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También el Art. 1445 que establece " Para que una persona se obligue a
otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: 1.º que sea
legalmente capaz; 2.º que consienta en dicho acto o declaración y su
consentimiento no adolezca de vicio; 3.º que recaiga sobre un objeto lícito; 4.º
que tenga una causa lícita.
El art. 1444 del código que establece que las cláusulas de la naturaleza
pueden modificarse por voluntad de las partes.; también en materia contractual
una vez perfeccionado el pacto es una ley para los contratantes que no
puede invalidarse sino por consentimiento mutuo o por causas legales, esta
norma establece toda la fuerza de la voluntad, que una vez celebrado el acuerdo
tiene el imperio de una ley.
Mucho se ha hablado respecto a que la autonomía privada está
desapareciendo, ya que hay normas que establecen regulaciones de carácter
irrenunciable, esto debe tomarse sólo como que el derecho es un freno de la
libertad, en garantía a la libertad y protección de otros.
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Tampoco puede el acto voluntario hacer dejación de aquellos derechos que la ley
declara irrenunciables.
Ejemplos:
1.- El Art. 1461 expresa que si el objeto de un acto es un hecho debe ser
física y moralmente posible y que es físicamente imposible el contrario a la
naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las
buenas costumbres o al orden público. Así también el art.1467 señala que es
causa ilícita la prohibida por la ley.
2.- El art. 12 establece que no pueden renunciarse los derechos que la ley
declara irrenunciables.
3.- La autonomía de la voluntad no puede transgredir el orden público o las
buenas costumbres, esto se puede ver en diversos artículos del código, ejemplo
en el art. 548 donde expresa que los estatutos de una corporación no deben
contener nada contrario al orden público, el 880 en que las servidumbres no
pueden dañar el orden público, etc.
4.- otra limitación es la protección de los derechos de terceros (art.12)
cuando dispone que sólo pueden renunciarse los derechos con tal que solo miren
al interés individual y no este prohibida su renuncia. Ejemplo de esto se encuentra
en el art.1661 que establece que la compensación no puede tener lugar en
perjuicio de los derechos de terceros; algo parecido sucede cuando el que debe
una cosa mueble a plazo o bajo condición suspensiva o resolutoria, la enajena, no
habrá derecho a reivindicarla contra terceros de buena fe.(Art.1490).
5.- En el contrato de trabajo, no pueden renunciarse los derechos
concedidos por la ley laboral, mientras dure el contrato de trabajo, esto
principalmente porque la ley considera que no existe igualdad entre los
contratantes (Art. 5 C.del Trabajo.)
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Estar de buena fe: Aparece como una actitud mental, actitud que consiste
en ignorar que se perjudica un interés ajeno o no tener conciencia de obrar contra
derecho, de tener un comportamiento contrario a él.
Actuar de buena fe: Consiste en la fidelidad a un acuerdo concluido o,
dentro del círculo obligatorio, observar la conducta necesaria para que se cumpla
en la forma comprometida la expectativa ajena.
Al mismo tiempo que se protege la buena fe se sanciona la mala fe, esto puede
verse claramente en diversas disposiciones del código pero especialmente en el
art.1468 que dispone que “no podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por
un objeto o causa ilícita a sabiendas".
El Art.707 establece un principio general en relación a la buena fe, esto es
que "la buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la
presunción contraria. En todos los otros la mala fe deberá probarse".
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d.- RESPONSABILIDAD.
Es un principio común a todo el ordenamiento jurídico, así se habla de
responsabilidad del estado, de los ministros, de los jueces, de los diputados y
senadores, de los funcionarios públicos. Ahora bien, cuando nos referimos a la
responsabilidad de los particulares hablamos de responsabilidad penal o civil.
Concepto: En sentido amplio, la ley "es una regla de conducta impuesta por una
autoridad a la cual debemos obediencia".
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En sentido mas restringido, según Planiol: "Es una regla social obligatoria,
establecida con carácter permanente por la autoridad pública, y sancionada por la
fuerza“.
El Código Civil en el art. 1 la define como "La ley es una declaración de la
voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la constitución,
manda, prohibe o permite."
El artículo 60 de la Constitución establece que sólo son materias de ley,
Nº20 "Toda otra norma de carácter general y obligatorio que estatuya las bases
esenciales de un ordenamiento jurídico."
Características:
* Es una regla social, o sea, una norma de conducta exterior
* Emana de autoridad pública, del organismo que tiene el poder de dictarla *
debe ser cumplida, es obligatoria
* es sancionada por la fuerza
* es general y abstracta
* es permanente
* es cierta (art.8), no necesita ser acreditada.
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La vigencia de la ley dura hasta la derogación. La derogación es la
supresión de la fuerza obligatoria de una disposición legal. Sólo corresponde al
legislador, también puede suceder que se dicte una ley que tenga preestablecida
su vigencia.
La derogación puede ser expresa o tácita, es expresa cuando la nueva ley
dice taxativamente que deroga la antigua. Es tácita cuando la nueva ley contiene
disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior.
La doctrina considera la derogación orgánica esto es cuando una nueva ley
regula todas las materias reguladas por una o varias leyes anteriores, aunque no
haya incompatibilidad entre las unas y las otras.
b) Retroactividad de la ley: Lo normal es que la ley rige desde su promulgación
y que sólo afecte situaciones o actos que acaezcan o se realicen con
posterioridad a su publicación. Si excepcionalmente afecta situaciones anteriores
se hable de RETROACTIVIDAD de la ley.
Art. 9: "La ley sólo puede disponer para lo futuro, y no tendrá jamas efecto
retroactivo." Este precepto se aplica a toda la legislación.
Como esta norma está en el código civil y no en la constitución no obliga al
legislador, quién puede dictar leyes retroactivas, pero como la irretroactividad es
un principio dentro del derecho, las leyes que se dicten serán de derecho estricto
y con restricciones,
MATERIA PENAL: De acuerdo al art. 19 nº3 nadie puede ser juzgado sino por un
tribunal establecido con anterioridad y ningún delito se castigará con otra pena
que la que señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración, a
menos que la nueva ley favorezca al afectado. Cabe señalar que de acuerdo al
art. 18 del C. Penal la ley favorable beneficia no solo al procesado sino que
también al condenado.
MATERIA CIVIL: Las limitaciones están dadas por el respeto a las garantías
constitucionales, especialmente al derecho de propiedad (19 Nº24), que consagra
que "nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre
que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino
en virtud de ley general o especial que autorice la expropiación por causa de
utilidad pública o de interés nacional, calificada por el legislador." En esta
disposición de acuerdo a varias sentencias se consagra en forma indirecta la
irretroactividad de la ley.
La ley interpretativa de acuerdo al art. 9 se entenderá incorporada a la ley
interpretada, pero no afectara las sentencias ejecutoriadas en el tiempo
intermedio, es decir, la ley interpretativa será siempre retroactiva.
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El art.1 dice que su fin es decidir los conflictos que resultaren de la
aplicación de leyes dictadas en diversas épocas. Se inspira en la teoría de los
derechos adquiridos y las meras expectativas.
Por DERECHO ADQUIRIDO se entiende el derecho que por un hecho o
acto del hombre o por ministerio de la ley se ha incorporado al patrimonio, o bien,
la facultad legalmente ejercida.
MERA EXPECTATIVA es el derecho no incorporado al patrimonio o la
facultad no ejercida legalmente.
El art. 7 de L.E. Retroactivo señala "Las meras expectativas no forman
derecho".
c) Derechos reales: El derecho real adquirido bajo el imperio de una ley subsiste
bajo la ley posterior, pero sus goces, cargas y extensión se rigen por la nueva ley.
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f) Sucesiones: Las solemnidades o requisitos externos de los testamentos se
rigen por la ley vigente a la época de su otorgamiento. Las disposiciones
testamentarias, incapacidad o indignidad de los herederos, legítimas, mejoras,
porción conyugal y desheredaciones se rigen por la ley nueva.
h) Procedimiento judicial: las leyes procesales rigen in actum. Los términos que
hubieren empezado a correr y las diligencias ya iniciadas se regirán por la ley
antigua.
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Los bienes situados en Chile están sujetos a las leyes chilenas, aunque
sus dueños sean extranjeros y no residan en Chile.
La forma de los actos otorgados en el país se rige por la ley chilena.
Art. 121: "El matrimonio que según las leyes del país que se contrajo
pudiera disolverse en él, no podrá, sin embargo, disolverse en Chile, sino en
conformidad a las leyes chilenas".
EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY:
a) aplicación de la ley extranjera en Chile: Art. 16 da valor a las estipulaciones
de los contratos otorgados válidamente en país extraño. Es decir rige la "ley del
contrato", o sea se entienden incorporadas a él las leyes vigentes en el país y
época de su celebración. Pero "Los efectos de los contratos otorgados en país
extraño para cumplirse en Chile, se arreglarán a las leyes chilenas."
Art. 955 inc. 2 establece que la sucesión se rige por la ley del domicilio en
que se abre (se abre en el último domicilio del causante), esto significa que la
sucesión de una persona que muere en el extranjero se rige por la ley de ese
país, salvas las excepciones legales, así los bienes situados en Chile y que
forman parte del haber de la sucesión estarán sujetos a la ley chilena, así el art.
998 establece que en la sucesión de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio, tendrán los chilenos, a título de herencia, de porción conyugal o de
alimentos, los mismos derechos que según las leyes chilenas les corresponderían
sobre la sucesión intestada de un chileno.
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En relación a los requisitos externos de los actos se rige por la ley del lugar
de celebración: en relación a los requisitos internos en general se rigen por la ley
del país en que se otorgaron con la sola limitación del art.15 en relación al estado
y la capacidad de las personas que ejecutan dichos actos si ellas son chilenas.
Los derechos y obligaciones que emanan del acto quedan sujetos a la ley chilena,
es decir si hay contraposición entre las leyes prima la ley chilena.(Art. 16)
2º.- Leyes Imperativas: Son las que imponen la obligación de hacer algo o el
cumplimiento de un requisito.
La sanción no es siempre la misma, hay que distinguir si dichas
disposiciones son de interés público o privado., en general se considera que son
de interés público las que dicen relación con el orden público o las buenas
costumbres.
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personas que los ejecutan. Podrá también señalar una sanción especial para el
caso de incumplimiento.
Sanción a las leyes imperativas de interés privado, será generalmente la
responsabilidad. También podrá ser que se deja sin efecto o se resuelve el
contrato.
Interpretación por vía de autoridad: Emana del legislador o del juez, también en
chile de la contraloría, el S.I.I., la dirección del trabajo, etc.
Interpretación Judicial: La realiza el juez. Tiene una fuerza relativa, ya que solo
rige para el caso en que se ha dado.
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Elementos:
- Gramatical: Implica el análisis de la semántica y de la sintaxis del precepto.
- Histórico: Se refiere a la historia fidedigna del establecimiento de la ley.
- Lógico: Consiste en la concordancia que debe existir entre las diversas partes
de la ley, que exista una unidad conceptual y de criterio.
- Sistemático: Debe existir una correspondencia más allá de la propia ley
interpretada a otras leyes sobretodo si versan sobre la misma materia.
Espíritu general de la legislación y equidad natural: la equidad es la justicia
del caso concreto.
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Se presume de derecho que la concepción ha precedido al nacimiento no
menos que ciento ochenta días cabales, y no más que trescientos, contados hacia
atrás, desde la medianoche en que principie el día del nacimiento."
* Existencia legal: El nacimiento constituye el inicio de la personalidad natural.
Art. 74 "La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al
separarse completamente de su madre".
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar
completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separación
un momento siquiera, se reputará no haber existido jamas".
Art. 75: "la ley protege la vida del que está por nacer".
Art.77: "Los derechos que se deferirían a la criatura que está en el vientre
materno, si hubiese nacido y viviese, estarán suspensos hasta que el nacimiento
se efectúe. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia, entrará el
recién nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo
en que se defirieron".
Esto está en concordancia con lo establecido en el art.962 que hace
válidas las asignaciones hechas a personas que no existen al tiempo de abrirse la
sucesión, pero se espera que existan.
* Efectos de la muerte :
1. - se abre la sucesión del causante, se difieren las asignaciones
hereditarias o testamentarias.
2. - El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cónyuges.
3. - Se extinguen los derechos intransmisibles como por ejemplo el derecho
de pedir alimentos,. usufructo, uso habitación.
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4. - algunos contratos se extinguen por la muerte de uno de los contratantes,
ej. mandato, comodato.
5. - La oferta se extingue por la muerte del proponente.
6. - Los hijos se emancipan por la muerte del padre, salvo que corresponda
ejercer la patria potestad a la madre.
7. - Algunas instituciones terminan por la muerte del que las desempeña ej.
las guardas y los cargos otorgados en atención a las personas.
8. - También se extinguen determinadas acciones civiles como por ejemplo la
ación de nulidad de matrimonio, salvo excepciones.
* Muerte presunta:
Se presume la muerte de la persona que ha desaparecido y de quién no se
tienen noticias, si se cumplen los demás requisitos que señala la ley.
Es el juez quién debe declarar la presunción de muerte presunta por
desaparecimiento, por medio de una sentencia judicial ejecutoriada.
En la muerte presunta se distinguen tres períodos:
a) Mera ausencia, comienza desde que han dejado de tenerse noticias del
ausente, normalmente dura cinco años, pero durará un año si el desaparecimiento
se produjo en un sismo o catástrofe, o seis meses si provino de la desaparición de
una nave o aeronave, generalmente si el ausente no ha dejado quién lo
represente será necesario nombrarle un curador de bienes.
b) Posesión provisoria, no existirá cuando:
- el desaparecimiento se produjo en un sismo o catástrofe,
- cuando provino de la desaparición de una nave o aeronave,
- cuando el desaparecido recibió una herida grave en la guerra o le sucedió otro
peligro semejante.
En estos casos se concederá de inmediato la posesión definitiva de los
bienes del desaparecido.
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4. - Que hayan transcurrido los plazos ( 6 meses, 1 ó 5 años ) y además que
hayan transcurrido a lo menos tres meses desde la última citación mediante el
diario oficial.
5. - La sentencia debe publicarse en el D.Oficial.
6. - Es indispensable fijar el día presuntivo de la muerte, la norma general es
que el juez fijará como día presuntivo de la muerte el último del primer bienio
<2 años> contado desde la fecha de las últimas noticias. salvo :
Cuando el desaparecido recibió una herida grave en la guerra o le sobrevino
otro peligro semejante, el juez fijará como día presuntivo de la muerte el de la
acción de guerra o peligro y no siendo enteramente determinado ese día, un
término medio entre el principio y el fin de la época en que pudo ocurrir el
suceso, lo mismo cuando se pierde una nave o aeronave.
Cuando el desaparecimiento coincide con un sismo, catástrofe o fenómeno
natural; será la fecha de tal evento la que el juez fijará como día presuntivo de
la muerte.
El juez concederá la posesión definitiva pasados diez años desde las últimas
noticias del desaparecido cualquiera fuese la edad del mismo a la expiración de
dicho plazo.
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4. - Se cancelan las cauciones constituidas por los herederos provisorios y
cesan las restricciones impuestas a ellos.
5. - podrá pedirse la partición de los bienes.
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2.- PATRIMONIO: Es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona
susceptibles de estimación o apreciación pecuniaria.
Características:
a) es único
b) inalienable
c) imprescriptible
d) inembargable
e) intransferible.
Desde otro punto de vista el patrimonio es una universalidad jurídica,
independiente de los derechos y obligaciones que lo componen, tiene un pasivo y
un activo, no necesita de un saldo positivo para existir, es un atributo de la
personalidad, tiene su origen en la ley, ya que por voluntad de los particulares no
puede crearse una universalidad jurídica.
Art.56 "Son chilenos los que la constitución declara tales. Los demás son
extranjeros"
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En Chile de acuerdo al artículo 57 la ley no reconoce diferencias entre el
chileno y el extranjero en cuanto a la adquisición y goce de los derechos civiles
que regla este código. Este principio tiene excepciones:
* Decreto Ley Nº 1939 art.7 prohibe a ciertos extranjeros la propiedad,
posesión o mera tenencia en la Provincia de Arica y otras que se determinen por
el Presidente.
DISIPADOR: Es el que manifiesta una total falta de prudencia por actos repetidos
de dilapidación.Art.445
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El Art. 1447 habla en el inciso final habla de otras incapacidades que no
son tal ya que se refiere a ciertas prohibiciones impuestas a determinadas
personas.
Art.61: "El domicilio civil es relativo a una parte determinada del territorio
del Estado.". Es una determinación del domicilio político, quién tiene domicilio civil
en Chile necesariamente tiene domicilio político en Chile.
Elementos:(Art.59)
1. residencia
2. ánimo, real o presuntivo, de permanecer en ella.
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La mera residencia hará las veces de domicilio civil respecto de las
personas que no tuvieren domicilio civil en otra parte.(Art.68)
* Presunciones negativas:
Art. 63 No se presume el ánimo de permanecer, ni se adquiere,
consiguientemente, domicilio civil en un lugar, por el sólo hecho de habitar un
individuo por algún tiempo casa propia o ajena en él, si tiene en otra parte su
hogar doméstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es
accidental, como la del viajero, o la del que ejerce una comisión temporal, o la del
que se ocupa en algún tráfico ambulante.
Tipos de domicilio:
1. - Puede haber domicilio general, es el normal de una persona para todas
sus relaciones jurídicas, y domicilio especial, se refiere sólo a ciertas
relaciones determinadas.(para actuar frente a un tribunal).
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2. - Puede ser domicilio legal, es el impuesto por la ley a determinadas
personas, así los que viven bajo patria potestad tiene el domicilio paterno o
materno, los interdictos tendrán el domicilio de su tutor o curador; domicilio
convencional, el artículo 69 dice " se podrá en un contrato establecer de
común acuerdo un domicilio civil especial para los actos judiciales o
extrajudiciales a que diere lugar el mismo contrato"; domicilio real, llamado
también de hecho o voluntario, está constituido por la residencia acompañada
real o presuntivamente del ánimo de permanecer en ella.
Importancia del domicilio: Fija para las personas el lugar donde deben ejercer
habitualmente sus derechos y cumplir sus obligaciones.
6.- ESTADO CIVIL: Art. 304 "El estado civil es la calidad de un individuo, en
cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones
civiles"
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Fuentes del estado civil; Hechos jurídicos, como el nacimiento, la edad y la
muerte; Actos jurídicos, como el matrimonio, la legitimación, el reconocimiento
voluntario de hijos naturales; Sentencias judiciales, como la sentencia que
declara nulo el matrimonio, la de reconocimiento forzado de hijo natural, la que
declara verdadera o falsa la legitimidad de un hijo.
Prueba del estado civil: Fundamentalmente se prueba por medio de los
certificados o partidas del registro civil.
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persona ha tenido frente a terceros, y se probará por un conjunto de testimonios
fidedignos, que lo establezcan de un modo irrefragable; particularmente en el
caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva
partida, o la pérdida o extravío del libro o registro, en que debiera encontrarse.
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a) CONCEPTO.
b) CLASIFICACION.
c) CORPORACIONES Y FUNDACIONES.
d) SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES.
CONCEPTO : Art. 545 "Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de
ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.
Las persona jurídicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de
beneficencia pública.
Hay personas jurídicas que participan de uno y otro carácter.".
Clasificación:
1.- Personas jurídicas
derecho público
derecho privado -->
sin fines de lucro --> corporaciones - fundaciones
con fines de lucro --> sociedades --> civiles - comerciales
Corporaciones: Son personas jurídicas formadas por un cierto número de
individuos asociados para la realización de un fin común que no tenga carácter de
lucro.
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Atributos de las personas jurídicas: Nombre, capacidad, nacionalidad,
patrimonio y domicilio.
Contratos: que son aquellos que crean obligaciones, es una convención que crea
obligaciones.
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c) ESTRUCTURA O ELEMENTOS.
d) REQUISITOS DE EXISTENCIA.
e) REQUISITOS DE VALIDEZ.
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7.- En cuanto a la extensión de las facultades del que los realiza;
ACTOS DE DISPOSICION, pueden implicar una disminución del patrimonio.
ACTOS DE ADMINISTRACION, no implican disminución de patrimonio.
ELEMENTOS DEL ACTO JURIDICO; hay que distinguir entre elementos
esenciales, naturales y accesorios.
Art. 1444 "Se distinguen en cada contrato aquellas cosas que son de la
esencia, las que son de su naturaleza y las puramente accidentales. Son de la
esencia de un contrato aquellas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que
no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una
cláusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas
especiales."
Esenciales: Son de la esencia de un contrato aquellas sin las cuales o no
produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente.
Art. 1445: Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaración de voluntad es necesario: 1º que sea legalmente capaz, 2º que
consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio,
3º que recaiga sobre un objeto lícito, 4º que tenga una causa lícita.
Puede degenerar en otro por ejemplo cuando falta la gratuidad en el
depósito. Estos serán elementos esenciales particulares a cada contrato.
Naturales: son de la naturaleza de un contrato las que no siendo esenciales en
él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial.
Forman parte sin necesidad de estipulación de las partes, la ley suple la
voluntad de las partes. Pueden modificarse, ejemplo en las obligaciones del
vendedor, pueden modificarse.
Accidentales: son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas
especiales."
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Requisitos de Validez: Art. 1445.
* Capacidad de las partes,
* Voluntad exenta de vicios,
* Objeto lícito,
* Causa lícita.
13.- LA VOLUNTAD.
a) CONCEPTO Y REQUISITOS.
b) MANIFESTACION EXPRESA Y TACITA.
c) EL SILENCIO.
d) CONSENTIMIENTO, CONCEPTO Y FORMACION.
Requisitos de la voluntad :
Que sea seria, o sea que se manifieste con el fin de producir un efecto jurídico.
Que se exteriorice, para crear una relación jurídica debe ser conocida, de ahí que
sean absolutamente incapaces los sordomudos que no pueden darse a entender
por escrito. La exteriorización de la voluntad puede hacerse personalmente o
representado.
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la citación el objeto" Pero también existen casos en que se estima que el silencio
es una manifestación de voluntad negativa, Ej. Art. 1233 "El asignatario
constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entenderá que repudia."
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gastos de la persona a quién fue encaminada la propuesta y los daños y
perjuicios que hubiera sufrido. (especie de Resp. Precontractual).
Requisitos:
1. Que sea oportuna,
2. Que sea pura y simple,
3. Que se exteriorice (expresa o tácita, por actos inequívocos)
14.- EL ERROR.
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Art. 1451: "Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y
dolo." En realidad son los vicios de la voluntad. Produce nulidad relativa.
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ERROR EN LA PERSONA: Art. 1455 "El error acerca de la persona con quién se
tiene intención de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideración
de esta persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quién erradamente se ha contratado,
tendrá derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya
incurrido por la nulidad del contrato."
15.- LA LESION.
La lesión es el perjuicio pecuniario que sufren las partes de un contrato
oneroso conmutativo como consecuencia de la falta de equivalencia de las
prestaciones recíprocas acordadas al momento de perfeccionarse el contrato.
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daba a otra no llegaba a la mitad de lo que la otra daba, sin que existiese la
intención de donar el exceso.
La supresión de este artículo hace pensar que en Chile sólo se sanciona la
lesión en los casos expresamente determinados por la ley.
1.- Art. 1888: "El contrato de compraventa podrá rescindirse por lesión enorme"
Pero el art.1891 agrega que no hay lesión enorme en la compraventa de bienes
muebles, ni en las que se hacen por ministerio de la justicia y las compraventas
de minas.( Art.77 Cód.Mineria)
Art.1889: "El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es
inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez
sufre lesión enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la
mitad del precio que paga por ella.
Que la lesión sea enorme según la ley, es decir que la desproporción entre las
prestaciones sea monstruosa, sufre lesión enorme el vendedor cuando recibe
un precio inferior a la mitad del justo precio de la cosa, por su parte el
comprador sufre lesión cuando paga un precio superior al doble del justo precio
de la cosa, el justo precio se refiere al tiempo del contrato; la prueba de la
lesión incumbe al que deduce la acción correspondiente.
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Que la cosa no haya perecido en poder del comprador, esto porque el efecto
de la rescisión del contrato por lesión será la restitución, lo que será imposible
si la cosa no existe.
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4.- En la partición de bienes; Art.1348 "Las particiones se anulan o rescinden de
la misma manera y según las mismas reglas que los contratos"
16.- LA FUERZA.
Es un vicio de la voluntad y como tal produce la nulidad relativa del acto.
17.- EL DOLO.
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Es un vicio del consentimiento, produce la nulidad relativa del acto.
Esta definido en el inciso final del art.44 " La intención positiva de inferir
injuria a la persona o propiedad de otro."
Como vicio de la voluntad es la maquinación fraudulenta empleada para
engañar al autor de un acto jurídico.
Puede ser positivo o negativo, será positivo cuando está constituido por
actos tendientes a inducir a la ejecución del acto y negativo cuando esté
constituido por actos tendientes a silenciar u ocultar circunstancias que de ser
conocidas habrían determinado que el acto no se realizara o se realizara en
condiciones diferentes.
Elementos del Dolo: Elemento Sicológico: consiste en la intención de engañar, es
dolo es esencialmente un acto intencional. Elemento material: que es la forma de
realizar el engaño, puede consistir en maniobras, artificios o maquinaciones que
lleven al engaño como también puede ser una falsedad o mentira que produzca el
mismo efecto y también puede consistir en el silencio o la reticencia de
circunstancias que debería haber conocido la otra parte.
Es necesario notar que no existe una obligación de informar, salvo en el
caso del contrato de seguro, y que al tratar de los vicios redhibitorios el código
señala que son aquellos que si hubieran sido conocidos habrían hecho cambiar
las condiciones de contratación, además existe una obligación de buena fe de
parte de todo contratante.
Requisitos :
1. El dolo debe ser determinante del acto, debe ser anterior o simultaneo al
consentimiento.
2. El dolo debe tener por objeto un determinado acto o contrato y recaer en él.
3. El dolo debe ser obra de una de las partes.
DOLO INCIDENTAL:
El dolo incidental no vicia el consentimiento.
Es aquél que no reúne los requisitos anteriores, esta clara diferencia en la
práctica es muy difícil de precisar y será una cuestión de los jueces de fondo
determinar si ha sido uno u otro dolo.
Inciso 2º art. 1458 "En los demás casos el dolo da lugar solamente a la
acción de perjuicios contra la persona o personas que lo han fraguado o que se
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han aprovechado de él; contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y
contra las segundas hasta concurrencia del provecho que han reportado del
dolo."
El dolo llamado incidental puede ser también determinante cuando sin él el
contrato se habría realizado en condiciones distintas.
PRUEBA DEL DOLO: Art. 1459 : " El dolo no se presume salvo en los casos
especialmente previstos por la ley. En los demás debe probarse."
Culpa Grave : Art.44 " Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que
consiste en no manejar los negocios ajenos con aquél cuidado que aún las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios
propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo."
"Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni él
ni sus herederos o cesionarios podrán alegar nulidad " Esta disposición protege al
que contrató sin saber que el otro era un incapaz relativo y no podía hacerlo,
cuando hubo dolo de parte del incapaz, la sanción es que el incapaz no puede
intentar la acción de nulidad, porque nadie puede aprovecharse de su propio
dolo.
18.- EL OBJETO.
a) CONCEPTO Y REQUISITOS.
b) ILICITUD DEL OBJETO.
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El art.1445 señala " para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaración de voluntad es necesario: 1º que sea legalmente capaz; 2º que
consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio;
3º que recaiga sobre un objeto lícito; 4º que tenga una causa lícita."
Art.1460: " Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaración."
De acuerdo a la definición anterior mas parece que el código define el
objeto de la obligación, lo que para Planiol es correcto ya que el objeto del
contrato es CREAR obligaciones, para Planiol el objeto es lo que debe el deudor.
Corrientemente se dice que el objeto es el conjunto de derechos u
obligaciones que el acto o contrato crea, modifica, extingue, transfiere o transmite,
debe entenderse que el objeto del acto es el objeto de las obligaciones a que él
se refiere.
El objeto del acto puede ser una cosa, un hecho o una abstención.
(Art.1460 ).
2.- Comerciable, art. 1461 las cosas que existen o se espera que existan deben
ser comerciables, esto significa que no esté fuera del comercio humano, esto por
naturaleza propia como los bienes comunes a todos los hombres, el derecho de
alimentos, los derechos personalísimos , por destinación como los bienes
nacionales de uso público y las cosas que han sido consagradas para el culto
divino, o por disposición de la ley como las cosas embargadas por decreto judicial
y las especies cuyo dominio se disputa. (Art.1464).
3.- Determinado o determinable, art.1461 establece que las cosas objeto de una
declaración estén determinadas, a lo menos en cuanto a su género.
38
Cuando se trata de una obligación que recae sobre cuerpo cierto no hay
problema, pero cuando se trata de una obligación de género debe determinarse el
género y la cantidad, ya que lo que se debe es indeterminadamente un individuo
de una clase o género determinado, puede ser la cantidad incierta pero el acto o
contrato debe contener reglas o datos necesarios para determinarla. También
debe determinarse la calidad pero si no se hace el deudor deberá entregar a lo
menos una de calidad mediana.
4.- Lícito, esto es que no sea contrario a la ley, orden público o a las buenas
costumbres.
Las buenas costumbres; son las reglas de moral social consideradas como
fundamentales para el orden mismo en la sociedad.
Objeto Ilícito ; Produce nulidad absoluta.
La mayoría entiende que es objeto ilícito el contrario a la ley, al orden
público o las buenas costumbres.
Casos de objeto ilícito :
39
1. Actos prohibidos por la ley, esto es aquellos que contravienen una
disposición imperativa, de acuerdo al artículo 10 los actos que prohibe la ley
son nulos, el 1682 establece como sanción la nulidad absoluta. Cuando se
trata de leyes imperativas que establecen requisitos para que el acto se ejecute
en atención a la naturaleza del mismo acto, la infracción a dichos requisitos
también produce nulidad absoluta.
2. - Actos y contratos contrarios al derecho público chileno, art.1462.
3. - Pactos relativos a sucesiones futuras, art.1463 " El derecho de suceder
por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una donación
o contrato, aún cuando intervenga el consentimiento de la misma persona." La
única excepción a esta regla es aquella que dice relación a que cuando el
difunto ha prometido por escritura pública a alguno de sus legitimarios no donar
ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras y después lo
hace, puede el favorecido pedir que los favorecidos le enteren lo que le habría
correspondido sin dicha asignación, a prorrata de lo que su infracción les
aprovechare.
4. - Condonación del dolo futuro, el Art.1465 señala que la condonación del
dolo futuro no vale.
5. - hay objeto ilícito en las deudas contraídas en los juegos de azar.
6. - Venta de libros prohibidos u objetos inmorales adolece de objeto ilícito.
7. - Enajenación de las cosas que están fuera del comercio, Art. 1464 Nº 1
Hay objeto ilícito en la enajenación: 1.- de las cosas que no están en el
comercio.
8. - Hay objeto ilícito en la enajenación de los derechos o privilegios que no
pueden transferirse a otra persona.
9. - Hay objeto ilícito en la enajenación de las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.
10. - Hay objeto ilícito en la enajenación de especies cuya propiedad se litiga,
sin permiso del juez que conoce en el litigio. Con respecto a este caso cabe
señalar que el art. 292 nº 2 del CPC. estableció que para que los objetos que
son materia del juicio se consideren comprendidos en el número 4 del art.1464
del C.Civil, será necesario que el tribunal decrete prohibición respecto de ellos.
La sanción del objeto ilícito es la NULIDAD ABSOLUTA. También se
sanciona la "falta de objeto" con la nulidad absoluta, esto es cuando el objeto no
es real, es indeterminado o físicamente imposible.
19.- LA CAUSA.
a) C0NCEPTO Y REQUISITOS.
b) ILICITUD DE LA CAUSA.
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c) TEORIAS CAUSALISTAS.
a).- Concepto: Art. 1445 Nº 4 " Para que una persona se obligue a otra por una
acto o declaración de voluntad es necesario...que tenga una causa lícita.
Art.1467 No puede haber obligación sin una causa real y lícita.
CAUSA OCASIONAL : Son los motivos individuales que han llevado a realizar el
acto.
CAUSA ILICITA: El art. 1467 inc. 2º expresa que causa ilícita es la prohibida por
la ley, o contraria a las costumbres o al orden público.
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Es importante detenerse a estudiar que sucede cuando las partes señalan
en un acto una causa que no es la verdadera, es decir es una causa SIMULADA.
Cuando fuera de la causa simulada no hay causa real el acto será nulo por
falta del requisito de la causa, pero si existe una causa real el contrato no es nulo
por la simulación; cuando la causa real es lícita no hay problema, pero cuando la
verdadera causa es ilícita el acto es nulo.
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b) CLASIFICACION.
c) EFECTOS E IMPORTANCIA.
SOLEMNIDADES
Son una especie de formalidad y constituyen un requisito de determinados
actos jurídicos, que se denominan actos solemnes.
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Acto solemne es aquel en el que la manifestación de la voluntad debe
sujetarse a ciertas formas externas para que produzca efectos civiles.
Solemnidad de acuerdo al art.1682 es aquella formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en atención a la naturaleza
de ellos. Varían según el acto de que se trate.
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Generalmente se exigen como medio de publicidad y como prueba preconstituída,
pueden ser como solemnidad como en el caso de la subinscripción al margen de
la separación de bienes pactada durante el matrimonio.
FORMALIDADES HABILITANTES:
Art.1682 Establece que la omisión de las formalidades habilitantes produce
la nulidad relativa del acto, esto es puede el acto tener valor cuando se ratifica
por el representante legal del relativamente incapaz.
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El caso de los curadores de bienes que para ciertos actos necesitan la
autorización del juez.
El caso del mandatario que para comprar los bienes que el mandante le ha
ordenado vender, ni vender de lo suyo lo que se le ha ordenado comprar necesita
la aprobación expresa del mandante.
21.- LA CAPACIDAD.
a) CONCEPTO.
b) CLASIFICACION.
c) EFECTOS E IMPORTANCIA.
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La incapacidad puede ser:
* Incapacidad General, referida a todo acto o contrato (art.1447 in. 1,2,3), puede
ser absoluta o relativa.
* Incapacidad especial, referida solo a ciertos actos
determinados que la ley ha señalado y consiste en la prohibición que pesa sobre
algunas personas para celebrar determinados actos, es mas bien una prohibición
legal (art.1447 In. final). Ej. el caso del tutor o curador que no puede comprar o
tomar en arriendo los bienes del pupilo.(412).
