M14. U1. S2. Actividad 2.

Procesos de
elaboración y conclusión de los
tratados internacionales.

Estudiante: Fernando Avila Castro.

Matrícula: ES162000250
Escuela: UnADM.
Programa educativo: Licenciatura en Derecho.
Nivel: Licenciatura.
Módulo 14: Internacionalización del Derecho en su ámbito público.
Unidad 1: Introducción a la internacionalización del Derecho Público.
Sesión 2: Fuentes del Derecho Internacional Público.
Actividad 2: Procesos de elaboración y conclusión de los tratados
internacionales.
Docente: Mtro. Alberto Vega Hernández.
Fecha: 23 de agosto de 2018
Desarrollo
PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES
(Tratados, 2006, pág. 9 a la 21)

CONTEXTO HISTÓRICO
Desde el punto de vista internacional, son numerosas las fuentes normativas de estos
derechos. Cito las principales:

1. La Carta de las Naciones Unidas, de 24 de octubre de 1945, que pone el acento en la

cooperación para el Desarrollo (artículo 55).

2. La Declaración Universal de Derechos Humanos (10 de diciembre de 1948),

especialmente en su artículo 25 que se refiere a vida digna, necesidades básicas, salud,
vivienda, educación, seguridad social.

En este Apartado convendría distinguir entre derechos sociales y derecho social, que
trataremos posteriormente. En efecto, los derechos sociales nacen como producto de la
evolución histórica de los derechos humanos (incluso, se habla de generaciones de
derechos fundamentales); especialmente después de la Primera Guerra Mundial. En el
plano nacional, estos derechos se expresan en la doctrina del constitucionalismo social
(Leon Duguit) del periodo de entre-guerras, como es el caso de la Constitución de Querétaro
(5 de febrero de 1917), y la Constitución de la República de Weimar (octubre, 1919), entre
otras.

En el plano internacional, al menos, existen tres instrumentos internacionales que refuerzan

la idea de los derechos sociales: la Liga de las Naciones, el Tratado de Versalles y la Oficina
Internacional del Trabajo (1919).

En este sentido, se presenta un problema doctrinario de importancia, que mencionaré de

paso, y que se refiere a la distinción y obligatoriedad de los derechos civiles y políticos con
relación a los derechos económicos y sociales, en tanto que el Pacto de Derechos Civiles
y Políticos (1966) prevé la posibilidad de una realización progresiva de estos derechos. Se
señala el caso de los derechos económicos, sociales y culturales. En tanto que los derechos
civiles y políticos se ubican dentro de los derechos de realización inmediata.
Esta dicotomía, planteada, por ejemplo, en la Carta Social Europea (1951) o en el Protocolo
de El Salvador a la Convención Americana de Derechos Humanos (San José, 1969), es
resuelta, desde el punto de vista doctrinario, señalando que los derechos humanos son
únicos e indivisibles. En el caso de los derechos económicos y sociales, existe una
obligación por parte del Estado, una obligación de hacer para las necesidades básicas de
la población.

3. El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, aprobado por la

Asamblea General de Naciones Unidas, el 16 de diciembre de 1966 (entró en vigencia el 3
de enero de 1976).

4. Las normas de la Organización Internacional del Trabajo: a) el Convenio número 87

relativo a libertad sindicaly a la protección del derecho de sindicación, de 9 de julio de
1948; b) Convenio número 98 relativo a la aplicación de los principios del derecho de
sindicación, de primero de julio de 1949; c) la Carta de la OEA (1948), referida por el
Protocolo de Buenos Aires (1967); d) la Declaración Americana de Derechos y Deberes del
Hombre (1948); e) la Carta Internacional Americana de Garantías Sociales adoptada en la
misma Conferencia de Bogotá de 1948.

Los derechos económicos, sociales y culturales, expresan los derechos de la persona

humana a una vida digna, con satisfacción de sus necesidades básicas: el derecho al
trabajo, a la seguridad social, derechos de la familia, derecho a la salud, a la educación, a
participar en la vida cultural, a la igualdad de oportunidades para ejercer los derechos
económico-sociales.

