
liquidación con el fin de formar una nueva sociedad, lo cual técnicamente importa
fusión por creación de una tercera; o la disolución de aquella o aquellas; siendo
absorbidas por otra sociedad ya constituida, cuyo mecanismo, en este último
supuesto, se denomina fusión por absorción o incorporación». (ARGERI, Saúl.
«Editorial Astrea», Buenos Aires, 1982, p. 226).
174
sociedades incorporadas y la transmisión en bloque y a título universal
de sus patrimonios a la nueva sociedad; o,
175
ejemplo, una sociedad en comandita por acciones con una sociedad civil
ordinaria).
176
Consiguientemente, el bloque patrimonial de la sociedad fusionada se
transmite a la sociedad fusionante como un todo y en un solo acto. Se trata de
una sucesión intervivos a título universal. Ello significa que la transferencia de
derechos y obligaciones se produce sin necesidad que, para su validez y eficacia,
deba atenderse a las formas y requisitos exigibles para una transmisión a título
singular (considerando los requisitos legales previstos para los diversos derechos
y obligaciones).
Sin embargo existen ciertos bienes que, por aplicación de los artículos
1218º y 163º del Código Civil (referidos a los herederos) escapan a la sucesión
universal. Entre estos tenemos:
177
b. Las obligaciones que la sociedad disuelta debía cumplir
personalmente según pacto o por la índole de la prestación
(Artículo 1766º Código Civil).
c. Los derechos y obligaciones cuya transmisión prohíbe la Ley 9; por
ejemplo, si la sociedad disuelta fuera arrendataria, la nueva
sociedad o la incorporante no podría pretender continuar en el uso
del bien al amparo del mismo contrato.
d. Los derechos y obligaciones cuya transmisión prohíbe el mismo
contrato.
178
En efecto, la derogada Ley General de Sociedades adoptaba la «Teoría
corporativista» de la fusión, misma que consideraba el acto de fusión como uno de
naturaleza social o corporativista, que merecía únicamente ser analizado desde el
punto de vista interno de la sociedad y enfatizaba que los actos previos a la fusión
no podían confundirse con la fusión en sí misma.
Como puede apreciarse, las teorías citadas destacan una visión parcial de
la fusión, en vez de comprenderla como una operación compleja en la que
participan tanto actos de naturaleza corporativa como actos de naturaleza
contractual, siendo necesario encontrar un punto medio entre las dos teorías para
no distorsionar la figura de la fusión.
«(...) La regulación dada por la ley de 1966 tiene una explicación. Al igual
que la Ley Española de 1951, nuestra Ley adoptó la «teoría corporativista» de la
fusión, de origen germánico, que consideraba a la operación como «un acto de
naturaleza social o corporativa», cuya caracterización correspondía analizarse,
únicamente, desde el punto de vista interno de la sociedad; a ello obedecen los
efectos de confusión patrimonial, de socios y la extinción. Esta posición doctrinaria
reconocía la existencia de actos previos a la fusión pero, por esa precisa razón,
sostenía que ellos no podían confundirse con la fusión. Frente a la teoría
corporativista, surgió la «teoría contractualista», inspirada en las doctrinas
179
francesa e italiana: la fusión es un negocio o contrato celebrado entre las
sociedades que se fusionan para obtener los efectos que se reconocen a la
fusión. En la fusión, entonces, los actos previos- de la doctrina corporativista- se
integran como parte sustancial del proceso y deben ser regulados por la ley
mercantil.(...)».
180
De conformidad con la Ley son los directores (administradores) los
encargados de la preparación de la fusión, mediante la negociación con los
directores (o administradores) de las otras empresas intervinientes.
181
2.1.5.3.- Abstención de la realización de actos significativos:
182
En este contexto y desde la publicación del aviso de la convocatoria, cada
una de las sociedades participantes debe poner en su domicilio social a
disposición de sus socios, accionistas, obligacionistas y demás titulares de
derechos de crédito o títulos especiales, los siguientes documentos:
El proyecto de fusión.