INCAPACIDAD ABSOLUTA :
Art.1447 Son absolutamente incapaces:
1.- LOS DEMENTES,
2.- LOS IMPUBERES y,
3.- LOS SORDOMUDOS QUE NO PUEDEN DARSE A ENTENDER POR
ESCRITO.
Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten
caución. Sus actos adolecen de NULIDAD ABSOLUTA, no pueden ser ratificados
ni novados, ya que para la novación es necesario que la obligación sea válida a lo
menos naturalmente.
Los dementes o locos: Es la persona que está con sus facultades mentales
perturbadas.
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mayor, el que ha cumplido dieciocho años, y menor de edad o simplemente
menor, el que no ha llegado a cumplirlos.
INCAPACIDAD RELATIVA:
Art.1447 inc.3 :"Son también incapaces los :
1. MENORES ADULTOS,
2. LOS DISIPADORES QUE SE HALLEN BAJO INTERDICCION DE
ADMINISTRAR LO SUYO.
A diferencia de los absolutamente incapaces su incapacidad está
establecida para proteger sus propios intereses, además pueden actuar
personalmente con autorización de su representante legal, en ese caso el acto es
perfectamente válido, es decir cumpliendo con las formalidades habilitantes se
puede actuar en la vida jurídica. De lo contrario el acto adolece de nulidad
relativa.
Los actos inválidos de los menores adultos pueden producir una obligación
natural (art.1470 Nº1), de ahí que los actos de los relativamente incapaces
puedan novarse, caucionarse y ratificarse.
MENORES ADULTOS: Son el varón mayor de catorce y menor de 18, y la mujer
mayor de 12 y menor de 18 años.
En general su incapacidad no alcanza a los actos de familia como el matrimonio,
pero si deben hacerlo autorizados, pero la falta de este requisito de autorización
no se sanciona con la nulidad del acto, también pueden otorgar testamento sin
autorización paterna.
Los menores adultos se consideran capaces para administrar su peculio
profesional o industrial, también para adquirir libremente la posesión de las cosas
muebles.
DISIPADORES: De acuerdo al art.445 la disipación consiste en realizar hechos
que demuestran una total falta de prudencia, como el juego habitual, los gastos
ruinosos, las donaciones cuantiosas e injustificadas, etc.
Para que sean relativamente incapaces es necesario que hallan sido
declarados en interdicción judicialmente, así no es necesario probar la
interdicción al que alega el hecho.
48
Los interdictos pueden rehabilitarse por decreto judicial.
Los actos de los relativamente incapaces realizados sin las formalidades
habilitantes (autorizaciones) adolecen de nulidad relativa.
En general todo acto jurídico tiene como objeto crear, modificar o extinguir
un derecho. Es decir el efecto de un acto jurídico es la relación que crea, desde
este punto de vista cada categoría de actos crea distintos efectos, así la
compraventa tendrá tales o cuales efectos. Pero corresponde ver a quienes
afectan los actos jurídicos.
Efectos de los actos jurídicos en cuanto a las personas :
Hay que distinguir entre las partes y los terceros.
Partes: Son las personas que, personalmente o representadas, concurren a la
formación del acto.( concurren con su voluntad a la formación del acto).
Terceros: Todos los que no concurren con su voluntad al acto.
Pueden ser :
Terceros Absolutos : Son los que son y seguirán siendo extraños al acto.
Terceros Relativos o Interesados : Son los que pueden ser afectados por el
acto por disposición de la ley o porque se convierten en causahabientes
(causante es el que trasmite un derecho y causahabiente es el que lo recibe) de
una de las partes, sea por cesión o sucesión. También pueden ser los acreedores
del autor.
a) Efectos respecto de las partes; Hay que distinguir si se trata de actos jurídicos
unilaterales o bilaterales.
* Actos jurídicos unilaterales, solo respecto del autor se producen los efectos, sin
embargo, puede suceder que se produzcan efectos respecto de terceros, ej. el
caso del testamento o del reconocimiento de un hijo, puede crear para él hijo los
derechos inherentes a esa calidad, pero si el hijo no lo quiere puede repudiar el
reconocimiento, es decir para que un acto jurídico unilateral produzca efectos
sobre un tercero éste debe consentir en ello, lo mismo en el caso del testamento,
la asignación puede repudiarse.
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* Actos jurídicos bilaterales (contratos); El art.1545 establece que todo contrato
legalmente celebrado es una ley para las partes y no puede ser invalidado sino
por consentimiento mutuo o por causas legales.
Un contrato sólo obliga a los que han intervenido en él, es decir los que lo
hicieron personalmente o representados. Un tercero para obligarse por un
contrato ajeno debe aceptar o consentir en ello, así la venta de cosa ajena vale,
pero para que el dueño sea afectado se requiere su ratificación.
* Estipulación por otro o a favor de un tercero: Art. 1449: "Cualquiera puede
estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para
representarla; pero sólo esta tercera persona podrá demandar lo estipulado; y
mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita, es revocable el contrato
por la sola voluntad de las partes que concurrieron a él. Constituyen aceptación
tácita los actos que sólo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
* Promesa del hecho ajeno o promesa por otro: Art.1450: "Siempre que uno de los
contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quién no es
legítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta
tercera persona no contraerá obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y
si ella no ratifica, el otro contratante tendrá acción de perjuicios contra el que hizo
la promesa".
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* Inexistencia
* Nulidad
* Inoponibilidad
* Limitación de los medios de prueba
Limitación de los medios de prueba: Es una sanción civil para aquellos casos en
que se han omitido las formalidades establecidas por vía de prueba que consiste
en la limitación de los medios de prueba a través de los cuales puede acreditarse
un acto.
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b) Causales: Art.1682 La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la
nulidad producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la
naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o
acuerdan, son nulidades absolutas.
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a) Concepto: En una sanción civil establecida por el legislador y que consiste en
el desconocimiento de los efectos jurídicos de un acto por la omisión en él de los
requisitos y formalidades prescritos por la ley.
Art.1681 : Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos
que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, según su especie y la
calidad o estado de las partes.
b) Causales de nulidad relativa:
1.- Vicios de la voluntad, error substancial, fuerza y dolo.
2.- La lesión en los casos establecidos por la ley.
3.- La omisión de las formalidades habilitantes.
4.- Los actos de los relativamente incapaces adolecen de nulidad relativa.
c) Titulares de la acción: Art.1684
La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a pedimento de
parte; ni puede pedirse su declaración por el ministerio público en el sólo interés
de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios; y puede sanearse por el
lapso de tiempo (4 años) o por la ratificación de las partes.
Pero el Art.1.685 establece que si de parte del incapaz ha habido dolo para
inducir al acto o contrato, ni él ni sus herederos o cesionarios podrán alegar
nulidad. Sin embargo, la aserción de mayor edad, o de no existir la interdicción u
otra causa de incapacidad, no inhabilitará al incapaz para obtener el
pronunciamiento de nulidad.
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a) RESPECTO DE LAS PARTES
b) RESPECTO DE TERCEROS
a) Respecto de las partes: Art.1687 in 2 "En las restituciones mutuas que hayan
de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, será cada cual
responsable de la pérdida de las especies o su deterioro, de los intereses y
frutos, y del abono de las mejoras necesarias, útiles o voluptuarias, tomándose en
consideración los casos fortuitos y la posesión de buena o mala fe de las partes;
todo ello según las reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo
siguiente".
Es decir por la declaración de nulidad debe retrotraerse el acto a la
situación anterior, los efectos y consecuencias jurídicas del acto nulo
desaparecen.
El principio fundamental es que el acto nulo no debe hacer más ricos a
quiénes fueron parte en él, así si el acto no se ha cumplido la nulidad extingue
sus efectos, si se ha cumplido debe procederse a la restitución de acuerdo a las
normas generales de las prestaciones mutuas.
Excepciones :
* Art. 1468 No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto
o causa ilícita a sabiendas.
* Art.1688 Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin
los requisitos que la ley exige, el que contrato con ella no puede pedir restitución
o reembolso de lo que gastó o pagó en virtud del contrato, sino en cuanto probare
haberse hecho más rica con ello la persona incapaz.
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b) Respecto de terceros : Art.1689 " La nulidad judicialmente pronunciada da
acción reivindicatoria contra terceros poseedores; sin perjuicio de las excepciones
legales".
Excepciones :
* En la rescisión por lesión enorme, no caducarán las hipotecas y
gravámenes constituidos sobre la cosa, art.1895.
* La acción de indignidad no pasa contra terceros poseedores de buena fe.
28.- LA INOPONIBILIDAD
a) CONCEPTO
b) CLASIFICACION
c) EFECTOS
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a) Concepto: Es la ineficacia respecto de terceros de un derecho nacido a
consecuencia de la celebración o nulidad de un acto jurídico."
Es una sanción civil que consiste en la imposibilidad de hacer valer un acto
válido o las consecuencias o efectos de su nulidad frente a terceros.
ejemplos : En la venta de cosa ajena, el acto es válido pero sin perjuicio de los
derechos del dueño, en el caso de la promesa de hecho ajeno, el acto es
inoponible al tercero, quién solo voluntariamente podrá cumplirlo.
b) Clasificación: La inoponibilidad puede clasificarse de acuerdo a sus causales;
Puede provenir por causales de forma como la publicidad, o de fondo como
en el caso de la existencia de fraude.
También por la nulidad de un acto.
Significado de "Prueba" :
1.- "el demandante tiene el peso de la prueba", en este caso significa que es el
quién debe producir los elementos de convicción.
2.-" se tienen pruebas de lo afirmado ", se refiere a los medios de prueba mismos.
3.-" se rindió una buena prueba ", se refiere a la rendición o resultado de la
prueba.
Definición: La prueba es la verificación por los medios legales de la
afirmación de un hecho que sirve de fundamento a un derecho.
Es importante determinar :
* Qué debe probarse, (Objeto)
* A quién corresponde probar, (carga)
* Como debe probarse, es decir los medios de prueba,
* Oportunidad de la prueba, y
* Forma de rendir la prueba.
a) Objeto de la prueba : Los hechos, ya que de acuerdo con la presunción del
Art.8 la ley se presume conocida por todos, salvo cuando la norma de derecho
emana de la costumbre y cuando está contenida en una ley extranjera
b) Carga o peso de la Prueba : (onus probandi),
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Art.1698: " Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquellas o
ésta.
Las pruebas consisten en instrumentos públicos o privados, testigos,
presunciones, confesión de parte, juramento deferido, e inspección personal del
juez ".
c) Medios de prueba : Son aquellos que las partes pueden emplear, de acuerdo
a la ley, para producir el convencimiento del juez.
Están taxativamente establecidos en el inc.2 del art. 1698 "Las pruebas consisten
en instrumentos públicos o privados, testigos, presunciones, confesión de parte,
juramento deferido, e inspección personal del juez".
El art.341 del CPC dispone que los medios de prueba de que puede
hacerse uso en juicio son: Instrumentos, testigos, confesión de parte, inspección
personal del tribunal, informe de peritos y presunciones. El juramento deferido se
suprimió con la ley 7.760.-
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Los instrumentos públicos otorgados en país extranjero también tienen
valor. La forma de los instrumentos públicos se determina por la ley del país en
que hayan sido otorgados.(17 C.Civil 345 y 347 CPC y 420 COT).
c) Impugnación: El instrumento público puede ser impugnado por:
1.- Nulidad del instrumento.
2.- Falta de autenticidad.
3.- Falsedad de las declaraciones de las partes contenidas en él.
Impugnación por nulidad del instrumento: El instrumento es nulo cuando le falta
alguno de los requisitos exigidos por la ley para que tenga tal carácter, es decir
cuando no ha sido autorizado por funcionario competente o no se han cumplido
en su otorgamiento las formalidades legales. Un instrumento público nulo puede
valer como privado cuando estuviere firmado por las partes.
Impugnación por falta de autenticidad: Consiste en probar que el instrumento no
ha sido realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera en que
en el instrumento se expresa. Es decir demostrar que los hechos que atestigua o
certifica el funcionario que autoriza son falsos, o sea el funcionario ha faltado a la
fe pública.
Impugnación por falsedad de las declaraciones: Se refiere a las declaraciones de
las partes, no al hecho de haberse efectuado sino al hecho de ser estas falsas.
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a) Concepto: Es el simple escrito otorgado por las partes,
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32.- TESTIGOS
a) CONCEPTO
b) ADMISIBILIDAD
a) Concepto: Son testigos todos los que sin ser partes en el proceso declaran
sobre hechos de que tienen conocimiento.
Podrá probarse por testigos, aún cuando se trate de actos o contratos que
contengan la entrega o promesa de una cosa que valga más de 2 UTM, cuando
exista un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado
o de su representante, que haga verosímil el hecho litigioso, también cuando haya
sido imposible obtener una prueba escrita, sea por imposibilidad moral o física.
Valor probatorio: La prueba testimonial podrá servir como plena prueba o como
simple base de presunción judicial.(383,384 CPC).
33.- PRESUNCIONES
a) CONCEPTO
b) CLASIFICACION
c) ADMISIBILIDAD
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Judiciales: Las presunciones judiciales son aquellas en que el juez, de
ciertos antecedentes o circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho
desconocido en el proceso.
Concepto:
Cosa: Todo aquellos que no es persona, todo lo que puede ser percibido
por nuestros sentidos.
Bien: Todo aquello que pudiendo dar una utilidad sea susceptible de
apropiación privada.
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35.- DEL PATRIMONIO
a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CARACTERISTICAS
Características:
a) es una universalidad jurídica b) es único c) inalienable d) imprescriptible e)
inembargable f) intransferible.
a) Cosas y bienes:
Son cosas todo aquello que tiene existencia en el mundo material, sea en
forma corporal o espiritual, natural o artificial, real o abstracta.
Bienes: Todo aquello que es posible de apropiación privada.
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I.- Bienes Corporales e Incorporales
II.- Bienes Muebles e Inmuebles
III.- Bienes Consumibles y No Consumibles
IV.- Bienes Fungibles y No Fungibles
V.- Bienes Divisibles e Indivisibles
VI.- Bienes Principales y Accesorios
VII.- Bienes Genéricos y Específicos
VIII.- Cosas Apropiables e Inapropiables
IX.- Bienes Comerciables e Incomerciables
X.- Bienes Públicos y Privados
XI.- Bienes Presentes y Futuros
Importancia : En materia penal; los delitos de robo y hurto solo se refieren a los
muebles, en cambio el que se apodera de un inmueble comete el delito de
usurpación.
3.- Bienes consumibles y fungibles: Art.575 " Las cosas muebles se dividen en
fungibles y no fungibles.
A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso
conveniente a su naturaleza sin que se destruyan.
Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como
tales, son cosas fungibles".
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La fungibilidad dependerá de la voluntad, en cambio la consumibilidad
dependerá de la naturaleza de la cosa.
*** La importancia de la clasificación entre consumibles e inconsumibles es que
las cosas consumibles jamás pueden ser objeto de una relación jurídica que
otorgue la mera tenencia.
4.- Bienes principales y accesorias : Las cosas principales son aquellas que
pueden subsistir en forma independiente, ejemplo el suelo.
Las cosas accesorias son las que están subordinadas a otras sin las cuales
no pueden subsistir como los árboles.
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de bienes muebles que carecen de dueño se llaman mostrencos, si son
inmuebles, se llaman vacantes, en Chile sólo los Mostrencos (muebles) pueden
ser objeto de apropiación por parte de los particulares, ya que de acuerdo al art.
590 Son del estado todos los bienes inmuebles que carecen de dueño.
Pueden ser:
*** Bienes nacionales de uso público, que son aquellos cuyo uso pertenece a la
nación toda, como las calles, plazas, etc.
*** Bienes fiscales, cuyo uso no pertenece a todos.
Cosas Corporales: Son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por
los sentidos, como una casa, un libro.
Art.566: Las cosas corporales pueden ser Muebles o Inmuebles.
Art.567: Muebles: son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
moviéndose ellas a sí mismas, como los animales (que por eso se llaman
semovientes), sea que sólo se muevan por una fuerza externa, como las cosas
inanimadas.
Exceptúanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles
por su destino, según el Art. 570.
65
Por naturaleza: Art.567. Pueden clasificarse en semovientes o inanimados.
Por anticipación: Art.571. Los productos de los inmuebles, y las cosas
accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la madera, y fruto de los
árboles, los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes de su
separación, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o
cosas a otra persona que el dueño.
Por naturaleza : Son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro.
como el suelo, las tierras y las minas y los bienes que adhieren permanentemente
a él como los edificios y árboles.
Por adherencia : Son aquellos que adhieren permanentemente al suelo de un
inmueble. Art.569 Las plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus
raíces, a menos que estén en macetas o cajones, que puedan transportarse de un
lugar a otro.
66
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y máquinas que forman
parte de un establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al
dueño de éste;
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y
cualesquiera otros vivares, con tal que éstos adhieran al suelo, o sean parte
del suelo mismo, o de un edificio.
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Clasificación: Las cosas Incorporales pueden ser Derechos y acciones y estas
pueden ser reales o personales, muebles o inmuebles.
b) Derecho Real: (Art.577) Es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitación, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.
De estos derechos nacen las acciones reales. El Art. 579 agrega el censo
en cuanto se persiga la finca acensuada.
c) Derecho Personal : (Art. 578) o Créditos son los que sólo pueden reclamarse
de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han
contraído las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su
deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos
derechos nacen las acciones personales.
Dº Real Dº Personal
68
Las acciones pueden ser reales o personales, es real aquella que protege
un derecho real y es absoluta, se ejerce respecto de cualquier persona, es
acción personal la que protege un derecho personal, es relativa, sólo se ejerce
respecto de determinada persona.
69
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda
propiedad ".
Características :
1. Es un derecho real, art.577 y 582, está amparado por una acción
reivindicatoria.
2. Es absoluto, comprende el total de las facultades que se pueden ejercer
sobre una cosa, uso, goce y disposición.
3. Es exclusivo y excluyente, porque solo corresponde el uso y goce de la
cosa a la persona que es dueña, y nadie puede oponerse a ello.
4. Es perpetuo, no se extingue con el tiempo o con su ejercicio, salvo
algunas propiedades especiales. (intelectual).
5. Es transferible, transmisible, cedible, renunciable, prescriptible,
gravable, embargable, principal.
b) Evolución Histórica:
* Epoca primitiva, el hombre tiene una vida nómade por lo que el suelo no
pertenece a nadie, sólo existe una especie de dominio sobre las cosas muebles
indispensables para la subsistencia.
* Edad Media, la tierra es del Sr. Feudal quién la entrega a sus vasallos para que
la cultiven, por un pago o contribución en su favor.
* Doctrina Moderna, ve en la propiedad una función social, que prima por sobre
los derechos del dueño. Así en la Cn del 80 en el Art.19 Nº 24 habla de la función
social de la propiedad, y la expropiación sólo procede por ley general o especial,
por causa de utilidad pública o interés nacional.
70
c) Facultades que otorga el derecho de dominio:
El dominio otorga tres facultades : Uso, goce y abuso.
USO: (Jus utendi) faculta para servirse de la cosa, según su naturaleza: así el
propietario de una casa puede habitarla.
ABUSO: (Jus abutendi) Es decir el derecho de hacer con la cosa lo que uno
quiera, facultad de disposición, la que puede ser material como cuando
transforma o consume algo, o jurídico como cuando se enajena o se constituyen
derechos reales sobre ella.
71
El Art. 732 del Código dice: " El dominio puede ser limitado por varios
modos:
1 Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condición,
2 Por el gravamen de un usufructo, uso o habitación, a que una persona tenga
derecho en las cosas que pertenecen a otra; y
3 Por las servidumbres."
De esta forma las limitaciones al dominio establecidas por la ley son:
1. La Propiedad fiduciaria o fideicomiso,
2. Usufructo,
3. Uso o habitación,
4. Servidumbres.
Características:
1. Para el dueño del predio dominante es un derecho real y para el dueño del
predio sirviente un gravamen real.
2. Es un derecho inmueble.
3. Es un derecho accesorio a lo principal que es el predio.
4. Es un derecho perpetuo, sin perjuicio que puede constituirse por un tiempo
determinado.
5. Es un derecho indivisible, de ahí que si son varios dueños todos deben
prestar su consentimiento para la constitución de una servidumbre y la
interrupción o suspensión de la prescripción respecto de uno de los
propietarios indivisos del predio dominante, favorece a todos los demás.
<Art.886>
72
Si se divide el predio sirviente, el gravamen seguirá pasando sobre aquella
parte del predio en que la servidumbre estaba ubicada. Art.826 "
Dividido el predio sirviente, no varía la servidumbre que estaba constituida
en él, y deben sufrirla aquel o aquellos a quienes toque la parte en que se
ejercía."
Art. 827 "Dividido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueños
gozará de la servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del predio sirviente.
Así los nuevos dueños de un predio que goza de una servidumbre de
tránsito no pueden exigir que se altere la dirección, forma, calidad o anchura de la
senda o camino destinado a ella."
Clasificación:
*** Según su origen: Naturales, Legales o Voluntarias.
Naturales : Son las que provienen de la natural situación de los lugares.
En su constitución no intervienen ni la ley ni la voluntad del hombre.
Legales : Son las impuestas por la ley.
Voluntarias : Son las constituidas por un hecho del hombre.
*** Según su objeto: Positivas y negativas.
Positivas : La que sólo impone al dueño del predio sirviente la obligación
de dejar hacer, Ej. La de tránsito; también puede suceder que impongan la
obligación de hacer algo, como la obligación de demarcación, servidumbre legal
que se origina por el cuasi contrato de vecindad.
Negativas: Impone al dueño del predio sirviente la prohibición de hacer algo que
sin ella sería licito, ej. poder elevar las paredes sólo hasta cierta altura.
*** Según su naturaleza: Aparentes e inaparentes, continuas o discontinuas.
Aparente : Es la que está continuamente a la vista, como la de tránsito
cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada a él.
<824>.
Inaparente : La que no se conoce por una señal exterior, como la de
tránsito cuando carece de senda o señales análogas.
Continua : Es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin
necesidad de un hecho actual del hombre, como la servidumbre de acueducto por
un canal artificial que pertenece al predio dominante.
Discontinua : Es la que se ejerce a intervalos más o menos largos de
tiempo y supone un hecho actual del hombre, como la de tránsito.
Estos últimos tipos pueden mezclarse, así podrá haber servidumbres
continuas aparentes, continuas inaparentes, discontinuas aparentes y
discontinuas inaparentes. La importancia de esta clasificación esta dada por:
73
1. Sólo pueden adquirirse por prescripción adquisitiva las servidumbres
continuas aparentes, ya que las discontinuas y las continuas inaparentes sólo
pueden adquirirse por medio de un título.
2. En la extinción de las servidumbres, se extinguen por el no uso en tres
años, éste no uso se cuenta en las continuas como la de acueducto desde que
se realice un acto contrario a la servidumbre como por ej. llenar el canal con
tierra, en las discontinuas se cuenta el plazo desde la fecha del último acto de
goce, así en la de tránsito desde la última vez que el dueño del predio
dominante pasó por el sirviente.
3. Tratándose de la constitución de un servicio por el dueño de un predio en
favor de otro predio de que también es propietario y después enajena el predio
dominante o pasa a diversos dueños por partición pasa el servicio como
servidumbre siempre que sea continua y aparente y no se exprese lo contrario.
Tipos de servidumbres:
1.- Servidumbres Naturales: Servidumbre de libre descenso y escurrimiento de las
aguas. (Ver Código de aguas)
2.- Servidumbres Legales: Art.839 " Las servidumbres legales son relativas al uso
público o la utilidad de los particulares.
Las servidumbres legales relativas al uso público son:
El uso de las riberas en cuanto a lo necesario para la navegación o flote,
que se regirá por el código de aguas.
y las demás determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivas."
74
Derechos y obligaciones de la medianería:
1. Derecho a edificar sobre la pared medianera, pero con el consentimiento
del vecino.
2. Derecho de elevar la pared medianera, a su costa.
3. La construcción, reparación y mantención corre por cuenta de todos los
medianeros.
4. Con respecto a los árboles medianeros podrá cualquiera de los codueños
exigir que se derriben, probando que de algún modo le dañan y si por algún
accidente se destruyen no se repondrán sin su consentimiento.
Características:
1. Es positiva, porque el dueño del predio sirviente debe dejar pasar al predio
dominante los carruajes, animales, personas, etc.
2. Es discontinua, porque para ejercerla se requiere un hecho actual del
hombre, sólo puede adquirirse por medio de un título.
3. Puede ser aparente o inaparente.
Condiciones de establecimiento:
1. Que el predio que trata de imponer la servidumbre esté desprovisto de toda
comunicación con el camino público.
2. Que la comunicación con el camino público sea indispensable para el uso y
beneficio del predio.
3. Que se indemnice al dueño del o los predios sirvientes y se resarza todo
otro perjuicio, salvo el caso de una subdivisión en que a una de las partes le
toca una porción sin salida, en que se entenderá que la tiene sin indemnización
alguna.
75
2. Un pueblo que requiere las aguas para el servicio doméstico de los
habitantes.
3. Un establecimiento industrial que requiera estas aguas para el movimiento
de sus máquinas.
Características:
* Es una servidumbre Positiva, porque impone al dueño del predio sirviente la
obligación de dejar hacer algo.
* Puede ser aparente o inaparente, según se manifieste o no por señales
exteriores.
* Es continua, porque no necesita de un hecho actual del hombre para ejercerse.
Condiciones de establecimiento:
1. Que la heredad dominante carezca de las aguas necesarias para el cultivo,
o el pueblo para sus necesidades domésticas, o la industria para el movimiento
de sus máquinas.
2. Que la persona que trata de establecer la servidumbre de acueducto, tenga
las aguas que debe conducir, las cuales puede haber adquirido en virtud de un
contrato, etc.
3. Que el dueño del predio dominante pague al dueño del predio sirviente las
indemnizaciones a que tiene derecho.
Luz: Art.873: "La servidumbre legal de luz tiene por objeto dar luz a un
espacio cualquiera cerrado y techado; pero no se dirige a darle vista sobre el
predio vecino, esté cerrado o no".
Características:
1. Es continua, porque para su ejercicio no requiere un hecho actual del
hombre,
2. Es aparente, porque se manifiesta por señales exteriores,
3. Es positiva, porque da derecho a algo al dueño del predio dominante, y el
dueño del predio sirviente no puede impedir el gravamen.
76
2 La parte inferior de la ventana distará del suelo de la vivienda a que da luz, tres
metros a lo menos.
Art. 876: "El que goza de la servidumbre de luz no tendrá derecho para
impedir que en el suelo vecino se levante una pared que le quite la luz."
Vista: La servidumbre de vista tiene por objeto impedir que se vea lo que
pasa en el predio vecino.
Características:
1. Es negativa, porque impone la dueño del predio sirviente la obligación de
abstenerse de hacer algo.
2. Es Continua, porque para ejercerse no requiere de un hecho actual del
hombre,
3. Es aparente, porque se manifiesta aparentemente por la ausencia de
balcones, azoteas, ventanas, etc.
3.- Servidumbres Voluntarias: Son aquellas que se constituyen por un hecho del
hombre, esto de acuerdo al principio de autonomía de la voluntad, ya que cada
cual podrá sujetar a su predio a las servidumbres que quiera teniendo como única
limitación el orden público y la ley.
Por Título: Tomando esto como acto jurídico, por testamento o por
convención, a título gratuito u oneroso.
77
Por Prescripción: Solamente pueden ganarse por prescripción adquisitiva
las servidumbres continuas y aparentes, con un plazo de 5 años tanto por
posesión regular como irregular.
Por la destinación del padre de familia: Se refiere al acto por el cual una
persona establece entre dos porciones de su heredad o entre dos predios que le
pertenecen, un estado de cosas que constituiría servidumbre si las heredades o
sus partes pertenecieran a distintos dueños.
b) Uso y habitación:
Art. 811: "El derecho de uso es un derecho real que consiste,
generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y
productos de una cosa.
78
Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho
de habitación."
Características:
1 Son Derechos reales. (Dº de uso y Dº de habitación)
2 Son derechos temporales.
3 Son derechos intransmisibles, no pueden cederse a ningún título.
4 Son derechos personalísimos, pero pueden ganarse por prescripción.
5 Son inembargables.
Caución e inventario:
Ni el usuario ni el habitador estarán obligados a prestar caución. Pero el
habitador es obligado a inventario, y la misma obligación se extenderá al usuario
si el uso se constituye sobre cosas que deben restituirse en especie.
79
Obligaciones del Usuario y del habitador:
*** El usuario y el habitador deben usar los objetos comprendidos en sus
respectivos derechos con la moderación y cuidado propios de un buen padre de
familia; y están obligados a contribuir a las expensas ordinarias de la
conservación y cultivo, a prorrata del beneficio que reporten.
Esto no se extiende al uso o habitación que se den caritativamente a
personas necesitadas.
80
Personas que intervienen en la constitución del usufructo:
Constituyente, es el que crea el derecho.
Nudo propietario, tiene la nuda propiedad.
Usufructuario, tiene el derecho a gozar de la cosa.
81
** Debe recibir la cosa en el estado en que se encuentra al tiempo de la
delación, pero tiene derecho a ser indemnizado de los deterioros que la cosa
haya sufrido desde la delación a la entrega en poder o por culpa del propietario.
** Debe gozar de la cosa sin alterar su forma y substancia.
** Debe gozar de la cosa como buen padre de familia, responde hasta de
culpa leve.
** Debe pagar todas las expensas ordinarias de conservación y cultivo, es
decir las cargas fructuarias.
82
3. Por la resolución del derecho del constituyente.
4. Por consolidación del usufructo con la propiedad.
5. Por prescripción.
6. Por renuncia del usufructuario.(debe inscribirse en el CBR)
7. Por la destrucción completa de la cosa fructuaria.
8. Por sentencia judicial en el caso que el nudo propietario pida la extinción
porque el usufructuario ha faltado gravemente a sus obligaciones.
c) Propiedad Fiduciaria:
Art. 733: " Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta a pasar a otra
persona, por el hecho de verificarse una condición.
La constitución de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.
Este nombre se da también a la cosa constituida en propiedad fiduciaria.
La traslación de la propiedad a la persona a cuyo favor se ha constituido el
fideicomiso, se llama restitución ".
83
El propietario fiduciario es la persona que tiene el dominio de la cosa con
el gravamen de pasar a otro por el hecho de cumplirse la condición, pueden ser
varios, pero no puede haber fideicomisos sucesivos.
** Falta después: Pasa a sus herederos, los que deben restituirla al fideicomisario
si se cumple la obligación.
3.- Que exista una condición en virtud de la cual pase la propiedad del fiduciario
al fideicomisario.
84
Art.738: " El fideicomiso supone siempre la condición expresa o tácita de
existir el fideicomisario, o su substituto, a la época de la restitución.
A esta condición de existencia pueden agregarse otras copulativa o
disyuntivamente."
- Puede gravar la propiedad con hipoteca, servidumbre, etc., pero sólo si cumple
con los requisitos de autorización judicial de esta constitución y con audiencia de
ciertas personas entre las cuales está el fideicomisario si existe o sus
representantes, o el defensor de obras pías si fuere un establecimiento de
beneficencia. Si no se cumple estos requisitos los gravámenes serán inoponibles
al fideicomisario.
85
** Las mejoras no necesarias, sean útiles o voluptuarias son de su cargo
exclusivo.
86
usufructo puede constituirse sobre cosas genéricas que se destruyen.(cuando
recae sobre cosas consumibles toma el nombre de cuasi-usufructo).
5. El usufructo por acto entre vivos que se refiere a bienes muebles es
consensual, el fideicomiso es siempre solemne, aún cuando recaiga sobre
muebles. (Esc.Pública).
6. No hay fideicomisos por ley, si hay usufructos legales.
7. El usufructo requiere inventario y caución, el propietario fiduciario solo
inventario, salvo que se le exija la caución.
8. El usufructo es embargable por los acreedores, el fideicomiso no. Art.1618
Nº8
9. El fideicomiso es transmisible a los herederos, el usufructo es
intransmisible.
10. El fideicomiso no puede terminar por sentencia judicial, el usufructo si.
d) Cláusula de no enajenar:
Consiste en limitar por medio de una cláusula contractual la facultad de
disposición del dueño de una cosa.
Casos de excepción:
Art.751: En el caso de la propiedad fiduciaria, cuando el constituyente
prohiba al propietario fiduciario que enajene la propiedad fiduciaria.
Art.793 inc. 3: En el caso del usufructo, cuando el constituyente prohibe al
usufructuario que enajene o ceda su derecho.
Art. 1.432: En las donaciones puede donarse bajo la condición de no
enajenar.
Art. 52 Nº3 Reglamento CBR. Puede inscribirse todo impedimento o
prohibición referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.
(embargo, cesión de bienes, secuestro, litigio, etc.)
87
1.- La cláusula de no enajenar es válida:(José Clemente Fabres). Porque en
derecho civil puede hacerse todo aquello que no está prohibido y porque el
legislador en ciertos casos excepcionales la prohibe, quiere decir que la regla
general es que sea válida, porque si una persona puede desprenderse del uso y
goce también puede hacerlo de la disposición y porque el art. 53 Nº3 del
Reglamento del CBR señala que " Puede inscribirse todo impedimento o
prohibición referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar."
3.- Doctrina que niega valor a la cláusula de no enajenar: Se dice que es nula
por objeto ilícito, esto porque el legislador considera la facultad de enajenar como
de orden público y si se aceptará la cláusula se permitiría los fideicomisos y
usufructos sucesivos, expresamente prohibidos. También porque la característica
del derecho de dominio es la facultad de disposición y si renunciara a ella esta
facultad no tendría sujeto. Señalan además lo expresado en el art.1810 en el
sentido de que dispone que podrán venderse todas aquellas cosas cuya
enajenación no está prohibida por la ley, por lo que sólo la ley puede prohibir la
enajenación de una cosa y no los particulares.
4.- La corte suprema ha dicho que la cláusula no es nula, sino que constituye
una condición resolutoria.
88
Cuando la indivisión recae sobre una universalidad jurídica se llama
comunidad y cuando recae sobre una especie o cuerpo cierto copropiedad.
Duración de la Indivisión:
Puede ser indeterminada, como cuando se forma por la muerte de una
persona, determinada como cuando dos personas pactan la indivisión por un
tiempo no superior a 5 años, perpetua o forzada, como la comunidad que existe
sobre las tumbas o mausoleos.
2.- Doctrina romana: Estima que la comunidad otorga a cada indivisario una cuota
efectiva en cada una de las cosas que la forman, así cada comunero tiene un
derecho de dominio absoluto, perpetuo y exclusivo sobe su cuota, ej.: Si son tres
herederos y hay una casa y un auto cada heredero es dueño de la tercera parte
de cada bien. Esta es la que sigue el Código, así cada comunero tiene un
derecho absoluto que lo autoriza para reivindicar, vender o hipotecar su cuota,
pero en lo que se refiere a la cosa en común existe un derecho colectivo,
limitándose el derecho de uno al derecho de los otros.
