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Derecho Subjetivo: Otorga facultades o poderes al hombre para que pueda lograr sus
fines.
Las normas jurídicas son obligatorias. El Estado las impone coactivamente al individuo, y si este
no las cumple se lo puede obligar a cumplir o se le pueden imponer sanciones.
Las normas morales no son obligatorias. El individuo las cumple si quiere. Si no las cumple a lo
sumo podrá sufrir el rechazo de sus semejantes o el remordimiento de su conciencia.
Derecho público: se establece una relación entre 2 sujetos entre los cuales uno tiene frente al
otro un valor jurídico superior (Estado y súbditos). Se habla de que hay una relación de
dominación porque el Estado puede obligar a sus súbditos mediante una orden a que lo
obedezcan (ej: orden administrativo).
El Estado actúa como Poder Público y regula sus relaciones con los particulares.
En el derecho público el sujeto está obligado, no tiene participación alguna en la producción de
la norma que los obliga (la producción autocrática da normas).
Derecho constitucional
Derecho administrativo
Derecho penal
Derecho financiero
Derecho municipal
Derecho canónico
Derecho eclesiástico
Derecho laboral (surge como privado pero tiene cada vez más características públicas).
Derecho privado: relaciona sujetos equivalentes con igual valor jurídico (ej: en un contrato las
partes quedan obligadas jurídicamente a un comportamiento recíproco). El derecho privado
regula las relaciones de los particulares entre si. Los sujetos obligados participan en la
producción de la norma que los obliga (método democrático de producción del derecho).
Derecho civil
Derecho comercial
Derecho de la navegación
Derecho aeronáutico
Derecho espacial
Derecho industrial
Algunos agregan que en el derecho público está en juego el interés general y en el privado el
interés de los particulares.
Derecho Civil
En Roma se distinguía el “jus naturale” que era común a todos los hombres sin distinción de
nacionalidad y el “jus civile” que era el derecho propio de los ciudadanos romanos. La ciudad o
polis era igual a lo que hoy llamamos ESTADO, con lo cual el derecho civil se refería al derecho
vigente en Roma y comprendía normas de derecho público y privado.
El derecho civil es la disciplina fundamental con un enorme contenido residual puesto que
comprende todas las relaciones jurídicas de derecho privado que no quedan incluidas en un
ordenamiento especial. Así el derecho civil suministra a todas las demás ramas del derecho
privado los lineamientos básicos de la ciencia del derecho tales como la teoría de las personas,
cosas, hechos y actos jurídicos, etc.
La codificación
Codificación: es la reunión de todas las leyes vigentes en un cuerpo único ( en forma metódica
y sistemática).
Etapas
2. Las consolidaciones de leyes: son más revolucionadas que las recopilaciones ya que
presentan de forma sistemática y metódica las leyes imperantes a excepción de las
que han sido derogadas(leyes que no tiene más vigencia).
Antecedentes y evolución
1. Los primeros códigos jurídicos fueron los romanos que terminaron con la obra
Justiniano. Con la obra de Justiniano se sanciona el corpus juris civiles (formado por el
Digesto, las instituciones, el código y las novelas).
Importante: en 1888 código civil español porque Vélez Sarfield saca 300 artículos de ahí.
El código civil francés(código napoleónico) tuvo influencia universal empezando por países que
pertenecían al imperio francés, y otros que no, terminando en América. Nuestro código civil
tiene influencia del código francés.
Fuentes del derecho: Son los medios por los cuales se expresa y se constituye el derecho
positivo.
Las fuentes formales son los hechos sociales imperativos emanados de autoridades
externas al intérprete, con virtualidad bastante para regir su juicio. Tales son la Ley, la
Costumbre, la Tradición (la jurisprudencia y doctrinas antiguas) y la Autoridad(la
jurisprudencia y doctrinas modernas).
Las fuentes científicas que luego serán materiales porque las provee la propia materia
que es la conducta del hombre, provienen de la libre investigación científica del
intérprete. Libre porque el intérprete no obedece a la directiva de una autoridad
exterior, y científica porque en esa tarea no pueden encontrarse bases sólidas más que
en los elementos objetivo que sólo la ciencia puede revelar, que son suministrados por
la propia naturaleza de las cosas.