Los estados financieros auditados del último ejercicio económico de
las sociedades participantes, en el caso de alguna o algunas
sociedades constituidas en el mismo ejercicio en que se acuerda la
fusión, el balance debe ser cerrado el último día del mes previo al
de la aprobación del proyecto de fusión.
El proyecto de pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o
de las modificaciones pertinentes al pacto social y estatuto de la
sociedad absorbente.
La relación de los principales accionistas, directores y
administradores de las sociedades participantes.
a. Los socios;
b. Los acreedores; y
183
c. Los titulares de derechos especiales (certificados de
suscripción preferente, títulos de participación y
obligaciones representadas en títulos).
En ese sentido, los requisitos que deben cumplirse, no solo tienen por
objeto una adecuada reorganización, sino también salvaguardar los derechos de
los socios, en particular de los minoritarios y de terceros como los acreedores,
para lo cual cada una de las sociedades participantes debe cumplir con lo
siguiente:
184
2.1.6.3.- Acuerdo de fusión:
185
2. El pacto social y estatuto de la nueva sociedad (fusión por creación)
las modificaciones del pacto social y el estatuto de la sociedad
absorbente (fusión por absorción);
186
2.1.6.5.2.- Derecho de separación:
187
ejercicio del derecho de separación. Sin embargo, el valor
fijado acordado no podrá exceder al que corresponda a las
respectivas valuaciones.
188
del acuerdo hasta que la sociedad pague los créditos o los garantice a
satisfacción del juez (Artículo 218º de la Nueva Ley General de Sociedades).
189
atribución de los socios de la sociedad escindente del carácter de socios de la
sociedad escisionaria.» (OTAEGUI, Julio C. «Fusión y escisión de Sociedades
Comerciales». Buenos Aires, Editorial Abaco de Rodolfo Depalma, 1981. p. 40)
190
cada una de las sociedades beneficiarias. En ese sentido, tipifican a la figura de
escisión:
191
constituidas para tal fin) de los bloques patrimoniales en favor de
los accionistas o participacionistas de la escindida
192
La reducción proporcional del capital de la sociedad escindida para
la escisión parcial y la extinción de la sociedad escindida en el caso
de la escisión total o división.
193
1. Un activo o conjunto de activos de la sociedad escindida;
2. El conjunto de uno o más activos y uno o más pasivos de la
sociedad escindida;
3. Un fondo empresarial.
194
2.2.4.3.- Motivaciones de la escisión:
195
Es decir, que cada socio debe mantener dentro de la nueva organización
su participación porcentual en el capital y por ende en los votos. No obstante lo
mencionado, la Nueva Ley General de Sociedades tiene una regulación novedosa
en este aspecto ya que en virtud de pacto en contrario, puede disponerse que:
196
Del mismo modo, es el directorio (o personas encargadas de la
administración) de cada una de las sociedades, el órgano llamado e aprobar el
texto del proyecto de escisión por mayoría absoluta. Cabe resaltar que en el
proyecto de escisión, deben quedar plasmados los aspectos que la Ley General
de Sociedades establece como contenido obligatorio: En ese sentido, el proyecto
de escisión contiene:
197
11. Los informes económicos o contables contratados por las
sociedades participantes, si los hubiere;
El acuerdo de escisión supone que los socios hayan sido informados sobre
el contenido del proyecto de escisión. En buena cuenta, el acuerdo de escisión
será válido en tanto los socios hubiesen sido previamente informados sobre los
alcances de dicho proyecto. En ese sentido, se debe convocar a la junta general o
asamblea de las sociedades participantes a cuyo criterio se someterá dicho
acuerdo para su aprobación. De ese modo, la convocatoria debe ser realizada
mediante aviso publicado por cada sociedad participante, con diez días de
anticipación (como mínimo) a la fecha de celebración de la junta general o
asamblea.
El proyecto de escisión.