3.- Doctrina alemana: Según esta los comuneros no tienen, en la cosa común,
ningún derecho, ni en todo ni en parte, ni material ni intelectualmente, desaparece
89
el derecho colectivo. Todos los indivisarios son titulares del derecho de dominio
sobre las cosas comunes, derecho que no puede dividirse.
Término de la Comunidad:
Art.2.312 : La comunidad termina:
1 Por la reunión de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona,
2 Por la destrucción de la cosa común;
3 Por la división del haber común.
90
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre
que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino
en virtud de ley general o especial que autorice la expropiación por causa de
utilidad pública o de interés nacional, calificada por el legislador..."
a) Concepto:
Art.889 : "La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de
una cosa singular, de que no está en posesión, para que el poseedor de ella sea
condenado a restituírsela."
b) Titulares de la acción:
Condiciones para entablar la acción reivindicatoria.-
91
2.- ¿Que condiciones debe reunir la persona del reivindicante?
- La persona que ejerce la acción no debe estar en posesión de la cosa, ya
que lo que persigue es que se le restituya la misma.
- Debe probarse el dominio, salvo el fisco que no necesita probar el
dominio. Esta exigencia está dada porque el poseedor se presume dueño,
mientras otra persona no justifique serlo.
*** Pueden reivindicarse las cosas corporales, raíces y muebles, salvo las
muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacén, u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.
No pueden reivindicarse:
1 El derecho real de herencia, pero si puede reivindicar cosas singulares que
estén dentro de la universalidad,
2 Los derechos personales (solo cosas corporales),
3 Las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda,
almacén, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de
92
la misma clase. Justificada esta circunstancia no estará el poseedor obligado a
restituir la cosa si no se le reembolsa lo que ha dado por ella y lo que haya
gastado en repararla o mejorarla. (se protege la buena fe).
4 En el caso del pago de lo no debido, Si el acreedor supuesto enajenó la cosa,
hay que distinguir:
- Sí el título es oneroso y el poseedor está de buena fe no se puede
reivindicar,
- Sí el título es gratuito y la cosa es reivindicable se puede reivindicar.
- No se puede reivindicar cuando el tercero adquirió por prescripción.
- Cuando se declara resuelto un contrato no hay acción de reivindicación
contra terceros de buena fe.
Para el caso de que una persona de mala fe se haga pasar por poseedor
sin serlo se establece que será obligado a la indemnización de todo perjuicio al
reivindicante.
*** Puede dirigirse la acción contra los herederos del poseedor, pero en
cuanto a la cosa contra aquél que la tiene, y en lo que se refiere al pago de las
indemnizaciones por los deterioros y la devolución de los frutos en el tiempo
intermedio contra todos los herederos a prorrata de sus cuotas.
93
Saneamiento: Es una obligación del vendedor con respecto al comprador de la
cosa de indemnizarle de los menoscabos que sufra, sobretodo cuando es privado
de todo o parte de la cosa por sentencia judicial, es lo que se llama Saneamiento
por evicción.
*** Puede intentarse en contra del mero tenedor, en el caso del que poseyendo a
nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raíz o mueble, aunque lo haga sin
ánimo de señor. (Ejs. arrendatario y comodatario). Art.915
c) Prescripción:
La acción reivindicatoria se extingue cuando se ha extinguido el derecho
de dominio, es decir cuando alguien ha adquirido por prescripción adquisitiva el
derecho.
P. Ordinaria:
Muebles: 2 años
Inmuebles: 5 años
P. Extraordinaria:
Muebles: 10 años
Inmuebles: 10 años
Art.2.517 : " Toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por
la prescripción adquisitiva del mismo derecho. "
d) Efectos:
Durante el juicio puede el reivindicante solicitar ciertas medidas
precautorias con el objeto de asegurar el resultado de la acción:
* Si es una cosa corporal mueble y se teme que se pierda o deteriore en
manos del poseedor podrá el actor pedir el secuestro de la cosa y el poseedor
estará obligado a consentir en ello o prestar caución de restitución.
94
* Si se trata de un inmueble el poseedor seguirá gozando del bien hasta la
sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada, pero el actor puede
impetrar las providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa.
95
c.- Mejoras Voluptuarias, consisten en objetos de lujo y recreo, y si aumentan el
valor de la cosa, es una forma insignificante.
a) Concepto: Son ciertos hechos materiales a los cuales la ley les atribuye la
virtud de hacer nacer o traspasar el derecho de dominio.
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Pueden consistir en hechos o actos cuyo efecto consiste en la creación,
transferencia o transmisión de un derecho de dominio o de cualquier otro derecho
real.
b) Enumeración y Clasificación:
Art. 588: " Los modos de adquirir el dominio son la ocupación, la accesión,
la tradición, la sucesión por causa de muerte, y la prescripción."
Clasificación:
1.- Los modos de adquirir el dominio pueden ser Originarios o Derivativos, son
originarios aquellos que provocan el nacimiento de un derecho sin que haya
relación de causa a efecto con el antecesor, es decir el primer titular es la persona
que adquiere la cosa, son originarios la ocupación, la accesión y la prescripción.
Es Derivativo cuando el dominio no nace inmediatamente en el titular, sino que
hay traspaso de dominio, habiendo relación directa de causa a efecto entre
antecesor y sucesor. Son derivativos la tradición y la sucesión por causa de
muerte.
97
2.- Pueden ser a título singular o a título universal, son a título singular, cuando
no permiten la adquisición de universalidades jurídicas, sino sólo de bienes
determinados en especie o una o más especies de un género determinados. La
ocupación y la accesión son siempre a título singular, la sucesión por causa de
muerte puede ser a título singular cuando se trata de legados o a título universal
tratándose de herencia, la tradición por regla general son a título singular,
excepcionalmente son a título universal como en la herencia; son a título
universal, cuando permiten adquirir todos los bienes de una persona
(universalidad) o una parte alícuota de ellos.
3.- Por acto entre vivos o por sucesión por causa de muerte, por acto entre
vivos, son aquellos en que el traspaso de dominio opera en vida de las personas
que intervienen, sucede así en la ocupación, accesión, tradición, y la prescripción;
por sucesión por causa de muerte, requiere para operar la muerte del
causante.
Clasificación:
Pueden ser:
-------> Títulos translaticios de dominio
Títulos constitutivos de dominio
Títulos de mera tenencia,
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Título constitutivo de dominio: Son títulos constitutivos de dominio la ocupación, la
accesión y la prescripción.
Título de mera tenencia es aquél que por su naturaleza no sirve para transferir el
dominio como por ej. el arrendamiento o el comodato.
45.- OCUPACION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) CLASES
Requisitos :
** Debe tratarse de cosas que no pertenecen a nadie, dentro de estas están las
cosas que nunca han tenido dueño como los animales bravíos o salvajes, las
perlas y conchas que arroja el mar y que no tienen señales de dominio anterior,
las cosas que han tenido dueño pero éste las ha abandonado para que haga
suyas el primer ocupante, como las monedas que se arrojan a la multitud, y el
tesoro que también ha tenido dueño y los animales domésticos que recobran su
libertad.
** La adquisición de las cosas no debe estar prohibida por las leyes o por el
derecho internacional.
99
------> Especies al parecer pérdidas.
------> Especies Náufragas.
1.- Ocupación de cosas animadas: Art.607 " La caza y la pesca son especies de
ocupación por las cuales se adquiere el dominio de los animales bravíos."
Art.608 " Se llaman animales bravíos o salvajes los que viven naturalmente
libres e independientes del hombre, como las fieras y los peces; domésticos los
que pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la dependencia del
hombre, como las gallinas, las ovejas; y domesticados los que sin embargo de ser
bravíos por su naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en
cierto modo el imperio del hombre.
** La captura bélica, es el botín que se toma en una guerra a los enemigos. Los
bienes adquiridos por captura bélica pertenecen al estado.
100
uno y otro, y si dentro del mes subsiguiente al del último aviso no aparece nadie
se venderán las especies en pública subasta, el producto, deducidos los gastos
de aprehensión y conservación, se repartirá entre el que las encontró y la
municipalidad respectiva.
4.- Especies Náufragas, deben devolverse a los dueños, pero si nadie aparece a
reclamarlos se notifica por tres avisos en diarios mediando quince días entre uno
y otro y en lo demás se sigue el mismo procedimiento anterior.
46.- ACCESION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) CLASES
e) NATURALEZA JURIDICA
d) Clases:
accesión de frutos frutos naturales
frutos civiles
101
Frutos : Es lo que produce periódicamente una cosa, según su destino natural y
sin desmedro o disminución sensible de su sustancia, como por ejemplo los frutos
o flores de los árboles, las maderas de los bosques, etc.
Frutos Civiles: Son las prestaciones que los terceros deben al dueño a cambio del
uso y el goce de una cosa.
102
2.- Accesión propiamente tal: se produce cuando una cosa se junta a otra, sea
en forma natural o artificial, lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
** De Inmueble a Inmueble **
Aluvión : Art.649 " Se llama aluvión el aumento que recibe la ribera de la mar o
de un río o lago por el lento e imperceptible retiro de las aguas." Este retiro
además de ser lento e imperceptible debe ser definitivo.
Avulsión : Es aquella parte del suelo que arrancada por una avenida u otra
fuerza natural violenta es transportada de un sitio a otro.
103
2º Si queda una parte en seco pertenecerá a los riberanos,
3º Si el río se abre en dos brazos que no vuelven a juntarse las partes que
queden descubiertas accederán a las heredades contiguas.
Formación de nueva isla: Para que pueda adquirirse es necesario que la nueva
isla no pertenezca al estado, es decir debe formarse en ríos o lagos no
navegables por buques de más de 100 toneladas, y debe formarse con carácter
definitivo.
*** Si el propietario ha procedido sin justa causa de error, debe pagar al dueño de
los materiales el justo precio o restituirle otro tanto de la misma naturaleza,
calidad y aptitud, y además pagarle los perjuicios que le hubiere causado.
*** Si el propietario del inmueble procedió a sabiendas de que los materiales eran
ajenos, o sea de mala fe, debe no sólo pagar el justo precio y las indemnizaciones
que correspondan sino que además queda sujeto a la acción penal que
corresponda.
104
** El dueño de los materiales tuvo conocimiento: En este caso debe pagar el justo
precio de los materiales o restituirle igual cantidad, calidad y aptitud.
** El dueño del terreno no tuvo conocimiento: Habrá que ver si el dueño de los
materiales obro de buena o mala fe, para las indemnizaciones que procedan.
** El dueño del terreno tuvo conocimiento: Será obligado para recobrar su terreno
a pagar el valor del edificio, plantación o sementera.
** De Mueble a Mueble **
Adjunción: Es una especie de accesión y se verifica cuando dos cosas muebles
pertenecientes a diferentes dueños se juntan una a otra, pero de modo que
puedan separarse y subsistir cada una después de separada; como cuando el
diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se
pone un espejo propio.
No habiendo conocimiento por una parte, ni mala fe por la otra, tendrá derecho el
dueño de la materia a reclamar la nueva especie pagando la hechura, pero si la
nueva obra vale mucho más que la materia primitiva, como si se pinta en lienzo
105
ajeno o se hace una escultura en mármol ajeno, el dueño de la materia tendrá
solo derecho a la indemnización de los perjuicios.
47.- TRADICION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) REQUISITOS
e) EFECTOS
f) CLASIFICACION
106
veces confunde ambas palabras, sucede así por ej. en el comodato que habla de
tradición debiendo decir entrega y en la definición de los contratos reales que
dice se perfeccionan por la tradición de la cosa debiendo decir entrega, otras
veces confunde las palabras y las usa como sinónimo.
Características de la tradición:
1.- Es un modo de adquirir derivativo, ya que de acuerdo al art.682 " Si el tradente
no es el verdadero dueño de la cosa que se entrega por él o a su nombre, no se
adquieren por medio de la tradición otros derechos que los transmisibles del
mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere después el dominio, se entenderá haberse
éste transferido desde el momento de la tradición."
2.- Opera entre vivos.
3.- Puede ser a título gratuito u oneroso.
4.- Por regla general es un modo de adquirir a título singular, puede ser universal
cuando se trata del derecho real de herencia.
5.- Es una convención pues extingue obligaciones; ya que no hay que olvidar que
los contratos no transfieren el dominio sino que de ellos sólo nacen derechos
personales.
c) Capacidad: Para que la tradición sea válida Algunos han estimado que el
tradente debe tener la capacidad de ejercicio y el adquirente la capacidad de
goce, sin embargo esto no es así, por cuanto la tradición es un acto jurídico
bilateral y por ello ambas partes deben tener plena capacidad de ejercicio.
107
En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a petición de un
acreedor, en pública subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el
tradente, y el juez su representante legal.
La tradición hecha por o a un mandatario debidamente autorizado, se
entiende hecha por o a el respectivo mandante."
El art. 673 expresa que para que sea válida la tradición se requiere
también el consentimiento del adquirente o de su representante, y señala que la
tradición que fue inválida en un principio por haber faltado este consentimiento se
valida retroactivamente por la ratificación. (debió decir confirmación ya que se
trata de la confirmación de un acto inoponible y no de una ratificación de nulidad
ya que la N. absoluta no puede ratificarse, lo mismo en el caso anterior).
Error en la tradición, puede haber vicios del consentimiento, pero aquí hay
normas especiales para el error 676:
Esta norma que anula la tradición por el error en la persona es una norma
de excepción, ya que el error sobre la persona no anula el consentimiento sino
sólo cuando la consideración a ella sea la causa principal o determinante del acto
o contrato.
108
como cuando una parte entiende que hay compraventa y otra donación. ambos
son títulos translaticios, pero diferentes en su naturaleza; o cuando una persona
entiende que hay título translaticio y la otra título de mera tenencia.(677).
3.- Debe existir un título translaticio de dominio que sea válido; Art.675 "Para que
valga la tradición, se requiere un título translaticio de dominio, como el de venta,
permuta o donación.
Se requiere además que el título sea válido respecto de la persona a quien
se confiere. Así el título de donación irrevocable no transfiere el dominio entre
cónyuges. "
Lo anterior significa que el título debe ser justo.
109
TRADICION DEL DOMINIO DE LOS BIENES RAICES Y DE LOS DERECHOS
REALES CONSTITUIDOS EN ELLOS.
Art.686: “Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la
inscripción del título en el registro del conservador.
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo
o de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo
y del derecho de hipoteca."
110
los errores del título, y la inscripción se retrotraerá a la fecha de la anotación en el
repertorio.
111
Títulos que pueden inscribirse: Art.53 Reglamento C.B.R.
1º Toda condición suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de
otros derechos reales constituidos sobre ellos;
Para el caso de inscribir una propiedad que no haya estado inscrita con
anterioridad el conservador exigirá que se haya cumplido con ciertas diligencias
previas,
a) Deberán las partes dar publicidad de la transferencia por medio de tres avisos
en un periódico del departamento o de la capital de la provincia.
b) Deberán poner un cartel fijado durante 15 días en la oficina del conservador
donde se exprese el nombre de las personas que transfieren, los limites y
nombres de la propiedad.
112
3º La inscripción especial prevenida en el inciso 3º: sin ésta no podrá el heredero
disponer por sí solo de los inmuebles hereditarios que en la partición le hayan
cabido."
*** Posesión Legal, es la que se otorga al heredero por el solo ministerio de la ley,
no requiriendo ni corpus ni animus.
*** Posesión material o real, es la que tiene aquél que se presenta ejecutando
actos de heredero.
*** Posesión efectiva, es el decreto judicial que reconoce a una persona la calidad
de heredero, pero este derecho que se reconoce no es excluyente, ya que se
otorga al heredero aparente, tiene valor mientras otras personas no se presentan
con iguales o mejores derechos.(relación 704 Nº4).**** Cabe señalar que desde
el punto de vista procesal la resolución que concede la posesión efectiva es de
acuerdo al art.158 del C.P.C. un "Auto", ya que falla un incidente sin establecer
derechos permanentes en favor de las partes.
Clases de tradición:
T. Real. Art.684 nº 1: permitiéndole la aprehensión material de la
cosa presente, y
Art.685: Cuando con permiso del dueño de un predio se
toman piedras, frutos u otras cosas.
Tradición de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble
T. Ficta. : 1º T. Simbólica 684 Nºs 3, 4, 2º T. de larga mano
(mostrándola), 3º T. de corta mano Nº 5, 1ªparte; 4º
Cláusula de constitutum posesorio Nº5, 2ª parte.
113
usufructo o de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos
de habitación o de censo y del derecho de hipoteca.
114
** El tradente es el poseedor de la cosa, la posesión es un hecho y los hechos no
se transfieren, por lo que sí el "adquirente" está de buena fe, pasa a ser poseedor
regular, aunque el tradente haya sido poseedor irregular, ya que la tradición pasa
a ser justo título en materia posesoria y podrá adquirir por prescripción.
Art.683 " La tradición da al adquirente, en los casos y del modo que las
leyes señalan, el derecho de ganar por la prescripción el dominio de que el
tradente carecía, aunque el tradente no haya tenido ese derecho."
115
Art.681: "Se puede pedir la tradición de todo aquello que se deba, desde
que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial
en contrario."
b) Extensión: Por medio de este modo de adquirir pueden adquirirse tanto los
derechos reales como los derechos personales, salvo los derechos que la ley
declara intransmisibles, y las obligaciones, salvo las intransmisibles:
Derechos Intransmisibles:
El usufructo, uso y habitación, la expectativa del fideicomisario, las
expectativas del asignatario condicional, el derecho de alimentos, los derechos
que tienen como término la muerte del que los goza como el censo y la renta
vitalicia, el mandato termina por la muerte del mandante o del mandatario.
Obligaciones Intransmisibles:
Las obligaciones que suponen una aptitud especial del deudor, las que
tienen como fundamento la confianza entre acreedor y deudor, las obligaciones
contraídas por los miembros de una corporación, tampoco la solidaridad pasiva.
116
49.- PRESCRIPCION
a) CONCEPTO
b) FUNDAMENTOS
c) REGLAS COMUNES
d) CLASIFICACION
e) REQUISITOS
f) INTERRUPCION Y SUSPENSION
g) INTERVERSION
h) PRESCRIPCION DE DERECHOS REALES Y PERSONALES
117
Para poder renunciar a la prescripción es necesario tener capacidad para
enajenar, es decir debe tener capacidad de ejercicio, de ahí que para que el
representante legal de una persona pueda renunciar a la prescripción debe
cumplir con las mismas formalidades que para enajenar bienes de su
representando.
3.- Las reglas de la prescripción se aplican tanto a favor como en contra del
estado, municipalidades, iglesias, etc.
Adquisitiva: Es un modo de adquirir las cosas ajenas, por haberse poseído las
cosas, durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos
legales.(2492) Lo esencial es la posesión.
Prescripción Ordinaria:
Art. 2.507: "Para ganar la prescripción ordinaria se necesita posesión
regular no interrumpida, durante el tiempo que las leyes requieren."
Prescripción Extraordinaria:
Art.2.510: "El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la
prescripción ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a
expresarse:
1 Para la prescripción extraordinaria no es necesario título alguno.
2 Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un título
adquisitivo de dominio.
118
3 Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe, y no
dará lugar a la prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años se
haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la
prescripción;
Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia,
clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de tiempo."
Art. 2.511: "El lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de
prescripción es de diez años contra toda persona y no se suspende a favor de las
enumeradas en el artículo 2.509.
119
** 2.- Que se haya poseído la cosa, es decir que se haya tenido la cosa con ánimo
de señor y dueño.
La posesión debe ser pública, tranquila, continua y no interrumpida.
** 3.- Que la posesión haya durado el tiempo exigido por la ley, es decir si se trata
de la ordinaria son 2 años para los muebles y 5 para los inmuebles, y si es
extraordinaria son 10 años para toda clase de bienes.
f) Interrupción y Suspensión:
Interrupción: Se produce cada vez que falta la posesión (natural) o cada vez que
cesa la inactividad de parte del dueño de la cosa (civil). Se produce por hechos
externos sean naturales como una inundación o humanos como la acción judicial.
2.- Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en ella otra persona, en
este caso hay que distinguir:
*** Si se recobra la posesión por vías de hechos se pierde el tiempo anterior.
*** Si se recobra por medios legales, o sea mediante el ejercicio de la acción
posesoria (también la reivindicatoria para el poseedor regular) se entiende que
nunca se ha interrumpido, esto guarda relación con el art.731 que establece que
el que recupera legalmente la posesión perdida, se entenderá haberla tenido
durante el tiempo intermedio.
La interrupción natural puede ser alegada por cualquier persona que tenga
interés en ello.
120
Art. 2.503: "Es todo recurso judicial intentado por el que se pretende
verdadero dueño de la cosa, contra el poseedor." Es decir se refiere a la acción
reivindicatoria, la que debe ser notificada para producir el efecto de interrumpir la
prescripción.
Pero ni aún la acción judicial (notificada) interrumpe la prescripción en los
siguientes casos:
1. - Cuando la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal.
2. - Cuando el recurrente se desistió expresamente de la demanda o se
declaró abandonada la instancia.
3. - Cuando el demandado obtuvo sentencia de absolución.
121
3º En cuanto a quién puede alegarla: La suspensión sólo puede alegarla aquél en
cuyo favor está establecida, la interrupción puede alegarla cualquiera que tenga
interés en ella cuando es natural y el que entabló la ación cuando es civil.
50.- DE LA POSESION
122
a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CLASES
d) REQUISITOS
e) POSESION REGULAR E IRREGULAR
f) ADQUISICION, CONSERVACION Y PERDIDA
g) PROTECCION: ACCIONES POSESORIAS, ACCION PAULIANA.
123
Estas normas no se aplican a la filiación natural ni a la ilegítima, pero la
posesión notoria sirve como base para la sentencia tratándose del hijo natural, de
acuerdo al establecido en el Art.271 Nº3.
c) Clases de posesión:
Justo Título: auténtico
válido
real
Posesión útil:
Regular ---> Justo título
Buena fe al momento de adquirirla Art. 702
Tradición (cuando se invoca t. translaticio)
Posesión Inútil o viciosa: Es aquella que no habilita para ganar la cosa por
prescripción ni está protegida por las acciones posesorias.
Art.709: Son posesiones viciosas la violenta y la clandestina.
124
Art.711: El que en ausencia del dueño se apodera de la cosa, y volviendo
el dueño le repele, es también poseedor violento.
Posesión útil: Es aquella que habilita para prescribir, de manera que por el
transcurso del tiempo se puede adquirir el dominio de la cosa por prescripción.
125
** Buena Fe al momento de adquirir la posesión y,
**Tradición cuando el título es translaticio de dominio.
1º Justo Título:
Título: Es la causa que habilita para adquirir el dominio, el antecedente jurídico
que viene a justificar el hecho material que ocasiona el nacimiento o el traspaso
de los derechos reales.
La doctrina define el justo título como aquél exento de vicios, y que normalmente
conduce a la prescripción. El código no define el justo título pero sí señala cuales
no son justos títulos.
Art. 704: "No es justo título:
1 El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende;
(art.17)
2 El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal
de otra sin serlo;
3 El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que debiendo ser
autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y
4 El meramente putativo, como el heredero aparente que no es en realidad
heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto
testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quién por decreto judicial se haya dado
la posesión efectiva, servirá de justo título el decreto; como al legatario putativo el
correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido."
Clases de títulos:
T. Constitutivo de dominio, se adquiere el dominio y la posesión, son la
ocupación, la accesión y según el código la prescripción.
126
Para que haya justo título basta que la buena fe haya existido al momento
de la adquisición, aunque después no subsista.702 inc 2º.
Error en la adquisición:
De acuerdo al art.706 inc 3º un justo error en materia de hecho no se
opone a la buena fe.
127
El Art.702 agrega: "Para que la tradición sea válida debe ser hecha
voluntariamente por el tradente o por su representante."
Ventajas de la posesión regular:
1.- Por la posesión regular el poseedor se hace dueño de los frutos naturales o
civiles, siempre que esté de buena fe a la época de la percepción de ellos. <646,
648>.
2.- El poseedor regular está protegido por la acción reivindicatoria del Art.894 que
toma al nombre de publiciana, con la única limitación que no se puede entablar en
contra del verdadero dueño ni contra el que posea con igual o mejor derecho.
3.- La posesión regular conduce a la prescripción ordinaria de 2 años para los
muebles y 5 años para los inmuebles.
POSESION IRREGULAR: Art. 708: " Posesión irregular es la que carece de uno o
más de los requisitos señalados en el art.702."
(título justo, buena fe, y tradición si es título traslaticio de dominio.)
Ventajas:
1º La presunción de dominio establecida en el art. 700 inc 2º también se aplica al
poseedor irregular.
2º Puede adquirir el dominio de la cosa por medio de la prescripción
extraordinaria de diez años.
Desventajas:
1º El poseedor irregular NO tiene derecho a los frutos.
2º No está amparado por la acción publiciana del Art.894.
Art. 717: "Sea que se suceda a título universal o singular, la posesión del
sucesor, principia en él; a menos que quiera añadir la de su antecesor a la suya;
pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios.
Podrá agregarse en los mismos términos a la posesión propia la de una
serie no interrumpida de antecesores."
128
Para adquirir la posesión de los bienes muebles es necesario ambos
elementos.
129
Conservación de la posesión de los bienes muebles:
Art. 725: "El poseedor conserva la posesión, aunque transfiera la tenencia
de la cosa, dándola en arriendo, comodato, prenda, depósito, usufructo o a
cualquiera otro título no traslaticio de dominio."
2.- Cuando sin pasar la posesión a otras manos, se hace imposible el ejercicio de
actos posesorios, como sucede, cuando una heredad ha sido permanentemente
inundada (2502 Nº1), o cuando un animal bravío recupera su libertad o uno
domestico no vuelve al amparo y dependencia de quién lo poseía.(619 y 608
inc.2).
3.- En el caso de las especies y objetos que se lanzan al mar para aligerar la
nave, pero puede el dueño reivindicarlas si otro las salva (624 inc. final).
130
Adquisición: La prueba de la posesión tratándose de inmuebles es la inscripción
del título en el Registro del Conservador de Bienes Raíces.
Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo
de hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptúan, esta
excepción son los inmuebles inscritos.
Cuando se enajena la cosa, ya que pierde el corpus y el animus.
Cuando sin pasar la posesión a otras manos, se hace imposible el ejercicio
de actos posesorios, como sucede, cuando una heredad ha sido
permanentemente inundada.
131
Art.729: "Si alguien, pretendiéndose dueño, se apodera violenta o
clandestinamente de un inmueble cuyo título no está inscrito, el que tenía la
posesión la pierde."
INMUEBLES INSCRITOS:
Existen en el código una serie de disposiciones que constituyen lo que se
llama la "Teoría de la Posesión Inscrita", estos son:
Art. 686: "Se efectuará la tradición del dominio de los bienes raíces por la
inscripción del título en el registro del conservador.
De la misma manera se efectuará la tradición de los derechos de usufructo
o de uso constituidos en bienes raíces, de los derechos de habitación o de censo
y del derecho de hipoteca.
Acerca de la tradición de las minas se estará a lo prevenido en el Código
de Minería."
Art. 696: "Los títulos cuya inscripción se prescribe en los artículos anteriores, no
darán o transferirán la posesión efectiva del respectivo derecho, mientras la
inscripción no se efectúe de la manera que en dichos artículos se ordena; pero
esta disposición no regirá sino respecto de los títulos que se confieran después
del término señalado en el reglamento antedicho."
Art. 724: "Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción
en el registro del conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por
este medio."
132
Art. 924: "La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y
mientras ésta subsista, y con tal que haya durado un año completo, no es
admisible ninguna prueba de posesión con que se pretenda impugnarla."
Art. 728: "Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se
cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el
poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial.
Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se
refiere el título inscrito, no adquiere la posesión de ella ni pone fin a la posesión
existente."
Art. 730: "Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dándose
por dueño de ella, no se pierde por una parte la posesión ni se adquiere por otra,
a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la
persona a quién se enajena adquiere la posesión de la cosa, y pone fin a la
posesión anterior.
Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor
inscrito, se da por dueño de ella y la enajena, no se pierde por una parte la
posesión ni se adquiere por otra, sin la competente inscripción."
133
Actualmente casi todos los profesores estiman que es necesaria la
inscripción aún para adquirir la posesión irregular.
Recuperación de la posesión:
Art. 731: "El que recupera legalmente la posesión perdida, se entenderá
haberla tenido durante todo el tiempo intermedio."
g) ACCIONES POSESORIAS:
Art. 916: "Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar
la posesión de bienes raíces o de derechos reales constituidos en ellos."
134
del COT. señala: "Si la acción entablada fuere inmueble, será competente para
conocer del juicio el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la
respectiva convención. A falta de estipulación será competente, a elección del
demandante:
1º El juez del lugar donde se contrajo la obligación; o
2º El del lugar donde se encontrare la especie reclamada.
135
para que otro adquiera un año. Extintiva
por prescripción adq.
2.- Que la cosa este amparada por la acción posesoria (bienes inmuebles o
derechos reales constituidos en ellos), pero no sobre las servidumbres
discontinuas e inaparentes ya que estas no pueden ganarse por prescripción, y
de acuerdo al Art.917 sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripción no
puede haber acción posesoria.
136
Las aciones posesorias se tramitan en juicios sumarios que reciben el
nombre de interdictos posesorios.
Art. 925: "Se deberá probar la posesión del suelo por hechos positivos, de
aquellos a que sólo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la
construcción de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y
otros de igual significación, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la
posesión."
Querella de Amparo:
Concepto: Es la que tiene por objeto conservar la posesión de bienes raíces o de
derechos reales constituidos en ellos.
Sólo puede entablarla en poseedor útil.
137
Puede intentarse aún contra el dueño, ya que se dirige contra cualquiera
que perturbe la posesión.
Procedimiento:
1.- El escrito debe contener los requisitos del art.254 del CPC, pero además debe:
** Indicar que ha poseído el derecho que se pretende amparar, él sólo o sumando
la posesión de sus antecesores, tranquila e ininterrumpidamente durante un año
completo,
2.- El tribunal citará a una audiencia de contestación y prueba para el quinto día
hábil después de la notificación.
3.- El demandado que quiera presentar testigos deberá presentar una lista por lo
menos antes de las doce del día anterior a la audiencia.
4.- Cada parte puede presentar hasta cuatro testigos por cada hecho que debe
ser acreditado.
5.- Concluida la audiencia de prueba se citará a las partes a oír sentencia, la que
se dictará de inmediato o a mas tardar dentro de tercero día.
Querella de Restitución:
Concepto: Es la que tiene por objeto recuperar la posesión de bienes raíces o
derechos reales constituidos en ellos.
Esta acción puede dirigirse no sólo contra el usurpador sino contra todo el
que deriva su posesión del usurpador, a cualquier título que la haya adquirido.
138
IMPORTANTE: Cuando el poseedor inscrito ha sido privado de la finca
materialmente, NO entabla la Q. de restitución, sino que la de amparo, porque no
ha perdido la posesión de acuerdo al 728.-
Q. de Amparo Q. de Restitución
Querella de Restablecimiento:
Concepto: Es aquella acción que se otorga al que ha sido despojado
violentamente de la posesión o mera tenencia de un inmueble, y a fin de que se le
restablezca al estado en que se estaba antes de esa violencia.
Características especiales:
1. Basta acreditar la violencia, no es necesario probar la posesión.
2. Puede entablarse por el poseedor vicioso y aún el mero tenedor.
3. Prescribe en seis meses.(928).
139
Acciones posesorias especiales: Denuncia de obra nueva.
Denuncia de obra ruinosa.
Acciones posesorias destinadas a proteger el goce de las aguas.
Denuncia de Obra Nueva: Art. 930 y 931: El poseedor tiene derecho para pedir
que se prohiba toda obra nueva que se trate de construir sobre el suelo de que
está en posesión, y asimismo la que embarace el goce de una servidumbre
legítimamente constituida sobre el predio sirviente.
Obras nuevas denunciables: Art. 931
Las que construidas en el predio sirviente embarazan el goce de una
servidumbre constituida en él.
Toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical de la línea divisoria de dos
predios, aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni dé vista, ni vierta aguas
lluvias sobre él.
Tramitación:
1. Una vez presentada la demanda para la suspensión de una obra nueva, el
juez decretará la suspensión provisionalmente y mandará que se tome razón
del estado y circunstancias de la obra y que se aperciba al que la está
ejecutando con la demolición o destrucción, a su costa, de lo que en adelante
se haga. En la misma resolución mandará citar al denunciante y al denunciado
a la audiencia del quinto día hábil, debiendo en ella presentarse los
documentos y medios probatorios en que las partes funden sus pretensiones.
140
2. La sentencia deberá dictarse dentro del plazo de tres días desde que
quede en estado de ser dictada.(después del comparendo o una vez que se
entregue el dictamen del perito si se hubiere pedido).
3. La sentencia en todo caso condenará en costas.
4. Será apelable en ambos efectos la sentencia que ordene la demolición.
Denuncia de Obra Ruinosa: Arts. 932 y ss. : Tiene por objeto evitar que el mal
estado de los edificios o construcciones vecinas entorpezcan el ejercicio de la
posesión. También por los árboles.
Objetivos:
- Obtener que la destrucción del edificio ruinoso,
- Que se repare si se puede,
- Obtener que el dueño rinda caución para indemnizar los perjuicios, cuando el
daño que se teme no es de gravedad.
Tramitación:
Tratándose de la denuncia de obra ruinosa el juez a la brevedad deberá,
con notificación de las partes, concurrir al lugar acompañado de un perito, puede
también delegar en otro ministro de fe esta concurrencia, una vez practicada la
diligencia deberá citar a las partes a oír sentencia la que deberá dictar dentro de
tercero día.
Art. 937: Ninguna prescripción se admitirá contra las obras que corrompan
el aire y lo hagan conocidamente dañoso.
141
Art. 941: El dueño de una casa tiene derecho para impedir que cerca de
sus paredes haya depósitos o corrientes de agua, o materias húmedas que
puedan dañarla.
Tiene asimismo derecho para impedir que se planten árboles a manos
distancia que la de quince decímetros,(metro y medio) ni hortalizas o flores a
menos distancia que la de cinco decímetros (50 cm).
Si los árboles fueren de aquellos que extienden a gran distancia sus raíces,
podrá el juez ordenar que se planten a la que convenga para que no dañen a los
edificios vecinos: El máximum de la distancia señalada por el juez será de cinco
metros.