Asimismo, se han propuesto recomendaciones concretas en la Subcomisión sobre

Prevención de Discriminación y Protección de Minorías, como es el caso de la designación
de Rapporteurs sobre determinadas materias, y la adopción de un Protocolo Facultativo al
Pacto de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. La creación del Alto Comisionado
de Naciones Unidas sobre Derechos Humanos surge en este sentido.

De tal manera, que intentar una reinterpretación de los derechos económicos, sociales y
culturales supone referirse a los modelos de desarrollo ensayados en la región, después
del crac de 1929. En este sentido, la CEPAL ha venido planteando desde 1990, la tesis de
la "transformación productiva" con equidad, a propósito de la discusión sobre el
neoliberalismo. (Díaz)
Los Estados Partes del Pacto adquieren una obligación fundamental: adoptar medidas
encaminadas a que los derechos económicos, sociales y culturales sean plenamente
efectivos. Como ya se dijo, las Partes al Pacto tienen obligación de adoptar medidas “hasta
el máximo de los recursos de que disponga[n] […] por todos los medios apropiados” para
que las personas puedan ejercer y disfrutar plenamente sus derechos económicos, sociales
y culturales. Esta obligación incluye la adopción de legislación apropiada, la creación de
recursos judiciales o la adopción de medidas de carácter administrativo, financiero,
educativo y social que fueran apropiadas, conforme al artículo 2, primer párrafo. El Estado
también adquiere obligaciones frente a la comunidad internacional, entre las cuales están
rendir informes al Comité, prestar asistencia técnica, etcétera. Es importante mencionar que
esas obligaciones se extienden “a todas las partes componentes de Estados federales, sin
limitación ni excepción alguna”. Esto quiere decir que todas las entidades territoriales,
administrativas, provincias, posesiones de ultramar y demás divisiones políticas de un
Estado se encuentran obligadas a cumplir con el Pacto. La obligación de adoptar medidas
carece de sentido si no están encaminadas a “lograr progresivamente […] la plena
efectividad de los derechos [reconocidos en el Pacto]”. En ese sentido, es claro que las
obligaciones de los Estados Partes son de efectividad progresiva. Según esto, la obligación
no demanda que el Estado logre los fines del Pacto de inmediato sino que el Estado adopte
medidas que tiendan a lograr, eventualmente, los fines del Pacto, ya que se reconoce que
la plena efectividad de los derechos económicos, sociales y culturales no podrá lograrse en
un plazo de tiempo corto. La obligación resultante, entonces, es “de proceder lo más
expedita y eficazmente posible con miras a lograr [el objetivo del Pacto]”. No obstante la
naturaleza progresiva de las obligaciones del Pacto, éste tiene que establecer una
obligación mínima sobre los Estados Partes, o éste carecería de razón de ser. Por ello, se
considera que existe una “obligación mínima de asegurar la satisfacción de por lo menos
niveles esenciales de cada uno de los derechos”. El Comité ha establecido en sus
observaciones generales cuáles considera que son estas obligaciones. Al respecto, en
consonancia con los principios de universalidad, progresividad y no regresión de los
derechos humanos, así como con el principio pro persona, el Pacto establece que siempre
que existan dos o más disposiciones jurídicas que se refieran a un derecho en particular,
sin importar si éstas son domésticas o internacionales, deberán imperar aquellas que
otorguen mayor protección al derecho y mayores garantías a las personas que son titulares
del mismo. Así, los principios de Limburgo establecen que:
 [N]inguna disposición del Pacto se deberá interpretar como un perjuicio a las
disposiciones del derecho interno, o a ningún acuerdo bilateral o multilateral, así
como a ningún convenio o acuerdo que esté por entrar en vigor o que ya lo esté, a
través de los cuales se otorgue un tratamiento más favorable a las personas
protegidas. Asimismo, el artículo 5.2 no se deberá interpretar como una restricción
a ninguno de los derechos humanos protegidos en su casi totalidad por las
obligaciones, sean nacionales o internacionales, que aceptara el Estado Parte del
Pacto.