El intérprete del derecho se atiene a dos clases de medios de expresión jurídica: las fuentes
formales( la ley, la costumbre y la norma emanada de un tribunal de casación; y las fuentes
materiales( la jurisprudencia, la doctrina, la equidad y el derecho comparado).
Mientras las fuentes formales arguyen por su autoridad, las fuentes materiales gravitan por la
persuasión que de ellos emana.
LA LEY Para Rénard, la ley, es la regla emanada de la voluntad autoritaria de los gobernantes.
En cambio, para Planiol, es la regla social obligatoria establecida de modo permanente por la
autoridad pública y sancionada por la fuerza.
Caracteres de la ley:
Obligatoriedad: Esto supone una voluntad superior que manda y una voluntad inferior
que obedece.
Origen público: La ley emana de la autoridad pública y por ello actúa en la línea de la
soberanía política.
La ley en sentido:
Según la sanción:
Las leyes imperativas rigen en el sector autoritario del derecho; capacidad de las personas,
familia, derechos reales, etc. Las leyes supletorias son numerosas en materia de obligaciones y
contratos.
Generalidad de la práctica del hecho que habrá de ser efectuado por todo el
pueblo.
Fundamento de la costumbre
Según la escuela histórica alemana, la costumbre no es otra cosa que la revelación inmediata y
espontánea de esta conciencia común, mientras que la ley es la expresión mediata y reflexiva,
emanada de órganos sociales especiales creados a ese fin.
La doctrina de Gény, para este autor la costumbre responde a una permanente necesidad
social. Por ello formula tres consideraciones para mostrar el fundamento de la expresión como
legítima expresión jurídica:
Prueba de la costumbre
1. Debe ser probado por quien lo alega a menos que fuera notoria.
Especies de la costumbre
Hay tres especies:
LA JURISPRUDENCIA
Es la fuente del derecho que resulta de la fuerza de convicción que emana de las decisiones
judiciales concordantes sobre un mismo punto.
Para que haya jurisprudencia, se requiere que la doctrina aplicable haya pasado la prueba de
su sucesiva confrontación en diversos casos.
El valor de la jurisprudencia como medio de expresión del derecho es diverso, según que ella
haya sido dotada o no por el ordenamiento legal de la calidad de la norma jurídica.
La jurisprudencia reviste gran importancia porque son los tribunales los principales organismos
que adaptan la ley con la vida. La jurisprudencia se divide en 4 partes:
LA DOCTRINA Es la opinión de los autores, especialistas en derechos, como fuente del derecho
es la misma endeble y discutida, ya que nunca la opinión de un autor puede generar una
regulación de conducta general. Sin embargo, sirve como importantísimo soporte teórico para
nuestros legisladores y jueces.
En nuestro tiempo la doctrina de los autores no constituye una fuente formal del derecho.
LA EQUIDAD Es la versión inmediata y directa del derecho natural, o como dice Savatier “el
derecho natural interpretado objetivamente por el juez”.
Considerado el Derecho comparado como fuente de derecho, sólo tiene el valor de elemento
corroborante de la solución indicada por otro medio de expresión del derecho nacional. Pero si
se trata de considerarlo como factor computable en el trance de sancionar la ley y
especialmente elaborar un código, entonces el derecho comparado suministra un aporte de
inapreciable valor.
Ventajas de la codificación
· Confiere unidad y coherencia a todo el sistema legislativo, con lo cual se evita la confusión
proveniente de leyes dispersas y hasta contradictorias;
· Facilita el adecuado conocimiento del ordenamiento legal y por consiguiente, la aplicación del
mismo;
· Favorece la conformación de un espíritu nacional por la supremacía que el código adquiere
frente a las legislaciones locales;
· Influye frecuentemente en el acrecentamiento cultural del país, sobre todo cuando la obra de
codificación ha sido bien lograda.
Inconvenientes de la codificación
· Puede inducir en el intérprete la creencia errónea de que todo queda resuelto por la
aplicación del código;
· Como consecuencia puede dar lugar al estancamiento del derecho y al divorcio de éste con la
vida;
· Si para eludir el inconveniente apuntado se introducen en los códigos enmiendas parciales
para acoger en su articulado las nuevas instituciones que la vida exige, se corre el riesgo de
quebrantar la sistematización y coherencia del sistema legislativo, que es la mayor ventaja de
la codificación.