Los derechos concedidos en este artículo subsistirán contra los árboles,
flores u hortalizas plantadas, a menos que la plantación haya precedido a la
construcción de las paredes."
Art. 942: "Si un árbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno, o penetra en él
con sus raíces, podrá el dueño del suelo exigir que se corte la parte excedente de
las ramas, cortar él mismo las raíces.
Lo cual se entiende aun cuando el árbol esté plantado a la distancia
debida."
Art. 943: "Los frutos que dan las ramas tendidas sobre terreno ajeno,
pertenecen al dueño del árbol; el cual, sin embargo, no podrá entrar a cogerlos
sino con permiso del dueño del suelo, estando cerrado el terreno.
El dueño del terreno será obligado a conceder este permiso, pero sólo en
días y horas oportunas, de que no le resulte daño."
142
c.- Las acciones posesorias especiales no tienen lugar contra del ejercicio de una
servidumbre legítimamente constituida.(947).
a) Concepto: Art. 714 " Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa,
no como dueño, sino en lugar o a nombre del dueño. El acreedor prendario, el
secuestre, el usufructuario, el usuario, el que tiene derecho de habitación, son
meros tenedores de la cosa empeñada, secuestrada, o cuyo usufructo, uso o
habitación les pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo
dominio ajeno."
143
Se puede ser mero tenedor:
1 No teniendo ningún derecho sobre la cosa, como en el depósito.
2 Teniendo un derecho real sobre la cosa, pero estando radicado el dominio en
otra persona, como en el uso y habitación.
3 Teniendo un derecho personal, como en el arrendamiento o el comodato.
c) Protección:
La mera tenencia esta amparada por el Art. 928 que concede la Querella
de Restablecimiento al que ha sido despojado violentamente de la posesión o
mera tenencia de un inmueble, y a fin de que se le restablezca al estado en que
se estaba antes de esa violencia.
Esta querella prescribe en seis meses.
144
a) Concepto: La obligación es un vínculo jurídico entre personas determinadas,
en cuya virtud una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar, hacer o
no hacer una cosa.
Objeto de la Obligación:
Prestación que puede ser positiva o negativa, acción u omisión. La
prestación positiva puede consistir en dar, hacer y la negativa en no hacer algo.
145
a) ANALISIS CRITICO DE LAS FUENTES ESTABLECIDAS EN EL
CODIGO CIVIL.
Las fuentes de las obligaciones son los hechos de que proceden, las
causas que las generan.
Art. 1437: "Las obligaciones nacen ya del concurso real de las voluntades
de dos o más personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptación de una herencia o
legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha
inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposición de la ley, como entre los padres y los hijos de familia."
De ahí que se considere que las fuentes de las obligaciones no son otras
que el contrato y la ley, e incluso algunos más avanzados consideren sólo a la ley,
ya que es esta es la que da validez a un contrato como creador de una obligación.
146
Obligaciones positivas o negativas;
Atendiendo a la naturaleza del objeto debido las obligaciones pueden ser
positivas o negativas, en las positivas el deudor debe llevar a cabo una
prestación, en las negativas una abstención.
Art. 1460: "Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más
cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaración."
147
de la cosa por medio de la fuerza pública o bien puede satisfacer su crédito
rematando bienes del deudor, pero si es de hacer puede a su arbitrio solicitar que
se apremie al deudor para que cumpla con su obligación, que se le autorice
hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor, o bien la indemnización de
los perjuicios causados.
3º.- Importa para determinar si son derechos y acciones muebles o inmuebles, las
de dar serán muebles o inmuebles según la cosa debida, pero las de hacer y no
hacer son siempre muebles porque los hechos que se deben se reputan muebles.
(581).
4º.- Sólo en las obligaciones de dar y hacer es necesario que el deudor este en
mora para poder pedir indemnización de perjuicios pero en las de no hacer basta
la realización del hecho prohibido.
Importancia de la clasificación:
1º.- En las obligaciones de especie o cuerpo cierto el deudor debe entregar
precisamente la cosa debida, y debe conservarla y cuidarla hasta la entrega (el
cuidado requerido dependerá de si el contrato reporta beneficios sólo al acreedor,
sólo al deudor ó a ambos), en cambio en las de género se cumple la obligación
entregando cualquier especie de calidad media de ese género, ya que el acreedor
no puede pedir ningún individuo en especial sino sólo uno del género debido,
148
como tampoco puede oponerse a que el deudor enajene o destruya cosas de ese
género, mientras subsistan otras para el cumplimiento de la obligación.
PARALELO
149
Múltiples De simple objeto múltiple
Alternativas
Facultativas
150
La pérdida parcial por caso fortuito, la obligación subsiste sobre las cosas que
restan.
Facultativas; Art.1505 :" Obligación facultativa es la que tiene por objeto una
cosa determinada, pero concediéndose al deudor la facultad de pagar con esta
cosa o con otra que se designa."
Son aquellas en que se debe una cosa, pero concediéndose al deudor la
facultad de pagar con esta o con otra cosa que se designa.
PARALELO
151
* Se deben varias cosas * Se debe una cosa
152
Se caracterizan por la pluralidad de sujetos y por la unidad de la
prestación, esto es, el objeto debido es uno mismo para todos los deudores.
Constituyen la regla general de las obligaciones con pluralidad de sujetos, así lo
establece el Art. 1511 que señala: "En general, cuando se ha contraído por
muchas personas o para con muchas la obligación de una cosa divisible, cada
uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su o parte, o
cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, sólo tiene
derecho para demandar su parte o cuota en el crédito.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS:
153
Art. 1511 inc 2º: En virtud de la convención, del testamento o de la ley
puede exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el
total de la deuda, y entonces la obligación es solidaria o insólidum.
Requisitos de la solidaridad:
1. Pluralidad de sujetos, solidaridad activa o pasiva, ya que será la única
forma que pueda darse la solidaridad.
2. Divisibilidad del objeto, el objeto debido debe ser divisible, de otra manera
la obligación sería indivisible.
3. Unidad de la prestación, todos los deudores deben estar obligados a
ejecutar idéntica prestación. " La cosa que se debe solidariamente por muchos
o a muchos, he de ser una misma".(1512) Aunque se deba por diversos modos.
4. Texto expreso de la ley o expresa declaración de la voluntad que la
establezca, así la solidaridad puede tener como fuente una convención, un
testamento o la ley.
5. Extinción total de la obligación por el pago a uno de los acreedores por uno
de los deudores.
154
- El acreedor que recibe el pago debe compartirlo con sus coacreedores y enterar
a cada cual la parte que le pertenezca. (Art. 1668).
SOLIDARIDAD PASIVA: Existe solidaridad pasiva cuando son varios los
deudores, cada cual constreñido al pago íntegro, de manera que verificado por
uno de ellos, la obligación se extingue respecto de todos.
Así también el Art. 1515 señala que la demanda intentada por el acreedor
contra alguno de los deudores solidarios, no extingue la obligación solidaria de
ninguno de ellos, sino en la parte en que hubiere sido satisfecha por el
demandado.
- El pago hecho por un deudor extingue la obligación respecto de todos, lo mismo
se aplica a los demás modos de extinguir las obligaciones.
155
- Interrupción de la prescripción, aquella que obra en perjuicio de uno de los
codeudores perjudica a los demás.(2519).
Excepciones que puede oponer el deudor solidario, existen aquellas que pueden
oponer todos los codeudores porque resultan de la naturaleza de la obligación,
llamadas REALES, otras que sólo puede oponer cada uno de los codeudores
llamadas PERSONALES, y otras MIXTAS.
REALES :
1 Nulidad absoluta,
2 Las modalidades que afectan a toda la obligación,
3 Las causas de extinción de toda la obligación, como el pago, la dación en
pago, la novación, la pérdida de la cosa debida, la confusión, la prescripción.
PERSONALES :
1 La nulidad relativa
2 Las modalidades que afectan sólo a algunos deudores
3 Los privilegios concedidos a algunos deudores, como el beneficio de
competencia, la cesión de bienes.
4 La transacción.
MIXTAS :
1 Remisión, cuando es parcial es personal, pero aún así, el acreedor debe
descontar la parte o cuota de la deuda total, si es total extingue la obligación y
es real porque puede oponerla cualquiera de los codeudores.
2 Compensación, es personal en cuanto sólo puede alegarla el deudor que tiene
un crédito en contra del acreedor común, pero beneficia a todos los demás
porque extingue la obligación respecto de ellos.
156
** Si la obligación interesaba a todos los deudores: El deudor que paga o extingue
la obligación de un modo equivalente, se subroga en los derechos del acreedor,
pero limitado a la cuota o parte que tenga cada deudor en la deuda, es decir deja
de ser solidaria.(1522).
Extinción de la solidaridad:
La solidaridad se extingue con la extinción de la obligación, salvo el caso
de la renuncia de la solidaridad por parte del acreedor o la muerte del deudor.
Renuncia, el acreedor puede renunciar a la solidaridad porque está
establecida en su beneficio, puede ser expresa o tácita, total o parcial.
157
El codeudor que ha pagado su parte en la deuda, no puede recobrar la
prenda u obtener la cancelación de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se
extinga el total de la deuda<; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del
crédito, no puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte,
mientras no hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores.
*** 2º.- Si la deuda es de especie o cuerpo cierto aquel de los codeudores que lo
posee es obligado a entregarlo.
*** 3º.- Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento de la obligación, es exclusiva y solidariamente responsable de todo
perjuicio al acreedor.
*** 4º.- Cuando por testamento o por convención entre los herederos, o por la
partición de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la obligación de
pagar el total de una deuda, el acreedor podrá dirigirse o contra este heredero por
el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le
corresponda a prorrata.
*** 6º.- Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya división
ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podrá ser
obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o a pagarla él
mismo, salva su acción para ser indemnizado por los otros.
Pero los herederos del acreedor no podrán exigir el pago de la cosa entera
sino intentando conjuntamente su acción.
158
cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota
del deudor insolvente no gravará a sus codeudores, es decir si la obligación es
indivisible cada deudor está obligado al total y cada acreedor tiene derecho al
total.
159
2 En ambos casos cualquier acreedor puede demandar el total de la deuda y
cada deudor está obligado a pagar el total de la deuda.
3 El pago hecho a cualquiera de los coacreedores extingue la obligación
respecto de todos los deudores.
PARALELO
Solidaridad
Indivisibilidad
En cuanto a Ley
Naturaleza de la
las fuentes Testamento prestación
Convención
voluntad de las
partes
160
En cuanto a la Cada acreedor se Cada acreedor
es
disposición del reputa dueño dueño de su
cuota
crédito absoluto del crédito y no puede novar o
y puede remitirlo, remitir la obligación
condonarlo, etc.
CIVILES Y NATURALES: Art. 1470 " Las obligaciones son civiles o meramente
naturales.
161
Las obligaciones naturales son: Art. 1470
1 Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento,
son, sin embargo, incapaces de obligarse según las leyes, como los menores
adultos.
2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción.
3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para
que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.( Pero en este
caso la sentencia debe fundarse necesariamente en el hecho de no haberse
probado su derecho por el demandante y no por otra causa)
Pueden ser caucionadas, Arts 1472 y 2338, pero sólo tratándose de cauciones
constituidas por terceros, ya que si se constituyen por el propio deudor no
podrán reclamarse como una lógica consecuencia de carecer de la acción
necesaria para ello.
162
acreedor no tiene acción para demandar el pago del deudor por lo que tampoco el
fiador que paga podrá tenerlo.
Pese a ello, existen otros casos en que se producen los mismos efectos, es
decir no dan acción para exigir su cumplimiento pero una vez cumplidas autorizan
para retener el pago, estas son:
1ª.- Obligaciones derivadas del juego o apuesta lícitos en que predomina el
esfuerzo intelectual, que según el Art.2260 " El juego y la apuesta no producen
acción, sino solamente excepción.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se
haya ganado con dolo."
163
Obligación Principal: Es la que tiene una existencia propia, es capaz de subsistir
por sí sola, independientemente de otra obligación.
164
Condición : Es un acontecimiento futuro e incierto de cual depende el nacimiento
o la extinción de la obligación.
* Por regla general las obligaciones son puras y simples, salvo cuando la
ley subentiende que existen ciertas modalidades, como es el caso de la condición
resolutoria tácita que va envuelta en todo contrato bilateral, en la venta de cosas
que no existen que de acuerdo al Art. 1813 se entiende hecha bajo la condición
de existir.
OBLIGACIONES CONDICIONALES
Art. 1473: "Es obligación condicional la que depende de una condición,
esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no."
165
6.- Potestativas, casuales y mixtas
7.- Suspensivas y resolutorias
Efectos de la Imposibilidad:
*** Cuando la condición es POSITIVA y SUSPENSIVA:
Física o Moralmente Imposible o escrita en términos ininteligibles se reputa
fallida. Art.1480 Ej. Si vas a Júpiter, si matas a Juan.
166
*** Cuando la condición es POSITIVA y RESOLUTORIA:
Física o Moralmente Imposible la condición se tiene por no escrita, la obligación
es pura y simple y quién recibe una cosa con cargo a restituirla bajo una
condición de esta índole, no tiene obligación de restituir. Ej. Me devuelves el auto
si vas a Júpiter o matas a Juan.
*** Cuando la condición es NEGATIVA y SUSPENSIVA:
Físicamente imposible, se tiene por no escrita Ej. Si no vas a Júpiter.
Moralmente Imposible o concebida en términos ininteligibles, se tendrá por fallida,
Ej. Si no matas a Juan.
167
* Se llama Resolutoria si mientras no se cumple, suspende la adquisición de un
derecho
Según el Art. 962 el plazo máximo para tener por fallida una condición
positiva o cumplida una negativa es de diez años.
Efectos de las condiciones: hay que distinguir entre:
** Condición Suspensiva y
** Condición Resolutoria.
168
4 El acreedor condicional pese a que no tiene derecho, tiene un germen de
derecho que le permite impetrar las providencias conservativas necesarias, al
igual que el asignatario condicional y el fideicomisario.
5 El derecho del acreedor condicional pendiente la condición se transmite a sus
herederos, al igual que la obligación del deudor condicional.
169
Condición Resolutoria Tácita: Es aquella que consiste en no cumplirse lo
pactado, de tal modo que el hecho futuro e incierto es el incumplimiento de una
obligación. Se le llama tácita porque se subentiende de acuerdo al Art. 1489 que
señala: "En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado."
170
Entiéndese siempre esta estipulación en el contrato de venta; y cuando se
expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a
indicarse."
El pacto comisorio puede ser: Pacto Comisorio Simple
Pacto Comisorio Calificado
171
** Si la condición resolutoria está fallida: Si falla la condición resolutoria, se
consolida el derecho y el acto se considera como puro y simple desde su
celebración.
Constar en el título quiere decir que era cierta y manifiesta, de ahí que la
condición resolutoria tácita cuando en el título se señala que el precio no se ha
pagado "consta" en el título, cuando la ley dice "título respectivo" se refiere a
aquel que da origen, el primitivo u original, de ahí la necesidad de buscar hasta
diez años hacia atrás, además el título debe haber sido otorgado por escritura
172
pública y estar inscrito en el CBR, única forma de darle publicidad al acto
condicional.
El Art. 1432 señala una norma especial tratándose de las donaciones entre vivos,
y es que la resolución, rescisión y revocación no dará acción contra terceros
poseedores salvo cuando en la escritura pública de la donación (inscrita si la
naturaleza de los bienes lo exigiere) se hubiere prohibido al donatario
enajenarlas, o se ha expresado la condición, es decir tratándose de donaciones
habrá acción contra terceros poseedores cada vez que en la escritura de la
donación constaba la condición sin distinguir la clase de bienes de que se trata.
ACCION RESOLUTORIA:
Es la acción que nace de la condición resolutoria tácita y del pacto
comisorio para pedir la resolución del contrato por incumplimiento de las
obligaciones contraídas.
173
Si emana de un pacto comisorio:
El plazo de prescripción es de 4 años o en el que fijen las partes si es
menor, art.1880. Desde la fecha del contrato.
OBLIGACIONES A PLAZO:
Art. 1494: El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y
puede ser expreso o tácito. Es tácito el indispensable para cumplirlo.
PLAZO: Es un hecho futuro y cierto del cual dependen el ejercicio o la extinción
de un derecho.
Expreso y Tácito:
El plazo expreso es el que se establece en términos formales y explícitos.
El tácito es el indispensable para cumplir con la obligación.
Fatal y No fatal:
El plazo fatal es aquel cuyo transcurso, por el ministerio de la ley, extingue
el derecho.
Determinado e Indeterminado:
174
Es determinado si se sabe cuándo ocurrirá
Indeterminado si no se sabe cuándo ocurrirá.
Art. 1485 inc.2º " Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la
condición suspensiva, podrá repetirse mientras no se hubiere cumplido."
Cumplido el plazo;
175
1.- La obligación se torna exigible, el deudor debe cumplir y el acreedor puede
exigir el cumplimiento, corre la prescripción y puede compensarse.
Renuncia del plazo: Art.1497 El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el
testador haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipación
del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso
manifiestamente evitar.
En el contrato de mutuo a interés se observará lo dispuesto en el Art.
2204." En este caso puede pagarse anticipadamente pero pagando todos los
intereses.
Caducidad del plazo: Art. 1496 Se refiere a aquellos casos en que la obligación se
hace exigible aún antes de expirar el plazo, esto porque la ley ampara al
acreedor, a quién la espera del plazo en ciertos casos podría provocarle graves
perjuicios; estos casos son: "El pago de la obligación no puede exigirse antes de
expirar el plazo, si no es:
1 Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia.
2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor.
** 2.- Cuando por hecho o culpa del deudor las cauciones se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor, esto porque cuando se otorgan garantías
para responder una deuda o crédito resulta evidente que el plazo se otorgo
considerando dichas cauciones y por lo tanto si éstas se extinguen o disminuyen
de valor es lógico que por ello caduque el plazo.
176
EFECTOS DEL PLAZO EXTINTIVO
Por la llegada del plazo extintivo se extinguen las obligaciones, y los
derechos correlativos también.
OBLIGACIONES MODALES:
Las obligaciones modales se rigen por las disposiciones del título IV Libro
III párrafo 4º llamado " De las asignaciones modales ".
Modo: Art. 1089 " Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por
suyo con la obligación de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas
obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación es un modo y no una condición
suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisición de la cosa
asignada."
Tratado en el título XII del Libro IV, se refiere al efecto de los contratos y de las
obligaciones, ya que los efectos de los contratos son las obligaciones que
engendran y los efectos de las obligaciones son las consecuencias que esta clase
de vínculo crea para acreedor y deudor.
177
El efecto normal de las obligaciones es que pone al deudor en la necesidad de
dar, hacer o no hacer aquello a que se obligó. El modo natural de romper el
vínculo es "pagando", pero puede suceder que por diversas razones éste no
pague, en esos casos la ley entrega al acreedor diversos medios para obtener el
cumplimiento de la obligación.
a) Concepto: Un viejo adagio dice " Quién se obliga, obliga sus bienes ", esto lo
consagra el Código en el Artículo 2465 que señala: " Toda obligación personal da
al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes raíces o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los no
embargables, designados en el Artículo 1618."
Esta facultad del acreedor de perseguir la ejecución en todos los bienes del
deudor es los que se llama " DERECHO DE PRENDA GENERAL DE LOS
ACREEDORES ". Es necesario hacer notar que el término prenda no está tomado
en su sentido técnico y propio sino que sirve solo para expresar la idea que todos
los bienes del deudor están afectos al cumplimiento de la obligación.
178
La forma de como los acreedores hacen efectivos sus créditos está establecida
en el Art. 2469 " Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artículo
1618, podrán exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta
concurrencia de sus créditos, inclusos los intereses y los costos de la
cobranza, para que con el producto se les satisfaga íntegramente si fueren
suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya
causas especiales para preferir ciertos créditos, según la clasificación que
sigue."
b) Ejecución forzada: Art. 2465 " Toda obligación personal confiere al acreedor el
derecho de perseguir la ejecución sobre los bienes del deudor ".
El art. 434 del Código de Procedimiento Civil señala cuales son títulos ejecutivos,
y en caso de no tener el acreedor título ejecutivo puede preparar la ejecución
mediante el reconocimiento de la firma o la confesión de la deuda, y en el peor de
los casos iniciar un juicio ordinario para que la sentencia declarativa sirva de título
a una ejecución.
179
Que la deuda sea líquida significa que debe estar actualmente determinada, y es
actualmente exigible cuando no hay plazo o condición pendientes para su pago.
Embargo: Es una medida de seguridad que tiene por objeto sustraer del comercio
determinados bienes del deudor para asegurar los resultados del juicio ejecutivo.
180
3° Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción
del contrato."
181
1º Es irrenunciable, el deudor podrá implorarla no obstante cualquier estipulación
en contrario. (1615).
2º Es universal, porque comprende la totalidad de los bienes del deudor. Salvo los
no embargables. (1618).
3º Constituye un beneficio personal, es decir no aprovecha a los codeudores
solidarios o subsidiarios, ni al que aceptó la herencia sin beneficio de inventario,
salvo que se hallen en la misma situación (No poder pagar sus deudas).
Art. 1618: " La cesión comprenderá todos los bienes, derechos y acciones del
deudor, excepto los no embargables... "
4º Las rentas periódicas que el deudor cobre de una fundación o que deba a la
liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente
necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cónyuge y de los hijos que
viven con él y a sus expensas,
5° Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgánica del
Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine;
182
adeude a los artífices u obreros por sus salarios insolutos y de los créditos de los
proveedores en razón de los materiales u otros artículos suministrados para la
construcción de dichas obras;
8° El bien raíz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un
avalúo fiscal superior a diez sueldos vitales mensuales, escala A), del
departamento de Santiago; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de
uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cónyuge y los hijos
que viven a sus expensas.
La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regirá para los
bienes raíces respecto de los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de
Previsión y demás organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y
Urbanismo;
9° Los libros relativos a la profesión del deudor hasta el valor de $ 548.017 y a
elección del mismo deudor;
12° Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los
artistas, artesanos y obreros de fábrica, y los aperos, animales de labor y material
de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotación
agrícola, hasta la suma de $ 548.017 y a elección del mismo deudor;
15° Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitación;
183
17° Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del
tránsito o de la higiene pública, como los ferrocarriles, empresas de agua potable
o desagüe de las ciudades, etc.; pero podrá embargársela renta líquida que
produzcan, observándose en este caso lo dispuesto en el artículo anterior; y
Son nulos y de ningún valor los contratos que tengan por objeto la cesión,
donación o trasferencia en cualquier forma, ya sea a título gratuito u oneroso, de
las rentas expresadas en el número 1° de este artículo o de alguna parte de ellas.
"
184
3° Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores,
4° Si ha dilapidado sus bienes;
5° Si no ha hecho una exposición circunstanciada y verídica del estado de sus
negocios, o se ha valido de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus
acreedores. "
185
este plazo, sin que los acreedores hayan ejercido su derecho, el juez declarará
aceptada la cesión.
5° La oposición se tramitará con arreglo al procedimiento, con intervención del
deudor y del Síndico de Quiebras.
186
art. 225 de la Ley de Quiebras esta obligación prescribe en el plazo de 5 años
contados desde que se haya aceptado la cesión).
** La cesión de bienes autoriza al deudor de buena fe para impetrar el beneficio
de competencia de acuerdo al Artículo 1626 N°6.
En caso en que la cesión de bienes sea rechazada debe declararse la quiebra del
deudor, así lo señala el art. 222 de la Ley de Quiebras " La sentencia que rechace
la cesión de bienes declarará, a la vez, la quiebra del deudor ".
Art. 2470: " las causas de preferencia son solamente el privilegio y la hipoteca."
Art. 2471: " Gozan de privilegio los créditos de la 1.ª, 2.ª y 4.ª clase."
187
Créditos de la 1ª Clase:
Art. 2472: " La primera clase de créditos comprende los que nacen de las causas
que enseguida se enumeran:
1º Las costas judiciales que se causen en interés general de los acreedores;
2º Las expensas funerales necesarias del deudor difunto;
3º Los gastos de enfermedad del deudor;
Si la enfermedad hubiere durado más de seis meses, fijará el juez, según
las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia;
4º Los gastos en que se incurra para poner a disposición de la masa los bienes
del fallido, los gastos de administración de la quiebra, de realización del activo y
los préstamos contratados por el Síndico para los efectos mencionados;
5º Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares;
6º Las cotizaciones adeudadas a organismos de Seguridad Social o que se
recauden por su intermedio, para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los
créditos del Fisco en contra de las entidades administradoras de fondos de
pensiones por los aportes que aquél hubiere efectuado de acuerdo con el inciso
tercero del artículo 42 del Decreto Ley Nº 3.500, de 1980;
7º Los artículos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia
durante los últimos tres meses;
8º Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les
correspondan a los trabajadores, que estén devengadas a la fecha en que se
hagan valer y hasta un límite de diez años. Por el exceso, si lo hubiere, se
considerarán valistas;
9º Los créditos del fisco por los impuestos de retención y de recargo."
1º El privilegio es general,
2º El privilegio es personal, no pasa contra terceros poseedores.
3º Se pagan en el orden enumerado,
4º Los de cada categoría concurren a prorrata.
5º Prefieren a todos los demás créditos, es decir si los bienes del deudor son
insuficientes para pagar los créditos de la primera prefieren incluso a la prenda y
la hipoteca, pero si existen otros bienes éstos tienen preferencia sobre los bienes
hipotecado o prendados. Arts. 2476 y 2478.
Créditos de 2ª Clase:
188
Art. 2474: " A la segunda clase de créditos pertenecen los de las personas que
enseguida se enumeran:
1º El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por éste en la posada,
mientras permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por
alojamiento, expensas y daños.
2º El acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que
tenga en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de
lo que se deba por acarreo, expensas y daños; con tal que dichos efectos sean de
la propiedad del deudor.
Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos introducidos
por él en la posada, o acarreados de su cuenta.
3º El acreedor prendario sobre la prenda."
Con respecto a la prenda es necesario señalar que dado a que muchas
leyes especiales permiten que la prenda sea un contrato solemne y no uno real
como el del Código puede suceder que sobre una misma cosa existan varias
prendas, la solución en caso de no darla la propia ley, es que los diversos
acreedores prendarios deben concurrir a prorrata, salvo en el caso de diversas
prendas industriales en que prefieren en el orden de sus inscripciones, Art. 42 Ley
5687.
1º El privilegio es especial,
2º El privilegio es personal, salvo en el caso de la prenda en que es un derecho
real,
3º Se pagan con preferencia a los demás créditos, salvo los de 1º Clase. Art.
2476.
Créditos de la 3ª Clase:
Art. 2474:
1º " La tercera clase de créditos comprende los hipotecarios.
A cada finca gravada con hipoteca podrá abrirse, a petición de los
respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular para que
189
se le pague inmediatamente con ella, según el orden de las fechas de sus
hipotecas.
Las hipotecas de una misma fecha que gravan una misma finca preferirán
unas a otras en el orden de su inscripción.
En este concurso se pagarán primeramente las costas judiciales causadas
en él."
2º Según el art. 2480 para los efectos de la prelación los censos debidamente
inscritos se considerarán como hipotecas.
4º Se pagan con preferencia a cualquier otro crédito, salvo los de primera clase.
Cuando es necesario recurrir a los bienes hipotecados para pagar los créditos de
1ª Clase, los acreedores de 1º clase deben perseguir a todas las fincas
hipotecadas, las que concurrirán al pago de los créditos de 1ª, proporcionalmente
a su valor.
Créditos de la 4ª Clase:
190
Art. 2481: " La cuarta clase de créditos comprende:
Debe agregarse a los créditos de 4ª clase los créditos que tenga el adoptado en
contra del adoptante por la administración de sus bienes, de acuerdo al art. 20 de
la Ley de Adopción
Además el crédito privilegiado en contra del propietario de un piso o
departamento por las expensas comunes, que goza de un privilegio que preferirá
a todos los demás de la 4ª clase cualquiera sea su fecha.
Características :
191
Mujer : La fecha del matrimonio
Hijo : Fecha de nacimiento
Pupilo : Fecha del discernimiento de la guarda
Adoptado : Fecha de la inscripción de la adopción.
Art. 2489: " La quinta y última clase comprende los créditos que no gozan de
preferencia.
Los créditos de la quinta clase se cubrirán a prorrata sobre el sobrante de
la masa concursada, sin consideración a su fecha."
Art. 2490: " Los créditos preferentes que no puedan cubrirse en su totalidad por
los medios indicados en los artículos anteriores, pasarán por el déficit a la lista de
los créditos de la quinta clase, con los cuales concurrirán a prorrata."
Clasificación :
Requisitos :
192
2º Que el deudor se encuentre en mora; y
193
Art. 44: " La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
CULPA GRAVE, NEGLIGENCIA GRAVE, CULPA LATA, es la que consiste
en no manejar los negocios ajenos con aquél cuidado que aun las personas
negligentes y de poca prudencia suele emplear en sus negocios propios. Esta
culpa en materias civiles equivale al dolo.
CULPA LEVE, DESCUIDO LEVE, DESCUIDO LIGERO, es la falta de
aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios. CULPA o DESCUIDO, sin otra calificación, significa culpa o
descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario
o mediano.
El que debe administrar un negocio como buen padre de familia es
responsable de esta especie de culpa.
CULPA O DESCUIDO LEVISIMO es la falta de aquella esmerada diligencia
que un hombre juicioso emplea en la administración de sus negocios importantes.
Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo es la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de
otro."
*** Tratándose de contratos que por su naturaleza sólo son útiles al acreedor el
deudor responde de la culpa lata. (Esto es, debe emplear el mínimo de diligencia,
y en caso de no emplear siquiera esa poca diligencia en materias civiles equivale
al dolo).
*** Tratándose de contratos que se hace para beneficio recíproco de las partes
responde de culpa leve. (Esto es, debe emplear la diligencia mediana del buen
padre de familia).
194
Señala el art. 1547 que el deudor no es responsable del caso fortuito, a menos
que se haya constituido en mora ( siendo el caso fortuito de aquellos que no
hubieran dañado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que
el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
FUERZA MAYOR O CASO FORTUITO: Art. 45: " Se llama fuerza mayor o caso
fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto,
el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario
público, etc."
Para que un hecho sea caso fortuito es necesario:
1º Que el hecho sea absolutamente ajeno al deudor, de manera que no haya
intervenido en modo alguno en su realización;
2º Que el hecho sea imprevisto, esto es, que no sea ordinariamente posible
calcular su ocurrencia;
3º Que el hecho sea insuperable o imposible de resistir.
Art. 1547 inc.2º " El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se
haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieren
dañado a la cosa debida, si hubiere sido entregada al acreedor), o que el caso
fortuito haya sobrevenido por su culpa..."
Prueba del caso fortuito: Art. 1547 Corresponde la prueba del caso fortuito al que
lo alega.
EL DOLO: Es la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de
otro.
195
En el caso del dolo, la ley agrava la responsabilidad del contratante que
dolosamente incumple su obligación, así el art. 1558 señala que si hay dolo, el
deudor es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligación o de haberse demorado
su cumplimiento, a diferencia del incumplimiento sin dolo en que el deudor solo se
hace responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al
tiempo del contrato.
Prueba del dolo: Art. 1459 " El dolo no se presume sino en los casos
especialmente previstos por la ley. En los demás debe probarse. " Es decir quién
alega el dolo debe probarlo de acuerdo a las reglas generales.(1698).
De acuerdo al art. 44 la culpa lata o culpa grave se asimila en sus efectos al dolo,
pero esto no significa que haya que probar la culpa lata, ya que ésta se presume
de acuerdo al art. 1547, que señala que la prueba de la diligencia o cuidado
incumbe al que ha debido emplearlo.
*** Puede suceder que por estipulación de las partes se modifique las reglas de
responsabilidad expresadas por el Código, así se puede expresar que el deudor
responderá del caso fortuito o de una especie de culpa mayor a la que le
corresponde de acuerdo a la ley, lo mismo al revés, salvo en lo que respecta a la
exoneración de responsabilidad en caso de dolo, ya que de acuerdo al art. 1465
"La condonación del dolo futuro no vale.", como tampoco puede eximirse al
deudor en caso de culpa lata, ya que sus efectos equivalen a los del dolo.
Pueden existir casos en que la propia ley modifica las reglas señalando otra clase
de responsabilidad para las partes.
TEORIA DE LA IMPREVISION:
196
3° Que el acontecimiento cause grave perturbación en las condiciones generales
de la vida económica y en el desarrollo general de los negocios.
4° El contrato debe establecer obligaciones sucesivas o diferidas en el tiempo, ya
que si no es así no pueden sobrevenir acontecimientos imprevisibles.
Otros buscan los fundamentos en los principios generales del derecho, como que
debe entenderse incorporada la cláusula rebus sic stantibus, o sea que las
partes quedan obligadas siempre que las condiciones se mantengan al tiempo del
cumplimiento de la obligación.
Por último cabe señalar aquellos que fundamentan esta teoría en el abuso
del derecho, ya que según ellos el acreedor que reclama el cumplimiento de la
obligación en el fondo estaría abusando de su derecho.
1° Facultar al juez para abolir los efectos del contrato y eximir a las partes de las
consecuencias del acto,
197
En otros países se ha aceptado tratándose de materias administrativas,
pero en Chile dado a que según el art. 1545 todo contrato legalmente celebrado
es una ley para las partes que no puede ser invalidado sino por consentimiento
mutuo o causas legales esta teoría no tiene cabida en nuestro derecho.
Puede decirse también que riesgo es el peligro de perder un derecho que se tiene
sobre una cosa, como consecuencia de su pérdida fortuita.
Artículo 1550: " El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a
cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o
que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o más personas por
obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, será a cargo del deudor el
riesgo de la cosa, hasta su entrega."
198
aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condición
suspensiva, y que se cumpla la condición, pues entonces, pereciendo totalmente
la especie mientras pende la condición la pérdida será del vendedor, y la mejora o
deterioro pertenecerá al comprador."
2° MORA: El segundo requisito para que una persona este obligada a indemnizar
los perjuicios por el incumplimiento total o parcial de una obligación es la mora,
así lo establece el art. 1557 que señala: " Se debe la indemnización de perjuicios
desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligación es de no hacer,
desde el momento de la contravención."
¿Que es la mora?
Requisitos de la mora:
2º Que el retardo sea imputable al deudor, ya que según el art. 1558 inc. 2º "la
mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnización de
perjuicios."
199
Art. 1552: " En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora
dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se
allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos." Esto es lo que se llama " La
mora purga la mora ", que tiene como fundamento la equidad.
200
de subdelegación o de distrito o el oficial del Registro Civil del lugar en que deba
hacerse el pago.