El Pacto reconoce también el “derecho inherente de todos los pueblos a disfrutar y utilizar
plena y libremente sus riquezas y recursos naturales”. Conforme al artículo 2, segundo
párrafo, del Pacto los Estados Partes están obligados a garantizar el disfrute de los
derechos económicos, sociales y culturales. Esta obligación está íntimamente relacionada
con el derecho de los Estados Partes de limitar dichos derechos. Sin embargo, dichas
limitaciones no podrían ser indiscriminadas. El artículo 4 establece que el Estado “podrá
someter [los derechos económicos, sociales y culturales] únicamente a limitaciones
determinadas por ley, sólo en la medida compatible con la naturaleza de esos derechos y
con el exclusivo objeto de promover el bienestar general en una sociedad democrática”. En
virtud del principio de legalidad que impera en el Derecho, estos artículos restringen el
ámbito de ejercicio del poder a aquellos supuestos que se encuentren determinados en la
ley, y señala dos condicionantes adicionales: que estas limitaciones no deben ser contrarias
a la naturaleza de los derechos, es decir, que la restricción que se imponga a los mismos
no los desvirtúe o los vacíe ya sea de su contenido o de sus efectos prácticos, y que la
finalidad de la misma sea el bienestar general, entendido en el marco de los presupuestos
democrático constitucionales.

Así, aunque se reconoce la existencia de supuestos o situaciones que justifican la limitación

en ciertos momentos de los derechos contenidos en el Pacto, para sustraer la
determinación de los mismos del arbitrio político pone como condición que éstos se
encuentren anticipados en la ley, misma que se presupone es legal, legítima y busca como
objetivo la consolidación del modelo democrático constitucional. Sin embargo, es
importante hacer notar que todas las restricciones de derechos reconocidas en el Derecho
Internacional de los Derechos Humanos están sujetas al cumplimiento de ciertos requisitos:
tener una temporalidad establecida con anterioridad, ser proporcionales al problema que se
desea combatir y que su restricción no trastoque el objetivo primordial del derecho que se
busca limitar. Del mismo modo, se debe tener en cuenta que existen derechos, como el
derecho a la alimentación, cuya garantía no puede suspenderse o limitarse por ningún
motivo. La relación entre democracia y derechos humanos no está exenta de tensiones que
provoquen que en ciertos momentos algunos derechos humanos tengan que ser limitados
para dar cauce a la vida democrática y, al mismo tiempo, que haya decisiones y
fundamentos, especialmente en materia de derechos humanos, que se sustraigan de los
procesos deliberativos democráticos. Así como ningún derecho es absoluto ni puede
sustraerse a ciertos límites, también los presupuestos democráticos tienen que ser
restringidos en función de la importancia de los derechos humanos. El Pacto reconoce y
acepta este posible conflicto; por ello, es importante referirnos a los principios de Limburgo,
los cuales establecen con claridad qué debe entenderse en este caso por una sociedad
democrática: “Al no existir un modelo único de sociedad democrática, se considerará como
tal a la sociedad que reconoce y respeta los derechos humanos establecidos en la Carta
de las Naciones Unidas y en la Declaración Universal de los Derechos Humanos”. No
obstante lo anterior, el artículo 2, tercer párrafo, del Pacto faculta a los países en desarrollo
para que, dentro de los límites del respeto a los derechos humanos, determinen su
capacidad financiera para garantizar estos derechos a aquellas personas que no sean
nacionales y que se encuentren en su territorio. Vale la pena analizar los supuestos con
detenimiento. En primer lugar, el artículo 2, tercer párrafo, permite que sólo los países en
desarrollo se beneficien de esta excepción. En segundo término, establece que esa
limitación discrecional sólo tendrá validez en relación con los extranjeros que se encuentren
en el país. Al respecto, el último párrafo incorpora el principio de racionalidad de la medida
a la garantía de los derechos económicos, sociales y culturales. (Riva Palacio, 2015)