Clasificación de fuentes:
- Directas: son aquellas en las cuales el autor se ha inspirado en sus leyes o códigos.
- Indirectas: son aquellas en las cuales se ha gravitado por sobre de las fuentes directas, y por
consiguiente influyen sobre el autor de la ley o del código.
1)Derecho Romano; 2)Legislación Española y Patria; 3)Derecho Canónico; 4) Código de
Napoleón y sus comentaristas; 5)La Obra de Freitas; 6) otras fuentes de menor influencia.
1) El Derecho Romano: En toda civilización actual, el derecho privado se tiene como
antecedente al Derecho Romano. Desde su estructura básica nuestro Código Civil forma parte
del derecho del mundo occidental de raíz greco-romana. Velez Sarsfield admiraba
profundamente a los romanistas como: Vinnio, Heinecio, Cujas y Pothier y los más próximos a
la a su época: Maynz, Mackeldey, Ortolan y Molitor. Aunque el más glorioso romanista alemán
fue Federico C. De Savigny, en la versión francesa, Sistema de Derecho Romano, la cual fue
más utilizada por Velez Sarsfield.
2) Legislación Española y Patria: Luego de la publicación del proyecto de Velez, el Dr. Alberdi le
reprochó no haberse inspirado en las leyes españolas, en el Fuero Real, pero este polémico
articulo quedó refutado por el mismo Código Civil vigente. Y la legislación Patria tuvo escasa
importancia; como por ej.: el art. 3572 del C.C. la vocación hereditaria que reconoce al
cónyuge excluyendo a parientes colaterales, tiene su antecedente en la ley dictada en mayo de
1857 por la legislatura de Buenos Aires.
3) Derecho Canónico: es el conjunto de reglas que rigen a la Iglesia Católica, como sociedad
perfecta, independiente de todo Poder; dichas reglas están expuestas en La Sagrada Escritura,
en los decretos de los Concilios, las constituciones, bulas y otros documentos emanados del
Papa. Luego de la Revolución Francesa, cesó la armonía entre lo espiritual y lo temporal, las
cuestiones civiles empezaron a secularizarse de los tribunales eclesiásticos. Esta secularización
estaba en pleno transcurso mismo de nuestro Código Civil. Solo las cuestiones del matrimonio
y lo relativo al derecho de familia lo dejó bajo jurisdicción de la Iglesia, ya que tenía un sincero
respeto por las estimativas sociales de la época. Aunque hubo una gran trascendencia en el
derecho canónico, por el divorcio que ha sido aprobado por la ley 23.515 que lo permite a
partir del año 1987.
4) Código de Napoleon y sus comentaristas: Se observan que hay 145 arts. que han sido
copiados del texto francés. Todos los comentaristas, como Aubry y Rau (50 arts), Demolombe
(52 arts), Chabot (18 arts) y Zachariae (70 arts) del Código de Napoleón fueron frecuentados
por Velez para redactar numerosas disposiciones.
5) La Obra de Freitas: A.Teixeira de Freitas, jurisconsulto brasilero, primer jurista de América,
con su “Esbozo”, anteproyecto de Código Civil que no fue terminado (hasta el art 4.908). Esta
magna obra de Freitas despertó la admiración de Velez Sarsfield, nuestro Código contiene mas
de 1.200 de su obra.
6) Otras fuentes: son influencias en plano secundario de otros Códigos, como el Código de
Louisiana (52 arts); el Código Albertino de los Estados Sardos (33 arts); Código de Parma; el
Código de las Dos Sicilias; Cantón Suizo de Vaud; Código Gnral. Prusiano de 1794 (4 arts); y el
Código Italiano de 1865. El Proyecto de Goyena: en 1888, del cual Velez extrajo 300 arts.
Proyecto de Acevedo: proyecto de Código Civil para Uruguay en 1851, del cual Velez apartó 27
arts y notas. Notas que han dejado huella son la de: Story y Foelix (Derecho Int. Privado) y
Serrigni, Kent, Chauveau-Helie y Massé.