198
Los estados financieros auditados del último ejercicio de las
sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en
el mismo ejercicio en que se acuerda la escisión presentarán un
balance auditado cerrado al último día del mes previo al de
aprobación del proyecto;
199
4. Reembolso de participaciones o acciones a los socios que cumplan con
las requisitos necesarios para hacer valer su derecho de separación.
200
No obstante lo expuesto, la escisión está supeditada a la inscripción de la
escritura pública en el Registro y en las partidas correspondientes a todas las
sociedades participantes.
Los requisitos legales del pacto social y del estatuto de las nuevas
sociedades;
Las modificaciones del pacto social, del estatuto y del capital social
de las sociedades participantes en la escisión en su caso;
201
2.2.6.5.1.- Derecho de información:
202
Sin perjuicio de la conservación de la figura del derecho de oposición de
los acreedores en la Ley General de Sociedades, consideramos que como una
alternativa excluyente debió contemplarse la figura de la «solidaridad de la
empresa escindida y las beneficiarias».
No puede, pues, soslayarse que el activo que sirve de garantía para que el
deudor cobre sus créditos será diseminado como parte del patrimonio de otras
empresas. Así, en caso de incumplir una sociedad beneficiaria con un crédito
transmitido por la escisión, puede ejecutarse el pago contra todas o cualquiera de
las sociedades participantes (escindidas y beneficiarias).
203
2.3.- OTRAS FORMAS DE REORGANIZACION DE SOCIEDADES
204
diferentes actos que las conforman y de que de cada uno de ellos se deriven las
consecuencias.»
«Artículo 383º.- Responsabilidad de la sociedad beneficiaria de la
escisión.- En defecto de cumplimiento por una sociedad beneficiaria de una
obligación asumida por ella en virtud de la escisión, responderán solidariamente
del cumplimiento de la misma, las restantes sociedades beneficiarias hasta el
importe del activo neto atribuido por la escisión a cada una de ellas y, si la
sociedad escindida no ha dejado de existir, la propia sociedad escindida por la
totalidad de la obligación».
205
natural reducción de capital que ello conlleva, cuando se trata de una escisión por
segregación. Ello ha llevado a que en doctrina se denomine a esta modalidad de
reorganización como «falsa escisión». En nuestra legislación se ha optado por
denominarla «reorganización simple» y se rige en lo pertinente por las reglas de la
escisión en virtud de lo previsto por el Artículo 391º.
206
1. Disolución
207
1.1. Causales de Disolución
El artículo 407º de la NLGS regula las causales que inciden en todas las
clases de sociedades.
208
La no realización del objeto social dentro de un período determinado como
causa de disolución constituye una novedad introducida en la nueva ley; sin
embargo, resulta subjetiva la determinación de este «período prolongado», ¿6
meses, 1 año, tres años...?, ¿ habrá que tener en cuenta para ello la empresa o
actividad que realice la sociedad?. En todo caso, consideramos que deberán ser
los socios los que en cada caso decidan.
209
una empresa (sociedad), por parte de una autoridad administrativa (INDECOPI),
luego de la cual se convoca a los acreedores, quienes reunidos en junta deciden
el destino de la empresa. Una de las opciones que tiene la Junta de Acreedores
para decidir sobre el destino del insolvente es la disolución y liquidación. Si bien
es cierto, por medio de este procedimiento la Junta de Acreedores acuerda la
disolución de una sociedad, el procedimiento para la liquidación y extinción de la
misma se regula exclusivamente por la Ley de Reestructuración Patrimonial, y no
por la Ley General de Sociedades.
210
liquidación u, otorga garantía suficiente en favor de los acreedores, el proceso se
declara concluido y se levanta el estado de insolvencia del deudor; en el caso de
la NLGS la junta general, de darse las circunstancias, puede acordar el
levantamiento del estado de disolución y liquidación de la sociedad.
