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Cordial Saludo:
El DEMANDANTE:
EL DEMANDADO:
1
Ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Quinta. Expediente 11001-03-28- 000-2013-
00008-00. 27 de junio de 2013. C.P. Alberto Yepes Barreiro.
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Ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Quinta. Expediente 11001-03-28-000- 2014-
00137-00. 20 de noviembre de 2014. C.P. Susana Buitrago Valencia. Ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso
Administrativo. Sección Quinta. Expediente 05001-23-33-000-2016-00189-02. 4 de agosto de 2016. C.P. Lucy
Jeannette Bermúdez Bermúdez.
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Ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Quinta. Expediente 11001-03-28-000- 2014-
00137-00. 20 de noviembre de 2014. C.P. Susana Buitrago Valencia.
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Ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Quinta. Expediente 11001-03-28-000- 2014-
00137-00. 20 de noviembre de 2014. C.P. Susana Buitrago Valencia. Ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso
Administrativo. Sección Quinta. Expediente 05001-23-33-000-2016-00189-02. 4 de agosto de 2016. C.P. Lucy
Jeannette Bermúdez Bermúdez.
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Esta forma de sustentar la solicitud de decreto de una suspensión provisional de los efectos de un acto de elección ha
sido señalada como procedente por la Sección Quinta del Consejo de Estado de manera reiterada. Por ejemplo, en una
ocasión señaló: “[n]ótese que la anterior petición es huérfana de cualquier fundamentación normativa e incluso
probatoria, pues con total desatención se omite indicar los preceptos legales que resultan infringidos con el acto de
elección acusado, y las pruebas que así lo acredita (sic). Ahora bien, destaca la Sala que de la misma transcripción resulta
evidente que el demandante a efectos de sustentar su petición cautelar no remite a los argumentos expuestos en el
concepto de violación expuesto en la demanda, lo que impide al juez acudir a dicho escrito para encontrar la
argumentación que permita abordar el análisis de fondo de la suspensión provisional que se reclama”. Consejo de
Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Quinta. Expediente 05001-23-33-000-2016-00189-02. 4 de
agosto de 2016. C.P. Lucy Jeannette Bermúdez Bermúdez.
cuenta que el 22 y 25 de noviembre de 2019 se abrirán las inscripciones de los
aspirantes y el día 9 de diciembre se realizarán las pruebas de conocimiento y la
publicación de resultados se hará el 10 de diciembre del mismo año, esto con el
fin de evitar una responsabilidad extracontractual del estado por la obtención de
algún derecho o expectativa que pueda ser reclamada por algún aspirante; para
lo que aquí interesa, que es el cumplimiento del requisito del artículo 230 del
CPACA, la vulneración de las disposiciones invocadas como violadas, que se
materializa en la ocurrencia de desviación de poder, de proferir actos que
infrinjan normas en las que debían fundarse, pueden ser resumidas de la
manera que se hace a continuación:
Son también contratos de consultoría los que tienen por objeto la interventoría,
asesoría, gerencia de obra o de proyectos, dirección, programación y la
ejecución de diseños, planos, anteproyectos y proyectos.
Con el fin de lograr determinar si el contrato sub judice podía tramitarse por el
procedimiento de la mínima cuantía, debemos acudir al literal b) del numeral 2
del artículo 2 de la ley 1150 de 2007 que expresa: “Se entenderá por menor
cuantía los valores que a continuación se relacionan (…) para las entidades que
(…) tengan un presupuesto anual inferior a 120.000 salarios mínimos legales
mensuales, la menor cuantía será hasta 280 salarios mínimos legales mensuales”
Toda vez que el Concejo Municipal tiene un presupuesto anual inferior a los
120.000 salarios mínimos legales mensuales, su menor cuantía es hasta 280
salarios mínimos legales mensuales, es decir la suma de $ 231.872.480 (que se
expresa de la siguiente manera: el multiplicar 280 SLMLMV x el salario mínimo,
esto es $ 828.116). Ahora bien, siendo entonces la mínima cuantía el 10% de
este valor, da como resultado la suma de $ 23.187.248,
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Ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Subsección B. Sentencia del 2 de
diciembre de 2013. M.P. Jaime Orlando Santofimio Gamboa. Radicación 11001-03-26-000-2011-00039-00(41719).
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Puede verse el artículo 18 de las resoluciones atacadas.