Dr. Dalmacio Velez Sarsfield (1800-1875): nacido en Calamuchita, Prov de Córdoba. Formado
en un convento franciscano anexado al Colegio Monserrat, en el colegio homónimo, y en la
Facultad de Artes, donde obtuvo el título de Bachiller en leyes a los 20 años.
En 1823 se traslada a Bs. As. y casa a “Paula Piñero”, cuyo hermano “Jose Santos Ortiz”,
gobernador de San Luis, lo hizo nombrar diputado por su provincia en Bs. A. Muy ligado a
Rivadavia, se relega tras su caída para reaparecer bajo el amparo de Quiroga a partir del ’40.
Fue perseguido por el régimen de Rosas, desterrado a Córdoba para luego emigrar a
Montevideo.
A su vuelta, escribió sobre derecho público eclesiástico y sobre el conflicto con Chile por el
Estrecho de Magallanes a pedido del restaurador. Tras la Batalla de Caseros toma una
importancia ininterrumpida en el plano político, siendo:
- Ministro de Gobierno de los gobernadores de Bs. As. Alsina y Obligado
- Ministro de Hacienda de Mitre
- Ministro del Interior de Sarmiento
- Fundador del Banco Provincia de Buenos Aires
- Fundador del diario “El Nacional”
Todo esto en paralelo con una reconocida labor como jurisconsulto realizando escritos
forenses, correcciones, monografías, ediciones y prólogos.
El primer antecedente de codificación argentino se remite al decreto de Urquiza de 1852, en el
que designaba comisiones codificadoras. Contingencias políticas frustraron el intento, al igual
que lo hicieron con la ley del Congreso de 1854, referida a la codificación. Finalmente durante
la presidencia de Mitre, con la “Unidad Nacional”, se efectiviza la codificación con la
nacionalización del Código de Comercio de Buenos Aires.
En 1864, el PE sin nombrar comisión redactora, encomienda a Velez el proyecto del Código
Civil, ya que era muy difícil para un grupo colegiado de ese momento alcanzar unidad de
criterio y sancionar un cuerpo armónico, coherente e independiente.
En 1865, terminó su primer libro enviándolo al Ministro de Justicia, Eduardo Costa, junto a una
carta de interesantes reflexiones referidas al método y fuentes de la obra fundamentalmente.
En 1869, se envía al PE el último libro, sancionándose su ley el mismo año, pero entrando en
vigencia el 1° de enero 1871.
El voto de la ley fue a libro cerrado, generando retrasos en su sanción por los
cuestionamientos surgidos, así como su entrada en vigencia, que quiso ser demorada un año
más, consensuando sólo en cámara baja. Vale aclarar que el sistema de voto a libro cerrado
fue utilizado por los países que han tratado la aprobación de códigos.
La importancia del método es muy grande en una obra de codificación por el carácter
sistemático de ésta y la amplitud de su objeto. Por eso, según el propio Vélez Sarsfield dijo, el
plan a que había de ajustarse su obra fue uno de los problemas que más lo preocuparon.
Inspirándose sobre todo en el Esbozo de Freitas, pero sin respetarlo totalmente, adoptó el
siguiente método:
El Código está dividido en dos títulos preliminares y uno complementario, y en cuatro libros.
Inicia con los títulos preliminares, el primero trata de las leyes y contiene una teoría general de
la ley; el segundo trata del modo de contar los intervalos del derecho. El título
complementario se ocupa de disposiciones transitorias destinadas a resolver las cuestiones
que podía suscitar la implantación de la nueva legislación respecto a los derechos existentes.
El libro primero trata de las personas. Está dividido en dos secciones: la primera para las
personas en general y la segunda para las personas en relaciones de familia.
El libro segundo se divide en tres secciones: la primera trata de las obligaciones, la segunda de
los hechos y actos jurídicos y la tercera de los contratos.
El libro tercero trata de la teoría general de las cosas, o sea, se refiere a los derechos reales.
El libro cuarto está dividido en tres secciones: la primera trata de las sucesiones, la segunda de
los privilegios y la tercera de la prescripción.