6ª Que el notario, el receptor, o el juez de subdelegación o de distrito, o el oficial
del registro civil, en su caso, extienda acta de la oferta, copiando en ella la
antedicha minuta.
7ª Que el acta de la oferta exprese la respuesta del acreedor o su representante,
y si el uno o el otro la ha firmado, rehusado firmarla, o declarado no saber o no
poder firmar.
Sin embargo, si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la
obligación o deduce cualquiera otra acción que pueda enervarse mediante el
pago de la deuda, bastará que la cosa debida con los intereses vencidos, si los
hay, y demás cargos líquidos, se consigne a la orden del tribunal que conoce del
proceso en alguna de las formas que señala el artículo 1601, sin necesidad de
oferta previa. En este caso la suficiencia del pagó será calificada por dicho
tribunal en el mismo juicio.
Se entiende por perjuicio toda disminución del patrimonio del acreedor, así como
la pérdida de la legítima utilidad que debía reportarle el contrato, y de que el
incumplimiento le priva.
Prueba de los perjuicios: La regla general es que el acreedor debe probar que ha
sufrido perjuicios, salvo:
** Art. 1559 Nº 2 En las obligaciones que consisten en el pago de una suma de
dinero el acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sólo cobra
intereses, basta el hecho del retardo.
201
** Art. 1542 En la cláusula penal ya que siempre hay derecho a exigirla si se
hubiere estipulado, sin que el deudor pueda alegar que no hubo perjuicios para el
acreedor.
Avaluación de los perjuicios: Puede ser Legal (sólo en los casos en que la
obligación tiene por objeto el pago de una cantidad de dinero), Convencional
(cláusula penal) o Judicial.
1.- Permite evitarse a las partes la arbitrariedad de una avaluación judicial de los
perjuicios.
2.- Libera al acreedor de la prueba de los perjuicios.
3.- Es una caución. Asegura el cumplimiento de la obligación.
4.- Otorga al acreedor la facultad o acción para cobrarla.
*** Si se estipula una pena para el caso de no cumplirse una transacción. 2463.
*** Cuando aparezca que se ha estipulado la pena por el simple retardo. 1537.
202
*** Cuando se haya estipulado que el pago de la pena no extingue la obligación
principal. 1537.
** Contratos Conmutativos: 1544 " Cuando por el pacto principal una de las
partes se obligó a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por
la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una
cantidad determinada, podrá pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que
exceda al duplo de la primera, incluyéndose ésta en él."
Es decir entre la pena y la obligación no se puede exceder del doble de la
obligación principal.
203
Elementos Constitutivos:
1.- El daño;
2.- La culpa o el dolo;
3.- Una relación de causalidad entre el dolo o la culpa y el daño;
4.- Capacidad delictual
Para que el daño sea indemnizado debe ser cierto.(puede ser futuro a condición
de que sea cierto).
El daño puede ser:
Daño Material: Que consiste en una lesión de carácter patrimonial.
Daño Moral: Es el dolor, la aflicción o pena que experimenta una persona a
consecuencia de un hecho ilícito. Mucho se ha discutido si es o no indemnizable,
pero hoy casi toda la doctrina y la jurisprudencia está uniforme en considerar que
es indemnizable.
La excepción a que el daño moral es indemnizable la encontramos en el Art. 2331
que señala: " Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crédito de una
persona no dan derecho para demandar una indemnización pecuniaria, a menos
de probarse daño emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero;
pero ni aun entonces tendrá lugar la indemnización pecuniaria, si se probare la
verdad de la imputación."
Art. 2314: " El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro,
es obligado a la indemnización; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes
por el delito o cuasidelito."
Art. 2329: " Por regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o
negligencia de otra persona, debe ser reparado por ésta.
Son especialmente obligados a esta reparación:
1.° El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2.° El que remueve las losas de una acequia o cañería en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los que por allí transitan de día o de
noche;
204
3.° El que, obligado a la construcción o reparación de un acueducto o puente que
atraviesa un camino lo tiene en estado de causar daño a los que transitan por él."
Culpa : Art. 44 " Es la falta de aquella diligencia o cuidado que los hombres
emplean ordinariamente en sus negocios propios."
3.- Relación de causalidad entre el dolo o culpa y el daño:
No basta que el hecho se haya cometido con dolo o culpa y que haya
producido un daño sino que es necesario que ese daño sea resultado del dolo o
la culpa, es decir que medie una relación de causalidad.
1º Los dementes,
2º Los infantes (menores de 7 años),
3º Los mayores de 7 y menores de 16 cuando el juez determina que no obraron
con discernimiento.
Art. 2318: El ebrio es responsable del daño causado por su delito o cuasidelito.
205
Responsabilidad por el hecho propio:
Art. 2329 " Por regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o
negligencia de otra persona, debe ser reparado por ésta."
Art. 2320: " Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino
del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
Así el padre, y a falta de éste la madre, es responsable del hecho de los
hijos menores que habiten en la misma casa.
Así el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive
bajo su dependencia y cuidado.
Así los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discípulos,
mientras están bajo su cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus
aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesará la obligación de esas personas si con la autoridad y el cuidado
que su respectiva calidad les confiere y prescribe no hubieren podido impedir el
hecho."
Art. 2322: " Los amos responderán de la conducta de sus criados o sirvientes, en
el ejercicio de sus respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate
no se haya ejecutado a su vista.
Pero no responderán de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el
ejercicio de sus respectivas funciones, si se probare que las han ejercido de un
modo impropio que los amos no tenían medio de prever o impedir, empleando el
cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la
responsabilidad recaerá sobre dichos criados o sirvientes."
Responsabilidad por el hecho de las cosas:
Art. 2328: El daño causado por una cosa que cae o se arroja de la parte superior
de un edificio, es imputable a todas las personas que habitan la misma parte del
edificio, y la indemnización se dividirá entre todas ellas; a menos que se pruebe
206
que el hecho se debe a la culpa o mala intención de alguna persona
exclusivamente, en cuyo caso será responsable esta sola.
Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior de un edificio o de otro
paraje elevado, amenace caída o daño, podrá ser obligado a removerla el dueño
del edificio o del sitio, o su inquilino, o la persona a quien perteneciere la cosa o
que se sirviere de ella; y cualquiera del pueblo tendrá derecho para pedir la
remoción."
El dueño de un animal también es responsable del hecho del animal aún después
de que éste se haya soltado o extraviado. Art. 2326.
Delitos y Cuasidelitos:
Art. 2284: " Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley. o
del hecho voluntario de una de las partes.
Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho es ilícito, y cometido con la intención de dañar, constituye un
delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye
un cuasidelito..."
207
1.- En la responsabilidad contractual existe un vínculo jurídico previo, en la
extracontractual no existe vínculo previo.
208
años, en cambio la acción para hacer valer la responsabilidad extracontractual
prescribe en cuatro años.
a) Derechos auxiliares del acreedor: Son los medios que tienen los acreedores a
quienes asiste el Derecho de Prenda General para evitar que los bienes que
componen el patrimonio del deudor no se destruyan o deterioren.
Los derechos auxiliares persiguen, como primer objetivo, impedir que el
patrimonio del deudor disminuya de modo que se torne insuficiente para
responder a las obligaciones contraídas.
Como segundo objetivo persiguen acrecentar el patrimonio del deudor, sea
mediante la incorporación de nuevos bienes, sea por medio del reintegro de los
que el deudor hizo salir, en fraude y con perjuicio de sus acreedores.
Enunciación :
1º Medidas conservativas;
2º Acción oblicua o subrogatoria;
3º Acción pauliana o revocatoria; y
4º Beneficio de separación de patrimonios.
MEDIDAS CONSERVATIVAS:
209
Medidas Conservativas en General:
Art. 1222: " Desde el momento de abrirse una sucesión, todo el que tenga interés
en ella, o se presuma que pueda tenerlo, podrá pedir que los muebles y papeles
de la sucesión se guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al inventario
solemne de los bienes y efectos hereditarios.
No se guardarán bajo llave y sello los muebles domésticos de uso
cotidiano, pero se formará lista de ellos.
La guarda y aposición de sellos deberá hacerse por el ministerio del juez
con las formalidades legales." (Art.872 CPC).
210
Art. 290: " Para asegurar el resultado de la acción, puede el demandante en
cualquier estado del juicio, aún cuando no esté contestada la demanda, pedir una
o más de las siguientes medidas:
1ª El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2ª El nombramiento de uno o más interventores;
3ª La retención de bienes determinados; y
4ª La prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados."
Art. 2466 inc. 1º : " Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras
personas por razón de dominio, y que existan en poder del deudor insolvente,
conservarán sus derechos los respectivos dueños, sin perjuicio de los derechos
reales que sobre ellos competan al deudor, como usufructuario o prendario, o del
derecho de retención que le concedan las leyes; en todos los cuales podrán
subrogarse los acreedores."
Se exceptúan de esta regla los usufructos legales y los derechos de uso y
habitación que son inembargables y tienen un carácter personalísimo.
*** Pueden los acreedores subrogarse en los derechos del deudor como
arrendador o arrendatario, según lo dispuesto en los artículos 1965 y 1968.
211
*** Pueden los acreedores exigir que se les cedan los derechos y acciones que el
deudor tenga en contra de los terceros por cuyo hecho o culpa haya perecido la
cosa. Art. 1677.
*** Autorizados por el juez los acreedores del que repudia una asignación podrán
aceptar por el deudor. Art. 1238 y 1394.
Art. 2468:
" En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesión de bienes o la
apertura del concurso, se observarán las disposiciones siguientes:
212
2ª Los actos y contratos no comprendidos bajo el número precedente, inclusos las
remisiones y pactos de liberación a título gratuito, serán rescindibles, probándose
la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
2º Son nulos y de ningún valor los siguientes actos ejecutados por el deudor
comerciante, desde los diez días anteriores a la cesación de pagos hasta el día
de la declaración de quiebra:
1.- Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y sea cual fuere la
manera en que se verifique.
2.- Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en
la convención, pero la dación en pago de efectos de comercio equivale al pago en
dinero.
3.- Toda prenda, hipoteca o anticresis constituida por el deudor para asegurar
obligaciones anteriormente contraídas.
Con respecto a la prueba del fraude la ley de quiebras establece en el art. 72 que
" Se presume que el deudor conocía el mal estado de sus negocios desde los
diez días anteriores a la fecha de la cesación de pagos." Esta disposición sólo es
aplicable al deudor fallido.
213
2.- La revocación sólo aprovecha a los acreedores que han sido parte en el juicio,
salvo en el caso de quiebra en que la acción intentada es en interés de la masa,
es decir de todos los acreedores.
Art. 1378: " Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrán
pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y
en virtud de este beneficio de separación tendrán derecho a que de los bienes del
difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con
preferencia a las deudas propias del heredero."
214
En ciertas ocasiones, pese a existir un plazo pendiente para exigir el
cumplimiento de una obligación, la ley concede al acreedor la facultad de hacer
exigible la obligación, aún antes de expirado el plazo, como una forma de evitar
consecuencias que le serían en extremo perjudiciales.
Art. 1496: " El pago de la obligación no puede exigirse entes de expirar el plazo,
si no es,
1.º Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia;
2.º Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han
disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podrá
reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones."
a) Concepto: Los modos de extinguir las obligaciones son los actos o hechos
jurídicos que operan la liberación del deudor de la prestación a que se encuentra
obligado.
b) Enumeración:
Art. 1567: " Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las
partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten
en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen además en todo o parte:
1.º Por la solución o pago efectivo;
2.º Por la novación;
3.º Por la transacción;
4.º Por la remisión;
5.º Por la compensación;
215
6.º Por la confusión;
7.º Por la pérdida de la cosa que se debe;
8.º Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9.º Por el evento de la condición resolutoria;
10.º Por la prescripción..."
Art. 1665: " Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y
deudor se verifica de derecho una confusión que extingue la deuda y produce
iguales efectos que el pago."
La confusión puede darse por causa de muerte o por acto entre vivos.
216
Art. 1567 inc. 1º: " Toda obligación puede extinguirse por una convención en que
las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo,
consienten en darla por nula..."
Art. 1545: " Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes,
y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas
legales."
Revocación : Sólo por excepción un contrato puede ser dejado sin efecto por la
sola voluntad de una de las partes contratantes, es decir por la REVOCACION.
Esto sucede por ejemplo en el mandato que de acuerdo al Art. 2163 Nº 3 "El
mandato termina Nº 3 Por la revocación del mandante" y Nº 4 " Por la renuncia
del mandatario."
En el arrendamiento la revocación toma el nombre de desahucio.
Al decir el art. 1567 " darla por nula ", en realidad lo que ha querido decir
que se tiene por no contraída la obligación, por inexistente, pero ello no significa
que sea nula porque no adolece de ningún vicio de nulidad.
La regla general es que toda obligación pueda ser dejada sin efecto por mutuo
acuerdo de las partes, y sólo por excepción existen contratos que no pueden ser
dejados sin efecto por este medio, tal es el caso del matrimonio.
70.- EL PAGO
a) CONCEPTO
b) REQUISITOS
c) NATURALEZA JURIDICA
d) EFECTOS
e) MODALIDADES
f) LA DACION EN PAGO
b) Requisitos:
1.- Presupone una obligación previa (civil o natural) llamada a extinguirse, ya que
de lo contrario el pago carecería de causa y podría repetirse.
217
2.- El que paga debe ser dueño de la cosa pagada o pagar con el consentimiento
del dueño de la cosa, ya que tratándose de obligaciones de dar el pago debe
transferir la propiedad, es decir el pago se efectúa mediante la tradición de la
cosa. Pero es válido el pago cuando la cosa pagada es fungible (consumible) y el
deudor la ha consumido de buena fe aunque haya sido hecha por el que no era
dueño. Art. 1575 inc. 3º.
3.- El que paga debe tener capacidad para enajenar, (1575 inc.3º)
4.- Debe verificarse con las solemnidades legales, es decir si se trata del pago de
la obligación de dar un bien raíz debe inscribirse en el C.B.R.
c) Naturaleza Jurídica:
Es un modo de extinguir las obligaciones.
Por regla general cualquier persona puede pagar por otra y no está
permitido al acreedor rechazar el pago, salvo cuando se trata de obligaciones de
hacer en que debe hacerse con consentimiento del acreedor. Ej. Pintar un cuadro.
218
El pago debe hacerse al acreedor o a las personas que le suceden.
(herederos, legatarios o donatarios).
Puede hacerse también a su representante (diputado) o,
Al que estaba entonces en posesión del crédito aunque después aparezca
que no le pertenecía.
e) Modalidades de pago :
219
Requisitos del pago por consignación :
1.- Oferta, que es solemne y tiene por objeto procurar al acreedor la oportunidad
de recibir voluntariamente el pago y, al mismo tiempo poner de manifiesto su
resistencia al pago. Arts. 1600 y 1602.
2.- Consignación, es el acto por el cual el deudor se desprende de la cosa,
mostrando su inequívoco propósito de cumplir con su obligación, es el depósito
de la cosa que se debe, hecho en virtud de la repugnancia o no comparecencia
del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de éste, y con
las formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.
220
ya que debe dejarse constancia en la escritura pública del préstamo que el dinero
se destinará a pagar una obligación, y también debe dejarse constancia en la
escritura que el pago se hace con el dinero prestado.
Efectos de la subrogación :
Art. 1612 : " La subrogación, tanto legal como convencional, traspasa al nuevo
acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del
antiguo, así contra el deudor principal, como contra cualesquiera terceros,
obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda.
221
Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podrá ejercer sus
derechos, relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que sólo
ha pagado una parte del crédito."
1.- Los descendientes y ascendientes, con tal que no hayan causado al acreedor
una ofensa de las calificadas como causal de desheredamiento.
2.- El cónyuge, que no ha dado motivo al divorcio.
3.- Los hermanos, con tal que no hayan irrogado al acreedor una ofensa de las
señaladas como causales de desheredamiento.
4.- Los consocios, en el mismo caso anterior, pero sólo en las acciones recíprocas
que nazcan del contrato de sociedad.
5.- Al donante, pero sólo en cuanto se trate de hacer cumplir la donación
prometida.
6.- Al deudor de buena fe que hizo cesión de bienes y es perseguido en los que
después ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesión,
pero sólo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
222
Efectos del pago con beneficio de competencia :
f) La dación en pago :
Requisitos :
1.- Debe existir una obligación civil o natural destinada a extinguirse. (si no la
dación en pago carece de causa).
2.- Debe ser distinto la prestación debida y la que se realiza.
3.- El acreedor debe consentir.
4.- Cuando la dación en pago se traduzca en dar una cosa, el deudor debe ser
capaz de enajenarla y dueño de la misma.
5.- Debe hacerse con las solemnidades, es decir si se trata de bienes raíces
deberá inscribirse.
71.- LA NOVACION
223
Art. 1628 : " La novación es la substitución de una nueva obligación a otra
anterior, la cual queda por tanto extinguida."
Requisitos de la Novación :
1.- Que exista una obligación válida a lo menos naturalmente llamada a
extinguirse;
2.- Que exista una nueva obligación que reemplaza a la anterior;
3.- Debe existir una diferencia sustancial entre ambas obligaciones;
4.- Las partes deben tener capacidad para novar;
5.- Intención de novar o animus novandi, este animo podrá ser expreso o tácito,
sólo en el caso de la novación por cambio de deudor se requiere una
manifestación expresa del acreedor tendiente a dar por libre al primitivo deudor.
Formas de Novación:
No son novación por no ser cambios sustanciales : * El cambio del lugar de pago,
* La prórroga o reducción del plazo, * El aumento o disminución de la cantidad,
género o especies debidas, * La estipulación de una cláusula penal, salvo si en el
caso de infracción sólo es exigible la pena, se entenderá novación desde que el
acreedor exige sólo la pena.(1647)
Efectos de la novación:
224
* Extingue la obligación anterior,
* Extingue los intereses salvo pacto en contrario,
* Extingue las prendas e hipotecas, salvo pacto en contrario,
* Extingue irremediablemente los privilegios inherentes a la antigua obligación.
* Cesa la responsabilidad de los fiadores y codeudores solidarios que no han
accedido a ella
Cuando la novación es por cambio de deudor el antiguo deudor queda libre
de toda obligación, salvo que se haya hecho reserva para el caso de la
insolvencia del nuevo deudor, y en el caso de que la insolvencia fuese anterior a
la novación pública o conocida del antiguo deudor.
72.- LA COMPENSACION
Clases de compensación :
225
73.- LA REMISION
Art. 1652 : " La remisión o condonación de una deuda no tiene valor, sino en
cuanto el acreedor es hábil para disponer de la cosa que es objeto de ella."
La remisión debe ser expresa pero la ley la presume en el caso de la entrega del
título libre y espontáneamente, y en el caso de la destrucción o cancelación del
mismo por el deudor.
226
La regla general es que cuando la cosa que es objeto de la
obligación perece totalmente por caso fortuito extingue la obligación, en cambio si
la pérdida es imputable al deudor subsiste la obligación y el deudor debe el valor
de la cosa y los perjuicios.
¿Cuándo se pierde o perece una cosa? Cuando el cuerpo cierto que se debe
perece :
1º porque se destruye, no sólo referido a una destrucción material sino que
también de acuerdo al Art. 1486 todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el
objeto a que según su naturaleza o según la convención se destina, se entiende
destruir la cosa.
2º porque deja de estar en el comercio;
3º porque desaparece y se ignora si existe, esto es, por el extravío de la cosa,
ya que es un obstáculo material para el cumplimiento de la obligación.
Art. 1672 : " Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la
obligación del deudor subsiste, pero varía de objeto; el deudor es obligado al
precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.
Art. 1678 : " Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor, que
inculpablemente ignoraba la obligación, se deberá solamente el precio sin otra
indemnización de perjuicios.
Esto se puede dar en el caso del heredero que destruye una cosa sin saber que
su causante (y él como su sucesor) tenía la obligación de darla.
227
El hecho o culpa del deudor comprende además el de las personas por quienes
responde, así lo señala el Art. 1679.
Cuando la cosa perece por un hecho o culpa de un extraño por quién el deudor
no responde la obligación se extingue, pero el deudor está obligado a ceder
acreedor las acciones que le competan contra el tercero para la indemnización
del daño causado. Art. 1677.
El deudor puede convenir con el acreedor por medio de un pacto expreso que se
hace responsable del caso fortuito o de algún caso particular de fuerza mayor, en
ese caso el Art. 1673 dispone que "se observará lo pactado".
Art. 1675 : " Si reaparece la cosa perdida cuya existencia se ignoraba, podrá
reclamarla el acreedor, restituyendo lo que hubiere recibido en razón de su
precio."
Prueba de la diligencia:
228
De acuerdo al Art. 1547 " la prueba de la diligencia o cuidado incumbe la
que ha debido emplearlo ", en el caso de las obligaciones de especie o cuerpo
cierto el deudor está obligado a conservar la cosa hasta el momento de la entrega
y de emplear en ello el cuidado debido, (generalmente como buen padre de
familia cuando el contrato reporta beneficios recíprocos), por ello el Art. 1671
señala " Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha
sido por hecho o por culpa suya", y el Art. 1674 dice "El deudor es obligado a
probar el caso fortuito que alega.
Si estando en mora pretende que el cuerpo cierto habría perecido
igualmente en poder del acreedor, será también obligado a probarlo."
Requisitos de la prescripción :
La regla general es que todas las acciones son prescriptibles, salvo las que la ley
declara imprescriptibles como son .
229
La prescripción debe ser alegada, no puede el juez declararla de oficio,
salvo en el caso del juicio ejecutivo en que el juez para ordenar la ejecución debe
examinar el título y, sí este tiene más de tres años denegará la ejecución. (442
CPC); en el juicio criminal para la prescripción de la acción y de la pena, ya que
de acuerdo al Art. 102 del Código Penal " la prescripción será declarada de oficio
por el tribunal aun cuando el reo no la alegue, con tal que se halle presente en el
juicio."
Es el efecto de ciertos actos del acreedor o del deudor que destruyen los
fundamentos de la prescripción e impiden que ésta tenga lugar, tiene el doble
efecto de detener el curso y de hacer ineficaz el tiempo transcurrido con
anterioridad.
Puede ser : Art. 2518 : " La prescripción que extingue las acciones ajenas puede
interrumpirse, ya natural, ya civilmente.
Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la
obligación, ya expresa, ya tácitamente.
Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvos los casos
enumerados en el artículo 2503."
230
En estos tres casos se entenderá no haber sido interrumpida la
prescripción por la demanda."
SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION :
Art. 2520 : " La prescripción que extingue las obligaciones se suspende en favor
de las personas enumeradas en los números 1º y 2º del artículo 2509."
Es decir la prescripción se suspende en favor de :
** 1º Los menores, los dementes, los sordomudos; y todos los que estén bajo
patria potestad paterna o bajo tutela o curaduría;
** 2º La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta.
231
Art. 2509 inc. 1º: " La prescripción ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse:
en este caso, cesando la causa de la suspensión, se le cuenta al poseedor el
tiempo anterior a ella, si alguno hubo."
El efecto de la suspensión es que se detiene el curso y luego cesando la
suspensión se cuenta el tiempo anterior.
Forma de computar los plazos: Art. 48: " Todos los plazos de días, meses o años
de que se haga mención en las leyes o en los decretos del Presidente de la
República, de los tribunales o juzgados, se entenderá que han de ser completos;
y correrán además hasta la medianoche del último día del plazo.
El primero y último día de un plazo de meses o años deberán tener un
mismo número en los respectivos meses. El plazo de un mes podrá ser, por
consiguiente, de 28, 29, 30 ó 31 días, y el plazo de un año de 365 ó 366 días,
según los casos.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o años constare de
más días que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde
alguno de los días en que el primero de dichos meses excede al segundo, el
último día del plazo será el último día de este segundo mes.
Se aplicarán estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad,
y en general a cualesquiera plazos o términos prescritos en las leyes o en los
actos de las autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se
disponga expresamente otra cosa."
Art. 49: " Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo,
se entenderá que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el
último día del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un espacio de
tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entenderá que estos
derechos no nacen o expiran sino después de la medianoche en que termine el
último día de dicho espacio de tiempo."
Es decir:
Los plazos han de ser completos (comprenden los feriados) y corren hasta la
medianoche del último día del plazo.
Por regla general, de acuerdo al Art. 2514 inc. 2º : " Se cuenta este tiempo
desde que la obligación se haya hecho exigible."
Excepto:
232
Art. 1880 : El plazo de prescripción de la acción resolutoria, que proviene del
pacto comisorio prescribe en un plazo, desde la "fecha del contrato".
Art. 1216 : La acción de reforma de testamento prescribe en cuatro años contados
" desde el día en que tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios".
TIPOS DE PRESCRIPCION :
1º *** De los derechos personales o créditos nacen las acciones personales que
generalmente prescriben de acuerdo al Art. 2515
Art. 2515 : " Este tiempo es en general de tres años para las acciones ejecutivas y
de cinco para las ordinarias.
La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres años, y
convertida en ordinaria durará solamente otros dos."
2º *** De los derechos reales nacen las acciones reales que prescriben de
acuerdo al Art. 2517.
Art. 2517 : " Toda acción por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripción adquisitiva del mismo derecho."
Ejemplo :
La acción reivindicatoria prescribe cuando opera la prescripción adquisitiva
del derecho de dominio, por lo que el plazo podrá variar de 2 a 10 años, ya que el
plazo de prescripción ordinaria de los bienes muebles es de 2 años y de los
inmuebles de 5, y el plazo de la extraordinaria es de 10 años.
El plazo de la acción de petición de herencia también puede ser diverso, ya
que el derecho de herencia y la acción consiguiente de petición se extinguen por
la prescripción adquisitiva del respectivo derecho. Regularmente se adquiere la
herencia en el plazo de 10 años 2512 Nº 1, pero el heredero putativo, a quién se
ha dado la posesión efectiva de la herencia, la adquiere en cinco años.
***** Las acciones accesorias siguen la suerte de la principal, así " la acción
hipotecaria, y las demás que proceden de una obligación accesoria, prescriben
junto con la obligación a que acceden." (2516). Ejemplos :
233
La fianza se extingue en todo o parte por la extinción de la obligación
principal. (2381 Nº 3).
La hipoteca se extingue junto con la obligación principal (2434 inc.1º).
1ª Prescriben en tres años las acciones a favor o en contra del fisco y de las
municipalidades provenientes de toda clase de impuestos. Salvo,
** Los impuestos sujetos a declaración, es decir los que deben ser pagados previa
declaración del contribuyente o del responsable del impuesto, el plazo será de
seis años cuando la declaración no se hubiere presentado o fuere maliciosamente
falsa.
** El impuesto a las herencias, asignaciones y donaciones, el plazo será de seis
años cuando el contribuyente no hubiere solicitado la liquidación provisoria o
definitiva del impuesto.
234
La de toda clase de personas por el precio de servicios que le prestan periódica o
accidentalmente; como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc.
De acuerdo al art. 201 del Código Tributario la prescripción en contra del fisco se
interrumpe además, "desde que intervenga notificación administrativa de un giro o
liquidación".
En el caso del Art. 201 del Cód. Tributario cuando la interrupción se produzca por
la notificación administrativa de un giro o liquidación, el efecto será que empezará
a correr un nuevo término que será de tres años, el cual sólo se interrumpirá por
el reconocimiento u obligación escrita o por el requerimiento judicial.
Art. 2524 : " Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las acciones
especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se mencionan en los títulos
respectivos, y corren también contra toda persona; salvo que expresamente se
establezca otra regla."
Ejemplos de estas acciones :
235
Art. 928, La acción de despojo violento prescribe en seis meses.
Art. 1866, La acción redhibitoria en la venta de cosas muebles prescribe en seis
meses y un año si se trata de inmueble.
Art. 920, Las acciones posesorias prescriben en un año.
Art. 1869, La acción para pedir la rebaja del precio por existir vicios redhibitorios
prescribe en un año.
Art. 1216, La acción de reforma de testamento prescribe en cuatro años.
Art. 1885, la acción derivada del pacto de retroventa prescribe en cuatro años.
Art. 2332, la acción para perseguir la responsabilidad por un delito o cuasidelito
civil prescribe en cuatro años desde la perpetración del hecho.
236
- Reparación del enriquecimiento sin causa, Art. 1578
- Responsabilidad.
a) Concepto:
Contrato es el acuerdo de voluntades destinado a crear obligaciones.
Aunque el código señala en el Art.1.438 " Contrato o convención es una acto por
el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Cada parte puede ser una o muchas personas." Esta definición no es buena, ya
que la convención es el género y contrato una especie de convención.
La diferencia radica en que la convención puede tener por objeto crear, modificar
o extinguir una obligación, en cambio el contrato tiene por objeto sólo CREAR
OBLIGACIONES.
237
Son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas especiales."
c) Clasificación :
1.- Atendiendo al número de partes UNILATERALES
que quedan ligadas por él BILATERALES
238
3 En materia de riesgos, es importante determinar si cuando para una de las
partes se extingue la obligación, para la otra subsiste o no la obligación.
2.- Gratuitos y Onerosos:
Art. 1440 : " El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto
la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando
tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a
beneficio del otro.
Importancia de la clasificación :
1 Para determinar la responsabilidad del deudor, ya que de acuerdo al art.1.547
el deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza sólo son útiles al acreedor, es responsable de la leve en los
contratos que se hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima,
en los contratos en que el deudor es el único que reporta beneficio.
2 Para determinar el efecto que produce el error en cuanto a la persona, ya que
generalmente los contratos gratuitos se hacen en consideración a la persona y
el error trae nulidad.
3 Para la calificación entre actos comerciales y civiles, ya que en materia
comercial los contratos gratuitos o tienen cabida.
4 En los efectos de la acción pauliana, porque para que sea objeto de ella un
contrato gratuito sólo se requiere el perjuicio de los acreedores y la mala fe del
deudor, en cambio en los contratos bilaterales además se requiere la mala fe
del tercero con quién el deudor contrata.
5 Para ciertos efectos en materia de obligaciones condicionales; En los contratos
gratuitos como la donación entre vivos, el derecho del acreedor condicional no
pasa a los herederos.
Art.1.441 : " El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes
se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra
parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia
incierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio."
Importancia de la clasificación :
Tratándose de la rescisión por lesión enorme, sólo tiene cabida respecto de
algunos contratos conmutativos, pero jamás respecto de los aleatorios.
239
4.- Principales y Accesorios:
Art.1.442 : " El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad
de otra convención, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento
de una obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella."
Importancia de la clasificación :
La nulidad del contrato principal acarrea la nulidad del contrato accesorio, pero lo
principal no sigue la suerte de lo accesorio.
5.- Nominados e Innominados:
Esta clasificación no está tratada en el Código.
Contrato nominado es el que tiene un nombre y está reglamentado por la ley.
Contrato Innominado es aquél que no está reglamentado por el código.
Cuando dice "tradición" debería haber dicho entrega, ya que no todos los
contratos reales tienen por objeto transferir el dominio.
Importancia de la clasificación :
Tiene importancia para determinar el momento en que el contrato se genera, en
que nacen las obligaciones para las partes, y en que comienzan a producirse
todos los efectos que le son propios.
En realidad los artículos 1560 a 1566 no son obligatorios para el juez, sino que
son consejos que el legislador entrega al juez, de ahí que muchos estiman que no
240
debieron consignarse en el código y dejar mayor libertad a los jueces, pero en
esto el código siguió al francés. (Alessandri).
2º Art.1.562 : " El sentido en que una cláusula puede producir algún efecto,
deberá preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno."
Esto tiene su razón de ser en el hecho que las partes que contratan se supone
son personas normales y lo lógico será que estipulen cláusulas con un objetivo,
de no ser normales el acto sería nulo por incapacidad, de ahí que sea ilógico
pensar que una cláusula de un contrato está puesta para nada, por ello el código
señala que debe preferirse el sentido en que produzca algún efecto a aquél en
que no produzca ninguno.
241
5º Art.1.565 : " Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la
obligación, no se entenderá por sólo eso haberse querido restringir la convención
a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda."
Además de acuerdo al Art.1546 " Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y
por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la
ley o la costumbre pertenecen a ella."
242
transmisibles de su causante, de ahí que estén obligados a cumplir el contrato y
puedan a su vez exigir el cumplimiento por la otra parte, salvo:
1 Cuando se trata de derechos y obligaciones intransmisibles, como en la renta
vitalicia,
2 Cuando se trata de contratos intuito personae, como por ejemplo la obligación
de hacer un cuadro, o en la sociedad, mandato, etc.
3 Cuando las partes así lo establezcan en el contrato.
RESPECTO DE TERCEROS:
Son terceros todos aquellos cuya voluntad no ha concurrido a la
celebración del acto.
La regla general es que los contratos no afectan a los terceros.
Salvo :
*** Estipulación por otro o a favor de otro, Art. 1449, en este punto el Código
ha sido original y ha consagrado ampliamente el derecho de estipular a favor de
otro, lo que tiene mucha importancia, por ejemplo en el contrato de seguro y en el
de transporte.
Art. 1449 : " Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque
no tenga derecho para representarla; pero sólo esta tercera persona podrá
demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita,
es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a él.
Requisitos:
1. Es necesario que el tercero sea extraño a la convención.
2. Es necesario que el estipulante obre a nombre propio, ya que si lo hace a
nombre del tercero se regirá por las normas la agencia oficiosa.
3. Sólo el tercero puede demandar lo estipulado.
243
4. Mientras no haya aceptación del tercero las partes pueden revocar el
contrato por su sola voluntad.
*** Promesa hecho ajeno, Art.1450, " Siempre que uno de los contratantes se
compromete a que por una tercera persona, de quién no es legítimo
representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera
persona no contraerá obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella
no ratifica, el otro contratante tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la
promesa."
244
La Llegada del plazo o término extintivo, cuando el contrato ha sido celebrado por
un plazo determinado se disuelve por la llegada del plazo por el solo ministerio de
la ley.
Del propio Art. se desprende que sólo se refiere a los contratos reales y
solemnes, ya que de acuerdo al Nº 4 debe faltar la tradición o las solemnidades, y
además de no ser así quedaría perfeccionado el contrato prometido con el solo
consentimiento de la promesa.
b) Requisitos : Como en todo contrato deben concurrir los requisitos exigidos por
la ley ( art.1445 ), es decir consentimiento sin vicios, capacidad, objeto y causa
245
lícitos, pero además deben cumplirse ciertos requisitos especiales del contrato de
promesa que son :
1.- Debe constar por escrito. (solemnidad, pero no esc. pública)
2.- Que el contrato no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces; es decir
debe tener un objeto lícito.
3.- Que la promesa contenga un plazo o condición que señale la época de la
celebración del contrato prometido.