ASEGURAR QUE SU DECISIÓN NO TENGA EFECTOS NUGATORIOS. Es claro
que los potenciales efectos nugatorios de una sentencia es una consideración
necesaria para el decreto de medidas cautelares distintas a la suspensión
provisional de efectos de un acto, no obstante, en aras de garantizar el acceso a
la administración de justicia y el derecho al debido proceso, puede ser una
consideración útil y necesaria.
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Véase pág. 207 del Resultados del Estudio de Tiempos Procesales elaborado por la Rama Judicial del Poder Público
en Bogotá, 2016. Recuperado de:
https://www.ramajudicial.gov.co/documents/1545778/8829673/TOMO+I+TIEMPOS+PROCESALES_18122015.p
df/2da294fd-3ef6-4820-b9e0-7a892b1bdbf0
N°093 y N°094 del 8 de noviembre de 2019, expedidas por la Mesa Directiva del
Concejo Municipal de Dosquebradas, desde la presentación de la demanda hasta
la resolución definitiva del problema propuesto.
9
Ver https://www.contratos.gov.co/consultas/detalleProceso.do?numConstancia=19-12-10054850
la realidad jurídica, ni mucho menos, respeta los preceptos establecidos
en las normas de contratación y de la función pública.
Revisados los documentos contentivos del estudio del sector, que se itera
hacen parte integral del contrato a celebrar, en el caso sub judice, no se
observa un estudio juicioso respecto a los componentes financieros,
jurídicos y técnicos del mismo, pues se elige INDEBIDAMENTE la
modalidad de contratación directa por prestación de servicios,
contrariando lo dispuesto por la norma, la que establece que la elección
del contratista, para el caso en concreto, debe adelantarse a través de
procesos de invitación pública, para no transgredir los principios de la
contratación estatal, como en efecto sucede en este caso.
Nominación de la
Artículo Observaciones
irregularidad
Se limita el acceso a Art. 5 Se prohíbe la inscripción
cargos públicos al no por correo electrónico, pese
permitir la a permitirse presentar
inscripción por reclamaciones por este
correo electrónico, medio de conformidad al
vulnerando el artículo 18 del mismo tenor.
DERECHO DE
POSTULACIÓN.
Se limitó EL Art. 5 En el artículo 1 de los actos
DERECHO DE demandados se invoca como
POSTULACIÓN a norma fundante del proceso
cargos públicos al el Decreto 1083 de 2015, sin
disponer en el embargo, existe trasgresión
cronograma que la directa al parágrafo del
inscripción serán los artículo 2.2.6.7 del mismo
días viernes 22 y Decreto 1083 de 2015
lunes 25 de donde se establece una
noviembre. regla objetiva de duración
Limitando a 16 mínima del término para
horas la posibilidad inscripciones, la cual
de inscripción. corresponde a 5 DÍAS. Por
consiguiente no es dable a la
entidad afectar el mandato
legal en perjuicio de los
aspirantes siendo más
restrictivo el límite temporal
de la convocatoria.
Se limitó el principio Art. 12 Pese a haberse establecido
de publicidad al no que se divulgaría la
realizarse la convocatoria por estos
divulgación del medios, no se realizó, menos
concurso a través un obra constancia que la
periódico de amplia misma se divulgó por
circulación y por emisoras y un medio
emisoras a pesar de masivo de circulación
lo dispuesto en las territorial.
resoluciones y a
través del
cronograma.
Se irrespeta el Art. 16 Esta forma de probar la
principio de numeral experiencia no es idónea y
imparcialidad y 2.5. va en contra de los
mérito al permitir principios establecidos para
que la experiencia de el acceso al empleo público.
forma independiente En tanto, ya existen otras
sea certificada formas de probar la
mediante experiencia como los
declaraciones contratos, certificaciones,
extrajuicio. declaraciones emitidas por
el mismo aspirante o
cualquier otro documento
que permita verificar su
autenticidad y legitimidad.
Existe incoherencia Art. 8 El artículo 20 señala los
en las reglas del numeral porcentajes y la naturaleza
proceso al establecer 7, Art. de las pruebas
que, no superar la 20 determinando que sólo la
prueba de prueba de conocimientos
conocimientos se tendrá carácter
produce la eliminatorio. Sin embargo,
eliminación del el artículo 8 numeral 7
concurso, pero dispone que será una causal
señala como causal de exclusión no presentarse
de exclusión la no a cualquiera de las pruebas
asistencia a las que haya sido citado por el
pruebas que Concejo. En tal sentido,
convoque el concejo. daría a entender que la no
asistencia a la entrevista, lo
cual tiene un carácter
ponderable, más no
eliminatorio, sería una
causal de exclusión.