ELABORACIÓN

Negociación.-

El Comité afirmó que aunque los Estados se obligan a adoptar medidas para la aplicación
paulatina del Pacto, existen determinadas obligaciones cuyo cumplimiento debe ser
inmediato. Por un lado, garantizar que los derechos se ejercerán sin discriminación; por
otro, el compromiso en sí mismo de adoptar medidas no puede diferirse ni condicionarse.
Aunque la realización de los derechos no deba ser inmediata, debe comenzarse a adoptar
medidas "dentro de un plazo razonablemente breve tras la entrada en vigor del Pacto".
Estas medidas deberán ser "deliberadas, concretas y orientadas lo más claramente posible
hacia la satisfacción de las obligaciones reconocidas en el Pacto". Como ejemplo de
medidas que deberían adoptarse, el Comité destaca las medidas legislativas, sin perjuicio
de otras como las administrativas, financieras, educacionales, sociales o judiciales: en
relación con esto último, considera el Comité que algunos derechos pueden ser ejecutados
inmediatamente y su efectividad controlada por los Tribunales:

 Igualdad entre hombres y mujeres (art. 3), también en lo relativo a la igualdad

salarial (art. 7, apartado a, inciso i)
 Derecho de sindicación y huelga (art. 8)
 Protección de niños y adolescentes (art. 10.3)
 Obligatoriedad y gratuidad de la enseñanza primaria (art. 13.2, apartado a)
 Libertad de los padres o tutores para escoger para sus hijos o pupilos escuelas distintas
de las creadas por las autoridades públicas y de hacer que reciban la
educación religiosa o moral que esté de acuerdo con sus propias convicciones (art.
13.3)
 Libertad para establecer y dirigir instituciones de enseñanza (art. 13.4)
 Libertad para la investigación científica y para la actividad creadora (art. 15.3)
(WIKIPEDIA, 2018)

Adopción del texto.-

El primer documento se convirtió en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos,

y el segundo, el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. Los
proyectos fueron presentados a la Asamblea General de Naciones Unidas para el debate
en 1954, y aprobó en 1966. (WIKIPEDIA, 2018)

Manifestación del consentimiento.-

La tesis tradicional recogía el principio de factibilidad, en virtud del cual las obligaciones de
los Estados se condicionan a sus posibilidades económicas. El Comité afirma que existe,
en todo caso, "una obligación mínima de asegurar la satisfacción de por lo menos niveles
esenciales de cada uno de los derechos" y que corresponde a los Estados demostrar que
han realizado todos los esfuerzos posibles para utilizar los recursos disponibles en estos
niveles básicos. El Pacto entiende por recursos disponibles tanto los existentes en el Estado
como los que pone a su disposición la comunidad internacional mediante la asistencia y
cooperación internacionales, por lo que afirma el Comité que la cooperación
internacional es una obligación de los Estados.

Finalmente, el Comité afirma que el hecho de que los derechos económicos, sociales y
culturales sean de carácter progresivo no implica que se "prive a la obligación de todo
contenido". Se trata de un "dispositivo de flexibilidad" que atiende al hecho de que es
imposible la realización de estos derechos en un breve período, pero que debe interpretarse
a la luz del objetivo general del tratado, que es la plena efectividad de los derechos que
recoge. Por lo tanto, los Estados están obligados a "proceder lo más expedita y eficazmente
posible con miras a lograr ese objetivo", bajo control del Comité. (WIKIPEDIA, 2018)

CONCLUSIÓN

Negociación.-

El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (ICESCR: International

Covenant on Economic, Social and Cultural Rights, por sus siglas en inglés) es
un tratado multilateral general que reconoce Derechos económicos, sociales y culturales y
establece mecanismos para su protección y garantía. (WIKIPEDIA, 2018)