4.- Que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido que
sólo falten para que sea perfecto la tradición de la cosa o las solemnidades que
las leyes prescriban.
b) Características :
** Es un contrato bilateral, ya que las partes se obligan recíprocamente.
** oneroso, porque otorga beneficios para ambas partes.
246
** regularmente conmutativo, las prestaciones se miran como equivalentes, pero
puede ser aleatorio, ej. La venta de cosas que se espera que existan.
** principal, subsiste por sí mismo.
** consensual, ya que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes,
salvo en el caso de la venta de bienes raíces, servidumbres y censos y la de una
sucesión hereditaria, que no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha
otorgado escritura pública.(1.801 inc.2º).
c) Requisitos: consentimiento
cosa vendida
precio
solemnidades prescritas por la ley
** Consentimiento, al igual que en todo contrato, sin vicios, debe haber
consentimiento en cuanto a la cosa vendida, al precio y a la naturaleza del acto.
++ Debe existir o esperarse que exista, aquí hay que distinguir, si la cosa vendida
no existe, pero se espera que exista, en este caso la venta será condicional,
sujeta a la condición suspensiva de que exista la cosa. Art.1.813., si la cosa no
existe y no se espera que exista falta el objeto por lo que el contrato no puede
formarse, pero si lo que se vende es la suerte, es decir la contingencia de existir
una cosa, entonces el contrato existe, pero el contrato es aleatorio.
247
** Precio, es el dinero que el comprador se obliga a dar por la cosa. Este debe :
++ Debe consistir en dinero, es de la esencia del contrato que el precio se fije en
dinero, sin perjuicio que después la obligación sea novada y se pague en otra
forma, es de la esencia que se fije en dinero, porque de lo contrario habría
permuta, de ahí que el Art. 1.794 establece que "Cuando el precio consiste parte
en dinero y parte en otra cosa, se entenderá permuta si la cosa vale más que el
dinero; y venta en el caso contrario."
++ Debe ser real y serio, esto es, que exista efectivamente una suma de dinero
que se pague a cambio de la cosa, no es real el precio simulado o fingido, y no es
serio cuando es irrisorio. Es decir, debe ser fijado de tal manera que se manifieste
que el acreedor puede exigirlo y el deudor deba entregarlo; esto no significa que
sea justo, solo por excepción en la venta de bienes raíces el precio debe tener
una justicia relativa.(Lesión enorme).
++ El precio debe ser determinado, esto es que se le conozca con toda precisión
y que se sepa exactamente a cuanto asciende. Lo normal será que lo determinen
las partes, pero puede hacerlo un tercero designado por ellas, jamas al arbitrio de
una sola parte. Puede también ser determinable pero para ello deben darse en el
contrato todas las indicaciones para determinarlo.
248
** Las ventas forzadas deben hacerse previa tasación y publicación de avisos, en
pública subasta, ante el juez que conoce de la causa, quién firma como
representante legal del vendedor.
** Las ventas de bienes raíces pertenecientes a incapaces deben hacerse previa
autorización judicial y en subasta pública.
---> Las partes pueden estipular ciertas formalidades, y en ese caso cualquiera de
ellas podrá retractarse mientras no se otorgue la escritura pública o privada o no
haya principiado la entrega de la cosa vendida.
LAS ARRAS : Art. 1.803, 1.804, 1.805 Consisten en una cantidad de dinero u
otras cosas muebles que se dan en garantía de la celebración del contrato, o bien
en parte del precio, o en señal de quedar convenidos.
GASTOS DEL CONTRATO : La regla general es que los gastos del contrato sean
del vendedor, esto porque la ley supone que ellos han sido tomados en cuenta e
incluidos en el precio por el vendedor, pero nada obsta a que las partes acuerden
que otra cosa.
249
La regla general en todo contrato es la capacidad, pero tratándose del contrato de
compraventa existen ciertas incapacidades especiales, estas pueden ser dobles,
es decir tanto para vender como para comprar, o simples, es decir sólo para
vender o sólo para comprar.
No pueden comprar:
** Se prohibe al empleado público comprar los bienes públicos o particulares
que se vendan por su ministerio, aunque la venta se haga en pública subasta.
Art.1.798.
250
** Se prohibe a los mandatarios, síndicos y albaceas, comprar las cosas que
hayan de pasar por sus manos.
251
la entregue en condiciones tales que el comprador pueda gozar de ella tranquila y
útilmente.
EVICCION:
Obligación de sanear la cosa en caso de evicción, esta se traduce en que el
vendedor estará obligado a proteger al comprador cada vez que sea víctima de la
agresión de terceros reclamando derechos sobre la cosa, que embaracen su goce
y turben su posesión, y si pierde está obligado a indemnizarle.
Requisitos de la evicción :
1. Que el comprador sea privado en todo o parte de la cosa por sentencia
judicial,
2. Que la causa sea anterior a la compra,
3. Que el vendedor sea citado de evicción.
252
Extinción de la obligación de saneamiento:* Por renuncia
* Por prescripción
* Por disposición de la ley
Por renuncia, salvo que haya mala fe del vendedor y, en todo caso no
exonera al vendedor de restituir el precio, salvo que el comprador supiera que la
cosa era ajena o hubiera tomado sobre sí la evicción por pacto expreso.
Por prescripción, la obligación de defender es imprescriptible, pero una vez
evicta la cosa prescribe el derecho a pedir las indemnizaciones en cuatro años,
salvo la acción para pedir se restituya el precio de la cosa que prescribe en cinco
años. Se contará el tiempo desde la sentencia de evicción o si no hubo desde la
fecha de la restitución de la cosa.
Por disposición de la ley,
Se limita :
En las ventas forzadas se limita sólo a la devolución del precio,
En el caso que el vendedor se allane a la demanda y el comprador siga por
sí solo no comprende las costas del pleito, ni los frutos percibidos durante el
tiempo de la defensa.
Se extingue totalmente:
Cuando el vendedor citado de evicción no comparece pero el comprador
pierde por no oponer una excepción suya en el juicio.
Cuando sin el consentimiento del vendedor el comprador se somete a un
arbitro.
Cuando el comprador perdió la posesión por su culpa y de ello se derivo la
evicción.
VICIOS REDHIBITORIOS:
Esta obligación del vendedor comprende que debe responder de los defectos
ocultos de ésta, llamados vicios redhibitorios.
Los vicios redhibitorios autorizan para pedir que se rescinda la venta o se rebaje
proporcionalmente el precio, a esta acción se llama de quanti minoris.
253
El comprador puede pedir una u otra, salvo
Cuando los vicios no sean graves, caso en que solo podrá pedir se le rebaje el
precio con indemnización de perjuicios.
Cuando conoció los vicios o debió conocerlos en razón de su profesión u oficio.
254
no hará dueño al comprador, pero el 1.874 establece que dicha cláusula sólo
producirá el efecto de otorgar al vendedor la posibilidad de pedir la resolución del
contrato en caso de no pagarse el precio.
El plazo máximo para hacer efectivo el derecho del vendedor a pedir la retroventa
es de cuatro años contados desde la fecha del contrato.
255
preparatorias no podrá pedirse la restitución sino hasta la próxima percepción de
frutos.
El pacto de retracto entre las partes y respecto de terceros se rige por las mismas
normas que el de retroventa.
En el caso del pacto de retracto el comprador o el tercero que adquiere por éste
tiene una preferencia respecto del nuevo oferente, pero sólo si iguala la oferta, y
el pacto de retracto tiene un plazo máximo de una año.
PERMUTA:
Art.1.897: "La Permutación o cambio es un contrato en que las partes se obligan
mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro."
256
Por regla general es consensual, salvo que una de las cosas que se cambian sea
un bien raíz o derechos de sucesión hereditaria, en cuyo caso es solemne y debe
hacerse por escritura pública.
a) Concepto:
Art. 2407: " La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles
que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor."
257
conservarse la antigua hipoteca con su fecha para garantizar la nueva obligación
siempre que así lo convengan expresamente acreedor y deudor. (Reserva de
hipoteca Art.1642)
Art. 1526 Nº 1 : " La acción hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los
codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeñada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u
obtener la cancelación de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el
total de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crédito, no
puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan
sido enteramente satisfechos sus coacreedores."
**** Por regla general en nuestro derecho todas las hipotecas son
convencionales salvo el caso de la hipoteca Legal que de acuerdo a los Arts. 660
y 662 del CPC en los juicios de partición de bienes cuando se adjudique a una
persona un inmueble que exceda del 80% del valor de lo que le corresponda
recibir deberán pagar la diferencia al contado y para el caso de las adjudicaciones
de bienes raíces se entenderá constituida hipoteca sobre las propiedades
adjudicadas para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra del
adjudicatario.
La hipoteca legal se caracteriza por ser especial, ya que recae sobre los bienes
adjudicados, es determinada porque garantiza el alcance que resulta en contra
del adjudicatario, y es pública porque requiere de la inscripción en el CBR.
Elementos de la hipoteca:
** Capacidad: Puede hipotecar todo el que es capaz de enajenar.
Los inmuebles del hijo de familia no pueden hipotecarse sino con autorización
judicial, los del pupilo no pueden hipotecarse sino con autorización judicial
expedido por causa de utilidad o necesidad manifiesta.
258
** Solemnidades: La hipoteca es un contrato solemne, debe otorgarse por
escritura pública y además debe inscribirse en el CBR, sin este requisito no
tendrá valor alguno; ni se contará su fecha sino desde la inscripción. (2409 -
2410).
259
El principio que rige respecto de la hipoteca es el principio de la especialidad,
tanto referido a los inmuebles que están afectados como al monto de los créditos
que garantiza, pero para el caso de no estar determinado el monto del crédito el
Art. 2431 señala " La hipoteca podrá limitarse a una determinada suma, con tal
que así se exprese inequívocamente; pero no se extenderá en ningún caso a más
del duplo del importe conocido o presunto de la obligación principal, aunque así
se haya estipulado."
Art. 2415 : " El dueño de los bienes gravados con hipoteca podrá siempre
enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulación en contrario."
260
Derechos del acreedor hipotecario: Derecho de venta
Derecho de persecución
Derecho de preferencia
1º Derecho de venta: Art. 2424: "El acreedor hipotecario tiene para hacerse
pagar sobre las cosas hipotecadas los mismos derechos que el acreedor
prendario sobre la prenda.", Es decir tiene el derecho de hacerla vender para
pagarse con el producto.
3º Derecho de Preferencia: Según el Art. 2470 : " Las causas de preferencia son
solamente el privilegio y la hipoteca.", esta preferencia de la hipoteca es especial,
261
es decir recae sólo sobre la finca hipotecada y pasa contra terceros, porque la
hipoteca es un derecho real.
La preferencia se extiende al producto de la realización del bien, a las
indemnizaciones del seguro, al valor de la expropiación y a las rentas de
arrendamiento.
*** Nada obsta a que el deudor pueda constituir varias hipotecas porque se
prefieren unas a otras según las fechas de inscripción, y en el caso de tener la
misma fecha cobra importancia la hora en que fue requerida la inscripción.
e) Extinción:
Por vía consecuencial, la hipoteca se extingue cada vez que se extinga la
obligación principal por alguno de los modos de extinguirse las obligaciones.
Se extingue además por la llegada del día hasta el cual fue constituida.
Art. 492 CPC, según éste artículo en el caso en que la ejecución sea instada por
un acreedor de grado posterior, deberá citarse a todos los demás acreedores y
los de grado superior podrán, sólo en el caso de que la acción se dirija en contra
del deudor personal que la posea y sus créditos no sean exigibles, elegir entre
pagarse con el producto del remate o bien conservar sus derechos de hipoteca.
De acuerdo a la Ley Nº 16.741 sobre loteos irregulares, Art.43 establece que los
pobladores adquirirán el dominio libre de gravámenes desde que se inscriba la
escritura. Practicada la inscripción por el sólo ministerio de la ley se extingue todo
derecho de los dueños y todo derecho real constituido sobre el inmueble, y sobre
262
el precio que el poblador pague por el sitio podrán los acreedores hipotecarios
hacer valer sus derechos.
a) Concepto :
Art. 2335: " La fianza es una obligación accesoria, en virtud de la cual una
o más personas responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con
el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse, no sólo a favor del deudor principal, sino de
otro fiador."
Es un contrato unilateral porque sólo una parte se obliga para con la otra
que no contrae ninguna obligación.
Es un contrato gratuito porque tiene por objeto la utilidad de sólo una parte,
pero no es de la esencia ya que nada obsta a que se pacte una remuneración, así
lo señala el Art. 2341 "El fiador puede estipular con el deudor una remuneración
pecuniaria por el servicio que le presta." Es importante señalar que si la el que
remunera es el acreedor el contrato sería de seguro, en cambio si el que
remunera es el deudor es un contrato de fianza.
263
Es un contrato accesorio, tiene como fin procurar una garantía al acreedor,
por ello extinguida la obligación principal a que accede se extingue la fianza, la
nulidad de la obligación principal acarrea la nulidad de la fianza, el fiador no
puede obligarse a más que el deudor principal.
Tipos de Fianza:
I.- Legal, Convencional y Judicial: Según el origen de la obligación del deudor de
rendir fianza, ya que el fiador siempre se obligará convencionalmente.
Ej. Legal : Tutores y curadores están obligados a rendir fianza.
Ej. Judicial : Albacea.
Art. 2336 : " La fianza puede ser convencional, legal o judicial.
** Cuando la fianza ha sido ordenada por decreto judicial el fiador no goza del
beneficio de excusión. (2358 Nº 4).
264
Pese a todo el hecho de estipularse como "fiador" y codeudor deja en claro que
no se tiene interés en la obligación, esto importa en sus relaciones con los demás
codeudores, ante los cuales será un fiador. (1522).
** Capacidad, el fiador debe tener capacidad de obligarse como tal, el pupilo para
obligarse como fiador requiere autorización judicial, la fianza debe ser en favor
del cónyuge, de un descendiente o ascendiente legítimo o natural y debe ser por
causa urgente.
** Objeto de la fianza, la obligación del fiador será siempre de dar una suma de
dinero. Art.2343 inc.3º : " La obligación de pagar una cosa que no sea dinero en
lugar de otra cosa o de una suma de dinero, no constituye fianza."
Así el fiador de una obligación de hacer se obliga a pagar los perjuicios, lo mismo
sucede en una oblig. de no hacer.
La obligación a que accede la fianza puede ser civil o natural, pero en la fianza de
una obligación natural el fiador no goza del beneficio de excusión ni del beneficio
de reembolso.
265
mientras la obligación principal no exista; quedando con todo responsable al
acreedor y a terceros de buena fe, como el mandante en el caso del artículo
2173."
d) Efectos:
Hay que distinguir: Entre acreedor y fiador.
Entre fiador y deudor.
Entre cofiadores.
2º El fiador puede antes de ser requerido por el acreedor pagar la deuda. Art.
2353, pero en este caso si paga antes de expirado el plazo deberá esperar a que
se cumpla para ejercitar en contra del deudor la acción de reembolso, además
debe dar aviso al deudor antes de pagar anticipadamente, esto porque podría
causarle algún perjuicio al deudor, si no lo hace el deudor podrá oponer al fiador
266
todas las excepciones que pudo oponer al acreedor y el fiador pierde el derecho a
que se le reembolse lo pagado en el caso de que el deudor pague la deuda al
acreedor ignorado que ya la ha pagado el fiador.
3º El fiador puede exigir que se proceda en contra del deudor, así lo señala el Art.
2356: "Aunque el fiador no sea reconvenido podrá requerir al acreedor, desde que
sea exigible la deuda, para que proceda contra el deudor principal; y si el
acreedor después de este requerimiento lo retarde, no será responsable el fiador
por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo."
267
* Si paga el fiador sin dar aviso al deudor y el deudor paga la deuda, el fiador no
tiene acción en contra del deudor para que le reembolse, pero sí podrá repetir en
contra del acreedor por el pago de lo no debido, además en caso de haber
pagado precipitadamente podrá el deudor oponer a la acción de reembolso
todas las acciones que pudo oponer al acreedor.
3º El fiador tiene derecho a que el deudor le reembolse lo pagado, así lo señala el
Art. 2370 "El fiador tendrá acción contra el deudor principal para el reembolso de
lo que haya pagado por él con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido
ignorada del deudor."
5º El fiador que paga la deuda se subroga en los derechos del acreedor, así lo
señala el Art. 1610 Nº 3 "Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y
aún contra la voluntad del acreedor en todos los casos señalados por las leyes, y
especialmente a beneficio... Nº 3 Del que paga una deuda a que se halla obligado
solidaria o subsidiariamente."
268
Casos en que no goza el fiador de la ación subrogatoria:
- Cuando era fiador de una obligación natural.
- Cuando pagó sin dar aviso al deudor, el que ignorando el pago vuelve a pagar al
acreedor. (2377) (sólo queda la acción del pago de lo no debido).
2º El cofiador que paga más de lo que le corresponde tiene derecho a que sus
cofiadores le reembolsen el exceso.
3º Los cofiadores pueden oponerse, entre sí, las excepciones reales y las suyas
personales.
EXTINCION DE LA FIANZA:
La fianza se extingue cada vez que se extingue la obligación principal por
alguno de los modos de extinguirse las obligaciones. Solamente la nulidad de la
obligación principal por incapacidad relativa deja subsistente la fianza.
e) Beneficio de Excusión:
Art. 2357 : " El fiador reconvenido goza del beneficio de excusión en virtud del
cual podrá exigir que antes de proceder contra él se persiga la deuda en los
bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por éste para
la seguridad de la mima deuda."
269
- Cuando así se haya estipulado expresamente,
- Cuando el fiador expresamente no se hubiere obligado a pagar sino lo que el
acreedor no pudiere obtener del deudor, si se hizo de esta manera el fiador no
será responsable de la insolvencia del deudor cuando el acreedor hay tenido
medios suficientes para hacerse pagar y halla sido negligente en servirse de
ellos.
El fiador además de señalar los bienes del deudor debe pagar los costos
de la excusión al acreedor, (2361).
270
** Si los bienes ejecutados no hubieren sido suficientes podrá el acreedor
perseguir al deudor sólo por el saldo insoluto.
Beneficio de División: Sólo tiene lugar cuando son varios los fiadores.
Si son varios los fiadores se entenderá dividida la deuda entre ellos por
partes iguales, y no podrá el acreedor exigir a ninguno sino la cuota que le quepa.
Requisitos:
1 Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente al pago
2 Que los fiadores lo sean de un mismo deudor y una misma deuda
271
a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) EFECTOS
d) EXTINCION
a) Concepto:
Art. 2116 : "El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de
uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la
primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la
que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario."
b) Naturaleza Jurídica: Es un contrato generalmente consensual, oneroso y
bilateral. Se caracteriza porque el mandatario actúa por cuenta y riesgo del
mandante.
El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptación del
mandatario.
Es solemne el mandato judicial, el mandato para contraer matrimonio (Esc.
Pública).
Por regla general todos los actos jurídicos pueden ser ejecutados por
medio de mandatarios, salvo aquellos de naturaleza estrictamente personal como
el testamento, Art. 1004 " La facultad de testar es indelegable."
272
Clases de Mandato:
I.- Según la extensión : General o Especial
General: Se otorga para todos los negocios del mandante y otorga al mandatario
la facultad de administrar los negocios del mandante dentro del giro ordinario.
c) Efectos:
Obligaciones del mandatario:
- Cumplir el mandato de acuerdo a los términos del mismo.
- Rendir cuentas de su gestión.
- Debe indemnizar al mandante de los perjuicios, responde de culpa leve.
273
Quedará asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a
lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere
pactado con terceros de buena fe; pero tendrá derecho a que el mandatario le
indemnice.
a) Concepto: Art. 1915: "El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se
obligan recíprocamente, la una a entregar el goce de una cosa, o a ejecutar una
obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un
precio determinado."
c) Clases de arrendamiento:
De acuerdo a la propia definición del código existen tres clases de
arrendamiento:
** Arrendamiento de cosas, "entregar el goce de una cosa".
** Arrendamiento para la confección de una obra material, "ejecutar una obra".
** Arrendamiento de Servicios, "prestar un servicio".
274
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE COSAS :
El arrendamiento de cosas es el contrato en que una de las partes se
obliga a conceder el goce de una cosa y la otra a pagar por este goce un
determinado precio.
La parte que confiere el goce de la cosa se llama arrendador y la que debe
pagar el precio arrendatario.
Pueden también las partes estipular las solemnidades que juzguen convenientes,
así lo señala el Art. 1921: " Si se pactare que el arrendamiento no se repute
perfecto mientras no se firme escritura, podrá cualquiera de las partes
arrepentirse hasta que así se haga, o hasta que se haya procedido a la entrega
275
de la cosa arrendada, si intervienen arras, se seguirán bajo este respecto las
mismas reglas que en el contrato de compraventa."
2º La cosa arrendada: Debe reunir los requisitos generales del objeto, esto es,
debe ser :
Lícito,
Determinado y,
Existir o esperarse que exista; además
No debe ser consumible.
Art. 1916 : " Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o
incorporales, que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley
prohibe arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de
habitación y uso.
3º El precio: El precio debe ser Real o Serio y Determinado, es decir no puede ser
simulado o fingido ni irrisorio.
A diferencia de la venta en que el precio debe consistir en dinero, en el
contrato de arrendamiento según el Art. 1917 " El precio puede consistir ya en
dinero, ya en frutos naturales de la cosa arrendada; y en este segundo caso
puede fijarse una cantidad determinada o una cuota de los frutos de cada
cosecha.
Llámase renta cuando se paga periódicamente."
El precio puede fijarse por las partes o por un tercero, pero no puede
dejarse al arbitrio de una de las partes y puede hacerse la determinación por
cualquiera medios o indicaciones que lo fijen.
276
2º Mantener la cosa en estado de servir para el fin del arrendamiento (es de la
naturaleza)
3º Librar al arrendatario de toda turbación o embarazo en el goce de la cosa. (es
de la naturaleza).
La cosa debe entregarse en estado de servir para el fin para que fue
arrendada, así
* Si el mal estado o calidad de la cosa "impide hacer de ella el uso para que ha
sido arrendada" tiene derecho el arrendatario para pedir la terminación del
contrato. (1932) y la indemnización de los perjuicios.
277
* Si el arrendador no entrega la cosa por un hecho o culpa suya, tendrá el
arrendatario derecho a pedir la resolución o terminación del contrato con
indemnización de perjuicios, salvo que haya conocido la imposibilidad del
arrendador de entregar la cosa o esta provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
(1925).
Mantención de la cosa por parte del arrendador, así lo señala el Art. 1927 "
La obligación de mantener la cosa arrendada en buen estado consiste en hacer
durante el arriendo todas las reparaciones necesarias, a excepción de las
locativas, las cuales corresponden generalmente al arrendatario.
Pero será obligado el arrendador aun a las reparaciones locativas, si los
deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso
fortuito, o de la mala calidad de la cosa arrendada.
Las estipulaciones de los contratantes podrán modificar estas
obligaciones."
278
Librar al arrendatario de toda turbación en el goce de la cosa, ya que el
arrendador no solo se obliga a procurar el goce, sino que este debe ser tranquilo
o pacífico, esto es, el arrendatario no debe ser turbado ni por el arrendador no por
terceros en el goce de la cosa.
* Si las reparaciones han de dificultar, el goce por mucho tiempo, de manera que
no pueda subsistir el contrato sin grave molestia o perjuicio para el arrendatario.
Si la turbación fuere considerable es decir que sea de presumir que sin esa
parte no hubiera contratado podrá pedir que cese el arrendamiento.
Podrá, además de pedir la rebaja del precio o el cese del arriendo en su
caso, indemnización de perjuicios :
279
Si la causa del derecho justificado por el tercero fue o debió ser conocida del
arrendador al tiempo del contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo
conocida de éste, intervino estipulación especial de saneamiento con respecto a
ella podrá exigir la indemnización de "todo perjuicio".
Si la causa del derecho del tercero no era ni debía ser conocida del
arrendador al tiempo del contrato "no será obligado el arrendador a abonar el
lucro cesante", es decir sólo pagará el daño emergente.
* Si se arrienda por una sola suma, se deberá ésta luego que termine el
arrendamiento.
280
En caso de no pagar el precio o renta tiene el arrendador el derecho de
pedir el cumplimiento del contrato o la terminación del mismo.
281
desocupándola enteramente, poniéndola a disposición del arrendador y
entregándole las llaves.
De acuerdo al Art. 1942 el derecho legal de retención recae sobre todos los
frutos existentes en la cosa arrendada y todos los objetos con que el arrendatario
la haya amoblado, guarnecido o provisto, a condición de que le pertenezcan al
arrendatario, se presume que le pertenecen al arrendatario, salvo prueba en
contrario.
282
oponerse y si no lo hace se dictará sentencia acogiendo el desahucio y
otorgándole un plazo para restituir la cosa, si lo hace, se cita a las partes a un
comparendo de prueba para el quinto día hábil después de la última notificación a
fin de que las partes expongan lo que les convenga. Art.589 y 590 CPC.
Tácita reconducción: Se refiere al hecho de que una vez terminado por cualquier
causa el arrendamiento no se entiende renovado el contrato ni aún cuando el
arrendatario siga reteniendo la cosa, y podrá el arrendador exigirla cuando quiera.
Excepción: Esta dada para el arriendo de bienes raíces, se da cuando el
arrendatario con el beneplácito del arrendador hubiere pagado la renta de
cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminación o si ambas partes
hubieren manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequívoco su
intención de perseverar en el contrato, se entenderá renovado el contrato bajo las
mismas condiciones que antes, pero no por más tiempo que el de tres meses en
los predios urbanos y el necesario para utilizar las labores principiadas y coger
los frutos pendientes en los predios rústicos, sin perjuicio de que a la expiración
de este tiempo vuelva a renovarse el arriendo de la misma manera.
La ley 18.101 establece que a los contratos en que el plazo del arrendamiento
se haya pactado mes a mes y a los de duración indefinida el arrendador sólo
podrá ponerles término mediante desahucio judicial, el plazo de desahucio será
de cuatro meses, contado desde la notificación de la demanda y se aumentará en
dos meses por cada año completo que el arrendatario hubiere ocupado el
inmueble, sin que el total exceda de doce meses.
La importancia de la ley 18.101 está dada porque estableció que los juicios
que se suscitaran en cuanto a la terminación, desahucio, restitución de la
propiedad, etc. se sujetarían al procedimiento sumario con algunas excepciones.
283
implícita la facultad del arrendatario de subarrendar, salvo estipulación en
contrario, lo que es una excepción a la prohibición de subarrendar.
Al respecto rigen las normas del Decreto Ley Nº 993 que señala entre otras
cosas que no se puede arrendar en zonas fronterizas a personas naturales o
jurídicas extranjeras.
Debe celebrarse el contrato por escritura pública o privada con dos testigos, pero
es una solemnidad exigida como medio de prueba que no afecta la validez del
contrato, ya que si no se hace así se regirá por las disposiciones de la ley y se
estará a lo que declare el arrendatario, salvo prueba en contrario.
*** Cuando es arrendamiento se sujeta a las reglas generales, con las siguientes
modificaciones:
Si la materia se pierde el riesgo es del dueño, salvo que sea por culpa del artífice
o por culpa de las personas que le sirven.
El artífice aunque la cosa perezca sin culpa suya o de sus dependientes pierde su
trabajo porque no podrá reclamar el precio, salvo:
284
- Si la obra ha sido reconocida y aprobada,
- Si no ha sido reconocida y aprobada por mora del que encargó la obra,
- Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que encargó la
obra, salvo que el vicio sea de aquellos que el artífice por su oficio haya debido
conocer, o que conociéndolo no haya dado aviso oportuno.
2º Servicios que consisten en una larga serie de actos, como por ejemplo los
escritores asalariados para la prensa se sujetan a las reglas dadas por el Código
del Trabajo.
285
3º Servicios prestados por profesionales, se sujetan a las reglas del mandato y
subsidiariamente a las del arrendamiento de servicios del Código del Trabajo.
a) Concepto: Art. 2053: "La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más
personas estipulan poner algo en común con la mira de repartir entre sí los
beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurídica distinta de los socios
individualmente considerados."
* Aporte de los socios, es de la esencia del contrato "poner algo en común", así lo
señala el Art. 2053 y lo reafirma el 2055: " No hay sociedad, si cada uno de los
socios no pone alguna cosa en común.", el aporte tiene una importancia
fundamental ya arranca de los fines que tuvieron los socios al contratar es
necesario dotarla de un patrimonio propio distinto del de los socios
individualmente considerados, lo que se logra justamente con los aportes, los que
pueden consistir en una industria servicio o trabajo apreciable en dinero, sea que
el aporte se efectúe en propiedad o en usufructo.
286
Requisitos del aporte:
* Afectio societatis, las partes deben asociarse con el propósito de formar una
sociedad.
287
SOCIEDAD DE HECHO:
Art. 2057 inc. 1º: " Si se formare de hecho una sociedad que
no pueda subsistir, ni como sociedad, ni como donación, ni como contrato alguno,
cada socio tendrá la facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y
de sacar sus aportes."
Art. 2058: " La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones
que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los
asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho."
Art. 363 Cód. de Comercio: " El que contratare con una sociedad que no ha sido
legalmente constituida, no puede sustraerse por esta razón al cumplimiento de
sus obligaciones."
Clases de Sociedad:
288
administración, la responsabilidad de los socios, el uso de la razón social y la
cesibilidad de los derechos sociales.
Sociedades Colectivas:
Sociedades Anónimas:
Art. 2061 inc. 4º: " Sociedad Anónima es aquella formada por la reunión de
un fondo común, suministrado por accionistas responsables sólo por sus
respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables."
Art. 1 Ley Sobre Soc. Anónimas " La sociedad anónima es una persona
jurídica formada por la reunión de un fondo común, suministrado por accionistas
responsables sólo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio
integrado por miembros esencialmente revocables."
Se trata de una sociedad de capitales en la cual los socios pueden ceder
libremente su parte en la sociedad, representada por un título negociable
denominado acción.
Sociedades En Comandita:
En ellas hay dos tipos de socios: Los que aportan bienes para constituir el
capital social, llamados socios Comanditarios, y los que tienen a su cargo la
administración exclusiva de la sociedad, llamados socios Gestores.
Se trata de sociedades de carácter mixto por cuanto los socios
comanditarios o capitalistas se rigen, en principio, por las normas de las
sociedades de capitales, en tanto que los socios gestores se rigen por las reglas
aplicables a las sociedades de personas. Hay dos clases de sociedades en
comandita: la en comandita simple y la en comandita por acciones.
289
Son aquellas en que los socios limitan su responsabilidad al monto de sus
aportes o de la suma que a más de éstos se indique. El contrato es solemne debe
hacerse por escritura pública e inscribirse en el registro de comercio y publicarse
en el diario oficial. La razón social debe terminar con la palabra "limitada", ya que
la omisión hace solidariamente responsables a los socios de las deudas sociales.
d) Efectos del contrato de sociedad: Derechos y obligaciones.
- Efectuar el aporte.
- Obligación de sanear la evicción del cuerpo cierto aportado.
- obligación de cuidar como buen padre de familia los intereses sociales.
- La sociedad debe reembolsar a los socios las sumas que hubieren adelantado
con conocimiento de ella, por las obligaciones que para los negocios sociales
hubiere contraído legítimamente y de buena fe.
- La sociedad debe resarcir los perjuicios que se le hayan ocasionado.
290
e) Extinción o Disolución: La sociedad colectiva sea civil o comercial, y la
sociedad de responsabilidad limitada se disuelven por:
a) Concepto:
291
Art. 2174 : " El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las
partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga
uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie después de terminado el
uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa."
Características :
b) Clases de Comodato:
El comodato puede ser simple comodato o comodato precario.
Art. 2194 : " El comodato toma el título de precario si el comodante se reserva la
facultad de pedir la restitución de la cosa prestada en cualquier tiempo."
Art. 2195 : " Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio
particular ni se fija tiempo para su restitución.
Constituye también precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo
contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueño."
292
1º Conservar la cosa, como el contrato le reporta sólo a él utilidad responde
hasta de la culpa levísima. Art. 2178 " El comodatario es obligado a emplear el
mayor cuidado en la conservación de la cosa, y responde hasta de la culpa
levísima."
Pero podría suceder que responda de otra clase de culpa, por ejemplo
cuando el contrato cede en beneficio de ambas partes (culpa leve) o cuando cede
sólo en beneficio del comodante (culpa lata).
Por regla general el comodatario es responsable de los deterioros de la
cosa hasta por su culpa levísima.
No es responsable de los deterioros que provengan de la naturaleza de la
cosa, del uso legítimo de la cosa, o de un caso fortuito, salvo cuando
expresamente se ha hecho responsable, cuando el caso fortuito ha sobrevenido
por su culpa, aunque levísima, cuando ha dado un uso indebido a la cosa o se ha
constituido en mora de restituir, salvo que pruebe que el caso fortuito hubiera
sobrevenido igualmente sin el uso ilegítimo o la mora, también responde del caso
fortuito cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la
suya, ha preferido deliberadamente la suya.
293
No puede negarse a restituir a pretexto de que la retiene para seguridad de
lo que el comodante le deba, ni de que la cosa prestada no pertenece al
comodante, pero si puede retener la cosa en los siguientes casos :
a) Puede el comodatario negarse a restituir y retener la cosa prestada para la
seguridad de las indemnizaciones que el comodante le deba.
b) Debe negarse a restituir cuando la cosa se embargue en su poder por orden
judicial.
c) Tratándose de una cosa perdida, robada o hurtada debe el comodatario dar
aviso al dueño y retener la cosa durante un plazo prudente para que este la
reclame, en caso de no reclamarla el dueño deberá el comodatario restituirla al
comodante. En caso de que el comodatario no diere aviso al dueño se hará
responsable de los perjuicios que de la restitución se sigan al dueño.
d) El comodatario está obligado a suspender la restitución de toda especie de
armas ofensivas y de toda otra cosa de que se sepa se trata de hacer un uso
criminal; pero deberá ponerlas a disposición del juez.
e) Debe el comodatario suspender la restitución cuando el comodante ha perdido
el juicio y carece de curador.
f) Cesa la obligación de restituir cuando descubre que él es el verdadero dueño
de la cosa, pero en caso que el comodante le dispute el dominio deberá restituirle
la cosa, salvo que pruebe breve y sumariamente su dominio.
294
Estará obligado a indemnizar los perjuicios causados al comodatario por la mala
calidad o condición de la cosa, siempre que :
- La mala calidad haya sido conocida y no declarada por el comodante,
- Que sea de tal naturaleza que fuere probable que hubiese de ocasionar
perjuicios,
- Que el comodatario no hubiere podido con mediano cuidado conocerla o
precaver los perjuicios.