El problema jurídico que debe plantearse en este caso se sintetiza así: ¿Deben
declararse nulas las resoluciones N°093 del 8 de noviembre de 2019 expedida
por la Mesa Directiva del Concejo Municipal de Dosquebradas “Por medio del
cual se convoca y reglamenta el concurso público y abierto de méritos para
proveer el cargo de personero municipal de Dosquebradas para el período
restante 2019-2020; y se dictan otras disposiciones” y la N°094 del 8 de
noviembre de 2019 expedida por la Mesa Directiva del Concejo Municipal de
Dosquebradas “Por medio del cual se convoca y reglamenta el concurso público
y abierto de méritos para proveer el cargo de personero municipal de
Dosquebradas para el período 2020-2024 y se dictan otras disposiciones” al
haberse expedido con desviación de poder y violando las normas jurídicas en las
que debía fundarse al transgredir los principios contractuales y de la función
pública de publicidad, imparcialidad, acceso al mérito, transparencia,
moralidad, selección objetiva, al igual que vulneran los derechos
constitucionales al debido proceso administrativo y de postulación?
V. NORMAS VIOLADAS
Por otra parte, el cronograma al tenerse como un parte integral del acto
administrativo que ordena el concurso dispuso que también sería un medio de
aviso de la convocatoria los anuncios por emisoras, sin especificar qué
condiciones o características debería contener el anuncio. Pues bien, tal medio
de publicidad tampoco fue empleado por el Concejo Municipal actuando en
abierta transgresión a las normas que ellos mismos ordenaron.
10
Ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Quinta. Expediente 11001-03-28-000-2011-
00059-00. 29 de mayo de 2014. C.P. LUCY JEANNETTE BERMUDEZ BERMUDEZ.
11
Ibid.
12
Ver corte Constitucional. Sentencia C-341 de 2014.
propósito debería ir en dirección con la evolución de las tecnologías de la
información. Por ello, no hay razones admisibles que excusen al Concejo de
divulgar la convocatoria buscando que éste llegué al mayor número de personas
posibles.
Este cargo está íntimamente ligado a las limitaciones que impuso la Mesa
Directiva del Concejo de Dosquebradas para evitar que se inscribieran el mayor
número de aspirantes posibles, contraviniendo con ello lo dispuesto en el
parágrafo del artículo 2.2.6.7 del Decreto 1083 de 2015, donde se establece una
regla objetiva de duración mínima del término para inscripciones, la cual
corresponde a 5 DÍAS.
También está el caso de los más de 400 concursos que es encuentra realizando
la ESAP de los municipios de categoría 4, 5 y 6 donde también se permitió la
inscripción a través de una plataforma virtual15, y se dieron más de dos semanas
para la inscripción.
13
Resolución 114 del 26 de septiembre de 2019 proferida por el Concejo Municipal de Manizales.
14
Convocatoria No. 001 del 30 de septiembre de 2019 proferida por el Concejo Municipal de Pasto.
15
http://concurso2.esap.edu.co/personeros2019/
16
Ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Segunda. CP Rafael Francisco Suárez
Vargas. Radicado 25000-23-25-000-2008-00942-01(1635-17)
pedir la nulidad de un acto administrativo, cuando este se profiere con
desviaciones de las atribuciones propias del funcionario o de la corporación que
lo profirió. Es decir, cuando existiendo un acto expedido por órgano competente,
en realidad persigue fines distintos a los que ha fijado el ordenamiento jurídico.
Esto ocurre cuando se persigue un fin espurio, innoble, o dañino que es distinto
al autorizado o señalado por la norma pertinente. Para la evaluación de la
desviación del poder, debe mirarse los fines generales implícitos en las
actuaciones administrativas, en relación con la atribución o competencia que se
ejerce. Usualmente, dicha desviación es oculta pues sólo queda en las mentes
de quienes expidieron el acto, lo que dificulta la verificación pues solo los autores
saben sus propias intenciones. Esto entraña un problema ético que puede
traslaparse a lo penal o disciplinario17.