211
opere de pleno derecho, por cuanto ésta surge de la inscripción registral
primigenia que establece el plazo de vigencia de la sociedad, plazo que es de
conocimiento de todos (terceros), en virtud del principio de publicidad registral; en
el caso de la disolución por falta de pluralidad de socios no sucede lo mismo.
212
El inciso 8º establece la facultad de la junta general, para acordar la
disolución de la sociedad, sin que medie causa legal o estatutaria. Mediante esta
disposición se reconoce el principio de la autonomía de la voluntad de las partes,
por el cual los socios tienen la facultad de regular sus derechos mediante el libre
acuerdo de voluntades. Teniendo en cuenta que este acuerdo importa la
modificación del estatuto o del pacto social, se deben considerar las formalidades
y mayorías contempladas por la ley para ese efecto.
213
La causal de disolución por fusión, establecida en el inc. 4º del artículo
359º de la ALGS, ya no es considerada como tal en la nueva ley, en virtud de lo
establecido en el artículo 345º de la NLGS que dispone que «no se requiere
acordar la disolución y no se liquida la sociedad o sociedades que se extinguen
por la fusión».
2. Liquidación
214
De la misma manera, desde el momento mismo en que se acuerda la
disolución, cesa la representación de los directores, administradores, gerentes y
representantes de la sociedad, asumiendo tales funciones los liquidadores, de
conformidad con la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas
inscritos ante la sociedad y los acuerdos de la junta general. Cabe destacar que
los directores, administradores, gerentes y representantes de la sociedad cesados
en sus cargos, pueden ser requeridos por los liquidadores a fin que proporcionen
la información y documentación necesaria para el proceso liquidatorio.
215
En caso se designe como liquidador a una persona jurídica, ésta deberá
nombrar a la persona natural que la represente. De otra parte, es importante
considerar que, tanto las limitaciones legales y estatutarias para el nombramiento
de los liquidadores, así como la vacancia y las responsabilidades del cargo, se
regulan, en cuanto les fuera aplicable, por las normas que rigen a los directores y
al gerente de la sociedad anónima.
216
balance final de liquidación, el estado de ganancias y pérdidas y las demás
cuentas que correspondan, las mismas que deben estar auditadas.
Por último, las funciones del cargo de liquidador terminan por haberse
realizado la liquidación; por remoción o renuncia; o por resolución judicial emitida
a solicitud de socios que representen cuando menos la quinta parte del capital
social. La responsabilidad del cargo de liquidador caduca a los dos años contados
desde el día de terminación del cargo o inscrita la extinción de la sociedad.
3. Extinción
217
Al momento de inscribir la extinción de la sociedad, se debe señalar el
nombre y domicilio de la persona que custodiará los libros y la documentación
social. El artículo 422º de la NLGS establece el derecho de los acreedores para
hacer valer sus créditos luego de extinguida la sociedad. En el caso de la
sociedad colectiva, los acreedores podrán hacer valer sus créditos frente a los
socios. Los acreedores de las sociedades anónimas, de las sociedades en
comandita simple y en comandita por acciones (se ha omitido a la Sociedad
Comercial de Responsabilidad Limitada), podrán hacer valer sus créditos frente a
los accionistas o socios, hasta por el monto de la suma recibida por éstos como
consecuencia de la liquidación. Si la falta de pago se debió a culpa de los
liquidadores, los acreedores podrán hacer valer sus créditos frente a éstos.
El derecho de los acreedores para hacer valer sus créditos frente a los
socios, accionistas o liquidadores, según sea el caso, caduca a los dos años
desde la inscripción de la extinción de la sociedad. Finalmente consideramos
importante precisar que, la extinción de la sociedad conforme a las disposiciones
establecidas en los artículos 421º y 422º de la NLGS, procede única y
exclusivamente cuando se han pagado los créditos de todos los acreedores.
218
RESUMEN
219
AUTOEVALUACION
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SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
PALACIOS, H.G. (1995). “Manual de Derecho Civil”, Talleres Gráficos Ojeda, Lima,
Perú.
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