Art. 2193: " El comodatario podrá retener la cosa prestada mientras no se efectúa
la indemnización de que se trata en los dos artículos precedentes; salvo que el
comodante caucione el pago de la cantidad en que se le condenare." Este es el
derecho legal de retención del comodatario.
Art. 2189: " Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente
responsables." Esto se refiere a las indemnizaciones que se deban por los daños
causados a la cosa. La obligación de restituir es indivisible. (1526 Nº 2).
295
Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato..."
Así "cuasicontrato" es un hecho voluntario de la persona que se obliga, no
convencional y lícito que produce obligaciones.
Art. 2285: " Hay tres principales cuasicontratos: La agencia oficiosa, el pago de lo
no debido y la comunidad."
Otros cuasicontratos:
** Art.1437 : La aceptación de una herencia o legado.
** El depósito necesario que hace un incapaz que se encuentra en su sana razón
constituye un cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorización de su
representante legal. (2238)
** Las sociedades mineras que nacen de un hecho constituyen un cuasicontrato.
(136 C.de Minería).
a) El pago de lo no debido :
Existe el pago de lo no debido cada vez que se paga por error, es decir sin que
exista obligación alguna llamada a extinguirse.
Art. 2295 : " Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo debía, tiene
derecho para repetir lo pagado."
El Art. se refiere tanto al error de hecho como al de derecho, así lo confirma el
2297 al señalar " Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tenía por fundamento ni aun una obligación puramente
natural."
296
Es necesario para intentar la acción de pago de lo no debido probar :
- el hecho del pago
- que el pago era indebido, que no existía una obligación ni aun natural, o si
existía, el que pagó no era el deudor, o en caso de serlo, no hizo el pago al
verdadero acreedor.
El Art. 2298 inc. 2º Establece que en caso de que el demandado niegue el pago
tocará al demandado probarlo, pero una vez probado se presumirá que era
indebido.
Acciones del que pagó lo que no debía en contra de los terceros poseedores: Art.
2303
297
" El que pagó lo que no debía, no puede perseguir la especie poseída por un
tercero de buena fe, a título oneroso; pero tendrá derecho para que el tercero que
la tiene por cualquier titulo lucrativo (adquirente a título gratuito), se la restituya, si
la especie es reivindicable y existe en su poder.(en el caso del adquirente a título
gratuito no importa su buena o mala fe.)
" Las obligaciones del donatario que restituye son las mismas que las de su autor,
según el artículo 2301."(de buena fe no responde de los deterioros aunque sean
por su hecho o culpa, salvo en lo que se hubiere hecho más rico).
b) La comunidad:
Art. 2304 : " La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o más
personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra
convención relativa a la misma cosa es una especie de cuasicontrato."
298
Las deudas contraídas por todos los comuneros colectivamente se dividen entre
ellos por partes iguales, a menos que se haya estipulado solidaridad o pactado
otra forma de división, pero el comunero que ha pagado más de lo que le
corresponde tiene acción de reembolso contra los otros.
La cuota del comunero insolvente grava a los demás. (2311), pero sólo referido a
las relaciones entre los comuneros con motivo de las prestaciones que se deban
entre sí.
Art. 2291: " El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del
interesado, no tiene demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere
sido efectivamente útil, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por
ejemplo, si de la gestión ha resultado la extinción de una deuda, que sin ella
hubiera debido pagar el interesado.
299
El juez, sin embargo, concederá en este caso al interesado el plazo que
pida para el pago de la demanda, y que por las circunstancias del demandado
parezca equitativo."
Art. 2292: " El que creyendo hacer su propio negocio hace el de otra persona,
tiene derecho para ser reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva que
hubiere resultado a dicha persona, y que existiere al tiempo de la demanda."
Art.2293: " El que creyendo hacer el negocio de una persona, hace el de otra,
tiene respecto de ésta los mismos derechos y obligaciones que habría tenido si se
hubiese propuesto servir al verdadero interesado."
* El agente debe hacerse cargo de todas las dependencias del negocio, esto es,
no puede limitar su gestión, debe llevar a cabo todas las gestiones que la
naturaleza del negocio involucre.
* Una vez que asume el negocio debe continuarlo hasta que el interesado pueda
tomarlo a su cuidado o encomendarlo a otra persona, muerto el interesado debe
continuar la gestión hasta que los herederos dispongan.
300
Obligaciones del interesado : Sólo se obliga a condición de que la gestión le haya
sido útil. (2290)
301
ÍNDICE
Materia Página
302
28- LA INOPONIBILIDAD 47
29- TEORIA DE LA PRUEBA 48
30- INSTRUMENTOS PÚBLICOS
48
31- INSTRUMENTOS PRIVADOS
50
32- TESTIGOS 51
33- PRESUNCIONES 51
34- TEORIA DE LOS BIENES, CONCEPTO Y CONTENIDO
52
35- DEL PATRIMONIO 53
36- DE LOS BIENES 53
Materia Página
303
59- LAS MODALIDADES 140
60- EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
151
61- DERECHO DE PRENDA GENERAL
152
62- CESIÓN DE BIENES
154
63- PRELACIÓN DE CRÉDITOS
159
64- INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS
163
65- RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
164
66- RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
173
67. DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR
178
68- EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES
183
69- EL MUTUO CONSENTIMIENTO Y LA REVOCACIÓN
184
70- EL PAGO
185
71- LA NOVACIÓN 190
72- LA COMPENSACIÓN 192
73- LA REMISIÓN 192
74- PÉRDIDA DE LA COSA DEBIDA
193
75- PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA
195
76- TEORIA DE LA CONTRATACIÓN
201
77- DE LOS CONTRATOS
202
78- CONTRATO DE PROMESA
209
79- CONTRATO DE COMPRAVENTA
210
Materia Página
304
80- CONTRATO DE HIPOTECA
219
81- CONTRATO DE FIANZA
224
82- CONTRATO DE MANDATO
232
83- CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
234
84- CONTRATO DE SOCIEDAD
244
85- CONTRATO DE COMODATO O PRÉSTAMO DE USO
249
86- TEORÍA DEL CUASICONTRATO
252
305
RESUMEN CIVIL SEGUNDA PARTE
a) Concepto:
c) Características:
Los derechos de familia son de orden público, quedan al margen de la
autonomía de la voluntad.
Ordinariamente son intuito personae, es decir, no pueden cederse ni venderse.
Los derechos de familia no pueden perderse o ganarse por prescripción.
Los derechos de familia son irrenunciables, ya que son derechos, pero a la vez
deberes, que no pueden dejar de cumplirse por la sólo voluntad de una
persona.
306
Matrimonio, Art. 102 "El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre
y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de
vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente."
Adopción, Es un acto jurídico que crea entre dos personas relaciones ficticias y
puramente civiles de parentesco y filiación.
88.- PARENTESCO
a) Concepto
b) Clases
c) Importancia
d) Efectos
a) Concepto:
El parentesco es la relación de familia que existe entre dos personas.
b) Clases:
Atendiendo a si la relación se establece por vínculos de sangre o a la existencia
de relaciones sexuales el parentesco puede ser:
Por Afinidad: Esta clase de parentesco nace de las relaciones sexuales. Puede
ser legítima o Ilegítima atendiendo a si las generaciones de que resulta han sido o
no autorizadas por la ley.
Art. 31: "Afinidad legítima es la que existe entre una persona que está o ha estado
casada y los consanguíneos legítimos de su marido o mujer.
307
habidos por su mujer en anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad
legítima, en la línea transversal, con los hermanos legítimos de su mujer."
Art. 32: "Es afinidad ilegítima la que existe entre una de dos personas que no han
contraído matrimonio y se han conocido carnalmente, y los consanguíneos
legítimos o ilegítimos de la otra, o entre una de dos personas que están o han
estado casadas y los consanguíneos ilegítimos de la otra."
Art. 27: "Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el
número de generaciones. Así el nieto está en segundo grado de consanguinidad
con el abuelo, y dos primos hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre
sí.
Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra, la
consanguinidad es en línea recta; y cuando las dos personas proceden de un
ascendiente común, y una de ellas no es ascendiente de la otra, la
consanguinidad es en línea colateral o transversal."
c) Importancia:
El parentesco da origen a las relaciones de familia, y con ello genera
derechos y obligaciones recíprocos.
308
La acción del donante se dirigirá contra el donatario.
89.- ESPONSALES
a) Concepto
b) Naturaleza Jurídica
c) Efectos
a) Concepto:
Art. 98: "Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio
mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente
al honor y conciencia del individuo, y que no produce obligación alguna ante la
ley civil.
b) Naturaleza jurídica:
309
De acuerdo a la propia definición del art. 98 es un "hecho privado", pero el Art.
101 lo denomina "contrato de esponsales", no es un contrato porque no genera
obligaciones, así lo señala expresamente el Art. 98. Sin embargo, algunos
sostienen que engendraría una obligación natural, ya que no da acción para
alegar indemnización alguna pero, el Art. 99 faculta para retener la multa si ésta
se hubiere pagado, pero se sostiene que en realidad lo que produce la obligación
natural es la cláusula penal, que es una convención independiente, si bien
accesoria, no por eso deja de producir sus efectos.
c) Efectos:
* Art. 99, Si se hubiere estipulado multa para el caso del incumplimiento no hay
acción para cobrarla, pero si se ha pagado la multa no podrá pedirse su
devolución.
a) Concepto:
Art. 102: "El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer
se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de
procrear, y de auxiliarse mutuamente."
b) Características:
Es un contrato solemne
Debe existir diferencia de sexos entre las partes
Cada parte puede ser sólo una persona
Los efectos del contrato son actuales, permanentes y perpetuos, no admite
modalidades y no puede extinguirse por acuerdo de las partes.
El objeto del matrimonio es procrear, vivir juntos y auxiliarse mutuamente.
c) Requisitos de existencia:
Se refieren a aquellas causales que no están establecidas como causales de
nulidad y que como éstas son de derecho estricto habría casos en que el
matrimonio es inexistente, como por ejemplo:
310
** matrimonio entre personas del mismo sexo,
d) Requisitos de validez:
Si falta alguno, el matrimonio existe, pero viciado.
2 Si ha habido fuerza, según los términos de los artículos 1456 y 1457 del
Código Civil; (debe ser actual, grave e injusta)
Ausencia de impedimentos:
Impedimento: Es la falta de cualquiera de las condiciones o requisitos exigidos
por el legislador para contraer matrimonio.
Art.: 120 CC: "El matrimonio disuelto en territorio extranjero en conformidad a las
leyes del mismo país, pero que no hubiera podido disolverse según las leyes
chilenas, no habilita a ninguno de los dos cónyuges para casarse en Chile,
mientras viviere el otro cónyuge."
311
Relativos: Art. 5 LMC: "Tampoco podrán contraer matrimonio entre sí:
1 Los ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad;
Art. 7 LMC: "La mujer no podrá contraer matrimonio con su coreo en el delito de
adulterio." (Este delito ya no existe)
Art. 27 Ley sobre la Adopción: "Es nulo el matrimonio que contraiga el adoptante
con el adoptado, o el adoptado con el viudo o viuda del adoptante."
Art. 18 Ley sobre adopción de menores (18.703): "Es nulo el matrimonio que
contraiga el adoptante con el adoptado, o el adoptado con el viudo o viuda del
adoptante."
Art. 106 CC: "Los que hayan cumplido dieciocho años no estarán obligados a
obtener el consentimiento de persona alguna."
Art. 107 CC: "Los que no hubieren cumplido dieciocho años no podrán casarse
sin el consentimiento expreso de su padre legítimo, o a falta de padre legítimo, el
de la madre legítima, o a falta de ambos, el del ascendiente o ascendientes
legítimos de grado más próximo.
En igualdad de votos contrarios preferirá el favorable al matrimonio."
Tratándose del hijo natural debe consentir el padre o madre que lo haya
reconocido voluntariamente, si el reconocimiento no ha sido voluntario debe
prestar su consentimiento el curador general, y a falta de éste el oficial del
registro civil.
Tratándose del hijo ilegítimo lo prestará su curador general si tuviere, o el oficial
del registro civil.
312
Sólo el curador general y el oficial del registro civil están obligados a expresar
causa para negarse al asenso del matrimonio del menor, y en ese caso el menor
tiene derecho a que lo resuelva el juez.
Causales para negarse al disenso: Art. 113 "Las razones que justifican el disenso
no podrán ser otras que éstas:
1 La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el señalado en el artículo
116;
2 El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el título de las
segundas nupcias, en su caso;
3 Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la
prole;
4 Vida licenciosa, pasión inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la
persona con quién el menor desea casarse;
5 Haber sido condenada esa persona a cualquiera de las penas indicadas en el
artículo 267, Nº 7; (4 años reclusión o presidio).
6 No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente
desempeño de las obligaciones del matrimonio.
Art. 115: "El ascendiente sin cuyo necesario consentimiento se hubiere casado el
descendiente, podrá revocar por esta causa las donaciones que antes del
matrimonio le haya hecho.
El matrimonio contraído sin el necesario consentimiento de otra persona no
priva del derecho de alimentos."
Impedimento de guarda:
Art. 116 CC: "Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho años, no
será lícito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes,
casarse con ella, sin que la cuenta de la administración haya sido aprobada por el
juez, con audiencia del defensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el
matrimonio con el pupilo o pupila.
El matrimonio celebrado en contravención a esta disposición, sujetará al
tutor o curador que lo haya contraído o permitido, a la pérdida de toda
remuneración que por su cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras penas
que las leyes le impongan.
No habrá lugar a las disposiciones de este artículo, si el matrimonio es
autorizado por el ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento fuere
necesario para contraerlo."
313
Impedimento de segundas nupcias:
Art. 124: "El viudo o viuda que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su
patria potestad, o bajo su tutela o curaduría, quisiere volver a casarse, deberá
proceder al inventario solemne de los bienes que esté administrando y les
pertenezcan como herederos de su cónyuge difunto o con cualquiera otro título.
Para la confección de este inventario se dará a dichos hijos un curador
especial."
Art. 28 Ley de adopción (7.613): "El adoptante que, teniendo la patria potestad o
la guarda de su adoptado, quiera contraer matrimonio, deberá sujetarse a lo
prescrito por los artículos 124 y 126 del Código Civil, y si los infringe deberá
indemnizar al adoptado por los perjuicios que la omisión del inventario le irrogue,
presumiéndose culpa en el adoptante por el solo hecho de la omisión."
Art. 17 inc. 2º: "Si el adoptante contrajere matrimonio deberá sujetarse a lo
prescrito por los artículos 124 y 126 del Código civil, y si los infringe deberá
indemnizar al adoptado por los perjuicios que la omisión del inventario le irrogue,
presumiéndose culpa en el adoptante por el solo hecho de la omisión."
Art. 126 CC: "El oficial del registro civil correspondiente no permitirá el matrimonio
del viudo o viuda que trata de volver a casarse, sin que se le presente certificado
auténtico del nombramiento de curador especial para los objetos antedichos, o sin
que preceda información sumaria de que el viudo o viuda no tiene hijos de
precedente matrimonio, que estén bajo su patria potestad o bajo su tutela o
curaduría."
Este impedimento consiste en que debe nombrarse a los hijos del viudo o viuda
un curador especial para que confeccione un inventario solemne de los bienes
que el viudo o viuda administra; tiene por objeto evitar que los patrimonios se
confundan con los bienes de otros hijos que puedan nacer después, de ahí que
aún no teniendo bienes, debe hacerse, para dejar constancia de esa
circunstancia.
Sanciones:
El padre o madre no podrán suceder abintestato a su hijo.
Pierden la legítima que les corresponda en la herencia del hijo.
314
responsables de todo perjuicio o costa que irrogue a un tercero la incertidumbre
de la paternidad. (210).
Art. 10 LMC: "Si la manifestación fuere verbal, el oficial del Registro Civil
levantará acta completa de ella, que será firmada por él o los interesados, si
supieren y pudieren, y autorizada por dos testigos."
Casos en que la manifestación puede hacerse ante cualquier oficial del registro
civil:
El caso del matrimonio en artículo de muerte que puede celebrarse ante
cualquier Oficial del Registro Civil. (Art.41 Ley Registro Civil).
El caso de las personas aisladas en hospitales, cárceles u otros, se entiende
que tienen allí su residencia de tres meses. (Art. 42).
Los matrimonios civiles celebrados después del religioso pueden celebrarse
ante cualquier Oficial del Registro Civil.(Art. 43).
- El matrimonio debe celebrarse ante el Oficial del Registro Civil competente y dos
testigos (mayor 18 años, deben saber leer y escribir y no tener circunstancias
inhabilitantes).
315
Es competente el oficial del registro civil del domicilio de alguno ó el de la
residencia de alguno durante los últimos tres meses.
a) Efectos Extrapatrimoniales:
Son aquellos que no tienen un carácter pecuniario sino que dicen relación
con la observancia de conductas necesarias para realizar en la práctica las
finalidades del matrimonio. Estos efectos son:
316
debe suministrar a la mujer lo necesario según sus facultades, y la mujer tendrá
igual obligación respecto del marido, si éste careciere de bienes."
* El deber de protección recíproca, Art. 131 "El marido y la mujer se deben respeto
y protección recíproca", es decir deben ampararse física y moralmente.
* Régimen de Comunidad
* Régimen de Separación de Bienes
* Régimen de Participación en los Gananciales
* Régimen Sin Comunidad
* Régimen Dotal
317
El Régimen Sin Comunidad, llamado también comunidad de
administración, se caracteriza porque excluye la comunidad de bienes, es decir,
cada cónyuge conserva el dominio de los bienes aportados al matrimonio y los
adquiridos durante su vigencia.
318
matrimonio, todas las estipulaciones de que sería capaz si fuese mayor; menos
las que tengan por objeto renunciar los gananciales, o enajenar bienes raíces, o
gravarlos con hipotecas o censos o servidumbres. Para las estipulaciones de
estas clases será siempre necesario que la justicia autorice al menor.
El que se halla bajo curaduría por otra causa que la menor edad,
necesitará de la autorización de su curador para las capitulaciones matrimoniales,
y en lo demás estará sujeto a las mismas reglas del menor. (caso del pródigo)
No se podrá pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o
después de contraerse el matrimonio; toda estipulación en contrario es nula."
Estipulaciones prohibidas:
319
Estipulaciones contrarias a las buenas costumbres o a las leyes.
Estipulaciones en detrimento de los derechos y obligaciones de los cónyuges.
Estipulaciones en detrimento de los derechos y obligaciones con respecto a los
descendientes comunes.
Estipulaciones referidas a la duración de la sociedad conyugal.
a) Concepto:
Es la sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges por el hecho de
contraer matrimonio y a falta de pacto en contrario.
Haber Real de la Sociedad Conyugal: Esta formado por aquellos bienes que
entran al patrimonio de la sociedad conyugal de manera definitiva e irrevocable, o
sea, sin derecho a recompensa o compensación a favor del cónyuge que los hizo
ingresar. Estos bienes son:
1.? De los salarios y emolumentos de todo género de empleos y oficios,
devengados durante el matrimonio; es decir de los productos del trabajo.
320
que suelen pagarse. Si la donación remuneratoria consiste en bienes raíces
ingresará al haber propio de cada cónyuge, en cambio si fue donación de bienes
muebles entonces entrará al haber real de la sociedad conyugal.
2º Forman parte del haber real de la sociedad conyugal también los bienes raíces
o muebles adquiridos a título oneroso durante la sociedad. Salvo :
- Los bienes adquiridos por prescripción, cuando la posesión se inició antes de la
sociedad conyugal aunque el plazo se cumpla durante la vigencia.
- Los bienes que los cónyuges poseían antes de la sociedad conyugal con título
vicioso, pero cuyo título se sanea o ratifica durante el matrimonio.
- Los bienes que adquiera cualquiera de los cónyuges a título oneroso a virtud de
un contrato de promesa celebrado con anterioridad al matrimonio siempre que
dicho contrato conste en instrumento público o de un instrumento privado cuya
fecha sea oponible a terceros.
321
Art. 1729 "La propiedad de las cosas que uno de los cónyuges poseía con otras
personas proindiviso, y de que durante el matrimonio se hiciere dueño por
cualquier título oneroso, pertenecerá proindiviso a dicho cónyuge y a la sociedad,
a prorrata del valor de la cuota que pertenecía al primero, y de lo que haya
costado la adquisición del resto."
3.? Ingresan al haber real todos los frutos, réditos, pensiones, intereses y lucros
de cualquiera naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los
bienes propios de cada uno de los cónyuges, y que se devenguen durante el
matrimonio;
4.? Ingresa al haber real de la sociedad conyugal el tesoro que fuere encontrado
en un bien social.
322
* Los bienes raíces adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a título
gratuito. 1726 y 1732.
* Los aumentos experimentados por los bienes propios de cada cónyuge.
* Los bienes muebles excluidos de la comunidad por las capitulaciones.
* Los bienes que ingresan a virtud de la subrogación, Art. 1727 " No obstante lo
dispuesto en el artículo 1725 no entrarán a componer el haber social;
1.? El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de
alguno de los cónyuges;
2.? Las cosas compradas con valores propios de uno de los cónyuges, destinado
a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una donación por causa de
matrimonio;
3.? Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquiera especie de uno de
los cónyuges formando un mismo cuerpo con ella, por aluvión, edificación,
plantación o cualquiera otra causa."
c) Recompensas:
Son las indemnizaciones pecuniarias a que los patrimonios del marido, de
la mujer y de la sociedad conyugal están obligados entre sí.
323
De acuerdo al N? 3 del Art. 1740 la sociedad está obligada a pagar las deudas
de cada uno de los cónyuges, quedando el deudor obligado a compensar a la
sociedad.
El marido o la mujer deberán compensar a la sociedad por toda donación o
erogación gratuita cuantiosa que hicieren a favor de un tercero, salvo que la
donación sea hecha a un descendiente común, cuando la donación hecha a un
tercero es de poca monta.(1747 y 1742)
Los gastos causados en la adquisición o cobro de los bienes de los cónyuges.
Las expensas que los cónyuges hubieren hecho en los bienes propios.
Cada cónyuge debe recompensa a la sociedad por los perjuicios que le hubiere
causado con dolo o culpa grave.
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes
sociales necesitará autorización de la mujer.
324
directamente de cualquier modo en el mismo. Podrá prestarse en todo caso por
medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pública según el
caso.
325
- El marido en relación a sus bienes propios conserva sus facultades, salvo por el
hecho de que los frutos ingresan al haber social y quedan expuestos a las
limitaciones expuestas anteriormente.
- En relación con los bienes propios de la mujer, el marido los administra, pero no
está obligado a rendir caución ni hacer inventario como otros administradores.
326
- Cuando el marido es menor de edad.
Respecto de los bienes del marido, los administra de acuerdo a las reglas
de la curaduría, esto significa que debe rendir cuenta una vez terminada la
administración. Responde hasta de culpa leve, a diferencia del marido que en la
administración ordinaria de los bienes de la mujer responde sólo de dolo o culpa
grave.
327
f) Gananciales:
Es el derecho de la mujer a participar en las utilidades producidas por la
administración del marido.
h) Beneficio de Emolumentos:
Es un beneficio establecido en favor de la mujer en virtud del cual no es
responsable frente a terceros de las deudas de la sociedad sino hasta
concurrencia de su mitad de gananciales. Art. 1777 "La mujer no es responsable
de las deudas de la sociedad, sino hasta concurrencia de su mitad de
gananciales.
328
Mas para gozar de este beneficio deberá probar el exceso de la
contribución que se le exige, sobre su mitad de gananciales, sea por el inventario
y tasación, sea por otros documentos auténticos."
Art. 150 Inc. 5º: "Los actos o contratos celebrados por la mujer en esta
administración separada, obligarán los bienes comprendidos en ella y los que
329
administre con arreglo a las disposiciones de los artículos 166 y 167, y no
obligarán los del marido sino con arreglo al artículo 161."
330
a) Concepto
b) Clases
c) Efectos
a) Concepto:
Es un régimen de excepción, puede pactarse para sustituir el régimen
normal de sociedad conyugal, o puede emanar de la ley o de una sentencia
judicial.
Separación Judicial de bienes: Se produce por una sentencia del juez en los
casos determinados por la ley. Es siempre total, pone fin al régimen de sociedad
conyugal.
Causales:
- Art. 1762: "La mujer que no quisiere tomar sobre sí la administración de la
sociedad conyugal, no someterse a la dirección de un curador, podrá pedir la
separación de bienes; y en tal caso se observarán las disposiciones del Título VI,
párrafo 3 del Libro I."
- Cuando los negocios del marido se encuentran en mal estado, pero podrá el
marido oponerse a ella prestando fianzas o hipotecas que aseguren
suficientemente los intereses de la mujer.
- Cuando el marido, por su culpa, no cumple con las obligaciones que le imponen
los artículos 131 y 134 (fidelidad, socorro, respeto, protección) o incurre en
331
alguna causal de divorcio, salvo la avaricia y la existencia de una enfermedad
grave, contagiosa e incurable.
Es parcial en el caso del Art. 166, esto es, cuando se deja una herencia o
legado a la mujer con la condición de que no lo administre el marido.
332
En Chile es el marido quién administra tanto los bienes sociales como los
suyos propios y los bienes propios de la mujer; los "gananciales" son las
ganancias que puede arrojar esta administración, y al momento de la disolución
de la sociedad conyugal estas ganancias se dividirán por partes iguales entre
marido y mujer, salvo que la mujer renuncie a los gananciales quedándose con su
patrimonio reservado; en el caso de que la mujer administre un patrimonio
reservado tiene un derecho de opción entre quedarse con sus bienes reservados
renunciando a los gananciales o bien aceptar a los gananciales, en cuyo caso los
bienes que administraba por separado pasan a formar parte de la masa a partir
entre marido y mujer al momento de la disolución de la sociedad conyugal.
Art. 38 LMC: "Se disuelve también el matrimonio por la muerte presunta de uno de
los cónyuges, si cumplidos cinco años desde las últimas noticias que se tuvieren
de su existencia, se probare que han transcurrido setenta desde el nacimiento del
desaparecido. Se disolverá, además, transcurridos que sean quince años desde
la fecha de las últimas noticias, cualquiera que fuere, a la expiración de dichos
quince años, la edad del desaparecido, si viviere.
b) Nulidad del matrimonio: debe ser declarada judicialmente, por alguno de los
siguientes motivos:
- Existencia de cualquier impedimento dirimente
- Incompetencia del oficial del registro civil
- Falta o inhabilidad de los testigos del matrimonio
- Vicios del consentimiento.
- El caso del adoptado
333
Art. 31 LMC: "Es igualmente nulo el matrimonio que no se celebre ante el Oficial
del Registro Civil correspondiente, y ante el número de testigos hábiles
determinados en el artículo 16."
Art. 32 LMC: "Es también nulo el matrimonio para cuya celebración no ha habido,
por parte de alguno de los contrayentes, libre y espontáneo consentimiento." Los
vicios del consentimiento en el matrimonio son el error, la fuerza y el rapto.
Art. 27 Ley 7.613 y Art. 18 Ley 18.703 (adopción simple): "Es nulo el matrimonio
que contraiga el adoptante con el adoptado, o el adoptado con el viudo o viuda
del adoptante."
334
Epoca para intentar la acción de nulidad: Art. 35: "La acción de nulidad del
matrimonio no prescribe por tiempo, salvo la que se funde en alguno de los
impedimentos contenidos en los números 2º, 4º ó 5º del artículo 4º o en los
números 1º ó 2º del artículo 33, que prescribirá en un año.
Art. 121: "El matrimonio que según las leyes del país en que se contrajo
pudiera disolverse en él, no podrá sin embargo, disolverse en Chile, sino en
conformidad a las leyes chilenas."
c) Matrimonio Nulo Putativo: Está reglamentado por el artículo 122 del Código
Civil "El matrimonio nulo, si ha sido celebrado ante oficial del Registro Civil,
produce los mismos efectos civiles que el válido respecto del cónyuge que, de
buena fe, y con justa causa de error, lo contrajo; pero dejará de producir efectos
civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cónyuges.
335
Que haya habido por parte de los contrayentes, justa causa de error en que
incurrieron.
Con respecto a la redacción del Artículo 122 CC los efectos del matrimonio
son relativos al cónyuge de buena fe, pero en realidad algunos efectos como la
legitimidad de los hijos son indivisibles,. por lo que lo serán aun respecto del
cónyuge de mala fe.
98.- EL DIVORCIO
a) Concepto
b) Clases
c) La Reconciliación
a) Concepto:
Puede definirse como la separación de cuerpos legítima de un hombre y
una mujer que se encuentran unidos por vínculo matrimonial.
b) Clases:
De acuerdo al Art. 20 LMC: "El divorcio es temporal o perpetuo.
La duración del divorcio temporal no pasará de cinco años."
Divorcio perpetuo: Termina para siempre con la vida en común de los cónyuges.
Pero no afecta al vínculo matrimonial que sigue existiendo.
336
Enfermedad grave, incurable y contagiosa;
Condenación de uno de los cónyuges por crimen o simple delito;
Tentativa para corromper a los hijos, o complicidad en su corrupción.
Causales:
Todas las del divorcio perpetuo;
Avaricia del marido, si llega hasta privar a su mujer de lo necesario para la
vida, atendidas sus facultades;
Negarse la mujer, sin causa legal, a seguir a su marido;
Abandono del hogar común, o resistencia a cumplir las obligaciones
conyugales sin causa justificada;
Ausencia sin justa causa por más de tres años;
Malos tratamientos de obra inferidos a los hijos, si pusieren en peligro su vida.
337
No afecta la situación de los bienes, es decir no disuelve la sociedad conyugal
ni da derecho para revocar las donaciones.
c) Reconciliación:
Es el avenimiento de los cónyuges en el sentido de volver a reunirse.
Art. 28 LMC: "El divorcio y sus efectos cesarán cuando los cónyuges
consintieren en volver a reunirse.
Acción de divorcio:
Art. 24 LMC: "La acción de divorcio corresponde únicamente a los
cónyuges y no podrá deducirse contra el cónyuge inocente."
338
Art. 26 LMC: "La acción de divorcio prescribe en un año, contado desde
que se tuvo conocimiento del hecho en que se funda."
Los hijos nacidos durante el matrimonio válido de sus padres son hijos
legítimos. El efecto del matrimonio válido de los padres o del matrimonio nulo en
los casos del Art. 122 es que da origen a la filiación legítima.
a) Tuición:
Se refiere al cuidado personal de los hijos legítimos. Por regla general
corresponde al padre y la madre y en caso de separación, divorcio o nulidad a la
madre.
Art. 223 "A la madre divorciada, haya dado o no motivo al divorcio, toca el
cuidar personalmente de los hijos menores. Sin embargo, no se le confiará el
cuidado de los hijos, cuando por su depravación sea de temer que se perviertan.
En estos casos, o en el hallarse inhabilitada por otra causa, se confiará el
cuidado personal de los hijos al padre.
La circunstancia de haber sido el adulterio de la madre lo que ha dado
causa al divorcio, deberá ser considerada por el juez como un antecedente de
importancia al resolver sobre su inhabilidad. Lo dicho en este inciso se aplicará,
en su caso, al padre."
b) Patria Potestad:
Art. 340: "La patria potestad es el conjunto de derechos que la ley da al
padre o madre legítimos sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
La patria potestad se ejercerá también respecto de los derechos eventuales
del hijo que está en el vientre y que, si naciere vivo, se presumiría legítimo.
Los hijos no emancipados se llaman hijos de familia, y el padre o la madre,
en su caso, con relación a ellos, padre o madre de familia.
339
En defecto del padre, estos derechos pertenecerán a la madre, a menos
que esté privada del cuidado personal del hijo por su mala conducta.
Se entenderá faltar el padre en los casos de los números 1.º y 6.º del
artículo 266, y en los casos de los números 1.º, 3.º, 5.º y 7.º del artículo 267.
Cuando la tuición de los hijos haya sido confiada por el juez a la madre,
ésta podrá pedir que se le otorgue, también, la patria potestad.
Todo lo que en los artículos siguientes de este título se dice del padre, se
aplicará, en su lugar, a la madre."
Falta el padre:
Cuando muere,
Cuando se otorga el decreto que da la posesión de los bienes del
desaparecido,
Cuando maltrata habitualmente al hijo, en términos de poner en peligro su
vida o de causarle grave daño.
Cuando abandona al hijo.
Cuando por la depravación del padre se hace incapaz de ejercer la patria
potestad,
Cuando se dicta sentencia ejecutoriada que declara al padre culpable de un
delito al que se aplique pena de más de cuatro años de presidio o reclusión u
otra de igual o mayor gravedad.
Usufructo de los bienes del hijo:
Art. 243: "El padre goza del usufructo de todos los bienes del hijo de
familia, exceptuados los siguientes:
1. Los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, de toda
profesión liberal, de toda industria y de todo oficio mecánico. Los bienes
comprendidos en este número forman el peculio profesional o industrial del
hijo;
El usufructo del padre de familia sobre las minas del hijo se limitará a la
mitad de los productos, y responderá al hijo de la otra mitad.
340
Cuando el donante o testador ha dispuesto que el padre no tenga el
usufructo de los bienes del hijo, dicho usufructo corresponderá a la madre si está
separada de bienes."
Características del usufructo del padre sobre los bienes del hijo:
1 No es propiamente un derecho real, ya que no faculta al padre para perseguir
la cosa fructuaria.
341
Emancipación Voluntaria:
Art. 265: "La emancipación voluntaria se efectúa por escritura pública, en
que el padre o la madre, en su caso, declara emancipar al hijo adulto, y el hijo
consiente en ello.
No valdrá la emancipación si no es autorizada por el juez con conocimiento
de causa. Si ella fuere otorgada por el padre estando viva la madre, será
menester, además, que se proceda con su consentimiento.
Dicho consentimiento podrá ser suplido por el juez, con conocimiento de
causa, cuando la madre lo negare sin justo motivo o estuviere impedida para
prestarlo.
La emancipación efectuada por el padre, en los términos señalados en los
dos incisos anteriores, produce también efectos respecto de la madre."
Emancipación Legal:
Art. 266: "La emancipación legal se efectúa:
1. Por la muerte del padre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad
a la madre;
2. Por la muerte de la madre que ejerza la patria potestad;
3. Derogado
4. Por el matrimonio del hijo;
5. Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho años;
6. Por el decreto que da la posesión de los bienes del padre desaparecido,
salvo el caso de excepción del Nº 1 de este artículo;
7. Por el decreto que da la posesión de los bienes de la madre desaparecida
que ejerza la patria potestad."
Art. 16 Ley 7.613: "La adopción del hijo emancipa a éste respecto de sus
padres legítimos."