Adopción del texto.-

Fue adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas mediante la Resolución 2200A
(XXI), de 16 de diciembre de 1966 y entró en vigor el 3 de enero de 1976. Se compromete a las
partes a trabajar para la concesión de los derechos económicos, sociales y culturales de las
personas, incluidos los derechos laborales y los derechos a la salud, la educación y un nivel de
vida adecuado. A fecha del mes noviembre de 2017, el Pacto tiene 166 partes. (WIKIPEDIA,
2018)
Manifestación de consentimiento.-

Por ratificación: la ratificación es una característica diferenciada que puede establecerse en

un tratado. Se define como un acto solemne diferente al de manifestarse con respecto a los
actos que se presentan de manera regular y conforme a las costumbres de las naciones.
Su formulación se deposita en un texto formal y se consigna o canjea. Cuando esto sucede,
se considera que el tratado es obligatorio para el Estado. Por eso, algunos juzgan que
existen dos modelos de ratificación: la que explica la Convención de Viena y la de nivel
interno. En México, el órgano competente y encargado de autorizar la ratificación es el
Senado de la República; posteriormente, se deposita o canjea en un documento oficial y
legal. (UnADM, 2018)
 PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES
ELABORACIÓN (UnADM, 2018)
Negociación:
Se realiza por vía diplomática.
Adopción del texto:
Conforme a aprobación de todos los Estados
participantes.
Manifestación del consentimiento:
Por ratificación.
La ratificación como medio de expresión
de consentimiento del Estado procede:
 Cuando el acuerdo establezca que
tal consentimiento debe
manifestarse mediante la
ratificación.
 Cuando los estados negociadores
han convenido que se requiera la
ratificación.
 Cuando se haya firmado el tratado
a reserva de ratificación por parte
del representante del Estado.
 Cuando la pretensión del Estado
de signar el tratado de reserva de
ratificación se separe de los plenos
poderes de su representante, o se
presente en el momento de la
negociación.
CONCLUSIÓN (UnADM, 2018)
Negociación:
Su finalidad es asegurar una postura oficial
de los Estados sobre el objeto y fin del
tratado, así como determinar el marco
general del clausulado.
Adopción del texto:
Conforma el “borrador” del tratado, al cual
se llega una vez finalizada la negociación.
Autenticación del texto:
Se acuerda el escrito definitivo del tratado.
Manifestación del consentimiento:
Acto por medio del cual los Estados se
obligan a cumplir el tratado.
Por ratificación:
La ratificación es una característica
diferenciada que puede establecerse en un
tratado. Se define como un acto solemne
diferente al de manifestarse con respecto a
los actos que se presentan de manera
regular y conforme a las costumbres de las
naciones. Su formulación se deposita en un
texto formal y se consigna o canjea.
Fuentes de consulta
Díaz, M. L. (s.f.). revistas.juridicas.unam.mx. Obtenido de revistas.juridicas.unam.mx:
https://revistas.juridicas.unam.mx/index.php/derecho-
comparado/article/view/3466/4089

Riva Palacio, L. A. (noviembre de 2015). appweb.cndh.org.mx. Obtenido de

appweb.cndh.org.mx:
http://appweb.cndh.org.mx/biblioteca/archivos/pdfs/fas_CSUPDH4-1aReimpr.pdf

Tratados, i. (2006). unadmexico.blackboard.com. Obtenido de

unadmexico.blackboard.com: https://unadmexico.blackboard.com/courses/1/DE-
DEIDPU-1802-M14-001/db/_9356149_1/Tratados%20internacionales.pdf

UnADM. (22 de agosto de 2018). unadmexico.blackboard.com. Obtenido de

unadmexico.blackboard.com:
https://unadmexico.blackboard.com/bbcswebdav/institution/DCSA/MODULOS/DE/
M14_DEIDPU/U1/S2/Descargables/DE_M14_U1_S2_TA.pdf

WIKIPEDIA. (18 de julio de 2018). es.wikipedia.org. Obtenido de es.wikipedia.org:

https://es.wikipedia.org/wiki/Pacto_Internacional_de_Derechos_Econ%C3%B3mic
os,_Sociales_y_Culturales