Existe una causa más gravosa que podría dar cuenta de la desviación de poder
de la Mesa Directiva del Concejo, y fue haber usado una figura contractual
dispuesta en la Ley 80 de 1993, sin cumplir los fines previstos en el mismo
estatuto contractual y en la jurisprudencia, burlando las normas y principios de
contratación.
Son también contratos de consultoría los que tienen por objeto la interventoría,
asesoría, gerencia de obra o de proyectos, dirección, programación y la
ejecución de diseños, planos, anteproyectos y proyectos…” (Subrayado y
negrillo propios)
Ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Primera. CP Marco Antonio Velilla
17
También, existían múltiples oferentes que podían ofrecer este servicio incluso de
manera gratuita a través de la suscripción de un contrato interadministrativo
con la ESAP o con la Universidad Tecnológica de Pereira, quien había realizado
el concurso de la vigencia anterior. Incluso, la misma Procuraduría General de
la Nación19 y el Consejo de Estado en su Sala de Consulta y Servicio Civil20, han
recomendado a dicha entidad para la realización del concurso.
Así las cosas, se tiene por probado que la mesa directiva del Concejo Municipal
de Dosquebradas no sólo defraudó la moralidad administrativa y el principio de
legalidad al contratar bajo una modalidad ilegal la realización del Concurso de
18
Ver Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Tercera. Subsección B. Sentencia del 2 de
diciembre de 2013. M.P. Jaime Orlando Santofimio Gamboa. Radicación 11001-03-26-000-2011-00039-00(41719).
19
Puede leerse circular No. 016 del 25 de septiembre de 2019 proferida por la Procuraduría General de la Nación
quien realiza recomendaciones entorno al concurso de personeros.
20
Concepto de la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado del 17 de septiembre de 2015 radicado
2015-00164-00(2269 AM) donde el CP William Zambrano Cetina menciona la pertinencia y posibilidad de contratar
con la ESAP.
Personeros, sino que también se encargaron de imponer trabas a la
participación, divulgación, selección objetiva y procesos de mérito, en abierta
violación al debido proceso, desconociendo los principios de la contratación y la
función pública.
VII. PRETENSIONES
PRIMERA: DECLARAR la nulidad de la Resolución N°093 del 8 de noviembre de
2019, proferida por la Mesa Directiva del Concejo Municipal de Dosquebradas
“Por medio del cual se convoca y reglamenta el concurso público y abierto de
méritos para proveer el cargo de personero municipal de Dosquebradas para el
período restante 2019-2020; y se dictan otras disposiciones”.
SEGUNDA: DECLARAR la nulidad de la Resolución N°094 del 8 de noviembre de
2019, proferida por la Mesa Directiva del Concejo Municipal de Dosquebradas
“Por medio del cual se convoca y reglamenta el concurso público y abierto de
méritos para proveer el cargo de personero municipal de Dosquebradas para el
período restante 2020-2024; y se dictan otras disposiciones”.
VIII. COMPETENCIA
De acuerdo al numeral 1 del artículo 155 del CPACA se estableció que será usted
señor Juez Administrativo quien conocerá en primera instancia de la nulidad de
los actos proferidos por organismos municipales, en este caso el Concejo
Municipal de Dosquebradas.
IX. PRUEBAS
b. Testimoniales:
- Solicitamos se llame a declarar bajo gravedad de juramento al señor James
Castaño Castaño en calidad de presidente del Concejo Municipal de
Dosquebradas con el fin de establecer lo siguiente: i) Cómo se determinó que la
Universidad de San Buenaventura-Medellín tenía la idoneidad para acompañar
el concurso de Personero; ii) cómo se determinó que el mecanismos ideal para
suscribir un contrato con la Universidad de San Buenaventura-Medellín era a
través de la modalidad de contratación directa, iii) quién, cómo y por qué se
determinó que las postulaciones sólo se harían físicamente; iv) verificar a qué
periódico y emisoras se contrató y a través de qué modalidad para realizar la
divulgación del concurso de méritos.
De igual forma, quedamos atentos a las pruebas que usted pueda decretar con
el fin de verificar los hechos que se exhiben.
X. ANEXOS
XI. NOTIFICACIONES:
Los demandantes:
_______________________________________
WILLIAM ESTEBAN OBANDO OSORIO
C.c. Nº 1.088.282.010 de Pereira
T.P. 236807 del C.S.J.
_____________________________________
CARLOS ANDRES PATIÑO GRAJALES
C.c. Nº 1.088.019.231 de Dosquebradas