Emancipación Judicial:
Es la que se produce por decreto del juez en los siguientes casos:
342
8. Se efectúa, asimismo, la emancipación por toda sentencia ejecutoriada que
declare al padre culpable de un delito a que se aplique la pena de cuatro años
de reclusión o presidio, u otra de igual o mayor gravedad, salvo el caso de
excepción del número 1.º de este artículo; y
9. Se efectúa también, por toda sentencia ejecutoriada que declare a la madre
, que ejerce la patria potestad, culpable de un delito a que se aplique alguna de
las penas señaladas en el número precedente.
La emancipación tendrá efecto sin embargo de cualquier indulto que
recaiga sobre la pena."
Efectos de la emancipación:
Una vez producida es irrevocable, de acuerdo al Art. 269.
100.- FILIACION
a) Concepto
b) Clases
c) Efectos
a) Concepto:
La filiación es el vínculo jurídico que une a un hijo con su padre o madre y
consiste en la relación de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente
y su inmediato descendiente.
Características de la Filiación:
Es un fenómeno jurídico que tiene como fundamento el hecho fisiológico de la
procreación, salvo la filiación adoptiva.
Constituye un estado civil, salvo la filiación adoptiva de la ley 7.613 y ley
18.703, ya que la adopción plena si constituye estado civil.
Es fuente de innumerables derechos y obligaciones.
b) Clases de filiación:
La filiación puede ser legítima, Ilegítima o por adopción. Se atiende al
hecho del momento de la concepción.
343
Se presume de derecho que la concepción ha precedido al nacimiento no
menos de ciento ochenta días cabales, y no más de trescientos, contados hacia
atrás, desde la medianoche en que principie el día del nacimiento."
legítima
Filiación -------> natural
Ilegítima -------> Simplemente ilegítima
Adoptiva
Art. 270: "Los hijos ilegítimos tendrán la calidad de hijos naturales del
padre o madre que los haya reconocido, o cuya paternidad o maternidad haya
sido establecida en conformidad a las reglas del presente título."
Filiación legítima:
De acuerdo a lo que prescriben los artículos 35 y 179 CC. son legítimos los
hijos concebidos durante el matrimonio verdadero de sus padres o durante el
matrimonio nulo en los casos del Art. 122.
344
De la filiación legítima nace la acción para impugnarla y para reclamar
aquella que no se posee.
Impugnación de paternidad:
*** Si el hijo nace después de 180 días de celebrado el matrimonio goza de la
presunción de paternidad, pero el marido puede probar que no es el padre
probando que durante todo el tiempo en que pudo presumirse la concepción
estuvo en la imposibilidad física de tener acceso a su mujer.
Pueden también ejercer esta acción los ascendientes del padre aunque no
tengan derecho alguno en la sucesión del hijo, y no sólo cuando ha muerto sino
también cuando ha desaparecido.
El hijo no está amparado por la presunción de paternidad del Art. 180. Art.
190: "El concebido durante el divorcio temporal o perpetuo de los cónyuges, no
tiene derecho para que el marido le reconozca por hijo suyo, a menos de probarse
que el marido por actos positivos le reconoció como suyo, o que durante el
divorcio intervino reconciliación privada entre los cónyuges."
345
El nacido después de 300 días de muerto el padre no está amparado por la
presunción de paternidad, basta desconocer la paternidad, la acción le
corresponde a cualquiera que tenga interés en ello dentro de los 60 días contados
desde que se impuso del nacimiento, si no se inicia la acción en tiempo oportuno
el hijo quedará como legítimo.
Impugnación de maternidad:
*** Art. 293: "La maternidad, esto es, el hecho de ser una mujer la verdadera
madre del hijo que pasa por suyo, podrá ser impugnada, probándose falso parto,
o suplantación del pretendido hijo al verdadero. Tienen el derecho de impugnarla:
1 El marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta, para desconocer
la legitimidad del hijo;
2 Los verdaderos padre y madre legítimos del hijo, para conferirle a él, o a sus
descendientes legítimos, los derechos de familia en la suya;
3 La verdadera madre, aunque ilegítima, para exigir alimentos al hijo en
conformidad al artículo 291, inciso 2º."
Art. 202: "Son también hijos legítimos los concebidos fuera de matrimonio y
legitimados por el que posteriormente contraen sus padres, según las reglas y
bajo las condiciones que van a expresarse."
Art. 203: "En los casos del artículo 122, el matrimonio nulo sirve para
legitimar a los hijos que hubieren sido concebidos con anterioridad."
346
Art. 206: "El matrimonio posterior legitima ipso jure a los hijos concebidos
antes y nacidos en él..."
Art. 207: "El matrimonio de los padres legitima también ipso jure a los hijos
que tuvieren la calidad de naturales de ambos a la fecha del matrimonio."
Legitimación voluntaria:
Opera cuando no basta el sólo matrimonio para legitimar a los hijos,
Art. 208: "Fuera de los artículos 206 y 207, el matrimonio no produce ipso
jure la legitimación de los hijos.
Para que ello se produzca, es necesario que los padres, a la fecha del
matrimonio, o con posterioridad a éste, mediante instrumento público o en acta
extendida ante cualquier oficial civil, designen los hijos a quienes confieren este
beneficio, ya estén vivos o muertos.
Esta acta tendrá para todos los efectos legales el mérito de instrumento
público, será gratuita y no estará afecta a ningún gravamen fiscal."
Repudiación de la legitimación:
*** El legitimado mayor de edad puede repudiar por si mismo la legitimación,
dentro del plazo de un año contado desde que tuvo conocimiento de la
legitimación, salvo que haya aceptado expresa o tácitamente la legitimación.
*** El menor de edad repudia por sí mismo pero sólo una vez que llega a mayor
edad y dentro del año siguiente al momento en que llegado a mayor edad, tuvo
conocimiento de la legitimación.
*** Los herederos del legitimado que muere antes de repudiar pueden hacerlo en
el plazo que al primero le faltaba para poder hacerlo.
347
- Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado
personal de la crianza y educación de sus hijos legítimos (222). En caso de
separación, nulidad o divorcio de los padres toca a la madre la tuición de los hijos
sean hombres o mujeres. (cuidado personal de los hijos).
- Art. 235 Los padres tendrán el derecho y el deber de dirigir la educación del hijo
del modo que crean más conveniente para él.
Filiación Natural:
De acuerdo al Art. 270: " Los hijos ilegítimos tendrán la calidad de hijos
naturales del padre o madre que los haya reconocido, o cuya paternidad o
maternidad haya sido establecida en conformidad a las reglas del presente título."
348
Nº 5.º Aquellos que hayan sido reconocidos por el supuesto padre, cuando,
citado éste por el hijo a la presencia judicial, confesaré la paternidad bajo
juramento. Nadie podrá ejercer este derecho más de una vez con relación a la
misma persona.
Nº 3.º Los que hubieren poseído notoriamente, a lo menos durante diez años
consecutivos, la calidad de hijo respecto de determinada persona.
La posesión de dicha calidad consiste en que su padre o madre le haya
tratado como hijo, proveyendo a su educación y establecimiento de un modo
competente y presentándolo en ese carácter a sus deudos y amigos, y que éstos
y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como
tal.
349
- El hijo natural debe respeto y obediencia al padre o madre que lo haya
reconocido, y si ambos lo hubieren reconocido estará especialmente sometido al
padre.
- El hijo natural está obligado a auxiliar y socorrer a sus padres naturales en todas
las circunstancias que lo precisen.
- La tuición del hijo natural corresponde al padre o madre que lo haya reconocido,
si lo han reconocido ambos les corresponde de consuno, si los padres naturales
viven separados corresponde a la madre, salvo que sea depravada y que sea de
temer que se perviertan por su culpa.
- Si el padre o madre es casado no podrá llevar al hijo natural a vivir a su casa sin
autorización de su cónyuge.
Los padres naturales deben consentir el matrimonio del hijo natural, salvo
que hayan reconocido forzadamente en cuyo caso no gozan de esta facultad.
Art. 280: "El hijo ilegítimo que no tenga la calidad de natural sólo tendrá derecho a
pedir alimentos del padre o madre, o de ambos según el caso:
350
1. Si de un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias
fidedignos resultaré establecida de un modo irrefragable la paternidad o la
maternidad del supuesto padre o madre;
4. Si el supuesto padre, citado por dos veces a la presencia judicial para que,
bajo juramento, reconozca al hijo y expresándose en la citación el objeto, no
compareciere sin causa justificada;
351
La acción que concede el artículo 280 no podrá intentarse contra ninguna
mujer casada no divorciada perpetuamente, así lo señala expresamente el Art.
288.
2. - Los hijos ilegítimos deben alimentos sólo a la madre ilegítima, pero pierde
este derecho si lo abandona en la infancia.
101.- ADOPCION
a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CLASES
d) EFECTOS
a) Concepto : Según Capitant: La adopción es un acto jurídico que crea entre dos
personas relaciones ficticias y puramente civiles de parentesco y filiación.
c) Clases :
En Chile existen tres tipos de adopción :
Adopción Ordinaria, regida por la ley 7.613.
Adopción Simple, regida por la ley 18.703
Adopción Plena, regida por la ley 18.703
Requisitos :
- La adopción deberá otorgarse por escritura pública, en la que conste la
aceptación del adoptado. Art. 5. El adoptado puede ser mayor o menor, si es
menor deberá autorizar su representante legal o sus padres legítimos, en el caso
de negativa injustificada podrá autorizar el juez.
352
- Debe ser autorizada por el juez con conocimiento de causa y con audiencia de
los ascendientes legítimos del adoptante y del adoptado, y los descendientes
legítimos del adoptado.
Respecto de terceros :
1. - La adopción ordinaria no hace perder al adoptado los derechos que le
corresponden en su familia, los heredará y estará obligado a los alimentos para
esas personas.
353
1 Por voluntad del adoptado, manifestada en escritura pública, dentro del año
siguiente a la cesación de su incapacidad;
2 Por consentimiento mutuo del adoptante y del adoptado mayor de edad, que
conste en escritura pública;
3 Por sentencia judicial que prive al adoptante de la patria potestad en los casos
contemplados en el artículo 267 del Código Civil; y
4 Por sentencia judicial que declare la ingratitud del adoptado para con el
adoptante.
354
b) Por sentencia judicial pronunciada por el tribunal que resolvió sobre ella, de
oficio o a petición de parte, cuando se hayan perdido las finalidades que se
tuvieron en vista para otorgarla y, especialmente, en caso de abandono, maltrato,
depravación o incapacidad física permanente del adoptante, y
c) Por la adopción del menos conforme a las normas de la ley 7.613 o por su
adopción plena de acuerdo a las disposiciones del Título III de esta ley."
Características :
* Es de orden público,
* Se constituye sólo por sentencia judicial,
* Es constitutiva de estado civil,
* Es una ficción legal, ya que crea una filiación que en realidad no existe, es
fuente de la filiación legítima,
* Es irrevocable, sólo puede ser dejada sin efecto por sentencia judicial que
declare la nulidad por fraude,
Requisitos : Art. 21
- Sólo podrá otorgarse a los cónyuges no divorciados, con cuatro años de
matrimonio, mayores de 25 años y menores de sesenta, con 20 años más que el
menor y que lo hubieren tenido a su tuición o cuidado en forma ininterrumpida a lo
menos un año. Los cónyuges deberán actuar siempre de consuno. Los requisitos
de edad y diferencia con el menor no serán exigibles cuando si uno de los
adoptantes es ascendiente por consanguinidad del adoptado.
355
que podrá ser modificado por el juez si estima que existen motivos que lo
justifiquen.
- La adopción plena sólo procederá respecto de los menores cuya edad sea
inferior a 18 años, cuando ofrezca ventajas al adoptado, se encuentren en caso
de orfandad de padre y madre, sean de filiación desconocida, se encuentren
abandonados, o sean hijos de cualquiera de los adoptantes.
Procedimiento :
1. - La solicitud de adopción debe firmarse ante el secretario del tribunal,
acompañando copia íntegra de la inscripción de nacimiento, y si no fuere
posible el tribunal ordenará inscribir al menor en le registro civil
correspondiente al domicilio de los adoptantes.
356
inscripción en el registro de nacimientos de la oficina del registro civil que
corresponda a su domicilio,
* Cuando se acoja la adopción de dos o más persona entre las que no hubiere
una diferencia de edad de 270 días (9 meses), la sentencia al precisar la fecha de
nacimiento de cada uno cuidará de que exista entre sus fechas de nacimiento el
plazo referido, lo mismo se hará cuando igual situación se presente entre el o los
adoptados y los hijos de los adoptantes.
* Que se cancele la antigua inscripción de nacimiento del
adoptado.
357
La palabra sucesión evoca la idea de la transmisión de todo o parte del
patrimonio de una persona fallecida a una o más personas vivas, señaladas
por el difunto o por la ley.
* Sirve para adquirir todo tipo de derechos, salvo aquellos que la ley declara
intransmisibles. ej. Usufructo, se extingue con la muerte del usufructuario,
Uso y habitación, el derecho de alimentos, el mandato.
a) Conceptos :
Sucesión testada y abintestato :
La sucesión como modo de adquirir requiere un título, así de acuerdo
al art. 952 " Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesión se llama
testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o abintestato.
Importancia de la clasificación :
358
El título en la sucesión testada es el testamento y en la sucesión
intestada o abintestato el título es la ley.
Importancia de la clasificación :
Las asignaciones a título universal se llaman herencias y el
asignatario heredero, las asignaciones a título singular se llaman legados y
el asignatario legatario. Las asignaciones que hace la ley son siempre a
título singular.
a) Concepto:
La apertura de la sucesión es un hecho jurídico, consecuencia de la
muerte de una persona, y en cuya virtud los bienes del difunto pasan a sus
sucesores.
359
Es importante determinar, con la mayor precisión posible, el momento
de la muerte de una persona. Así, en el caso de la declaración de muerte
presunta y en el de los comurientes, que se suceden recíprocamente, si no
puede probarse el orden en que murieron, ninguna de ellas sucederá en los
bienes de las otras.
360
Lo cual, sin embargo, no tendrá lugar cuando el testador hubiere
dispuesto que mientras penda la condición de no hacer algo, pertenezca a
otro asignatario la cosa asignada."
Por regla general el asignatario es libre para aceptar o repudiar salvo que
substraiga efectos pertenecientes a la sucesión en cuyo caso se entiende
que acepta, o cuando se constituya en mora de aceptar o repudiar en cuyo
caso se entiende que repudia. (1231 y 1233).
d) Medidas de Seguridad:
Art. 1222 : " Desde el momento de abrirse una sucesión, todo el que tenga
interés en ella, o se presuma que pueda tenerlo, podrá pedir que los
muebles y papeles de la sucesión se guarden bajo llave y sello, hasta que se
proceda al inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios.
No se guardarán bajo llave y sello los muebles domésticos de uso
cotidiano, pero se formará lista de ellos.
361
La guarda y aposición de sellos deberá hacerse por el ministerio del
juez con las formalidades legales."
FACCION DE INVENTARIO :
El inventario es una enumeración de todos los bienes y de todas las
obligaciones del difunto, tiene por objeto hacer constar el estado del
patrimonio del causante.
Es una medida permanente de seguridad.
Art. 859 CPC : " El inventario solemne se extenderá con los requisitos que
siguen:
1. Se hará ante un notario y dos testigos mayores de dieciocho años,
que sepan leer y escribir y sean conocidos del notario. Con autorización
del tribunal podrá hacer las veces de notario otro ministro de fe o un juez
de menor cuantía;
2. El notario o el funcionario que lo reemplace, si no conoce a la persona
que hace la manifestación, la cual deberá ser, siempre que esté presente,
el tenedor de los bienes, se cerciorará ante todo de su identidad y la hará
constar en la diligencia;
362
sobreviviente, los legatarios, los socios de comercio, los fideicomisarios y
todo acreedor hereditario que presente el título de su crédito.
363
Art. 1247 : " El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos
que aceptan responsables de las obligaciones hereditarios y testamentarias,
sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado."
Es de orden público, el testador no podrá prohibir que el heredero acepte
con beneficio de inventario Art. 1249.
364
beneficio como tal solo pueden pedirlo judicialmente los acreedores
hereditarios y los acreedores testamentarios.
a) Concepto:
La herencia es todo el patrimonio del difunto, involucra todas sus
relaciones jurídicas, independientemente de su contenido efectivo; la
herencia es una universalidad jurídica que comprende derechos y
obligaciones, activos y pasivos.
365
3 La inscripción especial prevenida en el inciso 3º: sin ésta no podrá el
heredero disponer por sí solo de los inmuebles hereditarios que en la
partición le hayan cabido."
* Tradición, pero solo una vez abierta la sucesión ya que el pacto sobre
sucesiones futuras adolece de nulidad absoluta por ílicitud del objeto,
Clases de posesión :
---------------> Posesión legal
Posesión efectiva
366
La posesión efectiva es el decreto judicial que reconoce al heredero su
calidad de tal. Art.688 Nº 1 " El decreto judicial que da la posesión efectiva:
este decreto se inscribirá en el registro de la comuna en que haya sido
pronunciado; y si la sucesión es testamentaria, se inscribirá al mismo tiempo
el testamento."
INCAPACIDADES:
De acuerdo al Art. 1445 " La capacidad legal de una persona consiste
en poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra.
367
1446 " Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley
declara incapaces."
Art. 962 " Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de
abrirse la sucesión; salvo que se suceda por derecho de transmisión, según
el Art. 957, pues entonces bastará existir al abrirse la sucesión de la persona
por quién se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condición suspensiva, será
también preciso existir en el momento de cumplirse la condición.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la
sucesión no existen, pero se espera que existan, no se invalidarán por esta
causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez años
subsiguientes a la apertura de la sucesión.
Valdrán con la misma limitación las asignaciones ofrecidas en premio
a los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya
existido al momento de la muerte del testador."
Art. 963 : " Son incapaces de toda herencia o legado las cofradías, gremios
o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurídicas.
Pero si la asignación tuviere por objeto la fundación de una nueva
corporación o establecimiento, podrá solicitarse la aprobación legal, y
obtenida ésta, valdrá la asignación."
368
Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferírsele la
herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere
condenación judicial."
Art. 1061 : " No vale disposición alguna testamentaria en favor del escribano
que autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o
del cónyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los
ascendientes, descendientes, hermanos, cuñados, empleados o asalariados
del mismo.
No vale tampoco disposición alguna testamentaria en favor de
cualquiera de los testigos, o de su cónyuge, ascendientes, descendientes,
hermanos o cuñados."
INDIGNIDADES :
La indignidad es la falta de mérito para suceder a una persona,
constituye un desheredamiento legal.
369
Art. 968 : " Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1 El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha
intervenido en ese crimen por obra o consejo, o la dejó perecer pudiendo
salvarla;
370
Art. 971 : " 8º Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por
el testador se excusaren sin causa legítima.
El albacea que nombrado por el testador se excusaré sin probar
inconveniente grave, se hace igualmente indigno de sucederle.
No se extenderá esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos
de la cuantía que lo son, ni a los que, desechada por el juez la causa, entren
a servir el cargo."
Art. 977 : " A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor
se hizo indigno, pero con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo
el tiempo que falte para completar los cinco años."
Art. 976 : " La acción de indignidad no pasa contra terceros de buena fe."
371
a) Contenido: Generalmente a la muerte de una persona sus bienes
estarán confundidos con otros, el caso más común es el de una persona que
fallece estando casada en sociedad conyugal o cuando a la muerte de un
socio se disuelve la sociedad confundiéndose los bienes de la sociedad con
los del causante; existen :
3º El acervo líquido, que es el que resulta una vez hechas las bajas
generales, las asignaciones se calculan a partir del acervo líquido.
Art. 959 : " En toda sucesión por causa de muerte, para llevar a efecto las
disposiciones del difunto o de la ley, se deducirán del acervo o masa de
bienes que el difunto ha dejado, inclusos los créditos hereditarios :
1. Las costas de la publicación del testamento, si lo hubiere;
372
El Nº 2 se refiere a las deudas hereditarias, es decir aquellas que el
causante tenía en vida. Primero se pagan las deudas hereditarias y después
las testamentarias.
Art. 1374 " Pagados los acreedores hereditarios, se satisfarán los legados."
373
legitimarios para que este exceso se agregue también imaginariamente al
acervo, para la computación de las legítimas y mejoras.
b) Ordenes de sucesión:
Las personas llamadas por la ley a suceder a una persona son en
general aquellas ligadas por vínculo de parentesco, siguiendo con ello el
orden natural de los sentimientos o afectos. De acuerdo al Art. 983 " Son
llamados a la sucesión intestada los descendientes legítimos del difunto; sus
ascendientes legítimos; sus colaterales legítimos; sus hijos naturales; sus
padres naturales; sus hermanos naturales; el cónyuge sobreviviente; el
adoptado en su caso; y el fisco.
Los derechos del adoptado se rigen por la ley respectiva."
374
influye porque los de grado más próximo excluyen a los de grado más lejano,
salvo el derecho de representación.
SUCESION REGULAR :
Los órdenes de sucesión regular son seis :
1º de los descendientes legítimos,
2º de los ascendientes legítimos,
3º de los hijos naturales,
4º del cónyuge y de los hermanos legítimos,
5º de los colaterales legítimos, y
6º del fisco.
La porción del hijo natural corresponde a la mitad de los que a cada hijo
legítimo le corresponde, pero en total no podrán ser más de la cuarta parte
de la herencia o una cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
375
No habiendo cónyuge sobreviviente, o no habiendo hijos naturales, se
dividirá la herencia por mitades, una para los ascendientes legítimos y otra para
los hijos naturales o para el cónyuge.
No habiendo cónyuge, ni hijos naturales, pertenecerá toda la herencia a los
ascendientes legítimos.
Habiendo n solo ascendiente en el grado más próximo, sucederá éste en
todos los bienes, o en toda la porción hereditaria de los ascendientes."
376
3. Los colaterales de simple conjunción, esto es, los que sólo son
parientes del difunto por parte de padre o por parte de madre, gozan de
los mismos derechos que los colaterales de doble conjunción, esto es, los
que a la vez son parientes del difunto por parte de padre y por parte de
madre."
SUCESION IRREGULAR :
Los órdenes de sucesión irregular, es decir cuando el causante era hijo
natural, son los siguientes :
377
Art. 993 inc. 5º : Los hermanos que fueren hijos legítimos o naturales
del mismo padre, o de la misma madre, o de ambos. Todos ellos sucederán
simultáneamente; pero el hermano carnal llevará doble porción que el
paterno o materno.
El cónyuge concurre en las tres cuartas partes de la herencia.
378
El testamento es esencialmente revocable y ninguna cláusula podrá limitar
en forma alguna esta facultad del testador, eso es lo que se desprende del
Art. 1001 que señala : " Todas las disposiciones testamentarias son
esencialmente revocables, sin embargo de que el testador exprese en el
testamento la determinación de no revocarlas. Las cláusulas derogatorias de
sus disposiciones futuras se tendrán por no escritas, aunque se confirmen
con juramento.
Si en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su
revocación si no se hiciere con ciertas palabras o señales, se mirará esta
disposición como no escrita."
379
* El error : Art. 1058 : " La asignación que pareciere motivada por un error de
hecho, de manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido lugar,
se tendrá por no escrita.", este artículo se refiere al error en la persona, que
por regla general no vicia el consentimiento, salvo que la consideración a
ella sea la determinante en el acto, como es el caso del testamento.
b) Clases de testamentos :
Otorgado en Chile
Testamento solemne -----> Otorgado en el extranjero
380
demencia, todos los que actualmente se hallaren privados de razón, los
ciegos, los sordos, los mudos, los condenados a más de cuatro años de
reclusión o presidio y en general los que por sentencia ejecutoriada
estuviesen inhabilitados para ser testigos, los amanuenses del escribano
que autoriza, las personas que no entienden el idioma del testador, salvo
cuando se trata del testamento cerrado de las personas que no pueden
darse a entender o ser entendidas verbalmente.
Art. 1022 : " El que no sepa leer ni escribir no podrá otorgar testamento
cerrado."
381
Debe otorgarse ante notario o funcionario que haga sus veces y tres
testigos. (Art.1021) (no puede hacer las veces el oficial del registro civil
porque la ley lo autoriza sólo para autorizar testamentos abiertos).
Debe estar escrito o a lo menos firmado por el testador.
Debe cerrarse el testamento de forma que no puedan verse sus
disposiciones.
Sobre la cubierta debe el notario dejar constancia de la individualización
del testador, de que en su concepto se encontraba en su sano juicio, debe
indicarse el lugar de otorgamiento, el día, la fecha y la hora, deberán
firmar el testador, los testigos y el notario.
Las personas que no pueden entender ni ser entendidas de viva voz sólo
pueden otorgar testamento cerrado.
382
3 Los testigos serán chilenos, o extranjeros domiciliados en la ciudad donde
se otorgue el testamento,
Además debe llevar el visto bueno del jefe al pie y fin de cada página si
fuere abierto y en la carátula si fuere cerrado.(1029).
a. Testamento Verbal:
El testador dará a conocer de viva voz sus declaraciones y disposiciones
de manera que los testigos presenciales lo vean, oigan y entiendan.
Debe otorgarse ante tres testigos a lo menos.
383
respecto de la individualización del testador, el lugar, día, mes y año del
otorgamiento y las circunstancias que hicieron pensar que no habría tiempo
para hacer testamento solemne, el nombre y apellido de los testigos y la
comuna en que moran.
384
1. Se rige por las mismas normas que el testamento solemne cerrado y
podrán actuar como ministros de fe un capitán u oficial de grado mayor y
un auditor de guerra.
2. La carátula será visada por el jefe superior de la expedición o
comandante de la plaza y será remitido al ministerio de defensa.
3. En cuanto a su apertura, rubricación, publicación y protocolización se
lleva a cabo como en el caso del testamento solemne cerrado.
Artículo 1046: " Cuando una persona que puede testar militarmente se
hallare en inminente peligro, podrá otorgar testamento verbal en la forma
arriba prescrita; pero este testamento caducará por el hecho de sobrevivir el
testador al peligro.
385
noticia de ello en el diario de navegación. Si llegaré a Chile se entregará
un ejemplar al gobernador marítimo, el cual lo transmitirá al ministerio de
defensa.
386
a) Concepto: De acuerdo al Art.953: " Se llaman asignaciones por causa de
muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para
suceder en sus bienes."
b) Requisitos:
Es necesario que el asignatario sea capaz y digno de suceder.
En el caso de las asignaciones testamentarias además es necesario que
el asignatario sea una persona cierta y determinada. Art. 1056 " Todo
asignatario testamentario deberá ser una persona cierta y determinada,
natural o jurídica, ya sea que se determine por su nombre o por
indicaciones claras del testamento. De otra manera la asignación se
tendrá por no escrita.", por excepción son válidas las asignaciones a
personas que no existen pero se espera que existan y es válida la
asignación a una persona jurídica que no existe pero que después se
crea.
c) Clases de asignaciones:
Las asignaciones testamentarias pueden ser :
387
Las asignaciones a título universal se llaman HERENCIAS y los asignatarios
HEREDEROS.
Clases de herederos :
* Heredero Universal, cuando la asignación comprende el total del
patrimonio del causante, sin expresión de cuota, es llamado a la sucesión en
términos generales sin designar cuota.
Art. 1104 " Los asignatarios a título singular, con cualesquiera palabras que
se les llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son
legatarios: No representan al testador; ni tienen más derecho ni cargas que
los que expresamente se les confieran o impongan.
Lo cual, sin embargo, se entenderá sin perjuicio de su
responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda
sobrevenirles en el caso de la acción de reforma."
388
deben pagar las deudas hereditarias en subsidio de los herederos,
cuando al abrirse la sucesión no hay bienes suficientes para hacer el
pago.
Cuando el testador hubiere perjudicado las asignaciones forzosas con los
legados y el testamento fuera modificado por la acción de reforma.
389
La sustitución fideicomisaria, es aquella en que se llama a un fideicomisario,
que en el evento de una condición se hace dueño absoluto de lo que otra
persona poseía en propiedad fiduciaria, se rige por las normas de la
propiedad fiduciaria.
390
Asignaciones forzosas son :
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. La porción conyugal;
3. Las legítimas;
4. La cuarta de mejoras en la sucesión de los descendientes legítimos,
de los hijos naturales y de los descendientes legítimos de estos últimos."
La ley para evitar que el testador burle las asignaciones forzosas ha dotado
a los legitimarios y al cónyuge sobreviviente de la acción de reforma de
testamento, y por medio de la formación del acervo imaginario de los arts.
1185 y 1186
El Art. 321 señala las personas a quienes por ley se deben alimentos, y de
acuerdo al Art. 1171 las asignaciones alimenticias en favor de personas que
por ley no tengan derecho a alimentos se imputarán a la porción de bienes
de que el difunto pudo disponer a su arbitrio; también cuando las
asignaciones alimenticias forzosas fueren cuantiosas de acuerdo a las
circunstancias, en cuyo caso el exceso se imputará a la cuarta de libre
disposición.
Art. 1172 : " La porción conyugal es aquella parte del patrimonio de una
persona difunta que la ley asigna al cónyuge sobreviviente en conformidad a
las disposiciones de este párrafo."
391
señala que no adquiere el derecho a la porción aunque después reúna los
requisitos.
c) Legítimas:
Art.1181 : " Legítima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley
asigna a ciertas personas llamadas
legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos."
392
Art. 1182 : "Son legitimarios:
1. Los hijos legítimos personalmente, o representados por su
descendencia legítima;
2. Los ascendientes legítimos;
3. Los hijos naturales personalmente, o representados por su
descendencia legítima;
4. Los padres naturales que hubieren reconocido al hijo con arreglo a los
números 1º ó 5º del artículo 271."
393
El cónyuge, los descendientes legítimos, los hijos naturales y los
descendientes legítimos de los hijos naturales.
394
puede intentarse la acción de petición de herencia, en ese caso el heredero
podrá intentar la acción reivindicatoria.
395
La acción de reforma de testamento se dirige contra las personas que
el testador ha instituido herederos o legatarios con perjuicio de los
asignatarios forzosos y tiene por objeto reclamar la legítima o la porción
conyugal y no invalidar el testamento.
Características:
Es una acción personal, se dirige contra los donatarios en un orden
inverso a las fechas de las donaciones ( comenzando por las más
recientes ).
Es una acción patrimonial, lo que se traduce en que es renunciable,
transferible, transmisible y con respecto al plazo de prescripción hay
algunos que consideran que sería el de las acciones ordinarias del Art.
2515 (5 años) y otros que sería el plazo de prescripción de la acción
rescisoria de las donaciones que es de 4 años. (1430). Se discute.
117.- PARTICION
a) COMPETENCIA
b) NORMAS GENERALES
c) EFECTOS
396
Art. 651 inc. 1º CPC : Entenderá el partidor de todas las cuestiones que
debiendo servir de base para la repartición, no someta la ley de un modo
expreso al conocimiento de la justicia ordinaria.
Art. 1331 : " Las cuestiones sobre propiedad de objetos en que alguien
alegue un derecho exclusivo y que en consecuencia no deban entrar a la
masa partible, serán decididas por la justicia ordinaria; y no se retardará la
partición por ellas. Decididas a favor de la masa partible, se procederá como
en el caso del artículo 1349.
Sin embargo, cuando recayeren sobre una parte considerable de la
masa partible, podrá la partición suspenderse hasta que se decidan; si el
juez, a petición de los asignatarios a quienes corresponda más de la mitad
de la masa partible, lo ordenare así."
3.- Cosas de que puede conocer tanto el juez partidor como la justicia:
a) El partidor es competente para conocer las cuestiones relativas a la
formación e impugnación de inventarios y tasaciones, a las cuentas de los
albaceas y administradores de los bienes comunes, lo cual se entiende sin
perjuicio de la intervención de la justicia ordinaria en la formación de los
inventarios, y del derecho de los albaceas, comuneros, administradores y
tasadores para ocurrir también a ellas en cuestiones relativas a las cuentas
y honorarios, siempre que no hayan aceptado el compromiso, o que éste
haya caducado o no esté constituido aún. (651 CPC).
c) "Los terceros acreedores que tengan derechos que hacer valer sobre los
bienes comprendidos en la partición, podrán ocurrir (acudir) ante el juez
partidor o a la justicia ordinaria, a su elección." (656 CPC).
397
d) "Para la ejecución de la sentencia definitiva se podrá ocurrir al árbitro que
la dictó, si no está vencido el plazo por que fue nombrado, o al tribunal
ordinario correspondiente, a elección del que pida su cumplimiento." (635
inc. 1º CPC) Salvo que haya que dictar medidas de apremio u otras medidas
compulsivas en cuyo caso deberá recurrirse a la justicia ordinaria.
b) Normas generales :
398
- Cuando haya unanimidad
- que se trate de bienes muebles,
- que existan otros antecedentes que justifiquen la apreciación hecha por las
partes cuando se trate de bienes raíces,
- que se trate de fijar un mínimo para licitar bienes raíces con admisión de
postores extraños.
399
9. Cada uno de los interesados podrá reclamar contra el modo de
composición de los lotes, antes de efectuarse el sorteo.
10. Cumpliéndose con lo prevenido en los artículos 1322 y 1326, no será
necesaria la aprobación judicial para llevar a efecto lo dispuesto en
cualquiera de los números precedentes, aun cuando algunos o todos los
coasignatarios sean menores u otras personas que no tengan la libre
administración de sus bienes."
6. La sentencia final en el juicio de partición se llama Laudo, Art. 663 CPC "
Los resultados de la partición se consignarán en un laudo o sentencia final,
que resuelva o establezca todos los puntos de hecho y de derecho que
deben servir de base para la distribución de los bienes comunes, y en una
ordenata o liquidación, en que se hagan los cálculos numéricos necesarios
para dicha distribución."
La ordenata estará constituida por partidas, es decir cada vez que se haga
un descuento será una partida.
1ª Partida : Determinación del acervo común o bruto
2ª Partida : Determinación de las bajas, etc.
La ordenata contendrá tantas hijuelas como comuneros haya, y cada hijuela
contendrá un haber y un entero. En el haber se indicará lo que a cada uno
corresponda y en el entero lo que se haya entregado en pago de su cuota.
La partición surtirá sus efectos desde que queda a firme la resolución que la
aprueba.
c) Efectos de la partición:
- Efecto declarativo de la partición : Adjudicar significa declarar que una cosa
pertenece a una persona, la adjudicación hace adquirir al adjudicatario un
derecho exclusivo sobre los bienes que le pertenecían pro indiviso.
400
hubieren cabido, y no haber tenido jamás parte alguna en los otros efectos
de la sucesión.
401